LA NULIDAD DE MATRIMONIO

A DIEZ AOS DE LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL

Fuente: El Mercurio Legal, sbado 28 de febrero de 2015

Como sabemos, el 17 de octubre de 2014 se cumplieron diez
aos de la entrada en vigencia de la nueva ley de matrimonio civil
(ley N 19.947 de 2004). En el anlisis publicado el 15 de diciembre
de 2014 revisamos la tendencia que marcan 40 sentencias de
divorcio de una seleccin de 59 fallos de la Corte Suprema a texto
completo, que ofrece el N 3 (2014) de la Revista de Derecho de
Familia (Santiago, Thomson Reuters La Ley).
Dedico este anlisis a la vigencia y aplicacin de las reglas
sobre nulidad de matrimonio que ofrece la nueva ley. La seleccin de
la

Revista

ofrece

cuatro

sentencias

en

esta

materia,

todas

desestimatorias de la accin de nulidad de matrimonio. Tres de estas

sentencias son por causa de vnculo matrimonial no disuelto (artculo
5, nmero 1 con relacin al artculo 44, letra a) LMC), y todas stas
fueron rechazadas por motivos de forma que no siempre tienen un
fundamento de justicia material.
El primer caso es resuelto definitivamente por sentencia de 31
de marzo de 2008 (Cuarta Sala, Rol 975-2008). El fallo rechaza un
recurso de casacin en el fondo de la demandante, que ha sido
vencida en primera y segunda instancia. La actora es hija del segundo
marido de la demandada, que lo ha sobrevivido como cnyuge. La
mujer contrajo matrimonio por primera vez el 30 de julio de 1947 y,
sin estar disuelto este vnculo, contrajo por segunda vez con el padre
de la demandante el 30 de julio de 1957. El primer matrimonio se
disolvi por muerte del marido el 21 de enero de 1966 y el segundo
matrimonio, por la misma causa, el 19 de septiembre de 2005. Segn
el artculo 46 LMC, la titularidad de la accin de nulidad corresponde a

cualquiera de los presuntos cnyuges y, segn el artculo 47 LMC,

solo podr intentarse mientras vivan ambos cnyuges, salvo en los
casos de matrimonio celebrado en artculo de muerte (en que la
titularidad se extiende a los dems herederos del cnyuge difunto) y
de nulidad por vnculo matrimonial no disuelto (en que la accin
tambin puede intentarla el cnyuge anterior o sus herederos). La
demandante, que es heredera del cnyuge difunto de un segundo
matrimonio nulo por vnculo matrimonial no disuelto, no tiene
legitimacin para intentar la accin. Tampoco resulta legitimada la
actora por la ley vigente al momento de celebrarse el matrimonio
cuya nulidad se pretende; es decir, por la Ley de matrimonio civil de
1884. El artculo 34 de esta ley era ms amplia en esta materia, pues
legitimaba a los presuntos cnyuges, a sus ascendientes, al Ministerio
Pblico y a todo el que tuviera actual inters en ella, pero solo
mientras vivan los presuntos cnyuges. Esta norma no poda amparar
la pretensin de la demandante por dos razones. Primero, porque la
ley N 19.947 parece haber modificado el artculo 3 de la Ley sobre
efecto retroactivo de las leyes al disponer que los matrimonios
celebrados con anterioridad a su entrada en vigencia se regirn por
ella en lo relativo a la separacin judicial, la nulidad y el divorcio.
Segundo, porque la demandante tampoco resultaba legitimada por el
artculo 34 de la antigua ley, pues los terceros con inters actual en la
nulidad solo podan intentar la accin de nulidad en vida de los
presuntos cnyuges. La decisin de este caso parece correcta en
cuanto al fondo, pues un heredero del cnyuge difunto, cuyo
matrimonio era nulo por bigamia, no est legitimado en la accin de
nulidad de matrimonio. Sobreviven al difunto, por tanto, su cnyuge y
los descendientes que tenga, aunque no sean hijos del matrimonio
nulo.
En el segundo de los casos, la accin de nulidad por vnculo
matrimonial no disuelto tambin es desestimada en definitiva por la
Corte Suprema (Cuarta Sala), el 26 de enero de 2009 (Rol 64662008),

por

defectos

de

legitimacin

procesal.

