VIRGINIA MORENO OBLIGACIONES 2 PARCIAL

TEORA GENERAL DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y TEORA GENERAL DE LA REPARACIN DE DAOS

UNIDAD XII TEORA GENERL DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
2) EVOLUCIN HISTORICA.
LA REACCIN HUMANA FRENTE AL DAO:
En las comunidades primitivas todo dao causado a la persona o bienes del otro despertaba en la victima el instinto de venganza.
El hombre responda a un instinto natural de devolver el mal por el mal que haba sufrido. Era una reaccin absolutamente
espontnea.
En esta poca la cuestin de los daos y la necesidad de su resarcimiento se hallan al margen del derecho.
A la violencia se lo opone violencia, por el dao recibido se causa un dao semejante. Es la ley del Talin ojo por ojo, diente por
diente.
Es este el periodo de la venganza privada, la forma ms imperfecta y ms antigua de represin de la injusticia.
No se analizaba si haba o no culpa, se tenan presentes los efectos del dao sobre la victima o sobre los bienes de la victima.
La victima ejerca sobre la persona violencia y se basaba en la venganza y la pasin.
Es la poca de la manus inectio, la sancin privada por un delito privado.
ORGANIZACIN JURDICA DE LA SANCIN:
LA COMPOSICIN VOLUNTARIA ----> la venganza
La pasin humana va paulatinamente moderndose y la reflexin comienza a dominar el instinto salvaje. Se llega a la poca q la
victima del dao si bien conserva el derecho de venganza, tambin puede perdonar al ofensor si este le entrega una suma de dinero
libremente consentida.
El ofendido no esta constreido a aceptar la composicin y puede an optar por la venganza.
La composicin es puramente voluntaria, las partes acuerdan libremente el monto de la pena.
Esta es la poca de la composicin voluntaria, el rescate de la pena privada.
Si la otra parte acepta el deudor queda liberado, esto es un esbozo del Factor Garanta, y si no acepta sigue la manus iniectio a
favor del acreedor.
COMPOSICIN LEGAL:
Es la poca del delito privado. Se genera cuando las organizaciones polticas se consolidan y la autoridad se afirma y ve la
necesidad de institucionalizar el sistema de las composiciones hacindolas obligatorias para asegurar la tranquilidad pblica.
El Estado fija para cada delito una cierta suma de dinero que el ofendido debe aceptar y el ofensor esta obligado a pagar.
Esta es la poca de la composicin legal.
LA DIFERENCIACIN DE LAS SANCIONES: REPRESIN DEL DELITO Y REPARACIN DEL DAO.
Se llega al momento en el que el Estado, no solamente va a fijar las composiciones, sino que tambin va a intervenir en el castigo
de los culpables.
A partir del momento en que el Estado asume la funcin de aplicar las sanciones y castigar a los culpables, se produce una
transformacin del concepto de responsabilidad. El concepto de responsabilidad se desdobla: por una parte queda la
responsabilidad penal que persigue el castigo del delincuente y, por otra parte, la responsabilidad civil que tiende a resarcir a la
vctima del dao sufrido.
El papel de la vctima se limita al pedido de indemnizacin. Ya no se trata de venganza, sino de reparacin.
La responsabilidad penal incumbe nicamente al Estado. La accin represiva ya no es cuestin de la vctima.
El particular que ha sufrido un dao tiene desde este momento la accin de daos y perjuicios.
LA CUESTIN EN ROMA:
LA LEY DE LAS XII TABLAS.
La Ley de las Doce Tablas muestra la transicin de la composicin voluntaria a la composicin legal. En el caso del furtum
manifestum (robo flagrante) la composicin es an voluntaria; mientras que la composicin es ya legal para el furtum nec
manifestum (robo no flagrante). En el caso de la injuria corporal y lesiones ordinarias, la composicin es legal; mientras que sigue
siendo voluntaria para el caso de la fractura de un miembro, en la que an puede aplicarse la Ley del Talin.
Por otra parte, la vctima no se halla obligada por la ley a aceptar la composicin que esta fija. La suma o poena que constituye la
composicin legal sigue siendo en la Ley de las Doce Tablas el precio de la venganza, y es una pena privada.
En poca de Justiniano, se distinguen las acciones reipersecutorias (acciones civiles por daos y perjuicios), acciones penales
propiamente dichas (acciones que perseguan la aplicacin de una pena privada) y las acciones mixtas (penales y reipersecutoria)
LA LEY AQUILIA
Dentro de los delitos privados que sancionaba la ley de las XII Tablas (la injuria y el robo (furtum)), haba algunos otros que no
entraban en la nocin de injuria, porque eran delitos contra los bienes (y esta constitua un ataque a la persona) y tampoco en la
nocin de furtum porque no comportaba propsito alguno de lucro para sus autores.
Eran actos que se traducan en daos a los bienes ajenos.
Para reprimir estos damnum iniuria datum, se dict un plebiscito que institua contra el autor de ciertos daos una accin nica que
deba ejercerse por el procedimiento de la manus inectio.
Dicha accin tena por objeto el monto del perjuicio calculado sobre el ms alto valor que la cosa destruida o deteriorada haba
tenido en el ao o en el mes que haba precedido al delito.
Esta accin estaba regida por las reglas de la accin penal sin embargo.
La Ley Aquilia estableca 3 tipos de daos que requeran urgente represin.
La muerte de esclavos o animales que viven en tropel.
El dao causado a un acreedor principal por el acreedor accesorio (adstipulator) que ha hecho remisin de la deuda en
perjuicio del primero.
La lesin de esclavos o animales y la destruccin de cualquier otra cosa corporal.
Para que estos hechos constituyeran delitos sancionados por la Ley Aquilia, deban presentar las siguientes caractersticas.
1) Que el dao consistiere en la destruccin o deterioro material de una cosa corporal
2) Que el dao fuese causado corpore, o sea por el cuerpo: el contacto mismo del autor del delito.
3) El dao deba haber sido causado sin derecho, es decir que la persona perseguida no hubiese estado en el ejercicio
legtimo de su derecho (por ej. Legitima defensa)

LOS DELITOS PRIVADOS Y LOS CUASIDELITOS

DELITOS:

La Ley de las Doce Tablas prevea numerosos delitos que eran originariamente castigados por una multa fija o la pena del doble
(mutilacin de rboles, empleo de una viga robada en una construccin de una casa, apropiacin de bienes del pupilo por el tutor
legtimo, dao causado por animales).
Sin embrago, los principales delitos del Ius Civile eran: la injuria, el robo, el dao causado injustamente y la rapia.
Era de importancia fundamental determinar las figuras delictuales previstas en la ley, ya que uno de los caracteres de los delitos era
precisamente que el hecho fuese prohibido por una disposicin expresa (nulla poena sine lege).
La Injuria: El trmino significa acto cometido sin derecho. De acuerdo a las pocas, han estado comprendidos en esta figura, un
nmero variable de ataques a la persona fsica, al honor y al libre ejercicio de los derechos y actividades de una persona.
El Robo: Es el delito de apoderarse de la cosa de otro o de utilizarla en el propio provecho.
El Dao causado injustamente: damnum iniuria datum.
La Rapia: No se hallaba contemplada en la Ley de las Doce Tablas y aparece posteriormente. La accin fue introducida por un
edicto del Pretor Lucullus en el 76 AC, reprimiendo los daos causados en banda o con armas. A este delito se agrega
posteriormente una clusula destinada a reprimir el robo con violencia aunque hubiese sido cometido por una sola persona.
Otros Delitos: Otros delitos sancionados por el pretor y llamados delitos pretorianos fueron: la violencia (metus) y el dolo (dolus).
Actualmente, estas cuestiones son tratadas como vicios de la voluntad capaces de determinar la nulidad del acto jurdico; pero
tambin constituyen causa suficiente para obligar al autor de la violencia o el dolo a resarcir el dao producido.
Tambin fue considerado delito el fraude a los acreedores (fraus creditorum). El sistema de la manus iniectio sobre el deudor
insolvente, fue modificado en los ltimos aos de la Repblica, a fin de humanizar la pena. Los acreedores eran entonces puestos
en posesin del patrimonio del deudor (missio in possessionem), el cual poda ser vendido al cabo de cierto tiempo al mejor postor
(venditio bonorum).
Mas adelante surge la accin pauliana para atacar los actos de empobrecimiento del deudor, aun a ttulo oneroso, cuando hubiese
complicidad del adquiriente.
CUASIDELITOS
Adems de los hechos ilcitos mencionados, existan en Roma otros hechos que no constituan delitos y eran reprimidos por el
pretor. Se trataba de actos culposos o dolosos y obligaban a la persona que los haba cometido, como si la obligacin hubiese
surgido de un delito (quasi ex delito teneri videntur).
Las acciones nacidas de los cuasidelitos eran numerosas y la sancin comportaba una multa variable segn los casos.
En las Institutas se citan los siguientes cuasidelitos:
1)
2)
3)
4)

Litem suam facit: Cuando el juez dicta una sentencia inicua o tachada de ilegalidad, ya sea por culpa o por dolo, vuelve el
proceso contra l y queda obligado a reparar el dao causado.
De effusis et deiectis: Si objetos slidos o lquidos son arrojados de un edificio y causan dao al pblico, el autor puede
caer bajo la aplicacin de la Ley Aquilia.
De positis vel suspensis: Si han sido colocados objetos suspendidos en un edificio y, al caer, estos causan daos, el
propietario tambin es responsable.
Si los pasajeros de una embarcacin o los huspedes de un hospedaje sufren prdidas o daos ocasionados por la
tripulacin o los dependientes, responden los patrones de buques y los hoteleros.

FUNCIN DE LA CULPA
APARICIN DE LA CULPA AQUILIANA
A travs de la evolucin histrica, vemos que ya se tratase de venganza, ya de composicin, la culpa del autor era absolutamente
indiferente. El que caus el dao, culpable o no, deba soportar la retribucin exigida por la vctima, ya sea en su cuerpo o en sus
bienes.
Ni la Ley de las Doce Tablas, ni la Ley Aquilia, contemplan a la culpa como factor computable para determinar la responsabilidad del
autor.
Estas leyes castigaban el delito aunque fuese ejecutado por menores cuya falta de discernimiento excluye toda idea de culpa. An
los animales y las cosas inanimadas deban responder del dao que ellas haban ocasionado.
La primera manifestacin de la idea de culpa va a surgir cuando el pretor no admita la accin nacida del delito contra el menor o el
demente incapaces de comprender el alcance de sus actos.
Recin a fines de la Repblica, los jurisconsultos introducen el concepto de culpa como requisito para el ejercicio de las acciones
nacidas de la Ley Aquilia.
Tipos:
-

La culpa grave (lata): en una poca anterior a Justiniano, los jurisconsultos del Bajo Imperio haban asimilado al dolo, la
culpa grave.
La culpa leve en abstracto: era aquella q no cometa un buen administrador, se compara de una manera abstracta la
conducta del deudor con la de un buen padre de familia y se le tiene por responsable del dao causado al acreedor cuando
se estima que no ha actuado como lo hubiera hecho un buen administrador.
La culpa leve en concreto: era la culpa apreciada de una manera concreta segn la conducta habitual del deudor.
La culpa levsima: establece que el deudor debe poner la diligencia de un muy buen padre de familia cuando el contrato
reporta ventajas solamente a l.

LA CULPA CONTRACTUAL
Tambin en materia de responsabilidad contractual el derecho romano de la poca clsica no ignoraba la necesidad de la culpa. En
algunos contratos, sin embargo, bastaba el incumplimiento de la obligacin para comprometer la responsabilidad del deudor (p.ej.:
Deber de custodia).
PRESTACIN DE LA CULPA
Cuando la naturaleza de la prestacin no se hallaba determinada de modo preciso, no era suficiente el fracaso del resultado para
considerar incumplida la obligacin. En estos casos ser necesario investigar y apreciar como ha sido la conducta del deudor: si
este se ha conducido con mala fe o de manera negligente o imprudente, frustrando las expectativas del acreedor. En este caso, el
deudor ha incurrido en culpa y debe responder por el dao que ha causado.
3) LA CUESTIN EN FRANCIA:
EL ANTIGUO DERECHO
En las leyes brbaras no exista un principio general en materia de responsabilidad civil, y tampoco las antiguas costumbres
francesas se apartaban de lo establecido por el derecho romano, por lo que no exista un concepto de delito sino delitos diversos
relacionados a una tabla de rescate impuesta obligatoriamente al autor y a la vctima. El sistema que imper durante mucho tiempo
fue simplemente el de la composicin legal obligatoria.
Solo alrededor del Siglo XII, se distingui en Francia el delito civil del delito penal, y se puso en claro la separacin entre la
reparacin y la pena.

El antiguo derecho francs lleg a establecer como regla general la reparacin de todo dao causado por culpa. Jean Domat,
inspirador del Cdigo Civil Francs, estableci el principio: Es una consecuencia natural de todas las especies de compromisos
particulares y del compromiso general de no causar mal a nadie, que aquellos que ocasionen algn dao, sea por haber
contravenido algn deber o por haber faltado al mismo, estn obligados a reparar el mal que han hecho.
El principio inspirador del Cdigo Civil Francs establece de esta forma que, quien por violar la norma genrica que impone el deber
de conducta general, o sea que por actuar culposamente ha cometido un acto ilcito, tiene el deber de reparar el dao.
En materia de responsabilidad extracontractual, la culpa es a partir de este momento, un elemento indispensable de la
responsabilidad por atribuir al acto la nota de ilicitud que da origen al deber de resarcir. El concepto de culpa se confunde con el de
ilicitud, siendo lo ilcito culpable y lo culpable ilcito. Esto es as porque, no cumplir el deber de comportarse con diligencia es: culpa
(falta de diligencia) e ilicitud (violacin de un deber legal).
En materia de responsabilidad contractual, los autores del antiguo derecho francs tambin siguieron los lineamientos del derecho
romano del perodo clsico. Consideraron que en algunos contratos el deudor se ha obligado a un resultado bien preciso, bastando
con la prueba de la existencia de la obligacin sin necesidad de apreciar la conducta del deudor. En otros contratos el deudor solo
se obliga a cumplir sin negligencia ni imprudencia, debindose entonces examinar como se ha comportado.
An as, la mayora de los autores inmediatamente anteriores a la codificacin napolenica, distinguan tres casos de culpa: la culpa
dolosa, la culpa grave y la culpa leve y levsima.
EL CDIGO DE NAPOLEN (sent las bases del moderno sistema de responsabilidad contractual y extracontractual)
En la redaccin del Cdigo Civil Francs se sigui la tradicin del antiguo derecho y qued definitivamente establecida la distincin
entre pena (sancin represiva) y reparacin civil del dao (sancin resarcitoria), establecindose tambin que todo dao debe ser
reparado por aquel por cuya culpa fue ocasionado.
El Cdigo Napolen echaba las bases del sistema moderno de responsabilidad extracontractual estableciendo principios
fundamentales:
1) Obligacin general de responder por el dao causado a otro.
2) La imputabilidad del dao al autor del hecho no tiene otro fundamento que la culpa y no hay responsabilidad sin culpa.
3) La culpa puede ser tanto intencional como por simple negligencia (actuar por defecto) o imprudencia (actuar por exceso).
4) Siendo la culpa la violacin del deber genrico de no daar a otro, ella convierte en ilcito el acto ejecutado en tales
condiciones.
5) Sin dao no hay responsabilidad civil.
6) La obligacin de responder es una sancin resarcitoria y no represiva que consiste en reparar el dao causado.
En materia de responsabilidad contractual, el Cdigo Francs sienta los siguientes principios:
1) El deudor debe responder de los daos y perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento de la obligacin.
2) El incumplimiento de la obligacin importa la presuncin de culpa del deudor.
3) La culpa se juzga en abstracto.
4) No existe graduacin de la culpa en relacin al mayor o menor provecho que el contrato reporta al deudor.
LA EVOLUCIN DE LA DOCTRINA, LA JURISPRUDENCIA Y LA LEGISLACIN
Alrededor de 1880, en Francia se aplicaba la teora de la responsabilidad subjetiva con fundamento bastante en la culpa. El sistema
elaborado durante siglos no presentaba ninguna dificultad de aplicacin. Aparte de cubrir ampliamente el mbito de los daos
ocasionados socorriendo a casi todas las vctimas, daba tambin plena satisfaccin a principios morales valorando conductas para
imponer la carga del dao a quien se le pueda achacar una actitud reprochable.
Sin embargo, las nuevas condiciones de vida y los profundos cambios sociales, produjeron la preocupacin por modificar los
instrumentos legales para regular normativamente los nuevos fenmenos que se presentaban.
El desarrollo de la gran industria y del maquinismo oblig a la jurisprudencia a buscar el medio para que las vctimas no tuviesen que
probar la culpa.
Una tesis de Laurent deca que en el texto del Cdigo Civil Francs se estableca un principio de responsabilidad por el dao
causado por las cosas inanimadas, o sea "las cosas que se tiene bajo la guarda". La Corte de Casacin acogi el argumento en un
fallo dictado en 1896, decidiendo que el propietario de un remolcador era responsable de la muerte de un mecnico causada por la
explosin de la caldera, porque se haba constatado que ella ocurri por un vicio de construccin, lo que exclua el caso fortuito y la
fuerza mayor.
Mientras tanto, en Francia se estaba imponiendo la escuela positivista italiana del derecho penal para fundar en el mbito civil la
existencia de una responsabilidad sin culpa. Naci as la teora del riesgo, que establece la responsabilidad civil independiente de
toda idea de culpa.
Con referencia a los accidentes del trabajo y la situacin social que se haba creado por la falta de una legislacin adecuada que
contemplara la precaria situacin de las vctimas que quedaban sin indemnizacin por no poder probar la culpa patronal, se afirm la
necesidad de crear "un nuevo derecho".
La mayora de aquellos que rechazan la culpa comprenden, sin embargo, que no se puede admitir que todo hecho daoso obligue a
su autor a repararlo. Advierten que entre los hechos daosos hay algunos que son fuente de provecho para sus autores y por ello
deben soportar el perjuicio que ocasionan (ubi emolumentum ibi onus); es la teora denominada del riesgo provecho. Pero esta
nocin se limita a considerar "provecho" solamente el beneficio de la "especulacin econmica". As restringido el concepto slo
abarca la responsabilidad por el hecho de las cosas y ciertos casos de responsabilidad por hecho ajeno; pero deja fuera de su
alcance la responsabilidad por el hecho propio. Tan slo son responsables sin haber cometido ninguna culpa aquellos que obtienen
provecho de una explotacin.
La teora del riesgo ha sido severamente criticada por diversos autores que sealan que la concepcin materialista del derecho es
inexacta desde su raz. El derecho no puede pretender regir simples relaciones entre patrimonios, no puede eliminar a la persona,
con su alma y con su voluntad: al contrario, no est hecho sino para ella.
Planiol atac rudamente el sistema expresando que si se suprime la apreciacin de las culpas en las relaciones humanas, se
destruira toda justicia.
Casi la totalidad de la doctrina francesa se han manifestado contra la teora objetiva.
Si bien doctrinariamente la teora del riesgo fue expuesta con vehemencia desde los primeros momentos de su aparicin, fue perdiendo fuerza desde el momento en que se dict la Ley de Accidentes de Trabajo en 1898, en virtud de la cual el obrero accidentado
no necesitaba probar la culpa para obtener la reparacin del dao sufrido, aunque limitada a un resarcimiento parcial.
Por su lado, la jurisprudencia de los tribunales franceses se mantuvo firme en considerar a la culpa como el solo fundamento de la
responsabilidad, an demostrando una sensibilidad en favor de las vctimas cuando se trataba de daos causados con cosas
inanimadas.
La evolucin moderna nos lleva a casos de indemnizacin que no tienen nada de comn con la fuente en cuestin: delito o
cuasidelito; se trate de la responsabilidad del principal, del guardin de animales o cosas inanimadas, del propietario de edificios, del
explotador de aeronaves, del patrn en el accidente del trabajo; en todos estos casos, hay una responsabilidad sin culpa, una
indemnizacin no delictual, que no tiene por fuente el delito ni el cuasidelito".

4) LA CUESTIN EN EL DERECHO ARGENTINO:

SINTESIS DE SU EVOLUCIN
Vlez Sarsfield redact nuestro Cdigo Civil en momentos en que imperaba la culpa como nico fundamento de la responsabilidad
civil. El sistema de responsabilidad se halla fundado en el Art. 1109 CC.
Art.1109.- Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del
perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil. Cuando por efecto de la
solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer
la accin de reintegro.
Al respecto se debe establecer una distincin:
-Debe probarse la culpa del autor; si la vctima no aporta la prueba de la culpa que imputa al demandado este no ha de responder
del dao que aquella hubiere sufrido.
-Cuando el dao proviene de otras personas por las cuales debe responderse, o cuando el dao ha sido causado por cosas
inanimadas o por los animales, la solucin legal es otra.
Cuando se trata de la responsabilidad del principal por el hecho de los dependientes, esa culpa es presumida iuris et de iure (no se
puede probar en contra de la presuncin.
En otros casos, la culpa en el ejercicio de la autoridad que se tiene sobre otros es presumida iuris tantum: los padres, tutores,
maestros artesanos, curadores y directores de colegios pueden probar que no pudieron impedir el dao.
Tambin hay culpa cuando la cosa inanimada que una persona tiene bajo su guarda ocasiona un dao a un tercero, aunque no le
sea dable probar al guardin que no incurri en culpa alguna.
Las mismas presunciones de culpa en la guarda son sentadas cuando se trata de animales que ocasionan daos a otros, aunque
solamente puede liberarse el guardin o dueo probando la culpa de la vctima, de un tercero por el cual no responden, o el caso
fortuito o fuerza mayor.
Nuestros autores siguieron viendo durante mucho tiempo en la culpa la nica justificacin de la responsabilidad civil. La
jurisprudencia, particularmente en los casos de accidentes de automviles, tuvo ocasin de pronunciarse fundndose en una justicia
que impona la necesidad de socorrer a las vctimas cada vez ms numerosas.
La reforma introducida en el C.C. por la ley 17711 incorporo al sistema de responsabilidad civil, la llamada responsabilidad objetiva
por riesgo creado en los daos causados por el vicio o riesgo de la cosa (Art. 1113).
EL DEBER DE RESPONDER:
Responder significa dar cuenta cada uno de sus actos.
La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen una modificacin del mundo
exterior.
La alteracin de las circunstancias que forman el entorno de los dems puede ser favorable al inters individual o colectivo de estos,
o puede ser contraro.
Cuando la alteracin proporciona satisfacciones o ventajas a los dems, el autor de aquella puede aspirar a una recompensa o
retribucin benfica de quien recibe la utilidad.
Cuando la alteracin constituye la violacin de un deber moral o jurdico y menoscaba el inters ajeno, se produce en el sujeto del
acto una insatisfaccin.
En este caso el autor de la insatisfaccin se halla frente a la victima en actitud de dar respuesta a la perentoria exigencia de sta.
La moral y el derecho sealan cual es la responsabilidad que puede pretender el ofendido.
Esta respuesta fijada por la norma legal y por la norma jurdica constituye la sancin adecuada a ese proceder.
El autor debe responder a su acto lesivo cumpliendo la sancin que se le impone consecuentemente.
En materia de actos bilaterales, el contrato pone desde su celebracin misma (ab-initio) a los sujetos contratantes frente a frente
unidos por un vnculo que ellos mismos han creado.
En este caso se trata del deber de cumplir de buena fe lo convenido, dando satisfaccin a la confiada expectativa de cada parte.
La responsabilidad civil comporta siempre un deber de dar cuenta al otro del dao que se le ha causado.
A veces el acto unilateral lesivo recae sobre quien no tenia con el autor vinculo anterior alguno, otras veces el hecho daoso se
produce frente a un sujeto con quien el autor de aquel tena un vnculo jurdico anterior que le impona el cumplimiento de una
conducta especfica.
Es decir, a veces, el acto lesivo constituye la fuente de una obligacin nueva y otras veces el acto lesivo aparece como
consecuencia de una obligacin anterior.
LA ILICITUD:
Lo ilcito es lo contrario a la ley.
Presupone la existencia de una norma que imponga compulsivamente una determinada conducta.
La compulsin se manifiesta en la sancin prevista para el caso de la violacin.
Ilicitud es sentido genrico o conducta antijurdica es cualquier obrar contrario al ordenamiento considerado en su totalidad.
LA SANCIN:
Cuando la conducta no se ajusta a la norma se impone una sancin que consiste en un deber de reponer las cosas al estado
anterior al acto ilcito. Esta es la sancin resarcitoria que obliga a la reparacin restableciendo la situacin anterior (statu quo ante)
en cuanto fuere posible.
Como la justicia no se satisface solamente con volver las cosas al estado anterior, a veces tambin impone una sancin ejemplar
para que los hechos no se repitan; y esta es la sancin represiva propia del derecho penal, lo que no significa que sea exclusiva de
los delitos criminales, como tampoco que la sancin resarcitoria sea ajena a estos ltimos.
La sancin resarcitoria no es la nica en el derecho civil. La sancin es resarcitoria en el caso de nulidad del acto jurdico y en el
caso de actos ilcitos que ocasionan daos patrimoniales. En cambio, la sancin es represiva cuando consiste en la suspensin o
prdida de la patria potestad o la prdida de derechos impuesta al cnyuge culpable del divorcio.
LA SANCIN RESARCITORIA:
La sancin resarcitoria tiende a restablecer las cosas al estado anterior en cuanto fuere posible, desmantelando la obra ilcita
mediante el aniquilamiento de sus efectos pasados, presentes y futuros. La ley se preocupa por reparar los efectos del acto ilcito ya
sucedido, ya sea los daos presentes o futuros.
El Art. 1067 CC dice: No habr acto ilcito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior
que lo pueda causar, y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia.
La reforma de la ley 1771 al Art. 2499 CC faculta a pedir judicialmente medidas preventivas de seguridad para evitar el hecho
daoso all previsto.

