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OS DIREITOS INDGENAS E O ORDENAMENTO CONSTITUCIONAL E INFRALEGAL.

INDIGENATO.
RESUMO
1. TABELA DAS CONSTITUIES SOBRE QUESTES INDGENAS
ITE CONSTITUIO DE 1934
CONSTITUIO DE 1937
CONSTITUIO DE 1967
M
1 Competncia privativa da Unio
Terras ocupadas pelos silvcolas
para legislar sobre incorporao No tratou sobre competncia
2

dos
silvcolas

comunho
nacional (art. 5, XIX, "m")
Respeito posse das terras dos
silvcolas que nelas se achem
permanentemente
localizados,
negando-lhes,
entretanto,
a
possibilidade de alien-las. (Art.
129)

legislativa.

passam a ser bens da Unio (Art.


4, IV).

Respeito posse das terras dos


silvcolas que nelas se achem
permanentemente
localizados,
negando-lhes,
entretanto,
a
possibilidade de alien-las. (Art.
129)

Manteve a competncia da Unio


para legislar sobre incorporao
dos ndios comunho nacional
(art. 8, XVII, "o"),

Assegurou a posse permanente


das
terras
que
habitavam,
reconheceu-lhes o direito ao
usufruto exclusivo dos recursos
naturais e de todas as utilidades
existentes naquelas glebas (art.
186).

2. Cdigo Civil de 1916: Art. 6 So incapazes relativamente a certos atos (art. 147, n I), ou
maneira de os exercer: (...) III - Os silvcolas.
Pargrafo nico. Os silvcolas ficaro sujeitos ao regime tutelar, estabelecido em leis e
regulamentos especiais, o qual cessar medida que se forem adaptando civilizao do
Pas.
3. Lei 6.001 de 1973 (Estatuto do ndio): Art. 1 Esta Lei regula a situao jurdica dos ndios
ou silvcolas e das comunidades indgenas, com o propsito de preservar a sua cultura e
integr-los, progressiva e harmoniosamente, comunho nacional. Art. 2 Cumpre
Unio, aos Estados e aos Municpios, bem como aos rgos das respectivas
administraes indiretas, nos limites de sua competncia, para a proteo das
comunidades indgenas e a preservao dos seus direitos: I (...) II - prestar assistncia
aos ndios e s comunidades indgenas ainda no integrados comunho nacional;
4. As
trs
constituies
federais
integracionalista/assimilacionista.

anteriores

desempenharam

um

papel

5. A constituio de 1988 quebrou esse paradigma e colocou os ndios em condio de


igualdade e horizontalidade. No se fala mais na incapacidade civil dos ndios a partir da
constituio de 1988 em virtude das diferenas culturais existentes.
6. A constituio de 1988 tem um captulo especfico que trata dos ndios.
7. TABELO DE TEXTOS DA CONSTITUIO DE 1988 QUE FALAM SOBRE OS NDIOS:
ITE
TTULO
LOCALIZA
DESCRIO
M
O
1

Ttulo III Organizao


do Estado

Art. 20, XI e 22
XIV

Ttulo
IV
Organizao
Poderes

Art. 49, XVI, 109


XI e 129, V

Da
dos

Artigo 20 So bens da Unio: (...)


XI as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios
Artigo 22 Compete privativamente unio legislar sobre:
(...)
XIV populaes indgenas;
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
XVI - autorizar, em terras indgenas, a explorao e o
aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de
riquezas minerais.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:

Ttulo IV - Da Ordem
Econmica e Financeira

Art. 176, 1

Ttulo VIII - Da Ordem


Social

Art. 210,
215,1;

5
6

Ato
das
Disposies
Constitucionais
Transitrias
Captulo VII Dos ndios

Art. 67 do ADCT
Arts. 231e 232

XI - a disputa sobre direitos indgenas.


Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
V - defender judicialmente os direitos e interesses das
populaes indgenas;
Art. 176. As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos
minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem
propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao
ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao
concessionrio a propriedade do produto da lavra.
1 A pesquisa e a lavra de recursos minerais e o
aproveitamento dos potenciais somente podero ser
efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio, no
interesse nacional, por brasileiros ou empresa constituda
sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao
no Pas, na forma da lei, que estabelecer as condies
especficas quando essas atividades se desenvolverem em
faixa de fronteira ou terras indgenas
Art. 210. Sero fixados contedos mnimos para o ensino
fundamental, de maneira a assegurar formao bsica
comum e respeito aos valores culturais e artsticos,
nacionais e regionais.
2 O ensino fundamental regular ser ministrado em
lngua portuguesa, assegurada s comunidades indgenas
tambm a utilizao de suas lnguas maternas e processos
prprios de aprendizagem.
Art. 215. O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos
direitos culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e
apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das
manifestaes culturais.
1 O Estado proteger as manifestaes das culturas
populares, indgenas e afro-brasileiras, e das de outros
grupos participantes do processo civilizatrio nacional.
Art. 67. A Unio concluir a demarcao das terras
indgenas no prazo de cinco anos a partir da promulgao
da Constituio
Art 231 - So reconhecidos aos ndios sua organizao
social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos
originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam,
competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar
todos os seus bens.
1. So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as
por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas
para suas atividades produtivas, as imprescindveis
preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem
estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural,
segundo seus usos, costumes e tradies.
2 As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios
destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes o
usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos
nelas existentes.
3 O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os
potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas
minerais em terras indgenas s podem ser efetivados com
autorizao
do
Congresso
Nacional,
ouvidas
as
comunidades
afetadas,
ficando-lhes
assegurada
participao nos resultados da lavra, na forma da lei.
4 As terras de que trata este artigo so inalienveis e
indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis.
5 vedada a remoo dos grupos indgenas de suas
terras, salvo, "ad referendum" do Congresso Nacional, em
caso de catstrofe ou epidemia que ponha em risco sua
populao, ou no interesse da soberania do Pas, aps
deliberao do Congresso Nacional, garantido, em qualquer
hiptese, o retorno imediato logo que cesse o risco.
6 So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos,
os atos que tenham por objeto a ocupao, o domnio e a
posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao
das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas
existentes, ressalvado relevante interesse pblico da Unio,
segundo o que dispuser lei complementar, no gerando a
nulidade e a extino direito a indenizao ou a aes
contra a Unio, salvo, na forma da lei, quanto s

benfeitorias derivadas da ocupao de boa f.


7 No se aplica s terras indgenas o disposto no art. 174,
3 e 4 (Cooperativas de Garimpagem).
Art. 232. Os ndios, suas comunidades e organizaes so
partes legtimas para ingressar em juzo em defesa de seus
direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em
todos os atos do processo.

8. Os ndios s podem ser removidos de suas terras com a aprovao do Congresso Nacional
em 3 hipteses apenas: a) Catstrofe; b) Epidemia ou c) Interesse da soberania do Pas.
9. Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para ingressar em juzo,
isto significa que, nestes casos, tanto o MP quanto a FUNAI agem apenas como fiscais da
lei e no como assistentes, acompanhando a legalidade dos atos processuais.
10.Ressalte-se que funo institucional do Ministrio Pblico defender judicialmente os
direitos e interesses das populaes indgenas, conforme preconiza o artigo. Ou seja:
podem os ndios, comunidades e organizaes exercerem diretamente o direito de ao
sem a necessidade de assistncia de nenhum rgo ou entidade, posto j serem
considerados plenamente capazes para a prtica de atos da vida civil, desde que exista
acompanhamento dos rgos de proteo.
11.O Direito originrio (ou indigenato) uma teoria que possui amparo no Alvar Rgio de
1 de abril de 1680. O jurista Joo Mendes Junior foi o principal defensor da teoria
brasileira do indigenato no incio do sculo XX. Para ele, foi admitido pelo Estado
portugus haver um direito originrio dos ndios sobre as terras brasileiras, imprescritvel,
inderrogvel, exclusivo e derrogador de qualquer outro, inclusive dos ttulos de sesmarias
ou outras formas de concesso feitas pelo Estado. Direito esse no sujeito a nenhum tipo
de tributo ou a qualquer tipo de confirmao, ou seja, o ttulo a prpria condio inata
de ndio.

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