Pero

aqu

hay

razonamientos que producen resultados inaceptables desde el punto

de vista jurdico. La demandante es cnyuge sobreviviente de su
difunto marido, con quien contrato matrimonio el 11 de febrero de
1966 y con quien tuvo cuatro hijos. El marido contrajo posteriormente
un segundo matrimonio el 21 de septiembre de 1992, en Asuncin,
Paraguay, del que nacieron dos hijos, y falleci el 3 de septiembre de
2006. El segundo matrimonio se inscribi en Chile el 27 de
septiembre de 2006. La demandada es cnyuge sobreviviente del
segundo matrimonio. Sin embargo, la accin es rechazada en primera
instancia por no haberse dirigido tambin contra todos los sucesores
de la persona del difunto, segn el artculo 1097 del Cdigo Civil. La
Corte de Apelaciones de Concepcin confirma agregando que parece
justo y equitativo reconocerle tambin a los herederos del cnyuge
demandado y fallecidola posibilidad de defender sus derechos. El
recurso de casacin en el fondo parece invocar especialmente la
intransmisibilidad

de

la

legitimacin

pasiva

por

nulidad

de

matrimonio, pero este argumento es desestimado por la Cuarta Sala,

que rechaza el recurso afirmando el derecho que tienen los sucesores
del difundo para defender sus intereses patrimoniales en los
resultados de la accin. Resultado: sobreviven al difundo dos
cnyuges, cuatro hijos del primer matrimonio y dos hijos del segundo
matrimonio.

Pero

es

paradjico

comprobar

que

la

falta

de

emplazamiento de los hijos no afectaba en absoluto sus derechos

personales ni patrimoniales. A continuacin el por qu.
Los hijos del primer matrimonio no estn legitimados para pedir
la nulidad pues est viva su madre, nica titular. Segn el artculo 46
LMC, la titularidad [activa y pasiva] de la accin de nulidad del
matrimonio corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges,
salvo las excepciones que se indican en la misma norma a
continuacin. Por la causal de vnculo matrimonial no disuelto, la ley
19.947 ampla esta titularidad al cnyuge anterior o a sus
herederos (artculo 46, letra c)); es decir, se ampla la legitimacin
los herederos del cnyuge anterior si ha muerto ste, pero a nadie

ms. Los hijos del segundo matrimonio no estn legitimados para

pedir la nulidad pues est viva su madre, cnyuge sobreviviente del
segundo matrimonio, legitimada activa y pasivamente en la accin de
nulidad segn el artculo 46 LMC. Tampoco lo estaran su hubiera
muerto su madre, pues la accin de nulidad solo puede intentarse
mientras vivan ambos cnyuges (artculo 47). Por tanto, el cnyuge
difunto no est legitimado activa ni pasivamente. Tampoco lo estn
sus sucesores en representacin suya (artculo 1097 del Cdigo Civil).
La razn es clara. La ley solo contempla dos excepciones a la regla
general del artculo 47pr.: [1] nulidad de un matrimonio celebrado en
artculo de muerte (en que se ampla la titularidad a los dems
herederos del cnyuge difunto) y [2] nulidad de un matrimonio por
bigamia (en que se ampla la titularidad al cnyuge anterior o a sus
herederos) (artculo 47 ley N 19.947).
Ahora bien, la declaracin de nulidad del matrimonio no poda
afectar a otros sucesores de la persona del difunto que no fueran la
demandada. Por tanto, el inters patrimonial que los tribunales dicen
que exige su presencia en el juicio no existe. La titularidad de la
accin de nulidad de matrimonio est estrictamente tasada en el
artculo 46 LMC y no corresponde que los tribunales atribuyan
titularidad a terceros. Este caso deja vivo el contrasentido de que
sobreviven al difunto dos cnyuges y todos sus descendientes.
El ltimo de esta serie de casos tiene nuevamente resultados
paradjicos, pues tambin sobreviven al difunto dos cnyuges, la
primera de un matrimonio vlido y la segunda de un matrimonio nulo
pero eficaz. Esta vez las dificultades no son de legitimacin de las
partes, como en el caso anterior, sino de plazos que corresponde que
rijan tambin estrictamente. Segn el artculo 48 LMC, la accin de
nulidad no prescribe por tiempo. Esta es la regla general. Sin
embargo, hay excepciones que limitan el ejercicio de esta accin.
Entre ellas, la que establece que cuando la causal invocada sea la
existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, la accin podr

intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los

cnyuges (artculo 48, letra d) LMC). La demandante es cnyuge del
anterior matrimonio de un difunto y deduce demanda de nulidad por
vnculo matrimonial no disuelto contra la mujer sobreviviente al
segundo matrimonio, por lo que el juicio se establece entre partes
legitimadas. El difunto contrajo primer matrimonio con la demandante
el 29 de noviembre de 1961, y segundo matrimonio en Asuncin,
Paraguay, con la demandada el 18 de marzo de 1990. Falleci el 29
de enero de 2003 y la demanda se presenta el 30 de septiembre de
2009. El segundo matrimonio fue inscrito en Chile en el ao 2004. Por
lo que, en subsidio a la pretensin de nulidad, la demandante pide
que se declare nula la inscripcin del segundo matrimonio por
haberse efectuado despus de transcurrido el plazo de tres das
desde el fallecimiento del cnyuge, previsto en el artculo 26 de la ley
N 4.808 sobre Registro Civil.
La accin principal se desestima en la audiencia preparatoria
por haber expirado el plazo de un ao siguiente al fallecimiento de
uno de los cnyuges exigido por el artculo 48 letra d) LMC para
intentar la declaracin de nulidad. Pero la accin subsidiaria se acoge,
por lo que, en primera instancia, se declara nula la inscripcin del
segundo matrimonio. Adems, haciendo uso de la facultad que la ley
le confiere en el artculo 1683 del Cdigo Civil para actuar de oficio, el
tribunal declara tambin nulo el segundo matrimonio y la Corte de
Apelaciones de Santiago confirma. Sin embargo, por sentencia de 19
de marzo de 2012, Rol 6539-2012, la Corte Suprema (Cuarta Sala)
acoge el recurso de casacin en el fondo interpuesto por la
demandada. Fundamentos: 1, las facultades que la ley confiere al
juez para actuar de oficio, segn el artculo 1683 del Cdigo Civil, se
refieren a asuntos de carcter patrimonial y no pueden usarse en un
caso

sujeto

enteramente

reglas

especiales

de

nulidad

reglamentadas en la ley N 19.947; 2, por otra parte, el plazo de tres

das a que se refiere el artculo 26 de la ley N 4.808 sobre Registro
Civil no afecta la inscripcin de un matrimonio sino la de una

defuncin, y la sancin no es la nulidad, pues puede procederse a

dicha inscripcin previa orden judicial. En consecuencia, corresponde
revocar la sentencia confirmatoria y, en su lugar, se rechaza la
demanda

subsidiaria,

con

las

consecuencias

mencionadas

anteriormente. La declaracin de nulidad acarrea consecuencias

tambin patrimoniales que, en este caso, podran haber justificado la
actuacin de oficio de la judicatura, como estimaron los jueces del
fondo. La paradoja de este caso, por lo menos, podra haberse evitado
sin torcer el sentido de la especialidad de las reglas sobre nulidad de
matrimonio.