No obstante ello, cuando el dao ha producido perjuicio, la sancin resarcitoria consiste en restablecer el patrimonio al estado en
que se hallaba antes de aquel:
1) As si el dao se ha causado por un acto ilcito, debe reponerse el patrimonio al mismo estado en que se hallaba antes de
haberse ejecutado aquel.
2) Si el perjuicio ha sido producido por el incumplimiento de un contrato, el patrimonio debe colocarse en los mismos trminos
en que se hubiere hallado si el contrato se hubiese cumplido restablecindose el equilibrio que el crdito representaba en el
patrimonio del acreedor. (inters de cumplimiento)
3) Si el dao resulta de la frustracin de un contrato por no haberse concluido, o por no haberse concluido vlidamente, el
patrimonio debe ser colocado en los mismos trminos en que se hubiere hallado si la negociacin no hubiese sido
emprendida, o el contrato no se hubiese realizado.(inters de confianza)
La sancin resarcitoria tiende a suprimir el dao y, actuando como contradao, obliga al autor a reponer el patrimonio del
damnificado los elementos que sufrieron menoscabo.
El patrimonio se repone:
Restituyendo los bienes de los que fue despojado el titular (si existieren)
Reponiendo las cosas daadas al estado anterior (si fuere posible)
LA REPARACIN EN ESPECIE:
Es el sistema de la reparacin en especie o in natura incorporado a nuestro sistema jurdico para los actos ilcitos. El Art. 1083 CC
dispone: El resarcimiento de daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuere imposible, en cuyo
caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la indemnizacin en dinero.
El sistema de reparacin en especie constituir el modo normal de reparar el dao, salvo cuando fuere imposible, o si el damnificado
optare por la indemnizacin.
Sin duda este el sistema mas perfecto de resarcimiento, pero en la prctica pone a cargo del deudor una obligacin de hacer sobre
cuyo preciso cumplimiento puede suscitarse entre las partes una serie de cuestiones que tornan complicada e insatisfactoria esta
solucin.
LA INDEMNIZACIN
CONCEPTO:(consiste en reparar los daos causados por el incumplimiento)
La indemnizacin consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al dao sufrido por el damnificado en su patrimonio.
NATURALEZA JURIDICA:
Constituye una obligacin de dar una suma de dinero y, por consiguiente, se halla sujeta al rgimen de estas ltimas en cuanto a la
naturaleza de la prestacin habida cuenta de la fuente que le da origen, sea el acto ilcito, sea el incumplimiento contractual. No
constituye una deuda pura de dinero, u obligacin de suma dineraria, sino una deuda de valor no sujeta al principio nominalista y,
por ende, reajustable al tiempo del pago en consideracin a la depreciacin monetaria.
El sistema de indemnizacin en dinero ofrece ventajas indudables sobre el sistema de la reposicin en especie. El pago de una
suma de dinero equivalente al dao causado, satisface al acreedor y termina la cuestin que le dio origen.
CARACTERES DE LA INDEMNIZACIN:
Toda indemnizacin es:
Patrimonial: puede consistir en que el autor del hecho daoso:
Deba dar algo (reparacin en especie)
Deba pagar una suma de $ (reparacin pecuniaria
Subsidiaria: reemplaza al cumplimiento en especie o in natura de la obligacin. El acreedor primero debe exigir al
deudor el cumplimiento directo o especifico (ya sea por el mismo deudor o por un 3ro).
Recin cuando el acreedor no pueda obtener la prestacin podr reclamar la indemnizacin por los daos y
perjuicios.
En consecuencia el acreedor no puede elegir la solucin del pago o de los daos e intereses (como tampoco
puede ser impuesto por el juez o a opcin del deudor)
Resarcitoria y no punitoria: tiende a reparar el dao, no a castigar al autor del hecho.
Accesoria: la existencia de la indemnizacin depende de que hubiese existido a su vez una obligacin incumplida.
El art. 523 expresa: De las obligaciones, una es principal y otra es accesoria, cuando la una es la razn de la
existencia de la otra
FUNDAMENTO:
En cuanto al fundamento estara dado por un pacto tcito entre acreedor y deudor. En realidad el derecho a obtener la debida
indemnizacin reconoca a quien sufre un dao por el hecho del otro, halla suficiente fundamento en la idea de justicia que impone
no daar a los dems y la necesidad de reestablecer el estado anterior de la lesin causada injustamente.
VALUACIN:
Siendo la indemnizacin el resarcimiento por el dao causado, la valuacin se determina por la valuacin del perjuicio. Es decir que
al fijar el valor del dao se esta determinando el quantum de la indemnizacin.
En la liquidacin de la indemnizacin, en general se tiene en cuenta los siguientes rubros.
Capital: comprende 2 tipos de daos:
Dao emergente (la perdida sufrida por la falta de ingreso de la prestacin
debida a su
patrimonio)
Lucro cesante (la ganancia frustrada por el incumplimiento del deudor)
Intereses:
Costas: (comprende los gastos causados por la tramitacin del pleito, la tasa de justicia, los honorarios de
profesionales, etc.)
SU RELACIN CON EL DAO:
En la determinacin del valor del dao, midindolo en dinero para fijar la correspondiente indemnizacin, efectuamos la valuacin
del dao. Esta valuacin puede ser legal, convencional o judicial.
a)
b)
c)

Valuacin Legal: resulta de ciertas lees que proveen topes mximos o mnimos para supuestos en ella contemplados.
Valuacin convencional: cuando la ley
no fija el monto del resarcimiento, las partes pueden establecerlo
convencionalmente, ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del dao o por un acuerdo posterior.
Valuacin Judicial: si las partes no acuerdan el monto de la indemnizacin, y tampoco es fijada por la ley, corresponder al
juez determinar el importe en la sentencia que dicte, siempre que este acreditado la existencia del perjuicio, aunque no
estuviere justificado su monto.

EL CAMBIO DE SITUACIN QUE SE DA CON LA REFORMA AL CDIGO EN 1968 Y LA TEORA GENERAL DE LA

REPARACIN DE DAOS (NO LO ENCONTRE)
5) SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD:

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL

Dualidad y unidad de la culpa
Se distingue la culpa contractual de la culpa extracontractual, delictual o aquiliana.
La culpa contractual supone una obligacin concreta, preexistente, formada por la convencin de las partes y que resulta violada
por una de ellas.
La culpa extracontractual es independiente de una obligacin preexistente y consiste no en la violacin de una obligacin, sino en
la violacin del deber genrico de no daar.
La culpa contractual es un efecto de la obligacin, en cambio la culpa extracontractual es fuente de una obligacin nueva.
En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la obligacin de indemnizar el dao causado. Se dice que la culpa es una nocin
unvoca que el derecho trata diversamente a travs de dos diferentes regmenes de responsabilidad, segn que esa culpa sea
considerada en la inejecucin de los contratos o en la comisin de los hechos ilcitos. Hay una sola culpa y un doble rgimen de
responsabilidad culposa.
Unidad sistemtica de la materia y doble rgimen legal
Diferencia entre ambos regmenes
1) Prueba de la culpa
La culpa se presume en el incumplimiento contractual. El acreedor no debe probar la culpa del deudor. En materia de culpa
aquiliana (extracontractual) corresponde a la vctima probar la culpa del autor del dao.
2) Extensin del resarcimiento
En el incumplimiento contractual el deudor debe solo responder por los daos que sean consecuencia inmediata de la falta de
cumplimiento. En la responsabilidad aquiliana (extracontractual) el dao resarcible es mayor: se deben los que sean
consecuencia inmediata y tambin los que sean consecuencia mediata y que el autor previ o pudo haber previsto empleando la
debida atencin.
3) Constitucin en mora
La puesta en mora del deudor es necesaria cuando no hubiere plazo convenido pero resultare tcitamente de las circunstancias
y naturaleza de la obligacin. En la responsabilidad extracontractual, la mora se produce de pleno derecho, los intereses
correspondientes a indemnizaciones debidas por delitos y cuasidelitos se deben desde el da en que se produce cada perjuicio
objeto de la reparacin.
4) Prescripcin
La prescripcin de la accin por daos y perjuicios derivados del incumplimiento contractual no tiene plazo especial y se rige por
el Art.4023 CC que establece el plazo de 10 (diez) aos. Cuando se trata de responsabilidad extracontractual prescribe en el
plazo de 2 (dos) aos.
5) Discernimiento
Los menores comprometen responsabilidad contractual desde los 14 (catorce) aos, ya que desde esa edad la ley los considera
con discernimiento para los actos lcitos. La responsabilidad extracontractual exige que el menor tenga 10 (diez) aos, cuando la
ley lo considera con discernimiento para los actos ilcitos.
6) Dao moral
En el caso de responsabilidad contractual, el juez podr condenar a la reparacin del agravio moral. En cambio en la obligacin
de reparar el dao por los actos ilcitos se halla comprendida la reparacin del agravio moral causado a la vctima.
7) Atenuacin de la responsabilidad
Los jueces al fijar las indemnizaciones por daos ocasionados por un cuasidelito, podrn considerar la situacin patrimonial del
deudor, atenundola si fuere equitativo. En la responsabilidad por incumplimiento contractual no rige esta atenuacin de
responsabilidad.
8)

Factores de responsabilidad diferentes de la culpa

En la responsabilidad contractual el factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste en la
imputabilidad con culpa del deudor en la inejecucin del contrato. Excepcionalmente aparece el factor objetivo del
riesgo profesional en el contrato de trabajo, y el factor objetivo deber de seguridad en el contrato de transporte.
En la responsabilidad extracontractual el factor de responsabilidad tambin es esencialmente subjetivo y reside en
la culpa del autor del hecho. Pero existen numerosos casos de responsabilidad que tienen otro fundamento,
constituyendo factores diversos de atribucin de responsabilidad (riesgo, garanta, equidad, etc.). Estos factores
integran un sistema donde la culpa cede su lugar a un nmero considerable de excepciones que escapan al
principio de responsabilidad subjetiva.

DIFERENCIAS ENTRE EL REGIMEN DE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DE LA EXTRACONTRACTUAL

REGIMEN
/ RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
RESPONSABILIDAD
CARACTERES
(del incumplimiento de un contrato)
EXTRACONTRACTUAL
(nacida de actos ilcitos)
La culpa se presume. El acreedor no debe Corresponde a la vctima probar la culpa del
probar la culpa del deudor. Incumbe al autor del dao.
Prueba de la culpa
deudor la prueba del incumplimiento o la
circunstancia impediente o extintiva de la
oblig..
En el incumplimiento contractual culposo el Se deben, adems de los que sean
deudor debe solamente responder por consecuencia inmediata, aquellos que sean
aquellos daos que sean consecuencia consecuencia mediata del acto ejecutado y
Extensin
del
inmediata y necesaria (prevista) de la falta que el autor previ o pudo prever
resarcimiento
de cumplimiento de la oblig. (Art. 520 C.C.)
empleando
la
debida
atencin
y
conocimiento de la cosa (Arts. 903 y 904
C.C.)
Constitucin
en Es necesaria la interpelacin del deudor La mora se produce de pleno derecho, los
mora
para constituirlo en mora cuando no hubiere intereses
correspondientes
a
plazo expresamente convenido pero indemnizaciones debidas por delitos y
resultare tcitamente de la naturaleza y cuasidelitos se deben desde el da en que
circunstancias de la oblig.. (Art. 509 C.C.)
se produce cada perjuicio objeto de la

Prescripcin

Discernimiento

Dao moral

Atenuacin de
responsabilidad

Factores
responsabilidad
diferentes
de
culpa

La accin de daos y perjuicios no tiene

aqu plazo especial. Se rige por el Art. 4023
del C.C. que establece el plazo de 10 aos.
Los
menores
comprometen
su
responsabilidad contractual recin desde los
14 aos en los casos en que la ley
excepcionalmente les reconoce capacidad
para contratar. (A esa edad la ley los
considera con discernimiento para los actos
lcitos)
El juez podr condenar al responsable a la
reparacin del agravio moral que hubiere
causado, de acuerdo con la ndole del
hecho generador de la responsabilidad y
circunstancias del caso (Art. 522 C.C.)
No rige atenuacin de responsabilidad,
aunque pueda limitarse convencionalmente
ya sea en virtud de una clusula limitativa o
la de una clusula penal en virtud de la cual el
acreedor no tendr derecho a otra
indemnizacin, aunque pruebe que la pena
no es indemnizacin suficiente (Art. 655
C.C.)
El
factor
de
responsabilidad
es
esencialmente subjetivo y consiste en la
de
imputabilidad con culpa del deudor en la
inejecucin del contrato.
la

Responsabilidad Contractual y Extracontractual

rbita Contractual
ORIGEN
Obligacin privada lcita que se incumple.

reparacin.
Prescribe en el plazo de dos aos (Art. 4037
C.C.)
La ley exige que el menor tenga
discernimiento para los actos ilcitos, o sea,
a los 10 aos de edad (Art. 921 C.C.)

La oblig. de resarcir el dao causado por los

actos ilcitos comprende adems de la
indemnizacin de prdidas e intereses, la
reparacin del agravio moral causado a la
vctima (Art. 1078 C.C.)
Los jueces, al fijar las indemnizaciones de
daos ocasionados por un cuasidelito,
podrn considerar la situacin patrimonial
del deudor, atenundola, si fuere equitativo
(Art. 1069 C.C.)

El factor de responsabilidad es tambin

esencialmente subjetivo y reside en la culpa
del autor del hecho, pero existen numerosos
casos de responsabilidad que tienen otro
fundamento, constituyendo factores diversos
de atribucin de responsabilidad (riesgo,
equidad, garanta) denominada objetiva.

rbita Extracontractual
ORIGEN
Obligacin general de no daar (neminen
laedere)
LEY VIOLADA
LEY VIOLADA
De manera inmediata se est violando la ley Se est violando el orden jurdico (la ley en
entre las partes (contrato). De manera mediata se general).
est violando el orden jurdico.
DISCERNIMIENTO
DISCERNIMIENTO
Edad de 14 (catorce) aos (Art.921).
Edad de 10 (diez) aos (Art.127).
PRESCRIPCIN
PRESCRIPCIN
Plazo de 10 (diez) aos (Art.4023).
Plazo de 2 (dos) aos (Art.4037).
DOLO
DOLO
No cumple deliberadamente.
Intencin de causar el dao (delito civil).
TEORA DE LA IMPREVISIN (Art.1198)
TEORA DE LA IMPREVISIN (Art.1198)
Se aplica.
No se aplica.
SOLIDARIDAD
SOLIDARIDAD
No se presume la solidaridad. Debe ser pactada. Se presume la solidaridad.
INTERESES
INTERESES
Empiezan a correr desde la constitucin en Empiezan a correr desde el hecho.
mora.
ATENUACIN DE INDEMNIZACIN DEL DEUDOR ATENUACIN DE INDEMNIZACIN DEL DEUDOR
(Art.1069)
(Art.1069)
No se aplica.
Se aplica en los cuasidelitos.
JUEZ COMPETENTE
JUEZ COMPETENTE
Se aplican las reglas sobre el lugar de El del lugar del hecho.
cumplimiento, o lugar fijado.
DOLO
DOLO
Intencin deliberada de no cumplir.
Intencin de daar.
CULPA (Prueba)
CULPA (Prueba)
Dado el incumplimiento se
El que alega debe probarla.
presume la culpa.
Cuando intervienen cosas hay
Segn Pizarro:
presuncin contra el dueo de
Si la obligacin es de resultado
la cosa (Culpa presumida).
se presume.
Se prescinde de la culpa en la
Si la obligacin es de medios, el
responsabilidad objetiva (Art.
que alega deber probarla.
1113 2)
DAO MORAL
DAO MORAL
El juez puede fijar.
El juez debe fijar.
Segn Pizarro:
Debe fijar.
EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO
EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO
Si se actu con culpa se
Si se actu con culpa se
responde por las consecuencias
responde por las inmediatas y
inmediatas.
mediatas previsibles.
Si se actu con dolo se
Si se actu con dolo, adems de
responde por las inmediatas y
estas, tambin se responde por
mediatas previsibles.
las
mediatas
imprevisibles
(casuales).

LA CUESTIN DE LA OPCIN
Se trata de saber si las partes que se hallan unidas por un vnculo contractual pueden invocar el sistema de responsabilidad que
deriva de la culpa aquiliana. Esta cuestin ha dado lugar a numerosas discusiones. Sin embargo, todos se hallan de acuerdo en
reconocer que no es cuestin de permitir acumular las dos responsabilidades. No se puede obtener un doble resarcimiento. Los
partidarios de la acumulacin admiten que se pueda elegir entre una u otra responsabilidad, mientras los adversarios niegan esta
posibilidad.
En nuestro sistema, la opcin implica la posibilidad del acreedor de elegir ya sea la va contractual, ya sea la va aquiliana; mientras
que el cmulo, si bien no autoriza la acumulacin de ambas indemnizaciones de distinto origen, permite al acreedor accionar
reclamando de cada uno de los sistemas lo que mas convenga a su inters.
Nuestro Cdigo Civil dispone en el Art. 1107: Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no
estn comprendidos en los artculos de este ttulo (Tit.IX Obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos), si no
degeneran en delitos del derecho criminal.
Por lo que nuestro Cdigo admite la compatibilidad de ambos sistemas decidindose por una opcin limitada o restringida en los
trminos que fija el artculo mencionado.
Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un delito de derecho criminal, el acreedor tendr la opcin y
podr fundar su accin resarcitoria en el sistema contractual o extracontractual si as le conviniera.
TENDENCIAS LEGISLATIVAS A LA UNIFICACIN
A fines del Siglo XIX se combata la tesis dualista sosteniendo que la ley y el contrato, y por lo tanto las obligaciones que de ellos
nacen, no tienen una esencia diferente. La obligacin inicial nacida del contrato, se extingue por la prdida o imposibilidad del objeto
por culpa del deudor, y la obligacin de pagar por daos y perjuicios no es por esta razn la obligacin primitiva nacida del contrato,
sino una obligacin nueva nacida de la ley.
Nosotros adherimos a la tesis de unicidad del fenmeno resarcitorio que conduce a travs del elemento del dao a la concepcin
unitaria de la responsabilidad civil. Se expone la teora general de la responsabilidad civil con un criterio unitario, teniendo en cuenta
que los elementos o presupuestos del deber indemnizar el dao que se le ocasiona al acreedor por el incumplimiento de la
obligacin impuesta al deudor en un contrato, son los mismos del deber resarcitorio que incumbe al autor de un acto ilcito por el
dao causado a la vctima; por lo que las reglas legales aplicables son esencialmente las mismas. En ambas situaciones jurdicas, lo
relevante es la reparacin del dao, y esta exigencia de justicia es el punto de partida de la responsabilidad civil. Por ello las bases
sobre las que se erige el sistema son las mismas cualquiera sea el mbito en que se origina.
Todo esquema de responsabilidad civil se integra con los elementos esenciales: antijuridicidad, dao, relacin de causalidad entre el
hecho antijurdico y su consecuencia daosa, y factor atributivo de la responsabilidad.
La concepcin unitaria de la responsabilidad civil prevalece actualmente en la doctrina.
NUEVAS FRONTERAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
El desarrollo actual de la ciencia y de la tcnica y las condiciones de la vida moderna, junto a sus beneficios tambin aumentan los
riesgos de daos. Hoy en da, las personas se hallan expuestas diariamente al riesgo de daosidad y al riego de vulnerabilidad. La
responsabilidad subjetiva fundad en la culpa del responsable, va cediendo lugar a una responsabilidad objetiva sin fundamento en la
conducta reprochable, pero atribuyendo responsabilidad por el riesgo del obrar o por el peligro de ciertas cosas que, cada vez con
mas frecuencia, el hombre emplea en su actividad.
Por eso, la responsabilidad civil desde una ptica moderna, no pone el acento sobre el autor para castigarlo, sino en la vctima para
repararle el dao que injustamente ha sufrido. La responsabilidad individual tiende a convertirse en una responsabilidad social,
instrumentndose los medios para que, con la participacin colectiva, se reparen los daos que las condiciones de la vida moderna
hacen mas frecuentes.
La preocupacin del jurista se orienta hoy a la reparacin del dao mediante la sancin resarcitoria.
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
Concepto
Se trata de la cuestin que suscita el dao producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato:
1)
2)
3)

Cuando el contrato se anula por culpa de una de las partes.

Cuando no se llega a perfeccionarlo por haberse retirado uno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio.
Por muerte o incapacidad de uno de los contratantes en el momento de perfeccionar el contrato.

Fundamento
La explicacin del fundamento se efecta desde distintas doctrinas. Algunas tienen base contractualista y otras sitan la cuestin en
el mbito de la responsabilidad precontractual.
DOCTRINAS CONTRACTUALES Y EXTRACONTRACTUALES
DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS
Culpa In Contrahendo
El ejemplo es el caso de una compraventa en la que el comprador incurra en error esencial al formular la oferta poniendo una
cantidad superior a la deseada. Probado el error, el contrato se anula. Aqu se trata de saber quien soportar los gastos producidos
con motivo de la ejecucin del contrato. El vendedor damnificado no podra demandar con fundamento en el contrato nulo. Quizs
podra hacerlo basndose en un tipo de responsabilidad extracontractual.
Ihering (quien estudio la materia) seala que la culpa se cometi en el perodo previo de la formacin del contrato (in contrahendo).
Esta culpa in contrahendo consiste en la violacin de la obligacin de diligencia que las partes deben observar en el curso de las
relaciones anteriores al contrato mismo. La responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el perodo previo a la
formacin del contrato: se viola el deber de diligencia que debe observarse tanto en la ejecucin cuanto en el perodo previo a la
formacin.
Responsabilidad Precontractual
En contra de la opinin de Ihering se expone la concepcin de la responsabilidad precontractual. Se divide el perodo previo a la
formalizacin del contrato en dos etapas. La primera comprende las tratativas realizadas antes de que se emita la oferta; la segunda
comienza con la emisin de la oferta y termina con la conclusin del contrato.
En la etapa anterior a la oferta tambin se puede incurrir en responsabilidad. Esta etapa se subdivide en dos momentos: el de las
negociaciones preliminares, y el que tiene por objeto concretar la oferta definitiva.
El solo hecho de entrar en negociaciones con vistas a la formacin de un contrato, se halla bajo el amparo del derecho y es
susceptible de producir consecuencias jurdicas.
Doctrinas Extracontractualistas
Estas doctrinas ubican la responsabilidad fuera del contrato, teniendo diferentes fundamentos. Por una parte, alguna doctrina
encuentra fundamento en el Art.1109 CC, considerando que el apartamiento de las negociaciones configura un hecho culposo.
Otras teoras sealan que el retiro de la oferta constituye un caso de responsabilidad legal; mientras para otros esa responsabilidad
tiene su fuente en la voluntad unilateral y tambin en el abuso del derecho.

LA CUESTIN EN EL CDIGO CIVIL

Nuestro Cdigo Civil no contiene norma alguna que contemple la responsabilidad en los casos analizados. Sin embargo, las
hiptesis no son ajenas al principio contenido en el Art.1109, por el que todo aquel negociador que incurre en culpa en las tratativas
de un contrato, ya sea frustrando la celebracin normal del mismo o motivando la concertacin de un negocio jurdico claudicante
por causa de nulidad, debe resarcir el dao causado a la otra parte.
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
DOBLE AMBITO DE RESPONSABILIDAD:
El problema de la reparacin del dao causado a otro constituye una cuestin de responsabilidad civil, sea que el dao se hubiese
originado en el incumplimiento de un contrato, sea que el dao resulte de la consecuencia de un acto ilcito.
En cualquiera de los dos supuestos enunciados, el autor del dao ha incurrido en una conducta antijurdica.
Existen entonces dos mbitos de responsabilidad civil, el del incumplimiento contractual (responsabilidad contractual) y el del acto
ilcito (responsabilidad extracontractual). Estos dos mbitos tienen un distinto rgimen normativo y configuran por lo tanto dos
distintos sistemas de responsabilidad civil
ELEMENTOS COMUNES:
Son elementos comunes a ambos regmenes de responsabilidad: 1ro la antijuridicidad, 2do el dao, 3ro la relacin del causalidad
entre el hecho y el dao, 4to factores de imputacin o atribucin legal de la responsabilidad.
UNIDAD XIII
ANTIJURIDICIDAD
Antijuridicidad es sinnimo de ilicitud. Sin embargo puede entenderse no solo en los casos de violacin directa de la ley, sino
tambin en la hiptesis de infraccin al deber impuesto por la voluntad de las partes en un contrato.
Clases:
Antijuridicidad formal: Para una corriente doctrinaria, la injusticia es sinnima de ilegalidad. Un dao es injusto cuando es
producto de la violacin de una norma jurdica imperativa o prohibitiva. Es el criterio reconocido por el Art. 1066 del C.C. Argentino:
Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o
reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una disposicin de la
ley que la hubiese impuesto. Se basa en la tipicidad del ilcito que importa una doble previsin, el comportamiento debe estar
anticipado por el legislador, como tambin la sancin resarcitoria. Equivale a una igualacin de la ilicitud civil con la penal, sobre la
base de una serie cerrada de delitos. Por aplicacin de esta visin formal se sostuvo entre nosotros, por Bielsa, la irresponsabilidad
del Estado por los daos causados por sus funcionarios o empleados.
Este criterio ha sido rechazado por la doctrina moderna. Se le reprocha por insatisfactorio e insuficiente. En el campo civil, a
diferencia del penal, se debe consagrar la atipicidad del ilcito. La pretensin de construir una teora general de la ilicitud civil con un
catlogo de tipos es ilusoria (Mosset Iturraspe).
Antijuridicidad material: Se llega a este concepto cuando la ilicitud deja de confundirse con la ilegalidad, cuando se
comprende que el Derecho no se agota en la legalidad, cuando se integra el ordenamiento jurdico dando cabida a las otras fuentes
del derecho y dando un reconocimiento al rol de juez en la elaboracin del Derecho del caso sometido a su juzgamiento. Una
interpretacin de lo que constituye la ilicitud de un dao es la que nos dice que es injusta toda conducta que lesione un derecho
subjetivo de otro. El dao es injusto cuando lesiona un inters merecedor de tutela, sea un inters legalmente aceptado o un inters
de hecho. Sern los jueces los encargados de velar por los intereses merecedores, a su juicio, de tutela.
Antijuridicidad subjetiva: Esta clase tiene en cuenta, no la desaprobacin del acto o del hecho, sino la desaprobacin de
la conducta del autor o agente. Halla su fundamento en la culpa. Esta culpa no aparece tipificada, son los jueces los encargados de
juzgar de acuerdo con modelos de conductas por ellos construidos. Lo que procede, afirman quienes siguen esta interpretacin, es
preguntarse cul es el tipo de ser humano y de conducta humana, que el juez debe tener en cuenta como modelo de referencia.
Antijuridicidad objetiva: Para este criterio, el juicio de aprobacin o de reprobacin y la consiguiente condena a reparar,
atiende exclusivamente al acto o hecho y, en particular a su resultado, el dao causado. La antijuridicidad no mira al agente sino a la
vctima, de ah que haya dao injusto an cuando medie involuntariedad en el obrar o bien falta de culpabilidad. La idea central es
que, al menos como regla, todo dao es injusto en cuanto lesiona un inters merecedor de tutela y, a la vez, viola el genrico deber
jurdico de no causar dao a otro, (neminem laedere). Se est ms a la injusticia de sufrirlo, que la injusticia de causarlo.
Antijuridicidad y culpabilidad: La culpabilidad es un factor subjetivo de imputabilidad, aparece como absorbiendo a la
antijuridicidad: el dao es injusto en la medida en que es el resultado de una conducta equivocada. Es un elemento distinto de la
antijuridicidad.
LA ANTIJURIDICIDAD EN EL ACTO ILICITO
CONCEPTO:
El acto ilcito consiste en la infraccin de la ley que causo dao a otro y que obliga a la reparacin quien resulte responsable en
virtud de la imputacin o atribucin legal del perjuicio.
El Art. 1109 CC sienta un principio general de responsabilidad por el hecho propio al imponer la obligacin de indemnizar el dao
que se causa cuando se ejecuta un hecho por culpa o negligencia.
Art.1109 CC.: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin
del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
Este artculo establece la regla genrica de conducta en cuanto al deber de actuar de tal manera de no causar dao a los dems,
siendo previsores, prudentes, diligentes y hbiles, so pena de deber responder por nuestros actos. Esta regla genrica integra y
complementa lo dispuesto especficamente por el Art. 1066 en cuanto a no hacer lo que est expresamente prohibido en una ley
general, edicto de polica u ordenanza municipal (nulla poena sine lege).
Art.1066 CC.: Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias,
municipales o reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una
disposicin de la ley que la hubiese impuesto.
Todo acto ilcito presenta las siguientes caractersticas:
Voluntariedad de obrar: no hay acto ilcito si el agente acta involuntariamente, es decir sin discernimiento
intencin y libertad.
Prohibicin de la ley: debe estar en contradiccin con una norma legal Art.1066.
Causacin de un dao: debe causar un dao
Culpabilidad del responsable: conforme al Art. 1067 no habr acto ilcito puniblesin que a sus agentes se les
pueda imputar dolo, culpa o negligencia.
CLASIFICACIN

Los actos ilcitos se clasifican en.

Delitos: conforme al Art. 1072 delito es el acto ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los
derechos de otros.
Cuasidelito: es todo acto ilcito ejecutado con culpa por imprudencia o negligencia.
ILICITUD OBJETIVA E ILICITUD SUBJETIVA
En primer lugar debemos distinguir entre Ilicitud Objetiva e Ilicitud Subjetiva. Para ello nos remitimos a los artculos ya mencionados:
El Art. 1066 configura la ilicitud objetiva como elemento distinto de la culpa. Objetivamente, toda conducta que no sea conforme a la
prescripcin legal, es ilcita (independientemente de la culpa). Por otra parte, el Art. 1109 incorpora la ilicitud en la culpa y constituye
la ilicitud subjetiva, no autnoma ni independiente.
ACTOS ILCITOS PROPIAMENTE DICHOS Y ACTOS ILCITOS POTENCIALES
Los actos cuya ilicitud surge del hecho en si mismo contrario a la ley que causa dao a otro, o porque el agente actu con dolo o
culpa o ejerciendo indebidamente sus derechos, configuran Actos Ilcitos propiamente dichos.
Sin embargo, los actos en donde el dao es causado por una persona dependiente de otra, o empleando una cosa con riesgo;
pueden no ser actos ilcitos por no violar la ley, pero si son actos ilcitos porque al unirse con otros factores extrnsecos al acto
mismo, la ley impone el deber de no dejar sin resarcimiento el dao ocasionado. Estos son Actos Ilcitos potenciales.
ACTOS DE VIOLACIN POSITIVOS Y NEGATIVOS
La ley puede violarse por actos de comisin o Actos Positivos (culpa por accin), o por actos de omisin o Actos Negativos (culpa
por abstencin).
Actos positivos o de comisin-----> culpa por accin
El acto de violacin es + cuando la ley prohbe su ejecucin (y el autor igualmente lo realiza).
La prohibicin puede ser:
Expresa: ej. La ordenanza municipal que prohbe atravesar las bocacalles con la luz roja del semforo.
Tcita: contenida en la regla segn la cual se debe actuar con diligencia y prudencia para no daar.
Dentro de estos actos se incluyen adems a la accin denominada comisin por omisin son situaciones en la que puede hallarse
una persona como consecuencia de un acto suyo, que crea un riesgo y que solo puede evitarse la produccin de un dao mediante
la ejecucin de otro acto que se omite. Ej. El mdico que con una operacin ha cortado una arteria y al no ligarla deja que el
paciente se desangre y muera.
Actos negativos o de omisin------> culpa por abstencin
El acto de violacin es negativo cuando la ley ordena su ejecucin y el autor la omite.
La orden puede ser:
Expresa: por ej. Cumplir con la ordenanza municipal que impone a los contratistas que ejecutan una obra en la va
pblica contratar carteles anunciadores de las obras que ejecutan y por omisin de esta obligacin sufre un dao
un peatn.
Tcita: orden genrica de cumplir el acto omitido contenida en la regla general de no daar a los dems. Por ej. Si
alguna persona viendo el peligro que acecha a un transente por la cada de materiales de un edificio, no le
formula sin riesgo para el alguna advertencia y aquel sufre un dao, esa omisin le obliga a responder segn las
circunstancias.
La cuestin relativa al acto de omisin y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la doctrina nacional. Autores como
BORDA consideran que las omisiones en la accin (comisin por omisin) comportan responsabilidad, aunque la ley no imponga
expresamente el deber de actuar. Otra parte de la doctrina (ORGAZ) considera que la responsabilidad existe solamente cuando la
ley hubiese impuesto el deber de cumplir el hecho omitido, y apoyan su afirmacin en lo siguiente:

1-

El Art. 1074 ha previsto expresamente que Toda persona que por cualquier omisin hubiese ocasionado un perjuicio a otro,
ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le impusiere la oblig. de cumplir el hecho omitido.

2-

Que el Art. 1109 no puede ser la ley a que se refieren los artculos 1066 y 1074 porque aqul dice: todo el que ejecuta un
hecho... y no todo el que omite un hecho...; es decir, se referira a un acto de comisin, en tanto que el Art. 1074 trata de
actos de omisin.

3-

Que el Art. 1109 carece de autonoma y no puede entenderse sino en funcin de los artculos 1066 y 1074, que determinan
por su parte la ilicitud del acto. Esto significa hacer prevalecer los citados 1066 y 1074 sobre el artculo 1109 en cuanto al
carcter ilcito del acto, haciendo emanar la ilicitud solamente de aquellos dos artculos y no de la mera culpa a que se refiere
este ltimo. No obstante, se sostiene mayoritariamente que el principio de responsabilidad por culpa contenido en el artculo
1109 domina todo el sistema del C.C..

4-

Que en los actos de pura omisin no hay relacin causal entre la abstencin y el dao. As ante una situacin de peligro que
es absolutamente inimputable a un sujeto, si ste se cruza de brazos esta actitud no es normalmente y en abstracto una
condicin idnea o adecuada para producir la muerte, las lesiones o la destruccin de cosas ajenas. Pero puede decirse
que no es causa idnea para la produccin de un dao la pasividad de un individuo que ve avanzar un tres en un paso a
nivel y no hace seas al conductor de un automvil que se lanza al cruce inadvertidamente? Se entiende que no. El ms
mnimo sentido de solidaridad humana y de amor al prjimo constituyen un deber inexcusable en las circunstancias
apuntadas. Puede negarse que la ley imponga tcitamente el deber de actuar cuando, sin riesgo para una persona, sta
puede con su hecho y slo con su hecho, evitar un dao? Sin duda que el deber genrico de prudencia y diligencia que
impone el Art. 1109 tanto vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario.

LA ANTIJURIDICIDAD EN EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL

Necesidad de un contrato vlido
La responsabilidad contractual supone la existencia de un contrato vlido que obligue al deudor; obligacin esta cuyo incumplimiento
causa un dao al acreedor obligando al deudor a repararlo.
Si se hubiese celebrado un contrato que luego resulte invalidado, como efecto de la nulidad nacern obligaciones restitutorias entre
las partes. La nulidad no dejar sin efecto la responsabilidad extracontractual de la parte culpable de la frustracin del contrato.
La existencia de un contrato hace mas estricto el elemento responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. Se trata
ahora de una responsabilidad basada en el cumplimiento de la obligacin convencional y ya no en el genrico deber de no daar a
otro.
En el incumplimiento contractual, tiene particular importancia lo relativo al tiempo en que la prestacin debe cumplirse, porque este
factor da lugar a los daos e intereses cuando haya habido mora en la ejecucin. Tambin tiene importancia lo relativo a la

10

imposibilidad de cumplimiento, porque ello ser motivo de la disolucin de la obligacin, o los daos e intereses si ha habido culpa
por parte del deudor.
Cuando el deudor no cumple en el tiempo debido, existe un incumplimiento relativo denominado mora. Cuando el cumplimiento de
la obligacin se hace imposible existe un incumplimiento absoluto que, jurdicamente, llamamos inejecucin total, absoluta y
definitiva.
INCUMPLIMIENTO RELATIVO: MORA
Concepto:
Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la obligacin. Esto da origen a la responsabilidad del deudor por
los daos moratorios. Se trata de un incumplimiento relativo ya que si bien la prestacin no se ha ejecutado en el tiempo oportuno,
an puede ejecutarse en el futuro.
Cuando la obligacin se hace imposible de ser cumplida, cesa la mora y el deudor cae en incumplimiento absoluto, agravndose su
responsabilidad si le es imputable.
Art.508 CC.: El deudor es igualmente responsable por los daos e intereses que su morosidad causare al acreedor en el
cumplimiento de la obligacin.
El retardo en el cumplimiento de la prestacin es jurdicamente relevante cuando se integra a los dems elementos que configuran
la mora del deudor, convirtindolo en responsable del dao ocasionado al acreedor.
Elementos:
La mora supone la concurrencia de los siguientes elementos:
a)
b)
c)
d)
e)

Retardo (en relacin al tiempo en el que la obligacin debi cumplirse).

Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o dolo.
Dao sufrido por el acreedor.
Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao ocasionado.
Constitucin en mora del deudor mediante la interpelacin en los casos en que ello sea un requisito

El primer y ltimo elemento son propios del incumplimiento relativo. Los tres del medio son elementos comunes de la R.C..
El retardo: El deudor retarda el cumplimiento de su oblig. cuando su conducta no se ajusta al comportamiento debido con relacin
al tiempo en que aqulla debi ejecutarse. El deudor cae en incumplimiento, pero an puede esperarse que ejecute la prestacin: no
se ha realizado, pero su realizacin es posible. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por s mismo carece de significacin.
El tiempo en que la oblig. debe cumplirse es cuestin regulada por el contrato; y a falta de estipulacin rigen las disposiciones
legales pertinentes (Art. 566 y ss., 618;620 y 625, C.C.).
La constitucin en mora:
El incumplimiento debe ser jurdicamente calificado por la constitucin en mora del deudor, para que responda por los perjuicios
causados al acreedor.
Esta constitucin en mora puede producirse:
por una interpelacin que el acreedor le hace al deudor para que pague (mora ex persona).
Interpelacin: es una exigencia categrica del acreedor para que cumpla la obligacin ej. Mediante una carta
documento.
por el mero transcurso del tiempo y consiguiente vencimiento del plazo (mora ex re)
El sistema del codificador:
Vlez Sarsfield consider ms equitativo el sistema de la mora ex persona, apartndose del criterio romanista. Por ello, el Art.509
CC, antes de la reforma de 1968 (Ley 17711), estableca como principio general: Para que el deudor incurra en mora, debe mediar
requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor...
Este principio no era de carcter absoluto y existan casos en los que no era necesaria la interpelacin. Estos casos de mora ex re
se daban por convencin entre las partes o cuando la ley misma constituye al deudor en mora de pleno derecho.
Excepciones:
Mora convencional: El inc. 1 del Art. 509 dispona la siguiente excepcin: Cuando se haya estipulado que el mero
vencimiento del plazo la produzca. En este caso las partes convienen que la mora se produzca en forma automtica al vencimiento
del plazo. El pacto deba ser expreso, pues de otro modo, en la duda, la cuestin deba resolverse a favor del deudor.
Existencia de un plazo esencial: El inc. 2 del citado artculo estableca la segunda excepcin en estos trminos Cuando
de la naturaleza y circunstancias resulte que la designacin del tiempo en que deba cumplirse la oblig., fue un motivo determinante
por parte del acreedor. Segn BUSTAMANTE ALSINA este caso no es una excepcin, sino una excepcin impropia, ya que si el
plazo es esencial, el requerimiento estaba de ms, no porque hubiese un pacto tcito de mora automtica, sino porque el retardo en
la ejecucin equivale a una inejecucin completa. Cuando el plazo tcito no es esencial puede an interesar al deudor el
cumplimiento de la prestacin y, por lo tanto, la oblig. es todava susceptible de cumplimiento. Puede haber entonces mora si
adems del retardo se constituye en mora al acreedor, mediante el requerimiento por parte del acreedor, conforme a la regla general
(mora ex persona).
Mora legal: Existen numerosos casos en que la mora se produce por disposicin de la ley. Por ejemplo: el Art. 1242 sobre
promesa de dote; el Art. 1322 sobre restitucin de bienes dotales; el Art. 1721 dispone que el socio que no aportase a la sociedad la
suma de dinero que hubiere prometido, debe los intereses de ella, desde el da en que debi hacerlo, sin que sea preciso
interpelacin judicial.
Casos asimilados: Segn la fuente de la oblig. el deudor se hallar en mora todas las veces que su deuda se origine en
un acto ilcito o su condicin de poseedor se halla agravada por la mala fe.
La mora del poseedor de mala fe, est contemplada en el Art. 2345 del C.C., en cuanto a su oblig. de restituir carga el
riesgo de prdida o deterioro de la cosa por caso fortuito, tal como ocurre en todos los casos en que el deudor es constituido en
mora (Arts. 513 y 889 C.C.) agravada en el supuesto del poseedor vicioso (Art. 2436 C.C.) que pagar la destruccin o deterioro de
la cosa, aunque estando en poder del dueo no lo hubiese ste evitado. Esta responsabilidad le incumbe de pleno derecho y sin
interpelacin alguna.
La mora del autor de un acto ilcito est expresamente prevista en el supuesto de delito en el Art. 1093 con referencia a la
usurpacin de dinero Si el delito fuere de usurpacin de dinero, el delincuente pagar los intereses de plaza desde el da del delito.
Tambin se produce la mora sin interpelacin cuando el deudor reconoce expresamente que se encuentra en mora. Es
necesario que el deudor se d por constituido en mora, no siendo suficiente el simple reconocimiento de que la deuda existe.
No es necesaria la interpelacin para constituir en mora al deudor, cuando ella se hubiese hecho imposible por una
circunstancia imputable al mismo.

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La Ley 17711 y el sistema actual:

La reforma abandono el criterio del cdigo que requera la previa interpelacin para que se produjera la mora del deudor y lo
sustituyo por una enunciacin casustica de enunciaciones de mora.
Aclaracin: el nuevo precepto no enuncia un principio general en materia de constitucin en mora (seala como se produce en los
distintos casos all contemplados).
1)
2)
3)

Obligaciones de plazo expresamente convenido (Conf. art. 509 1er Prr.), en esas obligaciones la mora se produce por su
solo vencimiento
Obligaciones de plazo tcito (Conf., art. 509 2do Prr.), si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare
tcitamente de la naturaleza y circunstancias de las obligacin, del acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo
en mora.
Obligaciones sin plazo (Conf. art. 509 3er Prr.), establece que si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte lo fijara.

El principio entonces es el de la mora ex re, admitiendo excepciones en los que la mora es ex persona.
a) Interpelacin convencional: las partes pueden convenir que para quedar constituido en mora el deudor deba ser
interpelado, an en una obligacin a plazo convenido.
b) Existencia de un plazo tcito: dado que el plazo tcito es generalmente impreciso, en este caso se justifica la interpelacin.
c) Obligaciones puras y simple: son las obligaciones pagaderas a la vista, la obligacin del vendedor de entregar la cosa
vendida, la obligacin del comodatario de devolver la cosa recibida en prstamo, la obligacin de restituir o recibir la cosa
depositada, etc. En todos estos casos se trata de obligaciones sin plazo y quien tenga la potestad de exigir el cumplimiento
debe manifestar su voluntad mediante exigencia previa a la ejecucin de la obligacin. El deudor debe ser puesto en mora
mediante un requerimiento en plazo razonable, conforme al principio de la buena fe.
Existencia de un plazo indeterminado: En los casos de plazo indeterminado el sistema legal est claramente establecido
en el siguiente prrafo del artculo 509: Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos
que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido
en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la oblig..
Plazo incierto: No hay razn para excluir de la mora ex re a las obligs. de plazo incierto. El plazo incierto es un plazo
indeterminado como lo es el plazo cierto. Luego, no cabe incluirlo en la excepcin referida al plazo indeterminado. Si el plazo incierto
est expresamente establecido queda regido por la primera parte del artculo 509; la mora se produce ex re, por el solo
acaecimiento del hecho fatal que lo constituye. Si el plazo incierto resulta tcitamente de la naturaleza y circunstancia de la oblig.,
ser necesaria la interpelacin.
Tampoco cabe hacer distincin alguna segn el lugar en que la oblig. debe cumplirse. Si lo es en el domicilio del acreedor, ello no
suscita cuestin alguna. Si lo es en el del deudor, la solucin no tiene por qu ser distinta; la mora se produce ex re.
La interpelacin: Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelacin del deudor para la constitucin en mora (ex
persona).
Concepto: La interpelacin es un hecho voluntario lcito por medio del cual el acreedor requiere de pago al deudor.
Caracteres:
a)

Es un derecho potestativo del acreedor, pues ste goza de la facultad de ejecutar el hecho del requerimiento para
producir los efectos propios de la mora.

b)

Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categrica de pago. Un mero aviso de vencimiento o el uso
de otras frmulas que no impliquen una inmediata exigencia de pago, no constituyen la interpelacin necesaria
para colocar en mora al deudor.

c)

Es unilateral. Depende de la sola voluntad del acreedor y, por lo tanto, produce efectos independientemente de la
voluntad del deudor, que no puede impedir la mora sino cumpliendo la prestacin debida.

d)

Es recepticia. La declaracin de voluntad del acreedor est destinada al deudor, quien debe tener conocimiento de
la misma para que la mora no se produzca.

e)

No es formal. La declaracin de voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva:
verbalmente, por escrito o por signos inequvocos (Art. 917 C.C.). No tendra eficacia una declaracin de voluntad
tcita (Art. 918 C.C.) pues la exigencia de pago que constituye la interpelacin debe ser terminante y precisa, y
para ello es necesario que la voluntad se manifieste por medios directos de exteriorizacin y no que resulte
inducida de hechos o circunstancias que permitan conocer indirectamente esa voluntad.

El requerimiento puede hacerse judicial o extrajudicialmente.

Interpelacin judicial: resulta de la notificacin de la demanda o reconvencin y de la intimacin del pago en el procedimiento
ejecutivo, puede resultar de un embargo preventivo o de otra intimacin de pago hecha en un proceso. Aunque la demanda haya
sido interpuesta ante un juez incompetente o presente defectos formales, es inequvoca la voluntad del acreedor de reclamar el
pago lo q basta para la constitucin en mora.
Interpelacin extrajudicial:
a) Forma: no est sujeto a ninguna forma, puede ser escrito o verbal. La forma ms habitual es la carta documento, el telegrama
colacionado o no.
b) Cmo debe hacerse la interpelacin: no requiere trminos formales, precisos o solemnes, pero deber contener una exigencia
clara y concreta del pago.
c) Interpelacin bajo plazo o condicin: ninguna duda hay q la intimacin puede hacerse bajo plazo. No slo es frecuente sino q tmb
necesaria.
En cambio, se discute si puede ser hecho bajo condicin suspensiva; aunque la opinin predominante se manifiesta afirmativa. Si
el objeto del requerimiento es poner en manifiesto la voluntad de cobrar, es obvio q a estos efectos baste con una declaracin hecha
bajo condicin.
d) Sumas Ilquidas: no impide la constitucin en mora la circunstancia de q la oblig no tenga suma lquida.
e) Oportunidad: la interpelacin debe hacerse una vez vencido el plazo del cual goza el deudor, pues no hay mora si la deuda no es
exigible. Adems deber otorgarse al deudor el tiempo indispensable para cumplir, una interpelacin intempestiva o de mala fe es
ineficaz, pues deben evitarse sorpresas o menoscabos contrarios a la lealtad.
f) Colaboracin del acreedor: si el cumplimiento de la oblig requiere colaboracin del acreedor, no habr mora mientras ste no la
preste.

12

g) Capacidad y personera: el acreedor q haga la interpelacin debe ser capaz. La capacidad debe ser la misma q se requiere para
celebrar el contrato cuyo cumplimiento se reclama.
La interp puede hacerse por intermedio de mandatario, no se requieren poderes especiales.
h) Gastos: los gastos del la interp son a cargo del acreedor.
La interpelacin en la oblig de escriturar: cuando el deudor est en mora por una oblig de escriturar, el juez podr hacerlo en su
nombre si es q ste se negare.
Condiciones: El requerimiento de pago debe cumplir ciertas condiciones para producir el efecto de colocar en mora al deudor. Tales
son:
a)

Cumplimiento posible. El requerimiento debe ser realizado en condiciones tales que el deudor razonablemente
pueda cumplir la prestacin que se le exige.

b)

Ofrecimiento de cooperacin. En todos los casos en que la oblig. no pueda ser cumplida sin un acto de
cooperacin del acreedor, ste debe ofrecerla en trminos precisos y circunstanciadamente para que el deudor no
encuentre trabas en el acto de cumplimiento.

c)

Ausencia de incumplimiento por el interpelante. El artculo 510 del C.C. dispone En las obligs. recprocas, el uno
de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la oblig. que le es respectiva. Es
decir que cuando el acreedor es deudor a su vez de su deudor por obligs. que se originan en una misma fuente,
con conexidad de vnculos, impide que uno de los sujetos invoque la mora del otro (Art. 510) o le exija el
cumplimiento de la oblig. (Art. 1201), si por su parte no ha cumplido o no ofrece cumplir su respectiva oblig..

Casos en q no es necesaria la interpelacin a los efectos de constituir en mora al deudor. Distintos casos:
1. cuando la oblig tiene plazo expreso
2. cuando la oblig es de tal naturaleza q slo el deudor y no el acreedor est en condiciones de saber cundo debe hacerse efectivo
el cumplimiento. Ej: administrador o mandatario.
3. cuando se trate de oblig emergentes de los hechos ilcitos
4. cuando la oblig se ha hecho de cumplimiento imposible, en tal caso la interpelacin carecera de sentido
5. en las oblig de no hacer, cuando el deudor ha hecho lo q no deba.
6. cuando el deudor ha manifestado q no cumplira, aqu el requerimiento se convertira en un formalismo estril.
7. cuando el requerimiento se ha hecho imposible por culpa del deudor. Ej: si ha desaparecido del domicilio
8. cuando el deudor reconoce q se encuentra en mora
9. cuando se trate de oblig derivadas de la posesin de mala fe.
Mora en las oblig recprocas: uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir sus propias
obligaciones. Art. 510. En las obligaciones recprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana
a cumplir la obligacin que le es respectiva.
Efectos de la mora:
Al tratarse de un incumplimiento relativo de la obligacin imputable al deudor por su culpa o dolo, surge del estado de mora la
responsabilidad de este ltimo por el dao que resultare al acreedor como consecuencia del retardo.
La responsabilidad del deudor consiste en la obligacin de indemnizar los daos e intereses moratorios. Si la obligacin se torna de
imposible cumplimiento, no se debern desde ese momento daos e intereses moratorios, sino tan solo compensatorios que
comprenden el dao sufrido por el acreedor (resarcimiento integral). Pero este, si bien es el principal, no es el nico efecto de la
mora. Otros efectos son:
El deudor es responsable por los daos que sufra la cosa, an por caso fortuito. (Traslacin de lo los riesgos)
El acreedor puede reclamar la resolucin del contrato en razn del incumplimiento del deudor
El deudor queda inhabilitado para poner en mora al acreedor.
Se suspende el curso de la prescripcin, esta se producir nicamente cuando el deudor sea interpelado en
forma autntica, y solo tendr efecto durante un ao o el menor trmino que pudiere corresponder a la
prescripcin de la accin.
Derecho del deudor a pagar
La situacin de mora no priva al deudor de su derecho a pagar (ius solvendi) en cualquier momento. Si el pago es indivisible, el
deudor deber ofrecer el pago ntegro de lo debido, incluyendo el monto de los daos e intereses moratorios si fuesen liquidados.
Cesacin de la mora
Se debe distinguir entre cesacin de la mora y renuncia a los efectos de la mora. En el caso de cesacin, el deudor deja de estar en
mora conservando la responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados; mientras en el segundo caso es el acreedor el que
abdica el derecho de reclamar los daos e intereses moratorios.
La mora cesar cuando la prestacin ya no exista por haberse extinguido su cumplimiento o por haberse hecho imposible con o sin
culpa del deudor. En el caso de extincin, el pago es el que pone fin a la mora. Si el acreedor recibe este pago sin reservas, cesa la
mora y tambin cesa todo derecho a reclamar por daos e intereses. En el caso de imposibilidad con culpa por parte del deudor,
existir una inejecucin absoluta y definitiva que dejar la responsabilidad del deudor por los daos e intereses compensatorios. En
el caso de imposibilidad sin culpa, se pone fin al estado de mora tambin por haberse tornado imposible, y la falta de culpa no libera
al deudor de su responsabilidad por los daos e intereses, precisamente por el hecho de haberse hallado en mora en el momento
en que la prestacin se torn imposible.
Finalmente, la mora tambin puede cesar por renuncia del acreedor que concede al deudor un nuevo plazo para el cumplimiento. En
este caso, la renuncia alcanza al estado de mora pero no necesariamente a los efectos que se hayan producido hasta ese
momento. El acreedor, en ese caso, deber hacer expresa reserva a fin de que no se interprete tcitamente su renuncia.
Mora del acreedor
La mora por parte del acreedor no se halla legislada en nuestro cdigo, sin embargo, al omitir realizar una conducta tendiente a que
el deudor cumpla, el acreedor puede incurrir en mora al impedir la ejecucin de la prestacin debida.
En nota al Art.509 CC, se cita a Maynz: El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o una omisin culpable, hace
imposible o impide la ejecucin de la obligacin, por ejemplo, rehusando aceptar la prestacin debida en lugar y tiempo oportuno,
no encontrndose en el lugar convenido para la ejecucin o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecucin, como
la medida o el peso de los objetos que se deben entregar, o la liquidacin de un crdito no lquido.
Considerando que la iniciativa del pago debe tomarla el deudor obligado al cumplimiento de la prestacin, el acreedor solamente
incurrir en mora cuando sea interpelado por aqul para que reciba el pago o preste la cooperacin necesaria.
Por excepcin no ser necesaria la interpelacin en los casos siguientes:
1.

Cuando el acreedor hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago.

13

2.

Cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor.

La mora del acreedor debe serle imputable por su culpa o por dolo, pues aunque la ley nada diga al respecto no puede haber
responsabilidad si el retardo en recibir la prestacin es ajeno al acreedor.
Los efectos de la mora del acreedor se derivan analgicamente de los efectos de la mora del acreedor. Tales son:
1.
2.
3.

Responsabilidad del acreedor por los daos que cause al deudor la no-recepcin de la prestacin, como por
ejemplo los gastos de la oferta y ulterior depsito y guarda de la cosa.
El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueo de la misma antes de la
tradicin; esos riesgos se trasladan al acreedor.
Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. Si el deudor no est en mora y debe
intereses compensatorios convenidos durante el plazo de la oblig., cesa el curso de dichos intereses desde que el
acreedor es puesto en mora. Si el deudor est en mora y ejercitando su derecho de pagar ofrece el pago ntegro
de lo debido ms los intereses moratorios, cesa tambin el curso de stos en igual caso.

Cesa la mora del acreedor en los casos siguientes:

1.
2.
3.
4.

Si el acreedor acepta la prestacin despus de estar en mora.

Por renuncia expresa o tcita del deudor.
Cuando a oblig. se extingue por cualquier causa, sin perjuicio de los efectos de la mora del acreedor antes de la
extincin.
Cuando la oblig. se extingue por efecto del pago por consignacin que tiene el derecho de efectuar el deudor en
todos los casos en que el acreedor resista el cumplimiento de la oblig. o por su culpa no pudiere efectuarse (Art.
757 inc. 1 y 3)

INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO
Existe inejecucin total de la obligacin con carcter de absoluta y definitiva en cuatro casos especficos:
Prestacin imposible
La responsabilidad del deudor existir solo si la inejecucin le es imputable por su culpa o dolo, o si se hubiese hecho responsable
por los casos fortuitos o de fuerza mayor, ya sea por clusula convencional o por haberse constituido en mora.
Art. 889 CC: Si la prestacin se hace imposible por culpa del deudor, o si ste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o
de fuerza mayor, sea en virtud de una clusula que lo cargue con los peligros que por ellos vengan, o sea por haberse constituido
en mora, la obligacin primitiva, sea de dar o de hacer, se convierte en la de pagar daos e intereses.
Si la inejecucin no se produce en las condiciones anteriormente mencionadas, la obligacin se extingue sin responsabilidad para el
deudor.
Art. 888 CC: La obligacin se extingue cuando la prestacin que forma la materia de ella, viene a ser fsica o legalmente imposible
sin culpa del deudor.
La ejecucin de la prestacin por un tercero, en los casos en que ello fuera posible, constituye una facultad del acreedor.
La prestacin resulta imposible:

Si la obligacin es de dar cosa cierta y sta se pierde solo se entender por perdida en el caso que:
se haya destruido completamente, o
se haya puesto fuera del comercio, o
haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia.

Si la obligacin de de hacer o de no hacer y :

se hace fsicamente imposible (como si el deudor tuviese in impedimento fsico que lo inhabilite)
se hace legalmente imposible (si el impedimento es de orden legal)
si el deudor se resiste a cumplirla y fuere necesario ejercer violencia fsica contra una persona para lograr su
ejecucin

Cumplimiento irregular o defectuoso

Se considera tambin que existe una inejecucin total aunque exista un incumplimiento irregular o defectuoso que el
acreedor no est obligado a aceptar y debe resolverse en el pago de los daos e intereses compensatorios. Esto se halla dispuesto
por el Art. 625 CC.
Art. 625 CC: El obligado a hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en un tiempo propio, y del modo en que fue la
intencin de las partes que el hecho se ejecutara. Si de otra manera lo hiciere, se tendr por no hecho, o podr destruirse lo que
fuese mal hecho.

Cumplimiento tardo
Se considera tambin inejecucin total cuando el cumplimiento tardo de la obligacin hace que esta carezca de inters
para el acreedor. La situacin se presenta en los casos de plazo esencial cuando la designacin del tiempo de cumplimiento
constituy motivo determinante por parte del acreedor. La facultad del acreedor de rechazar la ejecucin tarda por intil a causa del
retardo, no se halla reconocida por nuestro cdigo, aunque es aceptada por la doctrina. Otras legislaciones confieren al acreedor el
derecho a rechazar la ejecucin tarda y pedir indemnizacin por su incumplimiento (Cd.Civ.Alemn Art.286)
Obligacin de no hacer
En las obligaciones de no hacer, no es necesaria la interpelacin para que el deudor incurra en incumplimiento. Para
apoyar esto, los autores sostienen que la mora sirve para comprobar el retardo del deudor y que tal comprobacin no tiene sentido
en las deudas de abstencin.
INIMPUTABILIDAD DE LA INEJECUCIN
Caso fortuito o fuerza mayor (La interrupcin del nexo causal)
El caso fortuito y la fuerza mayor interrumpen el nexo causal y ubican la causa del dao fuera de la actuacin del deudor, por lo que
este no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor, extinguindose el vnculo para ambos (acreedor y
deudor).

14

Art. 514 CC: caso fortuito es el que no ha podido preverse o que previsto no ha podido evitarse.
Art. 513 CC: El deudor no ser responsable de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la
obligacin, cuando stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que el deudor hubiera tomado a su cargo las
consecuencias del caso fortuito, o ste hubiere ocurrido por su culpa, o hubiese ya sido aqul constituido en mora, que no fuese
motivada por caso fortuito, o fuerza mayor.
Imprevisin
La teora de la imprevisin atribuye al deudor la facultad para demandar la extincin de la obligacin y su liberacin sin
responsabilidad.
Las caractersticas del hecho constitutivo de la imprevisibilidad son las mismas de las del caso fortuito o fuerza mayor, pero en este
caso no se hace imposible la prestacin y no se interrumpe el nexo causal, no determinndose la extincin de la obligacin.
Contempla casos en que el cumplimiento de la prestacin se vuelve excesivamente oneroso para una de las partes a raz de un
hecho imprevisible (Ej., una guerra)
Origen y desenvolvimiento de la doctrina
La teora fue introducida por el Derecho Cannico en relacin al concepto de usura, entendiendo toda ventaja injusta incluida an en
contratos libremente celebrados. Los Post-glosadores analizaron el tema estableciendo el principio: los contratos de tracto sucesivo
o dependientes de lo futuro se entienden obligatorios mientras las cosas as sigan siendo.
A fines del Siglo XVIII, prevaleci sobre las teoras liberales de la poca el respeto por la palabra empeada ( pacta sun servanda),
desplazando la teora de la imprevisin. Recin la legislacin de emergencia dictada en Francia con motivo de la Primera Guerra
Mundial, contempla la aplicacin de la teora para corregir el desajuste de los contratos producido por las circunstancias.
Fundamentos Jurdicos
Diversas son las teoras que se han expuesto para dar fundamento a la doctrina:
1) Presuposicin
2) Base del negocio
3) Equilibrio de las prestaciones
4) Abuso del derecho
5) Buena fe
Presuposicin: De acuerdo a esta, no solo deben considerarse lo que las partes ponen en el contrato, sino tambin aquello que
presuponen formando el sustrato del mismo. Esta base que conforma el sustrato de la convencin, al faltar, desintegra la voluntad
contractual y deja al obligacin sin el presupuesto que la justificaba y le serva de causa.
Base del negocio: Esta teora expone fundamentos parecidos a la anterior. La base del negocio jurdico constituye su condicin
implcita; y este acto jurdico resultara sustancialmente modificado al cambiar las bases sobre las que se contrat, autorizando por
ello a suprimir los efectos jurdicos del negocio.
Abuso del derecho: Se basa en que la teora de la imprevisin se funda sobre una idea moral segn la cual el acreedor comete
una injusticia al usar de su derecho con extremo rigor. El acreedor abusa de su derecho si encuentra en el ejercicio de sus
facultades un enriquecimiento que es injusto, ya que para l constituye el resultado del azar, mientras que para el deudor es una
fuente de ruina.
Buena fe: Pretender imponer a una parte el cumplimiento de una obligacin cuando han cambiado sustancialmente las condiciones
en que aquella se origin, es contrario a la buena fe que debe presidir la formacin, interpretacin y ejecucin de los contratos.

Rgimen legal: Ley 17.711

La teora de la imprevisin se halla admitida en el Art.1198 CC segundo prrafo.
Art. 1198 CC: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las
partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la
parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Caracteres del hecho:
El hecho ha reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor, excepto en lo que hace a su incidencia sobre el vnculo: no ha de
imposibilitar en forma absoluta el cumplimiento de la obligacin pero debe provocar la excesiva onerosidad de la prestacin debida.
La determinacin de esta excesiva onerosidad debe quedar al arbitrio judicial.
-

Actual: que exista al momento del incumplimiento, caso contraro ser un simple riesgo.
Imprevisible: que no pueda preverse.
Inevitable: que no pueda ser resistido.
Sobreviniente a la constitucin de la obligacin: (dado que si ya exista era previsible).
Ajeno al deudor: que este no haya tenido participacin en la produccin del hecho.
Insuperable: que al deudor le sea imposible cumplir la obligacin.

mbito de aplicacin:
La doctrina tiene aplicacin solo en los contratos a que se refiere la norma legal:
1) Contratos bilaterales conmutativos
2) Contratos unilaterales, onerosos y conmutativos
3) Contratos aleatorios excepcionalmente comprendidos
4) Contratos de ejecucin diferida o continuada
Requisitos de aplicabilidad:
Que la prestacin se haya tornado excesivamente onerosa para una de las partes.
Que ello se deba a un hecho extraordinario e imprevisible.

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Que el deudor que la invoca no este en mora ni haya obrado con culpa.
Que se trate de contratos onerosos conmutativos, de ejecucin diferida y continuada (ej. La locacin).

Naturaleza fluyente del derecho afectado:

La sola ejecucin diferida de una obligacin a plazo no justifica la aplicacin de dicha teora.
Para que esto ocurra se debe de tratar de derechos fluyentes. Ej. Si en 1990 se celebr un contrato y se pact un alquiler muy
elevado para el ao 94 con el fin de prevenir, una posible inflacin, y llegado el momento sobreviene una situacin de estabilidad,
puede resultar inocuo (maligno) exigir el alquiler pactado.
Efectos:
El deudor perjudicado puede demandar la rescisin del contrato. Cabe aclarar que en los contratos de ejecucin continuada la
rescisin no alcanza a los efectos ya cumplidos.
Por otra parte el acreedor puede evitar la rescisin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.
En este supuesto queda al criterio del juez reajustar equitativamente las condiciones del contrato.
Diferencias con el caso fortuito:
En ambos hay un hecho extraordinario e imprevisible y el deudor moroso o culpable pierde sus derechos.
Sin embargo en el caso fortuito:
Hay imposibilidad de cumplir (en la imprevisin se puede cumplir, pero en forma gravosa por su onerosidad).
Es aplicable al mbito contractual y extracontractual (la imprevisin slo se aplica en el mbito contractual).
DAO:
Es el menoscabo sufrido por el acreedor o vctima por el incumplimiento del deudor (resp. Contractual), o por la violacin del deber
genrico de no daar (resp. Extracontractual).
Concepto
El dao en el sentido lato se produce cuando alguien desborda su rbita de facultades, invadiendo la ajena. Cuando la lesin recae
en los bienes que constituyen el patrimonio de otra persona, la significacin del dao se concreta al sentido estricto de dao
patrimonial. Al menoscabar el patrimonio ajeno, es necesario por principio de justicia que el autor responda mediante el debido
resarcimiento para restablecer el patrimonio a su estado anterior. Este deber de resarcir es lo que llamamos responsabilidad civil.
Teoras:
a) Dao autorizado que debe repararse: es aquel causado ilcitamente a otra persona habiendo procedido el autor con
culpa o dolo aunque el elemento subjetivo puede estar presente o no.
b) Dao justificado que no debe repararse: Existen hiptesis de daos a terceros que no conllevan responsabilidad civil,
estando as el dao legalmente justificado.
Inimputabilidad
Cuando el dao es causado por un sujeto inimputable por carecer de discernimiento: menor de diez aos, demente,
cualquier acto ejecutado accidentalmente privado de razn. Conf. al art. 921 es inimputable, siempre que no haya llegado
voluntariamente al estado de inconciencia.
Inculpabilidad
Se da cuando el autor acta con voluntad viciada por error o violencia que excluyen toda culpa.
Incausalidad
Se da cuando en la relacin de causalidad sobreviene un hecho ajeno a la rbita de actuacin del propio autor, un caso fortuito o de
fuerza mayor, un hecho de un tercero por el cual el autor no debe responder, o culpa exclusiva de la propia vctima, se interrumpe el
nexo causal.
Justificacin del Hecho
Se da cuando el dao es causado por un hecho justificado por la ley o por el consentimiento de la vctima.
JUSTIFICACIONES ESTABLECIDAS POR LA LEY:
Estado de Necesidad (Cuando una persona ante un peligro inminente y actual causa un mal menor para evitar un mal mayor)
Cuando una persona, para salvarse a s misma o a otro, o sus propios bienes o los ajenos, daa a un tercero. En este caso la
doctrina no es pacifista: para algunos autores se ha cometido un acto ilcito y se debe reparar el dao causado; para otros, la accin
necesaria no tiene por mvil inferir agravio, ni ste se realiza por culpa o imprudencia, por lo que no puede considerarse un acto
ilcito, sino el ejercicio de una facultad legtima sometida a ciertas condiciones necesarias.
Estas condiciones necesarias se pueden resumir como sigue:
1) Que se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho (debe ser ajeno a la produccin del dao);
2) Que el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando el dao al tercero;
3) El peligro debe ser inminente y actual (cierto);
4) El dao causado debe ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir:
5) Imprevisible;
6) Inevitable.
El autor del hecho es inimputable (no responde por los hechos)
Legtima Defensa (Se da cuando un apersona se defiende por si misma de una agresin ilegitima, porque la justicia no podra
llegar a tiempo para salvaguardarlo)
No existe norma en nuestro cdigo que justifique el dao causado en legtima defensa. Sin embargo, ello est expresamente
autorizado por la ley como medio de defensa privada de la posesin (Art. 2470 CC y Art. 34 CP). La diferencia con el estado de
necesidad es que en esta hiptesis, el autor causa dao a quien lo ataca, mientras que en el estado de necesidad produce un
perjuicio a una persona ajena al hecho.
Art. 2470 CC: El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una
fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr
recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa.
Art. 34 CP: No son punibles:
1 El que no haya podido en el momento del hecho, ya sea por insuficiencia de sus facultades, por alteraciones morbosas de las
mismas o por su estado de inconciencia, error o ignorancia de hecho no imputable, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus
acciones.
En caso de enajenacin, el tribunal podr ordenar la reclusin del agente en un manicomio, del que no saldr sino por resolucin
judicial, con audiencia del ministerio pblico y previo dictamen de peritos que declaren desaparecido el peligro de que el enfermo se
dae a s mismo o a los dems.
En los dems casos en que se absolviere a un procesado por las causales del presente inciso, el tribunal ordenar la reclusin del
mismo en un establecimiento adecuado hasta que se comprobase la desaparicin de las condiciones que le hicieren peligroso;
2 El que obrare violentado por fuerza fsica irresistible o amenazas de sufrir un mal grave e inminente;
3 El que causare un mal por evitar otro mayor inminente a que ha sido extrao;
4 El que obrare en cumplimiento de un deber o en el legtimo ejercicio de su derecho, autoridad o cargo;
5 El que obrare en virtud de obediencia debida;
6 El que obrare en defensa propia o de sus derechos, siempre que concurrieren las siguientes circunstancias:
a) Agresin ilegtima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla;
c) Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.

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Se entender que concurren estas circunstancias respecto de aquel que durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de
los cercados, paredes o entradas de su casa, o departamento habitado o de sus dependencias, cualquiera que sea el dao
ocasionado al agresor.
Igualmente respecto de aquel que encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre que haya resistencia;
7 El que obrare en defensa de la persona o derechos de otro, siempre que concurran las circunstancias a) y b) del inciso anterior y
caso de haber precedido provocacin suficiente por parte del agredido, la de que no haya participado en ella el tercero defensor.
Las condiciones que debe reunir la legtima defensa son las siguientes:
Agresin ilegtimamente injusta (aunque provenga de quien carece de voluntad y recaiga sobre una persona o los
bienes materiales o morales de quien se defiende).
El ataque debe ser presente (o sea comenzado y no terminado).
Debe haber necesidad racional de medio empleado para impedir o repeler la agresin (es decir proporcionado a la
gravedad de sta).
No debe haber provocacin por parte de quien se defiende.
Autoayuda (Art. 2470 acciones posesorias)
Es una manera, jurdicamente controlada de hacerse justicia por mano propia. Se trata, en ciertas circunstancias, del ejercicio del
derecho de proteger una pretensin legtima que puede verse frustrada irreparablemente o dificultada manifiestamente su
efectividad, por la imposibilidad de requerir y esperar el auxilio o la intervencin del Estado.
Las condiciones legitimantes de esta conducta son:
1) Que se procure proteger una pretensin o derecho reconocido por la ley;
2) Que exista peligro de que sin la autoayuda ese derecho se frustre irreparablemente;
3) Que no haya tiempo para acudir a las autoridades pblicas.
Ejercicio regular de un derecho (Art. 1071)
Si el titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las pautas que seala la ley y sin contrariar los lmites y los fines
sealados en la norma (Art.1071 CC), y a causa de ello causa a otro un perjuicio, no existe deber alguno de repararlo. Los excesos
en el ejercicio de derechos, ya sea por abuso o por exceso de la normal tolerancia, constituyen hechos o actos ilcitos de los que se
debe responder cuando se causa un dao a terceros.
JUSTIFICACIN POR EL CONSENTIMIENTO DEL DAMNIFICADO
Expreso: (cuando se manifiesta formalmente la voluntad de la persona).Se trata de las clusulas de irresponsabilidad: dispensa del
dolo y dispensa de la culpa, de la que se hablar ms adelante.
Dispensa del dolo y de la culpa.
-dispensa del dolo: el Art. 507. El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la obligacin. Este en principio resulta del
concepto mismo de obligacin pues si esta constituye un vnculo que somete coercitivamente no existir obligacin alguna all
donde quede librado a una sola voluntad del derecho de cumplir o no la pretensin.
Nada impide en cambio renunciar a los efectos del dolo ya producido, tal renuncia tendr por objeto e intereses ocasionados por el
incumplimiento
En cuanto a la sancin que recae sobre la dispensa del dolo para algunos se denomina nulidad parcial, para otros nulidad total.
-Dispensa de la culpa: se trata de saber si es posible dispensar por anticipado la culpa en que podra incurrir el derecho en el
incumplimiento de la oblig. Contractual o cualquier persona en relacin a un acto ilcito susceptible de causar un dao a otro.
La dispensa se pactara en una clusula de irresponsabilidad en la cual el acreedor prestara expresamente su consentimiento.
Culpa contractual: la dispensa anticipada para la doctrina parece incuestionable que ella pueda estipularse pues no existe
prohibicin alguna como el caso del dolo.
Deben hacerse distinciones como por Ej. : no seria valida la clusula de irresponsabilidad si se trata de eludir mediante ella
obligacin legales consideradas de orden pblico.
Lo mismo si la clusula de la dispensa d no fue convenida con toda libertad y en un pie de igualdad como ocurre en los contratos
de adhesin (en donde las partes se ven oblig. a aceptar las clusulas sin discutirlas)
A su vez otra parte de la doctrina distingue la dispensa parcial que es una clusula limitativa de la dispensa total que es una
clusula excluyente. La dispensa parcial no hay inconveniente en admitirla limitando la responsabilidad cuantitativamente (hasta
cierto monto) o cualitativa (refrenda a ciertas culpas). La dispensa total: tales clusulas no sern vlidas por atentar
sustancialmente al bien comn y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable.
Culpa extracontractual: no son admisibles aquellas que tienden a limitar v la responsabilidad derivada de un delito, ellas sern
contrarias a lo moral y buenas costumbres.
En el caso de cuasidelito: estas clusulas no pueden ser muy frecuentes puesta que la cuestin de la responsabilidad
extracontractual se plantea generalmente entre personas extraas entre s.
En segundo lugar tales convenciones conducirn a los individuos a apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia
en la forma de conducirse en relacin a los dems, que es la razn suficiente para rechazar las clusulas de irresponsabilidad tamb
en el caso q se causara dao sin culpa.
Tcito: Se trata de la aceptacin de riesgos, y se alude al consentimiento tcito que la vctima parece prestar en todos aquellos
casos en que, con pleno conocimiento, asume el riesgo de sufrir el dao. Los casos ms comunes son:
Actos de abnegacin o altruismo:
Es el que ejecuta una persona que en ausencia de toda obligacin jurdica acepta deliberadamente el sacrificar espontneamente
su vida, para prestar auxilio a otro.
Asume los riesgos de forma voluntaria por lo que no va a poder pedir una indemnizacin.
Dicho acto se caracteriza por las siguientes circunstancias:
necesidad de una persona de ser auxiliado.
intervencin voluntaria del salvador.
inexistencia de la obligacin legal de auxiliar, pero si de avisar a la autoridad.
riesgo grave para su vida e integridad.
En este supuesto, la omisin de auxilio no expone al delito de abandono de persona, porque la obligacin de prestar auxilio
necesario a toda persona herida, invlida o amenazada de un peligro cualquiera se impone cuando ello pudiese hacerse sin riesgo
personal para el salvador.
Conf. al Art. 1111 CC el hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone
responsabilidad alguna.
Participacin en una competencia riesgosa
Si una persona por ej. Interviene en un mach de box, o en un partido de rugby, y resulta lesionada como consecuencia de esa
participacin. Se presente la disyuntiva de s tiene derecho o no a reclamar indemnizacin, habiendo voluntariamente intervenido y
asumido de ese modo los riesgos propios de esas actividades.
Al respecto se deben distinguir dos tipos de riesgos:
Los que son propios de la actividad que la victima comparte. En este caso, la victima acept tales riesgos y, por
tal ninguna responsabilidad existe a cargo del otro (debe soportar todo dao, dao asumido).
Los extraordinarios que normalmente no se producen en la actividad. En este caso si se prueba la culpa del autor
(porque excedi los lmites) la victima tendr derecho a ser indemnizada. Ej. Un boxeador ser responsable si
intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave lesin interna a su
rival.

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Transporte benvolo (a ttulo gratuito, no existe una contraprestacin)

Se comprende dentro de concepto de transporte benvolo, gracioso o de complacencia, aquellos casos en que el conductor, dueo
o guardin del vehculo invita o consiente en llevar a otra persona, por acto de mera cortesa o con la intencin de hacer un favor,
sin que el viajero se encuentre obligado a efectuar retribucin alguna por el transporte y no existe habitualidad en el mismo.
Si el viajero transportado en las condiciones que estamos considerando, sufre un perjuicio originado en un accidente, tendr que
colocarse en el terreno de la responsabilidad extracontractual para obtener la reparacin del dao. As lo tiene resuelto una reiterada
jurisprudencia de nuestros tribunales. Esta interpretacin favorece la situacin del conductor benvolo, cuya culpa no se presumir
por aplicacin del artculo 184 del Cdigo de Comercio, sino que deber ser probada (art. 1109, Cd. Civ.) sin que pueda invocarse
por la vctima el riesgo o vicio de la cosa (art. 1113, Cd. Civ., reformado por la ley 17711 <>), ya que aqul no se hallaba fuera del
vehculo, sino que era desplazado dentro de ste por la accin del conductor.
No se comprende en el supuesto analizado, el caso de quien sube clandestinamente a un vehculo y mientras es transportado sufre
un dao. El viajero clandestino no ha contado con el consentimiento del conductor para subir al vehculo y, por lo tanto, el dao que
eventualmente pueda sufrir es consecuencia exclusiva de su propia culpa (art. 1111, Cd. Civ.).
DAO RESARCIBLE
Concepto
El dao, en relacin a la responsabilidad civil, significa el menoscabo que experimenta el patrimonio por detrimento de su valor
(dao patrimonial), y tambin la lesin a los sentimientos, al honor o a las afecciones legtimas (dao moral).
Dao Patrimonial: Definicin
Art. 1068 CC: Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en
las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades.
El dao patrimonial est integrado por dos elementos:
1) El dao emergente (perjuicio efectivamente sufrido)
2) Lucro cesante (ganancia de que fue privado el damnificado)
Art. 1.069. El dao comprende no slo el perjuicio efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el damnificado
por el acto ilcito, y que en este cdigo se designa por las palabras "prdidas e intereses".
Los jueces, al fijar las indemnizaciones por daos, podrn considerar la situacin patrimonial del deudor, atenundola si fuere
equitativo; pero no ser aplicable esta facultad si el dao fuere imputable a dolo del responsable.
El dao emergente comporta un empobrecimiento del patrimonio en sus valores actuales; mientras el lucro cesante consiste en la
frustracin de una ganancia o de la utilidad que se haya dejado de percibir. En ambos casos se impide el enriquecimiento legtimo
del patrimonio.
-DAO EMERGENTE: Dao efectivamente sufrido por el acreedor a raz del incumplimiento.
LIBRO DE TARABORELLI:
Al fin de establecerse debe descararse que la vida humana no tiene valor econmico PER SE, si no en consideracin a lo que
produce o puede producir.
Se ha decidido que la vida humana se traduce en un valor econmico que debe ser resarcido aunque no se pruebe el perjuicio
concreto hubiera ocasionado la indemnizacin no se debe a titulo de lucro cesante sino como reparacin del dao emergente q
produce al damnificado privarlo de la compona que pueden retribuir no solo a las necesidades materiales de la vida comn sino
adems en las tareas del hogar.
El dao emergente es algo que se pierde materialmente.
*Subrubros del dao emergente:
1) INCAPACIDAD SOBREVIVIENTE:
Debe ser objeto de reparacin pues la integridad fsica es en si misma tiene un valor indemnizadle.
Tipificada como disminucin de las facultades atinentes a lo laboral y el resto de la vida social.
Al evaluar el rubro de inc. sobreviniente el resarcimiento no solo comprende la integridad fsica , sino la minusvala en el trabajo
habitual porque deriva de una perdida de aptitud que resulta de la imposibilidad de continuar desempeando la ocupacin que
se ejerca anteriormente.
2) DAO PSICOLGICO.
Debe ser reparado en la medida que asuma carcter permanente , afecta preponderantemente la esfera del razonamiento, a su
vez puede dejar inclumes las posibilidades laborales y el resto de las aspectos vitales de un ser humano , considerados en su
proyeccin hacia el mundo exterior y solo producir consecuencias en su vida interior.
A diferencia con la incapacidad sobreviniente tipificada como la disminucin de las facultades atinentes a lo laboral y al resto de
la vida social.
3) DAO ESTTICO:
No es autnomo sino que integra el dao material y moral depende el caso.
La lesin esttica provoca intrnsecamente dao a un bien extramatrimonial ; la integridad corporal , lesin que siempre
provocara , se esta en presencia de un dao patrimonial indirecto , toda vez que adems de la afeccin extrapatrimonialmente
indirectamente se traduce en perjuicios patrimoniales que pueden ser tanto daos emergentes (curaciones de las lesiones) como
lucro cesante (perdida de la fuente de trabajo)
4) PRDIDA DE CHANCE:
La doctrina nacional y la jurisprudencia nacional se inclinan a admitir el resarcimiento en los casos en los que se plantea la prdida
de una chance o probabilidad de una ganancia, aunque tenga mucho de eventual. Ej. Cuando por un accidente de transito rumbo al
hipdromo, un caballo no puede correr y pierde la chance de ganar; abogado que no presenta una prueba fundamental, y pierde la
posibilidad de ganar el pleito. El monto de la reparacin no se identificara con el beneficio frustrado (ej. El premio al caballo por
ganar), sino que consistir en cierta proporcin que se ponderar segn las circunstancias de cada caso.
Otros rubros resarcibles: Gastos mdicos y farmacuticos:
Pese a la deficiencia probatoria , razonablemente puede inferirse la existencia de gastos por atencin medica y farmacuticas ,
habida cuenta la naturaleza de las lesiones y el tiempo que requiri su tratamiento por lo que corresponde que el tribunal en
uso prudencial de la facultad conferido en el art 165 del cp Fije la suma perteneciente.
-LUCRO CESANTE: utilidad de ganancia que dejo de percibir el acreedor a raz del incumplimiento.
Es algo q materialmente se ha dejado de ganar.
No indemniza a otra cosa que la utilidad dejada de percibir por causa del hecho ilcito, vele decir las ventajas a otra cosa que la
utilidad dejada de percibir del hecho ilcito , vale decir las ventajas econmicas esperadas de acuerdo y estrictamente
comprobados.
Si bien su prueba no requiere una determinacin exacta de la ganancia dejada de percibir , resulta al menos necesariamente q se
justifique la labor lucrativa frustrada.
Dao Moral.: dao extrapatrimonial:
Art. 1.078. La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de prdidas e
intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima.
La accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la
vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos.
(Libro de Taraborelli):
A los fines de la fijacin del qurum del dao moral debe tenerse en cuenta el carcter resarcitorio de este rubro, la ndole del
hecho generador de la responsabilidad y la entidad del sufrimiento causado que no tiene necesariamente que guardar relacin con
el dao material, pues no se trata de un dao accesorio a este.

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-por su ndole espiritual el dao moral deber tenerse por configurado por la sola produccin del evento daoso ya que se
presume por el grado del parentesco la lesin inevitable de los sentimientos de la cnyuge e hijos.
Por no ser el dao moral susceptible de apreciacin pecuniaria solo puede buscarse una relatividad en la satisfaccin del
agraviado, proporcionalmente una suma de dinero que no deje indemne el agravio aunque ello represente un lucro q pueda resultar
la finalidad de la reparacin pretendida.
Su cuantificacin queda diferida al prudente arbitrio judicial y no debe necesariamente guardar proporcin con el dao material.
Requisitos del dao resarcible
El dao patrimonial debe reunir ciertos requisitos para que sea indemnizable. No es suficiente un dao cualquiera para que
surja la obligacin de resarcir. Para esto el dao debe ser:
1) Dao cierto: La existencia del dao actual o futuro debe ser cierta, o sea constatada. La mera posibilidad de que ocurra un
perjuicio no autoriza a reclamar resarcimiento.
An el dao futuro (an no realizado) es indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado judicialmente.
2) Dao subsistente: El dao no debe haber desaparecido en el momento en que debe ser resarcido, o sea no debe haber sido
reparado por el responsable. Si el dao hubiese sido reparado por el damnificado, el dao subsiste jurdicamente.
3) Personal del reclamante: EL dao debe ser propio de quien reclama la indemnizacin. Nadie puede pretender ser indemnizado
por un dao sufrido por otro, aunque este derive del mismo acto ilcito que perjudic a aquel. Este dao personal puede ser directo o
indirecto. Es directo cuando afecta a la persona o los bienes del damnificado; mientras que es indirecto cuando se refleja en el
patrimonio de otro que resulta damnificado.
El dao personal directo o indirecto debe ser resarcido por el responsable como lo establece el Art.1079 CC.
Art. 1079 CC: La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha
damnificado directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
4) Inters legtimo del reclamante: No es suficiente la lesin de un inters cualquiera para legitimar el dao resarcible. Debe
tratarse de un inters tutelado por la ley; no basta un inters de hecho, sino que debe ser un inters jurdico. La lesin de un inters
contrario a la ley no merece proteccin.
DIFERENTES CLASES DE DAOS
Segn que los daos se originen en la inejecucin de un contrato o en un acto ilcito, se pueden considerar diferentes clases propias
de uno u otro tipo de responsabilidad, y otros que son comunes a ambas.
Daos de la Responsabilidad Contractual
-Dao compensatorio y moratorio
Segn la causa que determina el dao, este puede ser compensatorio o moratorio. Si el incumplimiento del contrato es definitivo, el
dao es compensatorio porque involucra todo el menoscabo patrimonial (sustituye la prestacin originaria). Si en cambio el
incumplimiento es relativo y se limita a un retardo en la ejecucin, el dao es moratorio y comprende el perjuicio que cause al
acreedor la demora en cumplir la obligacin.
-Dao intrnseco y extrnseco
Dao intrnseco es aquel que se produce en relacin al objeto mismo de la prestacin; mientras dao extrnseco es el que
eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la prestacin.
-Dao comn y dao propio
El dao comn es el dao que habra experimentado cualquier persona con motivo del incumplimiento de la obligacin. El dao
propio es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares (vendedor de helados). El dao comn
siempre es objeto de resarcimiento, mientras que el dao propio ser resarcible siempre que fuera conocido por el deudor al
contraer la obligacin.
Daos en la Responsabilidad Extracontractual
-Dao directo y dao indirecto
Se considera el dao directo cuando la lesin recae directamente en las cosas de su dominio o posesin, o sea
directamente en el patrimonio de la vctima. Se considera indirecto cuando se refleja en el mismo por el mal hecho a su persona, o a
sus derechos o facultades.
Art. 1068 CC: Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en
las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades.
Daos en Ambas Responsabilidades
-Dao inmediato y mediato
El concepto se identifica con el de las consecuencias definidas en el Art. 901 CC. Las inmediatas son las que resultan
segn el curso natural y ordinario de las cosas; mientras que las segundas son las que resultan de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto.
Art. 901 CC: Las consecuencias de un hecho que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en
este cdigo "consecuencias inmediatas". Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto, se llaman "consecuencias mediatas". Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman
"consecuencias casuales".
Segn en que rbita de responsabilidad nos encontremos, nos deberemos ubicar en el incumplimiento contractual o en el acto ilcito
para considerar cuales son aquellas consecuencias que derivan de uno u otro hecho como naturales u ordinarias.
-Dao previsto e imprevisto
Daos previstos son los que el deudor o el autor ha considerado posible al contraer la obligacin o ejecutar el acto. Daos
imprevistos son los que no han sido considerados en los mismos casos.
Dao previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias, e imprevisible es el que no ha podido preverse. Esta
clasificacin tambin se asocia con la de daos inmediatos, mediatos y causales; en cuanto los daos inmediatos son de
previsibilidad presumida por la ley; los daos mediatos son de previsibilidad posible; los causales son imposibles de prever.
Art. 904 CC: Las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho, cuando las hubiere previsto, y cuando
empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas.
PRUEBA DEL DAO
Al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del dao y la cuanta del mismo. Cuando el dao se
halla probado y no se ha establecido su monto por prueba directa, no corresponder el rechazo de la accin sino que quedar al
prudente criterio judicial la fijacin del mismo.
DETERMINACIN DEL DAO
El dao que debe indemnizarse es el que subsiste en el momento de dictarse la sentencia que condena a su pago. El dao
originariamente causado puede modificarse disminuyendo o aumentando.
La sentencia debe contemplar las variaciones, para determinar su exacta medida y valuarlo.
Modificaciones intrnsecas
Solo las modificaciones intrnsecas son computables, es decir las que sufre el proceso normal de los elementos constitutivos del
dao. No se deben tomar en cuenta las modificaciones extrnsecas, que son las ajenas a la normalidad de dicho proceso.
Ejemplo: si con motivo de un accidente de trnsito una persona sufre una fractura en una pierna y su posterior tratamiento mdico
produce la total recuperacin de su funcin, existe all una modificacin intrnseca del dao, que produce una disminucin del
mismo. Si, por el contrario, las condiciones de la vctima no favorecen la curacin y el proceso de la lesin lleva a la amputacin total

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del miembro, existe all una agravacin del dao por la incapacidad definitiva sobreviniente. Tales alteraciones son notoriamente
intrnsecas.
Pero si con motivo de la incapacidad definitiva de la vctima, sta recibe el beneficio de una pensin o percibe un seguro por
accidentes personales que disminuye la repercusin patrimonial de las consecuencias de su incapacidad, sern estas
modificaciones extrnsecas no computables para la determinacin del dao resarcible.
Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del dao, pero estas alteraciones deben tomarse en cuenta
para fijar la indemnizacin.
Las modificaciones intrnsecas del dao deben computarse en la sentencia, pero deben haber sido reclamadas por el interesado
antes de dictarse el pronunciamiento. Si el damnificado no ha demandado la indemnizacin por el lucro cesante, no puede pretender
despus invocar una agravacin de ste por una mayor prdida de utilidades sobrevinientes.
Otra cuestin es la que se refiere a la modificacin del dao despus de dictarse la sentencia. En nuestra doctrina se hace
prevalecer la estabilidad de las decisiones judiciales, buscndose as que la cuestin de la indemnizacin quede resuelta
definitivamente en un solo juicio, para lo cual el juez tiene amplias facultades para la estimacin del dao futuro o no mensurable
exactamente.
Compensacin de beneficios:
El mismo hecho que compromete la responsabilidad de alguien puede, al mismo tiempo que causa un dao, representar un
beneficio para el damnificado. Si ello ocurre debe descontarse de la indemnizacin el monto del beneficio: el damnificado no debe
lucrar a expensas del responsable (caso contrario, se autorizara su enriquecimiento sin causa).
Dicha compensacin slo procede cuando beneficio y perjuicio son efectos de la misma causa.
Cuando el beneficio deriva de otra causa el damnificado puede acumular, frente al responsable la indemnizacin del perjuicio y el
importe de aquel beneficio.
Son acumulables con la indemnizacin los siguientes beneficios: seguros, jubilaciones y pensiones, alimentos, herencias, etc.
VALUACIN DEL DAO LEGAL, CONVENCIONAL Y JUDICIAL
Adems de la determinacin del dao, ser necesario ver como se determina su valor para fijar la correspondiente indemnizacin.
Esto es la valuacin del dao, y puede ser legal, convencional o judicial.
-Valuacin legal: Ciertas normas prevn topes mximos y mnimos de indemnizacin para determinados supuestos (p.ej.:
accidentes de trabajo).
-Valuacin convencional: No estando fijando por la ley, el monto de resarcimiento puede ser fijado libremente por las partes, por
acuerdo anterior al dao o posteriormente. En el caso de fijarlo a priori, se pacta una clusula penal limitando el dao al monto de la
misma.
-Valuacin judicial: Si las partes no acuerdan el monto, y este tampoco es fijado por la ley, corresponde al juez determinar el
resarcimiento, una vez que se haya acreditado el perjuicio.
poca de la valuacin judicial
En principio el dao debe ser valorado a la fecha de la sentencia (o a la fecha ms prxima a ella). Por excepcin, en algunos casos
el dao puede ser valorado en otro momento:
Cuando el dao tuvo un mayor valor antes de la sentencia (la valuacin debe hacerse sobre el mayor valor)
Si el deudor deba cosas fungibles, la valuacin debe ser hecha al tiempo del incumplimiento (de la causacin del
dao)
Cuando el damnificado ha demorado en hacer el reclamo, no se cuenta el mayor valor del dao al tiempo de la
sentencia
La vida humana como derecho a la personalidad y su valor econmico
La vida humana no tiene valor econmico por si misma, sino por los beneficios potenciales y reales de carcter pecuniario que
comporta la actividad del hombre a si mismo mientras existe.
La muerte de una persona puede causar, adems del dao moral, perjuicio material o dao en el patrimonio de otros por la
repercusin que en sus bienes tiene la desaparicin de un ser humano, y la accin resarcitoria se ejerce iure propio y no iure
hereditatis.
El damnificado que pretende reparacin debe invocar la existencia de un dao cierto a un inters legtimo y, excepcionalmente como
solucin de equidad, a un inters no amparado por la ley siempre que no sea ilcito o inmoral.
El dao puede consistir solamente en el lucro cesante o en la prdida de una chance que sufra el damnificado al verse privado de
beneficios que reciba del muerto o al frustrarse la posibilidad de recibirlos en el futuro.
El damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que sufre en su patrimonio, salvo excepcionalmente en los
casos de presuncin legal iuris tantum (arts. 1084 y 1085).
Art. 1084 CC: Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del
muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia
de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla.
Art. 1085 CC: El derecho de exigir la indemnizacin de la primera parte del artculo anterior, compete a cualquiera que hubiere
hecho los gastos de que all se trata. La indemnizacin de la segunda parte del artculo, slo podr ser exigida por el cnyuge
sobreviviente, y por los herederos necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo
impidieron pudiendo hacerlo.
La reparacin debe ser integral, habida cuenta de las circunstancias que determinan las necesidades que quedarn insatisfechas
respecto a la subsistencia futura del damnificado, debiendo el juez estimar y cuantificar prudentemente la reparacin.
El lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero hubiera recibido de la vctima si viviera, pero no se computa
el lucro cesante que hubiera beneficiado a sta en el futuro y que su muerte frustra.
La prdida de una chance es un dao cierto y actual que debe estimarse segn el grado de posible certeza de realizarse la legtima
esperanza de un tercero de recibir beneficios de la vctima de no haberse producido el fallecimiento.
Finalmente, debe sentarse la premisa de que la cesacin de la vida por si sola no es fuente de resarcimiento para nadie ni para
quien se va de este mundo ni para los que quedan en l.
DAO MORAL
Concepto: Para algunos autores la distincin entre dao patrimonial y dao moral depende la ndole de los derechos atacados; si la
lesin se dirige a los bienes que forman el patrimonio, el dao es material o patrimonial; si la lesin afecta la integridad corporal o la
salud de las personas, el dao es moral y en ningn caso patrimonial, porque los bienes atacados son inmateriales.
Sin embargo, la mayora de la doctrina radica la distincin sobre los resultados o consecuencias de la accin antijurdica; si sta
ocasiona un menoscabo en el patrimonio, afectando su actual composicin o sus posibilidades futuras, el dao es material o
patrimonial aunque el derecho atacado sea inmaterial; si, en cambio, no afecta el patrimonio pero lesiona los sentimientos de la
vctima, existe dao moral y no patrimonial.
Definicin: El dao moral es la lesin en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento fsico, inquietud espiritual o agravio a
las afecciones legtimas, y en general toda clase de padecimientos insusceptibles de apreciacin pecuniaria.
Bien jurdico e inters legtimo: Bien jurdico es todo objeto material o inmaterial, sea de valor econmico o no, que sirve al
hombre para satisfacer sus necesidades. Inters legtimo es aquel que impulsa al hombre para realizarse mediante la satisfaccin

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de las exigencias fsicas y espirituales acordes con la naturaleza humana. Todo inters legtimo goza de proteccin legal mediante
los poderes de actuacin que constituyen los derechos subjetivos.
El objeto del dao en sentido jurdico es un inters humano jurdicamente tutelado. El concepto del inters debe entenderse en
funcin del bien, el bien es el presupuesto del inters. Todo inters tiende a un bien. No hay inters por el inters mismo.
Los bienes jurdicos son entonces las cosas que constituyen objeto de los derechos patrimoniales, as como los derechos mismos.
Son tambin bienes jurdicos los atributos o cualidades de la persona humana como sujeto de derecho, e igualmente los valores
existenciales de ella que constituyen los derechos de la personalidad, tales como la vida, la libertad, la salud, la integridad corporal,
el honor, la intimidad, la imagen, etctera.
Dao patrimonial y extrapatrimonial: El dao privado puede ser definido como patrimonial o no patrimonial, segn tenga por
objeto un inters patrimonial o extrapatrimonial. El inters patrimonial, as como el dao patrimonial, es aqul susceptible de
apreciacin pecuniaria.
La diferenciacin entre estas dos categoras de daos no est determinada por la naturaleza de los bienes atacados, sino por la
ndole patrimonial o no patrimonial del inters afectado. Si el dao que recae sobre un bien jurdico, cualquiera sea ste, repercute
en el patrimonio afectando un inters legtimo, cual es mantener la integridad de su composicin, el dao es patrimonial. Si el dao
recae sobre un bien jurdico cualquiera y repercute en la persona afectando un inters jurdico no patrimonial, como es la
incolumidad del espritu o los sentimientos, el dao es extrapatrimonial o perjuicio moral.
Si el dao recae sobre un bien jurdico material destruyendo o deteriorando una cosa que es objeto de un derecho patrimonial y
afecta al mismo tiempo un inters legtimo de carcter econmico, porque altera la integridad del patrimonio disminuyndolo,
estamos en presencia de un dao patrimonial directo. Si el mismo dao repercute en los sentimientos por el valor afectivo de la cosa
atacada, produciendo un desequilibrio emocional a causa de la pena o la angustia de su prdida, el dao es moral indirecto.
Si el dao recae sobre un bien jurdico inmaterial atacando la vida, el cuerpo, la salud, el honor o la libertad de una persona y afecta
al mismo tiempo un inters jurdico no patrimonial, el dao es moral directo. Si el mismo dao repercute en el patrimonio por la
prdida de un beneficio econmico afectando as un inters jurdico patrimonial, el dao es patrimonial indirecto.
Es raro que un perjuicio moral no est acompaado de un perjuicio material: una herida causa sufrimientos a la vctima (dao
moral), pero tambin un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia mdica, incapacidad para el trabajo (dao patrimonial). Una
difamacin importa un atentado al honor, (dao moral), y tambin a menudo un perjuicio material, como la prdida de una ventaja
econmica por disminucin de la clientela de un profesional.
Amplitud del concepto de dao moral: La diversidad de la lesin a intereses no patrimoniales permite determinar la amplitud del
dao moral. Es dable distinguir los daos morales que resultan de ataques a los derechos extrapatrimoniales distintos de la vida y la
integridad corporal, y, por otra parte, los daos morales que resultan de ataques a bienes materiales y a los derechos
extrapatrimoniales a la vida, y a la integridad corporal.
El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina daos puramente morales, los cuales resultan del ataque a ciertos
derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad corporal como ser los ataques al honor, como expresiones o
manifestaciones difamatorias o injuriosas, as como imputaciones falsas que perjudican la reputacin de una persona. Tambin la
intromisin en la vida privada; atentados al nombre cometidos por usurpacin de la personalidad y el empleo de un nombre real en
una obra del espritu (novela, pieza teatral, etc) Estos casos, a veces, repercuten en el patrimonio ocasionando prdida de
beneficios por lucro cesante, con relacin a la actividad productiva de quien es el sujeto pasivo de estos ataques.
El otro supuesto es el del dao moral resultante de un ataque material o corporal. Se comprende aqu la destruccin de cosas y
atentado a la vida o a la integridad corporal. Tratndose de la destruccin de cosas inanimadas como podra ser una obra de arte,
tambin puede padecer el dueo un dao al inters extrapatrimonial que representa la privacin de la satisfaccin esttica de
poseerlo y gozarlo.
En el atentado a la vida ya la integridad corporal, la reparacin del dao moral es corrientemente admitida, as como el dao
patrimonial que conlleva comnmente, por la necesidad de atender los gastos de asistencia mdica para la recuperacin de la
salud, de la integridad corporal o de la preservacin de la vida.
Cuando se atenta contra la vida o la integridad corporal, el dao moral se manifiesta de diversas maneras que podemos distinguir
considerando el dao sufrido por la vctima (dao directo e inmediato) y el dao padecido por terceros (dao indirecto o mediato)
que se denomina de rebote.
Esos perjuicios directos que sufre la vctima del ataque se clasifican en perjuicios al placer, perjuicio sexual, perjuicios a la esttica,
perjuicio juvenil y perjuicio de sufrimiento.
Fundamento y naturaleza de la reparacin: Se vislumbran en el horizonte dos teoras respecto de esta cuestin:
A)

Teora del resarcimiento: La mayora de la doctrina afirma que la reparacin del dao moral no
difiere de la reparacin del dao material, que aqul como ste no son sino especies del dao y por consiguiente, la
reparacin en ambos casos cumple una funcin resarcitoria. Reparar un dao no es siempre rehacer lo que se ha
destruido, lo cual es casi imposible; es tambin dar a la vctima la posibilidad de procurarse satisfacciones equivalentes
a las que ella ha perdido.
El carcter resarcitorio de la reparacin del dao moral parece ser el que mejor se adecua al rgimen legal despus de
la reforma de la ley 17.711. La ley habla de la oblig. de resarcir y de la reparacin del agravio moral, as como de la
indemnizacin del dao moral. El sistema establecido por la reforma de 1968 demuestra que la reparacin del dao
moral no tiene el menor carcter punitivo.

B)

Teora de la sancin ejemplar o represiva: Segn LLAMBIAS, la reparacin del dao moral
encuentra su justificacin no por el lado de la vctima de la lesin, sino por el lado del ofensor. No constituye un
resarcimiento sino una pena civil mediante la cual se reprueba ejemplarmente la falta cometida por el ofensor. La falta
trasunta un reproche al autor del dao, un repudio por parte de la vctima (pena privada) que se resuelve con la
imposicin de abonar una suma de dinero. La pena impuesta debe ser ejemplar, acarreando una idea de afliccin.
Sostiene el autor que poner precio al dolor o a los valores que se quiere salvaguardar es una inmoralidad, una
degradacin de los valores que se quiere salvaguardar y, finalmente porque resultara siempre arbitraria la estimacin en
dinero de ese resarcimiento, pues no puede saberse cunto vale un dolor.
Es cierto que el agravio moral se sustrae a una medicin exacta y, consecuentemente, a una traduccin dineraria, no
obstante, el derecho, al intentar componerlo no busca una equivalencia. Lo que busca el dinero es procurar en el dinero
una satisfaccin para mitigar el estado del sufriente. El dinero es el nico medio conocido para que la vctima pueda
sobrellevar mejor el dolor injustamente padecido.
MOSSET ITURRASPE dice que la idea de pena no se compadece con toda la estructura de la R.C..

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Resarcibilidad del dao moral: El dao moral, a diferencia del dao material, debe presentar cierta magnitud para ser reconocido
como perjuicio moral. Un malestar trivial, de escasa importancia, propia de la convivencia cotidiana nunca lo configuraran. La
jurisprudencia tiene en cuenta este carcter a la hora de conceder o denegar esta indemnizacin. El criterio para evaluar tal
circunstancia no puede ser sino el del hombre medio, no puede apreciarse en concreto, es decir, observando la sensibilidad de la
persona afectada, sino a partir de la categora abstracta del hombre medio, lo que lo representa como un instrumento idneo para
la finalidad de lograr una justa reparacin.
Rgimen legal del dao moral antes de la ley 17.711
Art. 1078 derogado: Si el hecho fuese un delito del derecho criminal, la oblig. que de l nace no slo comprende la indemnizacin
de prdidas e intereses, sino tambin del agravio moral que el delito hubiese hecho sufrir a la persona, molestndole en su
seguridad personal, o en el goce de sus bienes o hiriendo sus afecciones legtimas.
Doctrina:
Una parte se manifestaba favorable a una reparacin amplia en toda clase de actos ilcitos y tambin en los supuestos de
incumplimiento contractual.
Otros excluan del mbito de responsabilidad contractual el resarcimiento del dao moral pero en cambio, en funcin de lo dispuesto
por los Arts. 1068;1075 y 1083 lo consideraban procedente en todos los casos de actos ilcitos, as fuesen delitos o cuasidelitos.
Otra interpretacin ms restringida tom al pie de la letra el Art. 1078 y sostuvo que el dao moral slo era resarcible cuando el
hecho ilcito fuese adems un delito del derecho criminal. No haba, por lo tanto, resarcimiento en los delitos y cuasidelitos
puramente civiles. La responsabilidad contractual quedaba, por lo tanto, sin reparacin.
LLAMBIAS, conforme al fundamento represivo que atribuye a la represin del agravio moral admita solamente la reparacin en los
delitos civiles que fuesen al propio tiempo delitos criminales.
Rgimen legal del dao moral establecido por ley 17.711
Se han incorporado dos nuevos textos: el del Art. 522 y el del Art. 1078, mediante la nueva redaccin se admite la reparacin del
agravio moral tambin en el mbito contractual.
Art. 522. [En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar al responsable a la reparacin del
agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.]
(texto segn ley 17.711.)
Con relacin a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos, la nueva norma no impone necesariamente la
reparacin del dao moral. El juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio moral que hubiese causado, dice el
artculo reformado. Ello quiere significar que la reparacin del dao moral forma parte de los captulos de daos que el acreedor
tiene derecho a reclamar del deudor incumpliente.
La ley difiere al rbitro judicial la invocada existencia de un agravio moral, y corresponder al prudente juicio de los magistrados en
cada caso admitirlo o no, segn la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.
Art. 1078. [La oblig. de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de prdidas e
intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima.
La accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la
vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos.] (texto segn ley 17.711.)
Distinto es el caso de los actos ilcitos, sean ellos delitos o cuasidelitos. All la norma tiene un sentido imperativo, de donde nace la
necesidad de imponer la reparacin del agravio moral cuando lo pida la vctima de cualquier acto ilcito.
La ley reputa que todo aquel que soporta los efectos de un acto ilcito, inesperado e inevitable por su propio carcter, adems del
dao material que experimenta, sufre tambin una lesin a sus sentimientos atacados con o sin designio maligno por su autor.
Cabe aclarar que la reforma contempla la reparacin del agravio moral (y no cualquier dao moral).
El dao moral es el gnero que comprende toda lesin a los sentimientos.
El agravio moral es una especie de aquel que consiste en la lesin intencionada.
Slo se puede imponer una sancin al causante de un dao moral cuando haya obrado con malicia (intencin de producir un dao)
Legitimacin activa para reclamar reparacin: La determinacin de la legitimacin activa para reclamar reparacin por dao
moral equivale a establecer quines son sujetos pasivos del perjuicio y, por consiguiente, titulares de la accin.
El inters jurdico que la ley protege, o sea, la incolumidad del espritu cuya lesin se pretende reparar, est de tal modo adscrito a la
persona del ofendido que, en principio, solamente la vctima podra reclamarlo a titulo personal y como damnificado directo. En
cuanto a los damnificados indirectos no rige el principio del Art. 1079 del C.C., pues solamente por excepcin y en las hiptesis
legalmente admitidas puede el damnificado indirecto reclamar la reparacin del agravio moral. Ello es as porque si bien el agravio
moral ataca los sentimientos ntimos de la vctima, es dado suponer que los vnculos de solidaridad familiar trasmiten a los ms
allegados a sta y solamente ellos, un padecimiento moral que el derecho no puede, sin injusticia, dejar de contemplar. Esos
parientes pueden demandar la reparacin a ttulo propio pero como damnificados indirectos.
Personas fsicas
Conforme al art. 1078 ltima parte la accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo; si del hecho
hubiere resultado la muerte de la victima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos
En cuanto a los damnificados indirectos slo por excepcin y en las hiptesis legalmente admitidas, estos pueden reclamar la
reparacin del agravio moral
Conforme a dicho art. la legitimacin activa slo la tienen los 3ros a titulo propio (pero como damnificados indirectos), si el hecho
causa la muerte de la victima y siempre que tengan el carcter de herederos forzosos.
Personas jurdicas
En cuanto a las personas jurdicas carecen de toda subjetividad, y por tal, no pueden sufrir ningn dao moral que consista en
molestias a la seguridad personal, en el goce de sus bienes o que hiera sus afecciones legitimas.
En consecuencia:
Como no son susceptibles de sufrir padecimientos espirituales no estn legitimados activamente p ara reclamar
resarcimiento por presunto dao moral.
Los ataques a sus derechos patrimoniales (que tienen en cuanto a sujetos de derecho) slo son indemnizables si
afectan directamente al patrimonio.
Los miembros y representantes de las personas jurdicas no estn legitimados para reclamar a ttulo propio
indemnizacin por el dao moral que sufran indirectamente.
Intransmisibilidad de la accin:
Conforme al art. 1099 la accin de reparacin del agravio moral no se transmite a los herederos o sucesores del agraviado as
menos que hubiese sido entablada por el difunto antes de morir.
El damnificado es el nico dueo de la decisin de procurar la imposicin de la pena privada.

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UNIDAD XIV:
RELACIN DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAO Y EL HECHO ANTIJURDICO.
Relacin de causalidad: Concepto
El dao cuya reparacin se pretende debe estar en relacin causal adecuada con el hecho de la persona o cosa a las cuales se
atribuye. Es necesario el nexo de causalidad para evitar atribuir a cualquiera el dao producido por otra persona o por la cosa de
otra persona.

La relacin causal es un elemento del acto ilcito y del incumplimiento contractual.

La relacin causal es el elemento que vincula el dao directamente con el hecho.

La relacin causal es el elemento que vincula indirectamente el dao con el elemento de imputacin subjetiva o de
atribucin objetiva.

La relacin causal es el elemento que hace que el dao y la culpa o el riesgo se integren en la unidad del acto que es
fuente de la obligacin de indemnizar.

La relacin causal es un elemento objetivo porque se refiere a un vnculo externo entre el dao y el hecho de la persona o
de la cosa.
Cuando se habla de un hecho, nos referimos a una modificacin del mundo exterior, en un determinado momento y en un
determinado lugar, interviniendo actores que son personas y cosas. Sin embargo, el hecho es solo un eslabn en una cadena causal
y, en esta cadena encontramos otros hechos que son antecedentes y consecuentes.
La determinacin en cada caso de cual de los hechos antecedentes es la causa de un cierto resultado, es un problema que ha
preocupado siempre, y que puede ser visto a la luz de diferentes teoras.
Causalidad material y causalidad jurdica:
La causalidad material se da cuando el dao probado por el demandante reconoce su causa eficiente en el hecho imputado al
responsable (deriva si tal hecho es aceptado como causa de tal efecto daoso). No obstante, esa causalidad no basta para
condenar al autor del hecho para que afronte el dao producido. Para que ello sea posible, el derecho deber comprobar que existe
un nexo de causalidad jurdicamente relevante (que encuadre en alguno de los tipos de causalidad que la ley toma en cuenta en la
teora de la responsabilidad).
De ese ajuste con la justicia, surge la causalidad jurdica (es la que el derecho computa con el fin de determinar la extensin del
resarcimiento)
-Teora de la equivalencia de las condiciones
Von Buri expone esta teora entre 1860 y 1885, tambien llamada de la conditio sine qua non. Segn esta, todas las condiciones
positivas y negativas concurren necesariamente a producir el resultado de tal forma que, suprimida una sola condicin, el resultado
no es posible. Consecuentemente, se debe admitir que cada una de las condiciones, por ser necesaria, es tambin causa del
resultado.
Esta teora conduce a soluciones ilgicas, ya que cada individuo, por mnima que fuese su participacin, deba responder de todo el
resultado. Se deba elegir una de esas condiciones como causa nica del efecto considerado; y deba entonces decidirse que
criterio selectivo se adoptara para imputar el efecto a una sola de las condiciones concurrentes. (Considera que es causa cualquier
condicin sine qua non - sin la cual - el dao no se hubiera producido)
-Teora de la causa prxima
Se fundament en una expresin literaria de Francis Bacon en sus Maximes of Law. Considera que, de las condiciones necesarias
para un resultado, debe considerarse causa solamente a aquella temporalmente mas prxima al resultado mismo.
Sin embargo, no siempre la condicin ltima es la verdadera. Consideremos una persona que sustituye dolosa y culpablemente la
droga que se le debe suministrar a un paciente, y luego es una enfermera la que, ignorando el cambio, le suministra la medicacin.
Como vemos, la enfermera an poniendo la condicin ms prxima, no es la causante o autora de la muerte. (Considera que es
causa aquella condicin ms prxima o ms cercana temporalmente al resultado)
-Teora de la condicin preponderante
Segn esta teora, la causa resulta ser aquella condicin que rompe el equilibrio entre los factores favorables y los factores
contrarios a la produccin del dao, desencadenando el resultado.
-Teora de la causa eficiente
Se parte de la base que no todas las condiciones tienen la misma eficiencia en la produccin del resultado. A esta teora se le critica
la imposibilidad de determinar la mayor eficiencia de una condicin sobre la otra. (Considera causa, a la condicin ms eficaz o ms
activa para la produccin del evento en cuestin - o sea la dotada de mayor fuerza productiva -)
-Teora de la causa adecuada
Se trata de la teora predominante y fue expuesta por Von Kries. Postula que la causa es aquella condicin que segn el curso
natural y ordinario de las cosas es idnea para producir el resultado. Las dems condiciones que no producen normal y
regularmente ese efecto son solo antecedentes o factores concurrentes.
Para establecer la causa de un dao es necesario hacer un juicio de probabilidad basado en lo que un hombre de mentalidad
normal hubiese podido prever como resultado de su acto. (Considera que la relacin de causalidad jurdicamente relevante es la que
existe entre el dao ocasionado y el antecedente que lo produce normalmente - conforme al curso natural y ordinario de las cosas - )
-Teora del seguimiento continuo del efecto daoso
Esta teora es expuesta por Noe Dejean De La Bati, que explica que cuando el dao es solo uno que aparece como resultado de
varios antecedentes contemporneos, se produce el problema bastante simple de atribuirlo a uno de ellos. El estudio se basa en la
determinacin, dentro de la cadena de hechos en cascada producidos, de cual de todos los hechos puede considerarse la causa
idnea del resultado daoso. Se trata de revisar hacia atrs los acontecimientos hasta hallar en uno de ellos la culpa o un factor de
riesgo que al aparecer en el proceso causal lo interrumpe para atribuir responsabilidad a un sujeto involucrado en el dao que se
halle en adecuada relacin de causalidad.
La causalidad en el Cdigo Civil
Para nuestro cdigo, pese a haberse redactado mucho antes de su exposicin, podemos decir que Vlez Sarsfield adopt la teora
de la causalidad adecuada.
El cdigo clasifica las consecuencias en inmediatas, mediatas y causales. Se mencionan las consecuencias remotas en el Art.906
aludiendo a la causalidad adecuada al disponer que en ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con
el hecho ilcito nexo adecuado de causalidad.
Art. 906 CC: En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de
causalidad.
Lo que para la mentalidad de un hombre medio tiene aptitud o idoneidad para producir una cierta consecuencia, constituye la causa
de esta; es decir que existe entre aquel hecho y este resultado una adecuada relacin de causalidad.
Consecuencias inmediatas, mediatas y causales
Consecuencias Inmediatas: La consecuencias inmediatas se hallan definidas en el Art.901, como aquellas que acostumbran a
suceder segn el curso natural y ordinario de las cosas. La previsibilidad se encuentra implcita en este concepto.
Precisamente por el acaecer natural y ordinario de la consecuencia inmediata, ella es la que aparece en la cadena causal ligada al
hecho que la produce de manera directa e inmediata. sin conexin con otro hecho.
Art. 901 CC: Las consecuencias de un hecho que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en
este cdigo "consecuencias inmediatas". Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto, se llaman "consecuencias mediatas". Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman
"consecuencias casuales".
Las consecuencias inmediatas son imputables al autor.
Art. 903 CC: Las consecuencias inmediatas de los hechos libres, son imputables al autor de ellos.
Consecuencias Mediatas: Tambin se hallan definidas en el Art.901 como aquellas que resultan solamente de la conexin de un
hecho con un acontecimiento distinto. En este caso, el vnculo con el hecho reputado causa no es directa porque en la cadena

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causal aparece aquel hecho interferido por otro hecho que determina, coadyuva, condiciona o es meramente indiferente al
resultado. La norma dice que son imputables al autor ...cuando las hubiere previsto, y cuando empleando la debida atencin y
conocimiento de la cosa, haya podido preverlas...
Art. 904 CC: Las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho, cuando las hubiere previsto, y cuando
empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas.
Consecuencias Casuales: La consecuencia casual es tambin una consecuencia mediata desde el punto de vista de la conexin
causal con el hecho considerado. El Art.901 CC las define como aquellas consecuencias mediatas que no pueden preverse. Ellas
escapan a toda previsibilidad porque corresponden a hechos que sobrevienen inesperadamente en el proceso causal e interrumpen
su normal desarrollo. Son fortuitas y, por lo tanto, imprevisibles. Estas no son imputables al autor sino cuando debieron ser previstas
por el mismo.
Art. 905 CC: Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando debieron resultar, segn las
miras que tuvo al ejecutar el hecho.
Consecuencias Remotas
Art. 906 CC: En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de
causalidad.
Es evidente la deficiente redaccin del Art.906 por equvoca. Podemos sealar que las consecuencias remotas son tambin
consecuencias mediatas, aunque tan alejadas del hecho que, por esta razn, no pueden ser previstas.
Ejemplo ilustrativo de los tipos de consecuencias
Un conductor de un automvil arrolla a un peatn producindole la fractura de una pierna.
1) Consecuencias imputables al autor que debe indemnizar:
a) Consecuencia inmediata: El dao emergente consistente en los gastos de asistencia mdica, internacin y
farmacia.
b) Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la prdida de remuneracin de una actividad lucrativa
independiente.
2) Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse:
c) Consecuencia casual: Agravacin del dao por prolongarse la internacin y contraer una infeccin intrahospitalaria.
d) Consecuencia remota: Prdida de chance de ganar un concurso por no poder presentar un proyecto a causa de las
lesiones que padece.
Extensin del Resarcimiento:
La determinacin de la extensin del resarcimiento en cada caso, se realizar aplicando los principios que determinan las diversas
consecuencias en relacin con el acto ilcito o el incumplimiento contractual segn las normas de imputacin o atribucin de los
distintos grados de responsabilidad.
La reparacin integral
Concepto: Prevalece el concepto de responsabilidad plena o integral, debiendo el responsable reparar todo el dao que ha
causado. Aunque no debe entenderse que el deber de reparar se extiende ilimitadamente a todo el dao materialmente ocasionado,
sino dentro de los lmites fijados por la ley. La plenitud del resarcimiento no significa plenitud material, sino plenitud jurdica.
Excepciones: La reparacin integral constituye el principio general en materia de responsabilidad, pero no es un principio absoluto,
porque existen situaciones excepcionales en las que se restringe la obligacin de resarcir. Estos son los casos en los que se ha
estipulado una clusula penal o se han dado arras o se trata de un deudor moroso de una suma de dinero.
Reparacin limitada tarifada y atenuada: Este restringirse de la obligacin de resarcir se produce tambin en los supuestos de
indemnizaciones tarifadas como las de la Ley de Contratos de Trabajo, o limitadas por topes mximos como la Ley de Despidos.
Los Arts. 1069 y 907, describen supuestos en los que la obligacin de resarcir se encuentra atenuada.
Art. 907 CC: Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y bienes, slo se responder con la
indemnizacin correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido.
*Los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en
cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.
Art. 1069 CC: El dao comprende no slo el perjuicio efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el
damnificado por el acto ilcito, y que en este Cdigo se designa por las palabras "prdidas e intereses".
* Los jueces, al fijar las indemnizaciones por daos, podrn considerar la situacin patrimonial del deudor, atenundola si fuere
equitativo; pero no ser aplicable esta facultad si el dao fuere imputable a dolo del responsable.
Criterios objetivos y subjetivos
Las reglas de imputacin que adopta nuestro cdigo estn fundadas en una concepcin subjetiva, atribuyendo mayor alcance a la
obligacin de reparar cuando se ha actuado con dolo y no solo con culpa.
Otras legislaciones (Cdigo Alemn o Cdigo Suizo de la Obligaciones), han consagrado el criterio objetivo de la responsabilidad
con la reparacin integral, prescindiendo del elemento subjetivo de la previsibilidad e imputabilidad, y solo atendiendo a la
materialidad del perjuicio, a la medida del dao y a su conexin o relacin de causalidad con el hecho o la omisin; todo esto ya sea
culpable o doloso.
Se trata de una imputacin objetiva de las consecuencias producidas, y no de una imputacin subjetiva a ttulo de culpa.
Extensin del resarcimiento en la responsabilidad contractual:
En rbita contractual, es necesario distinguir las obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero, de aquellas cuyo objeto
es precisamente dar sumas de dinero. Ambos casos se hallan regulados separadamente por nuestro cdigo. En cuanto a las
obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero, las normas respectivas se hallan contenidas el los Arts. 519 al 522. En
cuanto a las obligaciones de dar sumas de dinero, las disposiciones se hallan en los Arts. 616 al 624.
1) Obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero
Art. 520 CC: En el resarcimiento de los daos e intereses slo se comprendern los que fueren consecuencia inmediata y necesaria
de la falta de cumplimiento de la obligacin.
Art. 521 CC: Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias
mediatas.
En este caso, no ser aplicable el tope porcentual previsto en el ltimo prrafo del artculo 505.
Art. 521 CC (Antes de la reforma): Aun cuando la inejecucin de la obligacin resulte del dolo del deudor, los daos e intereses
comprendern slo los que han sido ocasionados por l, y los que el acreedor ha sufrido en sus otros bienes.
Antes de la reforma de Ley 17711 al texto del Art.521, la interpretacin en armona de los Arts.520 y 521, suscit una cuestin
polmica con respecto a la extensin del resarcimiento en el caso de culpa y en el dolo. An despus de la reforma se sigue
cuestionando el alcance del resarcimiento segn la distinta imputabilidad del incumplimiento.
-Antes de la Reforma
El Art. 520 no suscitaba ninguna cuestin. La hiptesis prevista no se condiciona con la exigencia especfica de culpa o dolo. En
todos los casos, la indemnizacin resarce los daos e intereses que son consecuencia inmediata y necesaria de la falta de
cumplimiento o retardo.

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En cuanto a la nocin de consecuencia necesaria, esta corresponder a todos los daos intrnsecos determinados por la falta de
cumplimiento o retardo, limitando el alcance de las consecuencias inmediatas solo a aquellas que recaigan sobre la cosa objeto de
la prestacin misma.
El Art. 521 motiv las ms diversas interpretaciones. Para algunos autores este artculo agravaba la responsabilidad del deudor
doloso en relacin a la del deudor culposo que prev el Art. 520. Para otros autores, el cdigo no distingua ambos casos siendo el
alcance de la responsabilidad siempre igual.
La polmica surge de la inclusin del vocablo no, por lo que el artculo quedaba: ...han sido ocasionados por l, y no los que el
acreedor ha sufrido en sus otros bienes.... Esta inclusin no es admitida por la legislacin y, sin embargo, algunos autores la han
admitido.
Indudablemente, la interpretacin ms exacta es aquella que respeta las fuentes como instrumento de interpretacin, por lo que
debemos remitirnos al criterio de Pothier que es citado como fuente por el legislador. De esta manera, en caso de dolo, la
responsabilidad del deudor resulta agravada por la extensin mas all de los daos y perjuicios sufridos por el acreedor y
concernientes al objeto de la prestacin, comprendindose aquellos que ha sufrido en sus otros bienes.
En consecuencia, la responsabilidad en caso de dolo comprende, adems de los daos intrnsecos, tambin los extrnsecos u
ocasionados en los otros bienes, siempre limitados a los que sean consecuencia mediata y previsible del incumplimiento. No
comprende en ningn caso las consecuencias casuales, que son imprevisibles.
Esta interpretacin que hemos descripto, era la dominante al tiempo de sancionarse la reforma L.17711.
-Despus de la Reforma
El Art.521 ha sido reformado introduciendo el concepto de inejecucin maliciosa. El propsito de eliminar los problemas
interpretativos ha sido logrado, aunque an puede plantearse polmica segn la significacin que se le asigne a los trminos
inejecucin maliciosa.
Conforme a la opinin de Borda, el incumplimiento malicioso es mas grave que el doloso desde el punto de vista de la conducta
del deudor y, en consecuencia, en este caso el deudor deber responder con mayor extensin hasta las consecuencias mediatas.
Bustamante Alsina considera que el concepto de dolo no se diferencia del de ejecucin maliciosa, por lo que la responsabilidad del
deudor es alcanzada por lo preceptuado en el Art.521: ...los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias
mediatas....
Si el deudor ha tenido intencin de causar dao, incurrir en dolo delictual, un verdadero delito civil.
2) Obligaciones que tienen por objeto dar sumas de dinero
Art. 622 CC: El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la obligacin desde el vencimiento de ella. Si no
hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el
inters legal, los jueces determinarn el inters que debe abonar.
Si las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa del deudor tendiente a dilatar el
cumplimiento de la obligacin de sumas de dinero o que deba resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn imponer como
sancin la obligacin accesoria de pago de intereses que, unidos a los compensatorios y moratorios, podrn llegar hasta dos veces
y media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios.
INTERESES
Concepto:
Son aumentos paulatinos que devengan deudas dinerarias durante un tiempo dado, sea como precio del uso de u n dinero ajeno, o
como indemnizacin por el retardo en el incumplimiento de una obligacin dineraria. En definitiva los intereses son el fruto de un
capital determinado.
Clases:
Los intereses pueden ser:
Convencionales: los convenidos entre deudor y acreedor (art. 621)
Legales: los establecido por la ley
Moratorios: su finalidad es resarcir los daos causados por la mora del deudor.
Compensatorios: son los que se paga por el uso del dinero ajeno, son el precio o el alquiler por usar dinero de otro
Deudas sujetas a intereses moratorios
Intereses moratorios: Son los aumentos paulatinos que las deudas pecuniarias devengan en forma paulatina, durante un tiempo
dado, como indemnizacin por el retardo en el cumplimiento de la obligacin dineraria.
Su finalidad es resarcir los daos causados por la mora.
Ante todo ser importante aclarar que son los intereses moratorios, haciendo la distincin entre las diversas clases de intereses.
a) Segn la funcin econmica que desempean:
1 - Compensatorios o retributivos:
El precio que se paga por el uso de un capital ajeno compensando al acreedor por la privacin del mismo.
2 - Moratorios o punitorios:
Se pagan en concepto de indemnizacin por el perjuicio que sufre el acreedor por el retardo en obtener la restitucin del capital o
el pago adeudado.
b) Segn la fuente que da origen a la obligacin de pagar intereses:
1 Convencionales: Los intereses compensatorios en materia civil solo pueden ser convencionales.
2 Legales: Fijados por la ley.
Los intereses que nos interesan cuando hablamos de responsabilidad civil por inejecucin de obligaciones contractuales o por
comisin de un acto ilcito, son solamente los intereses moratorios que cumplen funcin resarcitoria. En materia de actos ilcitos es
evidente que no podemos hablar de intereses compensatorios.
Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que tienen por objeto una suma de dinero (dinerarias, de suma o
cantidad), y tambin las que resuelven el pago de una suma de dinero (deudas de valor).
Tanto las deudas lquidas como las que no lo son, devengan intereses moratorios. Se llama deuda lquida aquella cuya existencia es
cierta y cuyo monto se encuentra determinado.
La liquidez del crdito para que el deudor incurra en intereses moratorios, ha sido objeto de debate en la doctrina y jurisprudencia.
Hoy en da puede admitirse que la liquidez no es requisito para que corran intereses moratorios, siempre que la deuda sea cierta. En
cuanto a los daos y perjuicios originados en la comisin de un delito, los intereses corren desde el da del hecho; resolvindose
tambin que en indemnizaciones provenientes de delitos o cuasidelitos, los intereses se deben liquidar desde el da en que se
produce cada perjuicio objeto de reparacin.
Curso de los intereses moratorios:
Los intereses moratorios slo corren a partir del vencimiento de la obligacin, sin necesidad de constituirlo en mora, cuando esta se
produce de pleno derecho.
Si los intereses moratorios se debiesen por el resarcimiento de un acto ilcito, ellos comienzan a correr desde que se produce el
dao.
Monto de los intereses moratorios:
La tasa puede ser:
Convencional: cuando se ha estipulado una clusula penal moratoria fijando entre las partes el monto de los
intereses que por tal concepto deba pagar el deudor. Dicha tasa es inmutable y no es necesario probar la
existencia y monto de los daos e intereses moratorios para reclamarlos.
Legal: en defecto de los convencionales son debidos los intereses legales que las leyes especiales hubiesen
determinados
Judicial: si no se hubiese fijado un inters legal, los jueces determinaran el inters que debe abonar Conf. al
art. 622.
Resarcimiento suplementario:

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Los intereses moratorios cumplen una funcin indemnizatoria especfica que corresponde al retardo en el incumplimiento de las
obligaciones pecuniarias.
Constituye por lo tanto, el resarcimiento que se debe por los daos e intereses moratorios.
Esta particular forma de resarcir los daos e intereses moratorios se diferencia del rgimen general que corresponde a prestaciones
de otra naturaleza en tanto:
En general los daos e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimacin de los perjuicios
reales y efectivos sufridos por el acreedor (en las obligaciones pecuniarias se deben intereses aunque no se haya
causado perjuicio)
La indemnizacin consiste en principio, en unas suma fija con prescindencia del monto real de los perjuicios
experimentados (se adopta una base arbitraria)
Indexacin de las deudas de dinero:
Conforme a lo dispuesto en el art. 619, puede afirmarse que las deudas de dinero se hallan regidas por el principio nominalista, es
decir que aplicando ese principio el deudor cumple su obligacin entregando al acreedor la cantidad de signos monetarios
correspondientes al valor numricamente establecido en la obligacin, con prescindencia absoluta de las alteraciones del poder
adquisitivo de la moneda. Sin embargo, es posible establecer excepciones en las cuales la deuda dineraria quedar sujeta a
variaciones del valor en curso de la moneda. Existen medios que permiten indexar o revalorizar las deudas de dinero, rescatndolas
as del rigor del principio nominalista.
Intereses represivos:
El agregado hecho al art. 622 por ley de la 17.711 prev en forma subsidiaria (para el caso de que las leyes procesales no hubiesen
previsto sanciones por inconducta procesal maliciosa del deudor) la aplicacin de un inters adicional al compensatorio, que llena
una funcin represiva de aquella conducta.
Extensin del resarcimiento en la responsabilidad extracontractual
Interpretacin de los Arts. 905 y 906 (Ley 17.711)
La reparacin de los daos debe ser integral, salvo casos de excepcin en que se admite una reparacin limitada. Es decir que el
resarcimiento que debe el autor del acto ilcito comprende plenamente todo el dao que ha causado. Sin embargo, no debemos
interpretar que el autor este obligado a resarcir todo el dao causado materialmente con su acto.
Desde el punto de vista de la reparacin integral y las reglas de imputacin legal, podemos decir que el responsable no debe
resarcir todo el dao materialmente causado a la vctima, sino solo aquel que se halla dentro de los lmites fijados por la ley, definido
por la adecuacin normal a su causa. Dentro de estos lmites, la reparacin debe ser plena.
Interesan especialmente, el Art.901 que clasifica las consecuencias, y los Arts.903, 904, 905 y 906, que establecen las reglas de
imputacin.
Art. 901 CC: Las consecuencias de un hecho que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en
este cdigo "consecuencias inmediatas". Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto, se llaman "consecuencias mediatas". Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman
"consecuencias casuales".
Art. 903 CC: Las consecuencias inmediatas de los hechos libres, son imputables al autor de ellos.
Art. 904 CC: Las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho, cuando las hubiere previsto, y cuando
empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas.
Art. 905 CC: Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando debieron resultar, segn las
miras que tuvo al ejecutar el hecho.
Art. 906 CC: En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de
causalidad.
La ley circunscribe el deber de resarcir a los daos que son consecuencia inmediata y mediata del acto ilcito. Los primeros son
aquellos que suceden segn el curso natural y ordinario de las cosas y se hallan en conexin directa con el hecho, y por ello mismo
su previsibilidad est presumida en la ley. Los segundos aparecen en conexin del hecho con otro acontecimiento distinto, pero la
idoneidad de aquel para determinar naturalmente el resultado lo hace tambin previsible empleando la debida atencin y
conocimiento de las cosas.
Con respecto a las consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distincin hay que hacer en caso de delito o cuasidelito; ya sea
que el agente acte con culpa o dolo, siempre deber responder de esos hechos daosos (Arts.903 y 904)
Sin embargo cuando el autor acta dolosamente y tiene en miras la produccin del resultado daoso que el delito caus a la vctima,
debe responder tambin de esa consecuencia aunque fuese imprevisible, es decir, meramente casual (Art.905).
La imputacin de las consecuencias casuales que han sido previstas o ha sido tenidas en mira por el autor del delito, agrava su
responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el dao causado en mayor extensin que el autor que slo ejecut el hecho
culposamente.
En definitiva, la imputacin del dao se hace no solamente con un criterio de razonabilidad en funcin de las consecuencias
previsibles, sino con un profundo sentido de justicia, imponiendo el resarcimiento con una connotacin represiva para el autor
doloso.
Finalmente, no se responder nunca de las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de
causalidad.
Extensin del resarcimiento en la responsabilidad objetiva:
1La extensin de la reparacin en la responsabilidad objetiva, con excepcin de los casos
especficamente legislados en leyes especiales, se rige por las mismas disposiciones legales que regulan los
cuasidelitos. Son indemnizables las consecuencias inmediatas y mediatas.
2No son reparables las consecuencias casuales emergentes del hecho de la cosa.
3La atenuacin de la responsabilidad prevista en el art. 1069 es aplicable a la responsabilidad objetiva
4Son reparables los daos morales originados en el riego de la cosa.
INTERRUPCIN DEL NEXO CAUSAL
La causa ajena:
El vnculo de causalidad falta (se interrumpe el nexo causal) siempre que el dao es el resultado de una causa ajena, o sea cuando
la causa del resultado es un acontecimiento extrao al hecho del demandado.
Ese acontecimiento puede ser la culpa de la vctima o del acreedor. El dao puede ser causado tambin por el hecho de un tercero
(ni la vctima, ni el acreedor). Finalmente, puede que la causa del dao sea un acontecimiento que no se le pueda imputar a nadie y,
en ese caso, resulta de la fuerza mayor o el caso fortuito.
La invocacin y prueba de la existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su responsabilidad por falta de
relacin de causalidad entre el hecho propio, el de sus subordinados o de las cosas de que es dueo o guardin y el dao sufrido
por la victima.
El inters del estudio de la causa ajena se manifestar en los siguientes casos:
1) En los daos causados por el hecho propio sin intervencin de cosas. El demandante deber probar la culpa del
demandado, y pueden existir pluralidad de causas: an probando la culpa del autor del hecho, puede an haber culpa de la
vctima, o de un tercero o un caso fortuito o de fuerza mayor. Cualquiera de estos acontecimientos pueden haber actuado
excluyendo de la relacin causal la culpa del autor, o concurriendo para constituir en comn la causa.

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2)

En los daos causados por el hecho propio con las cosas, la culpa del dueo o guardin se presume (Art.1113, 1 parte).
Como tambin se presume la culpa de los padres, tutores, curadores y maestros (Arts.1114 y 1117). Sin perjuicio de que el
demandado pueda suministrar la prueba de la causa ajena que lo excluye de responsabilidad.
Art. 1113 CC: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su
dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber
demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se
eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe
responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser responsable.
Art. 1114 CC: El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores que
habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos. En caso de que los padres
no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo
estuviere al cuidado del otro progenitor.
Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas que estn a su
cargo.
Art. 1117 CC: Los propietarios de establecimientos educativos privados o estatales sern responsables por los daos
causados u sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa, salvo que
probaren el caso fortuito.
Los establecimientos educativos debern contratar un seguro de responsabilidad civil. A tales efectos, las autoridades
jurisdiccionales, dispondrn las medidas para el cumplimiento de la obligacin precedente.
La presente norma no se aplicar a los establecimientos de nivel terciario o universitario.

3)
4)
5)

En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garanta hacia terceros. El principal no podr probar su
falta de culpa, pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la relacin de dependencia, como al ejercicio de
la funcin encomendada a su dependiente autor del dao.
En los casos en que la responsabilidad se funda en el riesgo o vicio de la cosa. No podr el dueo o guardin probar su
falta de culpa, pero puede demostrar una causa ajena al vicio o riesgo de la cosa, a fin de eximirse total o parcialmente de
su responsabilidad.
En los casos de inejecucin de una obligacin contractual.

Culpa de la vctima: (esta cuestin se vincula con la aceptacin de los riesgos esta no es lo mismo que la culpa )
Cuando la vctima acta culposamente es negligente, descuidada o imprudente respecto de su persona, exponindose con ello al
peligro de sufrir un dao. Por otra parte, cuando la vctima acepta un riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un dao
para alcanzar un fin propuesto (Por ej.: un acto de abnegacin).
Puede decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye, al igual que la culpa, un hecho ajeno que interrumpe el nexo
causal y excusa de responsabilidad al autor del hecho, o del dueo o guardin del animal o cosa peligrosa. No obstante, la
verdadera cuestin no reside en afirmar que el nexo causal no existe, sino en determinar si est justificado que solo por ello la
vctima soporte el dao.
Culpa exclusiva de la vctima:
Si el dao se ha producido por la exclusiva culpa de la vctima, no existe responsabilidad alguna (Art.1111)
Art. 1111 CC: El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone responsabilidad
alguna.
No todo hecho de la vctima constituye causa ajena. El hecho debe ser culposo. Slo puede hablarse de culpa de la vctima en
sentido impropio, pues sta no viola ningn deber de conducta impuesto en inters de otros, sino que slo infringe el mandato de
atender a su propio inters. Por lo tanto, el damnificado debe ser imputable. El hecho de un inimputable no excusa la
responsabilidad del demandado. Si aqul se halla en las condiciones de la ltima parte del Art. 907 (agregado por ley 17.711) puede
tomarse en consideracin el hecho como si se hubiese causado un dao a s mismo, aplicando por analoga la solucin de equidad
a favor del demandado.
Sin embargo, si el hecho del inimputable, por ejemplo un menor de diez aos, un insano, etc, fuese imprevisible o inevitable, se
estara en presencia de un caso fortuito o de fuerza mayor que excluye tambin la responsabilidad del demandado.
Culpa de la vctima concurrente con culpa o riesgo del demandado
Hemos dicho que la relacin de causalidad debe establecerse entre el dao como resultado y el factor de imputabilidad o atribucin
como causa. O sea que no basta con establecer la participacin de los distintos hechos o cosas en la produccin del dao; tambin
es preciso determinar la idoneidad de la culpa o del riesgo, segn el caso, para producir normalmente el resultado daoso.
Aunque existan varias causas posibles del dao, es necesario determinar cual es la causa jurdicamente relevante para imponer
responsabilidad.
Frecuentemente un dao se produce por la concurrencia de diferentes factores: la culpa del demandado y la culpa de la vctima, el
riesgo de la cosa del demandado y tambin la culpa de la victima.
Para el estudio de esta concurrencia, quedan naturalmente descartados los hechos en que: no existe otra culpa que la del
demandado, y aquel en que no existe otra culpa que la de la vctima.
Culpa de la vctima y del demandado
El C.C. no contiene solucin expresa para este supuesto.
Pueden proponerse tres soluciones:
o El demandado debe soportar la totalidad del perjuicio. La culpa del demandado absorbe la de la vctima (Art.
1109). Esta solucin no ha tenido xito en la legislacin.
o La culpa de la vctima absorbe la del demandado y soporta todo el dao (Art. 1111). Este ha sido el sistema del
derecho romano. No procede distinguir segn sea su culpa o no la nica causa del perjuicio. Ha sido seguido en el
Common Law, pero luego abandonada.
o La responsabilidad se divide concediendo a la vctima una reparacin disminuida. Es el comnmente llamado de
la compensacin de culpas. Se sigue actualmente en la legislacin de casi todos los pases y es aceptado por la
doctrina y la jurisprudencia universales.
En nuestro pas tambin se adopta este sistema en forma unnime por la doctrina y jurisprudencia: si existe culpa concurrente
corresponde disminuir el monto del resarcimiento a cargo del responsable.
Existen diversos criterios para la determinacin de las proporciones en que debe hacerse la divisin y atenuar consiguientemente el
resarcimiento.
1- Una primera regla se enrola en la teora de la equivalencia de las condiciones: si cualesquiera de las culpas no hubiera
existido no se habra producido el dao. Luego, la distribucin del dao debe hacerse por mitades, participando ambos
culpables en la misma proporcin. Esta solucin est desechada universalmente.
2- Otra regla distribuye el dao en consideracin a la gravedad de las respectivas culpas. Aparece en la mayora de los
fallos de nuestros tribunales, y conforme a ella el autor de la culpa ms grave debe responder en mayor proporcin al
resarcimiento del dao.

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3-

La regla que parece ajustarse mejor a la idea de causalidad que preside la atribucin del dao es aquella que establece
que cada cual debe soportar el dao en la medida en que lo haya causado.
Hasta ahora se han considerado la hiptesis en que se hubiere causado un solo dao; pero puede suceder que el autor de cada una
de las culpas sufra un dao (dao recproco). En tal caso se aplicarn los principios ya analizados para establecer la causalidad de
las respectivas culpas en la produccin del dao de cada uno. (Se responde proporcionalmente).
Culpa de la vctima y riesgo de la cosa del demandado
La reforma introducida al Art. 1113 del C.C. por la ley 17.711 ha incorporado la teora del riesgo creado en el sistema de la
responsabilidad.
En caso de daos ocasionados por automotores ser siempre de aplicacin la teora del riesgo, ya sea por el vicio de la cosa
(defecto de fabricacin o conservacin) o por el riesgo o peligrosidad de aquellos cuando estn en movimiento conducidos por
alguien.
Si existiese culpa exclusiva de la vctima, ello ser suficiente para excusar la responsabilidad del dueo o guardin de la cosa
(Art.1113), pues aquella circunstancia corta el nexo causal del dao con el vicio o riesgo de la cosa. No ha sido el vicio o el riesgo la
causa adecuada del dao sufrido, sino la propia culpa de la vctima la que ha determinado el resultado.
Si la culpa de la vctima no fuese la nica causa del dao sufrido, se debera resolver como en el caso de culpa concurrente del
demandado y la vctima. Esta prevista la exencin parcial de la responsabilidad para el dueo o guardin acreditando la culpa de la
vctima. La divisin del dao se har en proporcin correspondiente a la influencia respectiva del riesgo y de la culpa de la vctima.
Riesgo de ambas cosas: del demandado y de la vctima
La solucin considerada aceptable es aquella en la que las responsabilidades recprocas se neutralizan cuando los riesgos son
equivalentes. El damnificado que pretende el resarcimiento de su dao deber probar la culpa del otro. Si ninguna culpa puede
probarse, cada uno cargar con su dao.
Sin embargo, la Corte Suprema adopt un criterio distinto declarando que el riesgo recproco no excluye la aplicacin del Art.1113, al
crear presunciones concurrentes de causalidad, salvo que se prueben circunstancias eximentes que las destruyan por la existencia
de culpa de cada una de las vctimas recprocas. Esta tesis resulta ms adecuada al principio de responsabilidad objetiva que
consagra el Art.1113 CC.
La Cmara Nacional Civil en pleno estableci como doctrina legal obligatoria (Art. 303 Cod. Proc.) lo siguiente: La responsabilidad
del dueo o guardin emergente de accidentes de trnsito producidos como consecuencia de una colisin plural de automotores en
movimiento, no debe encuadrarse en la rbita del Art. 1109 del C.C. Valdez, Estanislao c / El puente S.A.T. y otro 10/11/1994.
Culpa de un tercero: Exclusiva y concurrente
Sin en el hecho causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que determina el dao que otro experimenta, ese hecho
constituye una causa ajena al presunto responsable demandado por la vctima.
Queda interrumpido el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera de la rbita de actuacin de este, o de la cosa riesgosa
que le pertenece o que tiene bajo su guarda, sealando como nico responsable a ese tercero. El tercero es quien no tiene vnculo
jurdico alguno de subordinacin ni con la vctima ni con el presunto responsable.
La culpa del tercero puede haber sido la nica causa del dao, y en este caso ser exclusiva. O bien pudo haber concurrido con la
culpa del presunto responsable, y en este caso ser concurrente.
En el caso de culpa exclusiva ser necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. Si no es as, el
hecho del tercero solo puede constituir una causa de excusacin si rene los caracteres del caso fortuito.
En el caso de culpa concurrente, nos encontramos ante un acto ilcito cometido por varios sujetos, que pudieron ser coautores o
solo partcipes, de un delito o de un cuasidelito. La responsabilidad es siempre solidaria entre todos los autores o partcipes
(Art.1081 y 1109).
Art. 1081 CC: La obligacin de reparar el dao causado por un delito pesa solidariamente sobre todos los que han participado en l
como autores, consejeros o cmplices, aunque se trate de un hecho que no sea penado por el derecho criminal.
Art. 1109 CC: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin
del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado una parte mayor que la que le
corresponde, podr ejercer la accin de reintegro.
La responsabilidad compartida en trminos de solidaridad existir, tanto en el caso de que exista culpa del presunto responsable en
concurrencia con riesgo de la cosa de otro, como en el riesgo de la cosa del presunto responsable con la culpa de un tercero. Es
decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatn tratando de adelantarse a un automvil que avanza velozmente, como en el caso de un
automovilista que arrolla a un peatn por esquivar a un ciclista que realizaba una torpe evolucin.
Si en el hecho generador del dao intervienen un automvil y una bicicleta en movimiento, la cuestin se rige por el Art. 1113, pues
esta ltima, aunque en s misma no sea peligrosa, puede serlo en las circunstancias en que ella se emplea o utiliza y el principio de
responsabilidad objetiva por riesgo no queda excluido. En consecuencia, para excusar o disminuir la responsabilidad del dueo o
guardin de uno u otro vehculo, es necesaria la demostracin de la culpa de la vctima o de un tercero por quien no se debe
responder. Si la vctima resulta ser menor de edad, no constituye un eximente de responsabilidad para la otra parte la prueba de la
culpa de los padres de aqul por haberlo autorizado a circular en bicicleta en condiciones riesgosas. La culpa debe ser de la propia
vctima.
Caso fortuito o fuerza mayor
Concepto: distincin conceptual y asimilacin legal.
El vnculo de causalidad no slo falta cuando resulta posible relacionar el dao con un individuo determinado que sea distinto del
demandado (la vctima o un tercero), sino tambin cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie; existe entonces una causa
ajena al demandado que es tambin ajena a quienquiera que sea.
Lo fortuito es lo que proviene del azar, un hecho producido por la naturaleza.
La fuerza mayor es un hecho producido por el hombre: una accin ajena irresistible que la voluntad del deudor no puede superar.
Comnmente se llama caso fortuito a lo que acontece inesperadamente, o sea a lo imprevisible; la fuerza mayor alude a lo
inevitable. Desde el punto de vista de los efectos jurdicos ninguna distincin hay que hacer, pues ambos conceptos se hallan
asimilados legalmente y lo define como el hecho imprevisible e inevitable ajeno al deudor que inpide absolutamente el cumplimiento
de la obligacin.
El C.C. define el caso fortuito en el Art. 514 diciendo: Caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido
evitarse. Este Art. Ubica el tema en el mbito de la responsabilidad contractual, pues el anterior Art. 513 se refiere a la
irresponsabilidad del deudor por los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la oblig., cuando
stos resulten de caso fortuito o fuerza mayor.
Desde que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por s mismo la produccin del resultado daoso, constituye una
circunstancia que excusa la responsabilidad de presunto responsable del perjuicio que se le atribuye por su acto o por el hecho de la
cosa con riesgo que le pertenece o cuya guarda ejerce.
El Art. 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por la ley 17.711, entre las causas que pueden eximir de
responsabilidad por el dao causado por el riesgo o vicio de la cosa.
La omisin no puede impedir, sin duda, que el presunto responsable alegue y demuestre la existencia de un hecho con las
caractersticas del caso fortuito, para eximirse de la responsabilidad toda vez que sta slo podra derivar del vicio o el riesgo de la
cosa: luego, si puede demostrarse que el dao tiene su causa normal en un acontecimiento distinto y ajeno al vicio y al riesgo, falla
por su base la pretendida responsabilidad.
Caracteres
Existen caracteres del caso fortuito que son de carcter general, y otros que definen particularmente el casus en relacin a la
inimputabilidad del incumplimiento de las obligs. comerciales.
Caracteres generales

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Imprevisibilidad: El hecho debe ser imposible de prever. Esta imposibilidad de prever debe ser apreciada objetivamente con
relacin a un deber normal de prever, exigible, conforme con lo que dispone el Art. 902 del C.C. y atendiendo a las circunstancias de
las personas, tiempo y lugar establecidas en el Art. 512. (Cuando supera la aptitud normal de previsin que sea dable exigir al
deudor)
Inevitabilidad: El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atencin, cuidados y esfuerzos normales con relacin al hecho de
que se trata, considerando las circunstancias de lugar, tiempo y personas. Si consideramos a la culpa como la omisin de las
diligencias que debieron adoptarse para prever o evitar el dao, no habr culpa y s caso fortuito, cuando, no obstante aplicar esa
conducta el hecho resulta imprevisible o inevitable. El juzgamiento de la conducta en funcin de las mismas circunstancias
concretas de personas de personas, tiempo y lugar (Art. 512) determinar o la existencia de culpa y la inexistencia de caso fortuito,
o bien la existencia de caso fortuito y la inexistencia de culpa.
El rasgo de inevitabilidad o irresistibilidad es el definitorio del casus, pues lo imprevisible es relevante en la medida en que por ello
mismo hace inevitable el acontecimiento que no se pudo prever.
Que el hecho sea extraordinario o anormal no es un carcter distinto de la imprevisibilidad o inevitabilidad, sino que seala
precisamente las circunstancias en que el hecho no puede preverse o evitarse. Lo que sale de lo normal y del curso ordinario de las
cosas, no es dable prever. (Cuando el hombre no puede impedir/evitar la concurrencia del evento)
Hecho ajeno: El hecho debe ser ajeno al presunto responsable, o exterior al vicio o riesgo de la cosa. De otra manera estaramos
de una hiptesis que no es precisamente causa ajena. El hecho debe ser ajeno a la voluntad del presunto responsable, porque si
as no fuera podra imputrsele, y dejara de ser fortuito. Por ejemplo, si el deudor se ve impedido de cumplir su oblig. en razn de
hallarse enfermo, si la enfermedad ha sido contrada inculpablemente. En esta hiptesis hay fuerza mayor aunque el hecho de la
enfermedad no es ajeno al deudor que la padece, pero s a su voluntad. (que el deudor no haya tenido participacin en el mismo)
Caracteres particulares
Estos caracteres estn referidos a la inimputabilidad del incumplimiento de obligs. contractuales.
Hecho sobreviniente: Es decir que el casus que determina la imposibilidad de ejecutar la oblig. debe aparecer con posterioridad a
la formacin de la oblig. contractual. (Que le hecho sea posterior al nacimiento de la obligacin, dado que si ya exista era previsible)
Hecho actual: Debe presentarse en el momento mismo en que la oblig. deba cumplirse, pues a l debe atribuirse el impedimento
absoluto de ejecutar la prestacin. Si hubiese ocurrido un tiempo antes, de nada sirve invocarlo pues no impide la ejecucin; y si va
a suceder en un tiempo futuro, tampoco es una dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimiento: constituye slo un peligro,
una amenaza que el deudor no puede alegar. (Que exista al momento del incumplimiento, caso contrario sera un simple peligro)
Obstculo invencible: El casus, para ser tal, debe obstar en forma absoluta a la ejecucin de la oblig.: el deudor no debe poder
vencer el obstculo. De tal manera, la incidencia del acontecimiento no puede invocarse para eximir al deudor de responsabilidad.
As sea que las circunstancias renan los dems caracteres del caso fortuito, pero slo tornen ms difcil y oneroso el cumplimiento,
no podr el deudor alegar la existencia del casus. (Que al deudor le sea imposible cumplir con la obligacin)
Efectos:
El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo de la ejecucin de un acto ilcito o al
dueo o guardin de una cosa con vicios o riesgos, o al deudor en la inejecucin de una oblig. contractual. (exime de
responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados)
Con relacin a esta ltima situacin, el C.C. dispone expresamente: El deudor no ser responsable de los daos e intereses que se
originen al acreedor por falta de cumplimiento de la oblig., cuando stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor... (Art. 513 C.C.)
La misma norma contiene las siguientes excepciones al principio de irresponsabilidad:
1Pueden las partes convenir que el deudor asuma la responsabilidad por el caso fortuito, mediante la
estipulacin de una clusula de responsabilidad que ponga a cargo de aqul algunos de los hechos que, con los caracteres del
casus obsten a la ejecucin de la oblig.. No existe prohibicin legal alguna, y la convencin tiene asegurada su validez por el
principio consagrado en el Art. 1197 del C.C.
La asuncin del caso fortuito puede hacerse de dos maneras:
Incluyendo una clusula de responsabilidad por ciertos y determinados casos fortuitos (en este caso la
interpretacin de los hechos comprendidos en la clusula es estricta y la duda se resuelve a favor del deudor).
Incluyendo un pacto de garanta (mediante este convenio especial el deudor se obliga a indemnizar al acreedor
los daos y perjuicios que sufra si el cumplimiento de la obligacin no tiene lugar).
2La segunda excepcin no es tal. En efecto, si el caso fortuito ocurre por culpa del deudor, faltar
precisamente uno de los caracteres que definen el casus como hecho ajeno al deudor. Tal es el caso de concurrencia de culpa
con el caso fortuito.
3La tercera excepcin est dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en mora con
anterioridad al acaecimiento del casus (Art. 513 in fine), pero queda exonerado de pagar daos e intereses, si la cosa que est
en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito hubiese igualmente perecido en poder del deudor (Art. 892).
Esta excepcin tambin est expresamente prevista en el Art. 2435, con respecto al poseedor de mala fe por la prdida o
deterioro de la cosa, aunque hubiese sucedido por caso fortuito. Esta responsabilidad le viene impuesta por la ley en razn del
carcter ilcito de la posesin desde su origen, y cesa, sin embargo, la responsabilidad si la cosa hubiese perecido o
deteriorndose igualmente estando en poder del propietario. Esto ltimo no rige en caso de posesin viciosa, siendo ms grave
la condicin del poseedor (Art. 2436).
Distintos casos:
Fuerzas naturales: Los fenmenos naturales responden generalmente a un orden regular que permite preverlos, y muchas veces
evitarlos, adoptando las medidas adecuadas dentro de las posibilidades humanas. Pero esta afirmacin no es absoluta, pues
existen fenmenos de la naturaleza que salen del orden comn y que son, por lo tanto, extraordinarios. En estos casos, puede
considerarse que existe un caso fortuito eximente de responsabilidad. Por ejemplo: las lluvias, los vientos y tempestades, las
inundaciones, aluviones y terremotos, no son necesariamente acontecimientos extraordinarios y, por lo tanto, imprevisibles e
inevitables. Lo sern segn los lugares en que se manifiestan, las circunstancias en que se producen, la magnitud e intensidad que
adquieren fuera del orden comn y natural.
Actos de autoridad pblica: Tradicionalmente llamado hecho del prncipe, consiste en actos provenientes de las autoridades
pblicas, cualquiera sea su clase, y sea el acto legtimo o no. Se considera que no constituye caso fortuito una resolucin judicial
que impide la ejecucin de la oblig. del deudor, salvo en el caso de que ste sea ajeno a la medida decretada como si se hubiere
ordenado una inhibicin general de bienes a un homnimo, o se hubiese anotado un embargo preventivo sin haber sido oda la otra
parte (inaudita parte) y sin causa justificada.
Huelga: La huelga no es en s misma un caso fortuito o de fuerza mayor que pueda ser invocado por el deudor para eximirse de
responsabilidad por la inejecucin de la oblig.. En este caso debe demostrarse que se hallan reunidos los caracteres que definen el
casus.
Sera necesario acreditar que el empleador no ha dado motivo a la medida de fuerza que paraliza su fbrica o su comercio por la
inactividad de sus empleados u operarios. Por ejemplo, no sera caso fortuito la huelga motivada por el incumplimiento patronal de
leyes o convenios laborales. En cambio, tendra ese carcter una huelga general del gremio tendiente a adoptar reclamos de
mejoras salariales o condiciones de trabajo, como as tambin una medida de fuerza decretada en solidaridad con otros gremios o
fines polticos.
Guerra: La guerra, as como la subversin interna o revolucin deben configurar el casus por la existencia de los caracteres
generales sealados anteriormente, y fundamentalmente debe demostrarse por el deudor que pretende eximirse de responsabilidad,
la incidencia que el hecho as caracterizado ha tenido en le inejecucin de la oblig., creando un obstculo insalvable al
cumplimiento.
Incendio: Tampoco el incendio puede ser invocado como causa excusante de la responsabilidad del deudor si no reviste los
caracteres generales del casus, particularmente que ha sido ajeno al hecho del mismo.
Existe, sin embargo, una excepcin en materia de locacin, una norma especfica que comporta una inversin del rgimen de la
prueba de los caracteres del casus. El Art. 1572 del C.C. dispone: ; ...El incendio ser reputado caso fortuito, hasta que el locador o

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el que fuere perjudicado, pruebe haber habido culpa por parte de las personas designadas en el Art. Anterior). El Art. Anterior del
C.C. se refiere al locatario, sus agentes, dependientes, cesionarios, subarrendatarios, comodatarios o huspedes. Es decir que al
locatario obligado a restituir la cosa locada le bastar probar que ha sido destruida o deteriorada por un incendio para excusar su
responsabilidad, mientras el locador no pruebe la culpa del locatario y dems personas mencionadas.
Enfermedad: Si la enfermedad es inculpable y por sus caracteres impide absolutamente al deudor cumplir su oblig., tambin es
considerada caso fortuito; en relacin, naturalmente, a aquellas obligs. que solamente podan ser cumplidas por el mismo deudor
(intuitus personae)
Teora de la imprevisin
La teora de la imprevisin incorporada al ordenamiento jurdico por la reforma del artculo 1198 del C.C. (ley 17.711) atribuye al
deudor una facultad para demandar la extincin de la oblig. y su consiguiente liberacin sin responsabilidad.
Aunque los caracteres del hecho constitutivo de la imprevisibilidad son los mismos del caso fortuito o fuerza mayor, ese hecho que
no hace imposible la prestacin, no interrumpe el nexo causal y no determina la extincin de la oblig.. Eventualmente se puede
llegar a ese resultado si el acreedor no ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Orgenes y desenvolvimiento de la teora
En el derecho romano era desconocida la teora aunque el principio fue expuesto por los jurisconsultos en casos particulares.
La teora fue introducida por el derecho cannico con relacin al concepto de usura que comprenda toda ventaja injusta incluida
an en contratos libremente celebrados. No despert la atencin de los glosadores y recin los posglosadores analizaron la clusula
corrientes en las convenciones de los concilios: Los contratos de tracto sucesivo o dependientes de lo futuro se entienden
obligatorios mientras las cosas as sigan siendo (rebus sic stantibus).
La teora se extendi despus por Alemania e Italia durante el siglo XVIII.
Sin embargo, desde fines de ese siglo prevaleci a favor de las teoras liberales de la poca, el principio de la autonoma de la
voluntad y el consiguiente respeto a la palabra empeada, an sobre los principios de la buena fe. El aforismo pacta sunt servanda
se opuso a la clusula rebus sic stantibus y la teora qued desplazada.
No obstante tuvo vigencia en el derecho administrativo y fue aplicada en las decisiones del Consejo de Estado durante la segunda
guerra mundial del siglo XIX.
Fundamentos jurdicos
Presuposicin: Debe considerarse no solamente todo lo que las partes ponen en el contrato, sino tambin aquello que presuponen
y forma el sustrato del mismo. Existe as una base impensada que constituye el clima en que se forma la convencin y que al faltar
se desintegra la voluntad contractual y deja a la oblig. sin el presupuesto que la justificaba y le serva de causa.
Base del negocio: Con parecidos fundamentos esta teora dice que la base del negocio jurdico constituye la condicin implcita del
acto jurdico que resultara sustancialmente modificado al cambiar las bases sobre las que se contrat y ello autoriza a suprimir los
efectos jurdicos del negocio.
Equilibrio de las prestaciones: esta teora, seguida por GIORGI afirma que razones de equidad y de justicia distributiva exigen
que la ley obligue al magistrado a restablecer el equilibrio legal, suprimiendo toda desigualdad entre las partes y buscando aquella
utilidad comn que dio origen a la celebracin y ejecucin del contrato.
Abuso de las prestaciones: RIPERT considera que la teora de la imprevisin reposa sobre una idea moral segn la cual el
acreedor comete una suprema injusticia usando de su derecho con extremo rigor. El acreedor que trata de obtener de su contrato
todas las ventajas que comporta, puede resultar culpable de una verdadera injusticia frente a su deudor. Abusa de su derecho si
encuentra en el ejercicio de acreencia un enriquecimiento que es injusto, puesto que es para l el resultado del azar y para el
deudor una fuente de ruina.
Buena fe: Es contrario a la buena fe que debe presidir la formacin, interpretacin y ejecucin de los contratos que se pretenda
imponer a una parte el cumplimiento de su oblig. cuando han cambiado sustancialmente las condiciones en que aquel se origin.
Rgimen legal
Caracteres del hecho: El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor, excepto en lo que se refiere a la
virtualidad de la incidencia del mismo sobre el vnculo: no ha de imposibilitar en forma absoluta el cumplimiento de la oblig.; pero, en
cambio, debe provocar la excesiva onerosidad de la prestacin debida.
Debe quedar sujeta al arbitrio judicial la determinacin de la excesiva onerosidad. La prudencia de los jueces sabr darle justa
aplicacin, siendo la regla el cumplimiento contractual y la revisin de la excepcin.
mbito de aplicacin
Contratos bilaterales conmutativos: Son contratos bilaterales o sinalagmticos aquellos en que las partes se obligan
recprocamente la una hacia la otra (Art. 1138, in fine). El C.C. no define al contrato conmutativo pero resulta a contrario del Art.
2051: Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas o prdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de
ellas, dependan de un acontecimiento incierto. Ser conmutativo entonces, el contrato que desde su formacin determina
ciertamente cules son las ventajas y las prdidas para cada una de las partes. Son bilaterales y conmutativos: la compraventa, la
permuta, la locacin, la sociedad, etctera.
Contratos unilaterales, onerosos y conmutativos: Son unilaterales los contratos en que una sola de las partes se obliga hacia la
otra sin que sta le quede obligada (Art. 1138). Son onerosos o a ttulo oneroso los contratos cuando las ventajas que procuran a
una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestacin que a ella la ha hecho o que se obliga a hacerle (Art. 1139). Los
contratos bilaterales son por su propia esencia onerosos; los unilaterales pueden ser onerosos o gratuitos, tienen este ltimo
carcter los contratos que aseguran a una de las partes alguna ventaja, independiente de toda prestacin por su parte (Art. 1139 in
fine). Son unilaterales onerosos: el depsito y el mandato remunerados as como el mutuo con intereses.
Contratos aleatorios excepcionalmente comprendidos: El principio no se aplica a los contratos aleatorios, salvo cuando la
excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del contrato.
La solucin es justa pero no resulta fcil determinar cundo la excesiva onerosidad resulte de causas ajenas a al alea normal del
contrato y cundo se est en presencia de una deuda muy gravosa, habida cuenta de la incierta paridad de las prestaciones en
funcin del alea prevista. Son contratos aleatorios: la renta vitalicia, el contrato de juego, el de apuesta, el de suerte, etctera.
Contratos de ejecucin diferida o continuada: La imprevisin est siempre referida a un acontecimiento futuro con relacin al
momento de formacin del contrato. Los contratos de ejecucin instantnea, cuya virtualidad se agota inmediatamente por el
cumplimiento y la consecuente extincin del vnculo, no son afectados por la modificacin de las circunstancias que pueden
producirse en un tiempo ulterior. Solamente en los contratos de ejecucin diferida (oblig. a plazo) o de ejecucin continuada (obligs.
de tracto sucesivo), se puede presentar el caso en que las prestaciones se tornen excesivamente onerosas por acontecimientos
extraordinarios o imprevisibles.
Son contratos de ejecucin continuada aquellos que necesariamente perduran en el tiempo, sujetando al deudor a un cumplimiento
que no se agota en el momento inicial sino que se prolonga por un perodo durante el cual se reiteran las prestaciones. Por ejemplo:
el precio de la locacin de las cosas y los intereses del capital.
Los contratos de ejecucin diferida son aquellos en los cuales la exigibilidad de las obligs. est sujeta a plazo suspensivo. Por
ejemplo: en una compraventa puede estipularse el pago del precio en un plazo determinado, al vencimiento del cual la oblig. ser
exigible.
No estn comprendidos en los contratos de ejecucin diferida, aquellos que estn sujetos a condicin suspensiva. Esta modalidad
del acto influye en el vnculo de manera esencia, afectando la existencia misma del derecho del acreedor, y no solamente su
ejercicio, como sucede con el plazo que posterga la exigibilidad del derecho.
Requisitos de aplicabilidad
Para que el deudor que se halle obligado a cumplir una prestacin estipulada en un contrato de los que hemos analizado y que
resulte excesivamente onerosa por hechos constitutivos de la imprevisibilidad, pueda pedir la rescisin y su liberacin sin
responsabilidad, es necesario que no hubiere obrado con culpa o incurrido en mora.
Pacto de garanta

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En cuanto a la posibilidad de que el deudor tome a su cargo la excesiva onerosidad mediante un pacto de garanta, puede decirse
que no existe ningn impedimento y que la situacin es anloga a la prevista en el artculo 513 para el caso fortuito. En tal caso la
clusula ser vlida e importar una renuncia del deudor a invocar la teora de la previsin.
Efectos
Si la parte perjudicada ejerce el derecho de demandar la rescisin del contrato, puede impedirse ese resultado si la otra parte
ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Rescisin
La oblig. quedar extinguida sin responsabilidad para el deudor, obrando la imprevisin como causa de inimputabilidad. En los
contratos a plazo la oblig. se extingue antes del advenimiento del trmino que posterg la exigibilidad. Si el contrato es de tracto
sucesivo se extinguen las obligs. de futuro, pero no son alcanzados los efectos ya cumplidos.
La rescisin solamente puede ser demandada por la parte perjudicada y no por la que resulte beneficiada. Tampoco puede
declararse de oficio por el juez, porque est establecida en el solo inters de la parte perjudicada.
Revisin
La parte beneficiada puede impedir la rescisin, ofreciendo mejorar los efectos del contrato. La revisin es, entonces, una facultad
de la parte beneficiada y no una opcin de la parte perjudicada.
Si las partes no se ponen de acuerdo en el ajuste de las prestaciones respectivas deber hacerlo el juez con un criterio de equidad,
aumentado el valor de la contraprestacin y no disminuyendo la prestacin ms onerosa, pues se violara el principio de integridad
del pago en perjuicio del acreedor.
Alguna parte de la doctrina sostiene que la excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al perjudicado tanto la posibilidad de obtener
la resolucin del contrato como la de lograr su modificacin mediante el ejercicio de la accin de revisin o reajuste. Se argumenta
que quien puede pedir lo ms (la resolucin) puede pedir lo menos (el reajuste), o sea que el remedio mayor encierra
necesariamente el remedio menor, y adems que es conforme con la solucin analgica del artculo 954. Sin embargo, nos parece
que debe respetarse el texto legal en su letra, pues revisar un contrato es ms grave que resolverlo, desde que comporta su
modificacin, y ello requiere la voluntad coincidente de las partes.
En cuanto a las pautas que deben tenerse en cuenta para resolver con equidad el reajuste de la contraprestacin, es necesario
tomar en cuenta:
a) Si el beneficiado ofrece mejorar hasta un cierto lmite, el juez no puede exceder el mismo. La facultad de impedir la
rescisin pertenece a la parte beneficiada, y ella puede establecer hasta donde llega su inters.
b) El juez no tiene que ajustar necesariamente las prestaciones recprocas a un nivel que restablezca el equilibrio original.
La solucin de equidad est dada desde que se suprime la excesiva onerosidad y se deja la prestacin en un punto en
el cual normalmente hubiese sido inadmisible la aplicacin de la teora de la imprevisin, no obstante la agravacin
moderada de la prestacin del deudor.
UNIDAD XV
FACTORES DE ATRIBUCIN DE RESPONSABILIDAD
Evolucin histrica
Probada la relacin causal entre el dao y la persona o cosa a las que se atribuye su causacin, sin que medie prueba en contrario
demostrativa de la inexistencia del nexo causal adecuado, quedar an por demostrar el factor imputativo o atributivo, sin el cual no
existir responsabilidad.
No basta el dao, como hemos dicho, para que la vctima o el acreedor puedan pedir reparacin. Ese dao debe conjugarse con el
factor de responsabilidad subjetiva u objetiva que la ley reputa idneo para atribuirlo a una determinada persona.
La nocin de responsabilidad es netamente jurdica y depende de las circunstancias del medio social que inspiran la poltica
legislativa de cada pas en una determinada poca.
Es as que en tiempos de la venganza privada la imputabilidad era puramente material. La vctima descargaba la furia de su odio y
de su pasin contra el autor fsico del dao, rescatndolo diente por diente, ojo por ojo.
Cuando la evolucin de las costumbres llev a la composicin voluntaria y luego obligatoria, la cuestin de la imputabilidad no
cambi. Aun en la Ley Aquilia el autor fsico del dao deba pagar la pena fuera de toda valoracin de su conducta; inocente o
culpable, deba responder.
Fueron los jurisconsultos de la poca clsica, como se ha visto (supra, nro. 16), quienes admitieron la distincin segn que el autor
hubiese incurrido en culpa, sea por negligencia o por imprudencia, pero la ms leve culpa poda invocarse (in lege Aquilia et
levissima culpa venit).
Recin en el antiguo derecho francs la culpa fue el elemento inexcusable de la responsabilidad (pas de responsabilit sans faute),
y as se lleg al sistema que estableci el Cdigo Napolen y que inspir las legislaciones del siglo pasado y, entre ellas, nuestro
Cdigo.
A fines del siglo XIX hizo irrupcin un nuevo concepto de la responsabilidad. Las circunstancias histricas imponan desde ese
momento la necesidad de un cambio para no dejar sin proteccin a las numerosas vctimas que el nuevo fenmeno del maquinismo
cobraba por entonces. La repercusin social de la dramtica situacin de aquellos que no hallaban el medio de probar una culpa
detrs de esos mecanismos inanimados, contribuy a formar la idea de que era ms justo indemnizar a una vctima que castigar a
un culpable.
La teora del riesgo creado hizo entonces numerosos adeptos en Francia, y si bien la jurisprudencia acus el impacto de las nuevas
tendencias, la legislacin se mantuvo firme en admitir no slo la responsabilidad fundada en la culpa, con excepcin, claro est, del
riesgo profesional que incorpor a la responsabilidad contractual la Ley de Accidentes de Trabajo, en 1898.
Por la presin de las circunstancias sociales imperantes y el auge de la teora materialista, que aceptaba una responsabilidad sin
culpa, se lleg en la jurisprudencia francesa a notables desenvolvimientos en materia de interpretacin legal. Fue as que el artculo
1384 1384, primer pargrafo del Cdigo Civil tuvo desde entonces (1896) un alcance hasta ese momento desconocido (supra, nros.
65-66).
Aquella norma del artculo 1384 legislara en adelante todos los casos de daos causados por la mediacin de cosas, excepto
aquellos casos particulares previstos en las normas que le seguan (arts. 1385 y 1386).
Tratndose de daos causados por las cosas se presume la culpa del guardin, y por la consiguiente inversin de la prueba ste
slo puede excusar su responsabilidad probando el caso fortuito, la culpa de la vctima o de un tercero.
Cuando el dao es causado con la cosa que responde a la intencin del hombre y le sirve de instrumento en la causacin del dao,
la solucin es distinta y se rige entonces por los artculos 1382 y 1382: la culpa debe probarse.
Fue recin el fallo de las Cmaras Reunidas de la Corte de Casacin del 13 de febrero de 1930 el que borr la distincin entre
hecho de la cosa y hecho del hombre con la cosa, pero se cuid bien de establecer que la responsabilidad est unida a la guarda y
no a la cosa misma, aun cuando aludi a una presuncin de responsabilidad y no de culpa. El ms alto tribunal de Francia se
resista a admitir otro fundamento para la responsabilidad que no fuese la culpa (supra, nro. 85).
Sin embargo, es fcil advertir cmo la legislacin ha cedido a la presin de los nuevos principios que admiten una responsabilidad
sin culpa.
Concepto:
Factor de atribucin es la razn suficiente por la cual se justifica que el dao que ha sufrido una persona se traslade
econmicamente a otro.
Probada la relacin causal entre el dao de la persona o cosa a la que se le atribuye su causacin (sin que medie prueba en
contrario acerca de la existencia del nexo causal) queda por demostrar el factor imputativo o atributivo (sin el cual no existir
responsabilidad)
Es decir no basta el dao para que la victima o el acreedor puedan pedir una reparacin:
Ese dao debe conjugarse con el factor de responsabilidad (subjetiva u objetiva) que la ley reputa idneo para atribuirlo a una
determinada persona.
La nocin de responsabilidad es netamente jurdica y depende de las circunstancias del medio social que inspiran la poltica
legislativa de cada pas en una determinada poca.

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Sistema Legal
Segn nuestro regmen legal (reformado por la Ley 17.7711) existen:
Dos factores de imputabilidad subjetiva:
El Dolo
La Culpa
Cinco factores objetivos de atribucin legal de responsabilidad:
El Riesgo
La Garanta
La Equidad
El Abuso del Derecho
El Exceso de Normal Tolerancia
Clases de factores de atribucin
Los factores de atribucin se clasifican en subjetivos y objetivos.
Los factores subjetivos toman en cuenta la reprochabilidad de la conducta del sujeto ofensor o daador, sea porque obr
descuidadamente (culpa) o porque lo hizo con intencin daina (dolo).
Los factores objetivos son los que no tienen en consideracin esa reprochabilidad sino alguna otra razn por la cual es justo
provocar el desplazamiento; para ello el legislador tiene en cuenta valoraciones sociales, econmicas, polticas, etc. Son factores
objetivos, entre otros, el riesgo, la equidad, la garanta, la igualdad en la distribucin de las cargas pblicas, etc.
Factores subjetivos de imputabilidad
La culpa es el factor imputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de R.C. vigente hasta la reforma de 1968.
An hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad, aunque su campo de aplicacin se vea disminuido por la aparicin
de otros factores de carcter objetivo. La aplicacin de estos ltimos es de carcter excepcional y la regla sigue siendo el factor
subjetivo de imputabilidad.
La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido moral, pues la conducta humana debe juzgarse segn el
querer del individuo y en funcin de pautas valorativas de tipo tico. Sin duda que tiende a lograr la perfeccin del hombre,
contribuyendo por ello mismo a organizar y mantener un orden social impregnado de justicia.
La responsabilidad debe asentarse fundamentalmente en la culpa, y ella constituye el principio general de todo sistema imputativo.
Sin embargo, no se puede dejar de admitir que al lado de la culpa y dentro de sectores determinados deben funcionar otros factores
que, marginando aqulla y considerando el dao en una relacin meramente objetiva, conduzcan a mantener la seguridad y el
orden, que son tambin valores jurdicos, por el camino de la solidaridad social.
Tanto el dolo como la culpa consisten en una valoracin de la conducta que supone previamente un anlisis sobre la voluntariedad
del acto ejecutado. Es decir que no se puede reprochar una conducta como ticamente disvaliosa, si el agente ha actuado
involuntariamente.
Se debe comenzar por establecer en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violacin de la ley han sido ejecutado con
discernimiento, intencin y libertad (Art. 897 C.C.); es decir, si han sido el resultado de su obrar inteligente y libre. Es esta una
cuestin de imputabilidad de primer grado.
En un segundo momento, y comprobada la voluntariedad del acto, ser necesario formular el juicio tico de la conducta querida por
el autor con relacin a su deber especfico de cumplir la oblig., ya sea contractual o legal. Es sta una cuestin de imputabilidad de
segundo grado, tambin llamada culpabilidad.
Imputabilidad
Imputar es atribuir a una persona la autora de un hecho y sus consecuencias. Se reserva esta expresin para referirse a la autora
moral de un hecho, lo que supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna un resultado mediante un juicio de
valor acerca de la conducta.
Imputabilidad: es la autora moral de un hecho (supone un comportamiento humano voluntario al que se le asigna un resultado
mediante un juicio de valor acerca de una conducta).
Distinguimos as imputabilidad de atribucin, que alude a una relacin puramente legal que, con sentido, liga a una causa un
cierto resultado, para imponer una responsabilidad especial con miras a amparar a la vctima de un dao.
Para que a una persona puedan imputrsele los efectos daosos de un acto ilcito o del cumplimiento de una oblig. contractual, es
necesario que ella sea la causa material de aquel acto o de aquel incumplimiento. Es decir que entre el dao producido y el hecho
obrado por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relacin de causalidad fsica o material. Esta primera
cuestin consiste en indagar sobre la autora material para determinar la relacin objetiva que liga el dao a la actividad o inactividad
fsicas de un sujeto
No basta, sin embargo, con establecer el nexo de causalidad material, sino que debe an determinarse la relacin de causalidad
jurdica mediante la comprobacin de la existencia de culpa o dolo en la actuacin del sujeto presuntamente responsable, como
autor del acto ilcito o deudor de la oblig. incumplida. Esta segunda cuestin consiste en indagar sobre la autora moral o jurdica
para establecer la R.C. por el dao causado.
En este aspecto del problema la investigacin se centra en la subjetividad del agente, mediante una doble operacin que consiste,
en primer lugar, en determinar si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente; y en segundo lugar, si esa
actuacin merece un reproche o censura por haber obrado aqul con dolo o culpa.
Para saber si el hecho fue el resultado de un comportamiento querido por el agente es necesario previamente comprobar:
si ste gozaba de discernimiento al tiempo de ejecutarlo, es decir, si tena aptitud para comprender los alcances
del mismo y
si su voluntad no se hallaba viciada por el error, el dolo o la violencia.
Si esa actuacin merece reproche o censura por haber obrado aquel con dolo o culpa.
Personas inimputables
El Art. 921 del C.C. dispone: ... sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por menores
impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los dementes que no fuesen practicados en
intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente, estn sin uso de razn.
Conforme al sistema del C.C. los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en los supuestos en los cuales, conforme
al rgimen legal, debe considerarse que el sujeto acta sin la correspondiente facultad de discernir.
Causas de inimputabilidad
Se considera que son inimputables todos aquellos que se encuentran en las siguientes situaciones:
Incumplimiento contractual
En este caso, no es imputable
Quien no ha tenido capacidad para obligarse por el contrato de cuya violacin se trata
(La capacidad par contratar cualquiera sea la orbita de actuacin jurdica de que se trate supone siempre el
discernimiento que para los actos lcitos se tiene desde los 14 aos)
El deudor que siendo capaz de otorgar el acto que lo oblig, cae posteriormente en estado de demencia y la oblig.
no se ejecuta (aunque no fuese interdicto)
(La falta de discernimiento en el deudor impide que se pueda imputar dolo o culpa en la inejecucin)
Acto ilcito:
Segn la ley no son imputables
Los menores de 10aos (estos carecen en absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecucin de un acto
ilcito).
Los dementes (son inimputables, salvo que actuaren en intervalos lcidos, en cuyo caso el acto se reputa
voluntario, aunque el demente fuese declarado tal en juicio)

32

Los privados accidentalmente de razn (comprende todos aquellos casos en que el sujeto acta por cualquier
causa, carente de juicio suficiente para comprender el acto que ejecuta, ej: por ebriedad, estados txicos, usos de
drogas, sonambulismo, hipnosis, etc.)
En este ltimo caso, para que el sujeto sea considerado inimputable es necesario que pruebe que la perdida de
conciencia fue un hecho involuntario.

El artculo 1070 del Cdigo Civil dispone: No se reputa involuntario el acto ilcito practicado... ni los practicados en estado de
embriaguez, si no se probare que sta fue involuntaria. La aplicacin analgica es obvia.
La falta de culpa que excusa la responsabilidad no se admite por la sola falta de discernimiento en estos casos, sino que la cuestin
se traslada al origen mismo de la perdida accidental de la razn, debiendo juzgarse si en ese momento el agente incurri o no en
culpa.
Si el sujeto se coloco en ese estado intencionalmente, existir dolo y si lo hizo imprudentemente, sin prever las consecuencias del
mismo existir culpa
Culpabilidad
Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. De donde resulta que luego de establecer las
condiciones de imputabilidad se entrar a considerar la cuestin de la culpabilidad.
En un sentido amplio de puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la culpa. Sin embargo, la existencia de algunas
diferencias en el rgimen de responsabilidad contractual o extracontractual, segn que exista culpa o dolo en el deudor o en el autor
ilcito, conduce a la necesaria distincin entre ambos elementos subjetivos de imputabilidad.
Estas diferencias se advierten en la responsabilidad contractual en cuanto a la extensin del resarcimiento del dao patrimonial, a la
aplicacin de la clusula penal, a la reparacin del agravio mora, a las clusulas de dispensa o irresponsabilidad, a la agravacin de
la responsabilidad por inconducta procesal en la oblig. de dar sumas de dinero.
En cuanto a la responsabilidad extracontractual, tambin se manifiesta en la extensin del resarcimiento y la atenuacin de la
responsabilidad del autor, en la concurrencia de culpa y dolo y en la accin recursoria derivada de la solidaridad.
EL DOLO
Concepto:
El concepto de dolo no es unvoco. Comnmente se distinguen tres acepciones:
a) El dolo como vicio de la voluntad: Aparece definida la accin dolosa en el Art. 931 del C.C. donde se expresa: Accin dolosa para
conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin que se emplee con ese fin. El Art. 933 se refiere a la omisin dolosa o reticencia, que produce iguales efectos.
b) El dolo contractual: El deudor de una oblig. contractual puede cometer dolo en la inejecucin de la misma. En nuestro Cdigo no
existe este concepto de dolo.
Para la mayor parte de la doctrina el dolo en el incumplimiento de la oblig. queda configurado por la deliberada intencin de no
cumplir pudiendo hacerlo. Es una inejecucin consciente, deliberada, cuando el deudor no est impedido de cumplir.
c) El dolo como elemento de los hechos ilcitos. El Art. 1072 del C.C. utiliza el concepto de dolo para definir al delito, al decir: El
acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro, se llama en este Cdigo delito.
El dolo en el incumplimiento de la oblig.
Efectos
El Art. 506 seala los efectos, disponiendo: El deudor es responsable al acreedor de los daos e intereses que a este resultaren por
dolo suyo en el cumplimiento de la oblig..
En este caso, el deudor debe responder por las consecuencias inmediatas y mediatas de la falta de cumplimiento.
Dispensa
El Art. 507 la prohbe expresamente al establecer que: El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la oblig..
Dicha prohibicin se funda en que sera contrario a la moral y las buenas costumbres que el deudor pudiera quedar exento de
responsabilidad (no obstante haber obrado en forma reprochable).
Nada impide, en cambio, renunciar a los efectos del dolo ya producido, tal renuncia tendr por objeto los daos e intereses
ocasionados por el incumplimiento y por lo tanto, al comprender derechos establecidos en el inters particular de las personas, no
existe obstculo legal (Art. 872, C.C.)
En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o representantes, la cuestin aparece controvertida en la doctrina.
Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos, siempre entendido que el dolo en que incurriera el
subordinado o representante no correspondiere a rdenes del deudor, pues entonces de tratara del dolo de este ltimo. Este criterio
acepta BUSTAMANTE ALSINA.
Otros autores (LLAMBIAS) consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de sus auxiliares, pues se afirma que
frente al acreedor, el dependiente del deudor es una prolongacin de ste.
En cuanto a la sancin que recae en el caso de dispensa del dolo existen tambin diversas opiniones doctrinarias. La mayora de los
autores considera que se trata de un supuesto de nulidad parcial que invalida solamente la clusula.
Para BUSTAMANTE ALSINA parece ms acertada la solucin que ve en la clusula de dispensa del dolo una condicin puramente
potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad, pues es incompatible la existencia de la clusula con la intencin del
deudor de quedar obligado.
Prueba
La prueba del dolo le corresponde al acreedor, quien puede tener inters en demostrarlo en vista de la obtencin de un mayor
resarcimiento o para reclamar una reparacin integral a despecho de la clusula penal pactada en el contrato.
La parte que alega el dolo puede emplear toda clase de medio probatorios y salvo la confesin del deudor no se podr lograr una
prueba directa de la existencia del dolo, que no es sino un fenmeno de la conciencia.
El dolo delictual
El dolo como elemento de imputabilidad del delito, consiste en la ejecucin del hecho a sabiendas y con la intencin de daar la
persona o los derechos de otro (Art. 1072 C.C.)
Es una particular direccin de la intencin que constituye uno de los elementos del acto voluntario. La intencin orienta la accin
hacia la ejecucin del acto, que es por ello querido por el autor. Pero en el dolo la intencin se dirige hacia la causacin del dao, de
donde el autor quiere el acto y quiere tambin el resultado que aparece previsto en su conciencia.
La doctrina distingue el dolo directo del dolo eventual. En el primer caso la accin se dirige a causar el dao; en el segundo, la
accin no se ejecuta para causar el dao, pero el autor de hecho desdea el dao que puede causar. La nocin del C.C. (Art. 1072)
est referida al dolo directo, por lo que el dolo eventual puede configurar una situacin de culpa por imprudencia.
El dolo agrava la responsabilidad del acto ilcito, extendiendo el dao resarcible a las consecuencias causales previstas al
ejecutarse el mismo y que hayan sido tenidas en mira (Art. 905). Adems no permite acogerse a la regla que atena
excepcionalmente la responsabilidad en el supuesto del Art. 1069 del C.C. Tampoco existe accin recursoria del que pag la
indemnizacin contra los coautores obligados solidarios (Arts. 1081 y 1082), solucin que es admitida, en cambio en los cuasidelitos
(Art. 1109, modificado por ley 17.711).
LA CULPA
Concepto
El Art. 512 del C.C. define la culpa de la siguiente forma: La culpa del deudor en el cumplimiento de la oblig. consiste en la omisin
de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la oblig., y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del
tiempo y del lugar.
La culpa as definida se caracteriza por:
a- Ausencia de intencin malfica.
b- Omisin de la conducta debida, positiva o negativa, para prever o evitar un dao a otro.
La ausencia de intencin malfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un mbito de responsabilidad ms benigno que el dolo,
ya se trate de un acto ilcito o del incumplimiento de las obligs.

33

La omisin de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debi hacerse, como en ejecutar lo que debi ser motivo de
abstencin, para impedir un resultado daoso. Este aspecto de la culpa nos muestra los elementos positivos que integran el
concepto:
a) Valoracin de conducta. La culpa exige inexcusablemente una valoracin del comportamiento humano, y all donde pueda
hacerse un juicio de reproche puede existir una culpa.
b) Juicio de reproche. La valoracin debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el actuar. La diligencia consiste en prever lo
que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un dao. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando
el dao se ha previsto. El juicio de reproche determinar la negligencia o la imprudencia en la conducta, o sea la existencia de culpa.
La culpa debe distinguirse de la antijuridicidad y del dao. La antijuridicidad que consiste en la contrariedad de la conducta con el
ordenamiento visto en su totalidad es objetiva. Es decir, que se establece por simple comparacin entre la conducta obrada y la
deseada por el ordenamiento jurdico; por ello, la conducta de un inimputable puede ser antijurdica, aunque no sea culpable. En
cambio, el juicio de culpabilidad es subjetivo.
Alguna vez se ha dicho que toda vez que existe un dao, es porque ha habido culpa, en realidad puede existir culpa sin dao y
viceversa. Por ej. Si un automvil cruza una bocacalle cuando el semforo le veda el paso, procede con desprecio de la diligencia
debida; no obstante, puede que no colisione con otro y no cause ningn dao. Si un comerciante logra producir a menores costos,
provocndoles a sus competidores el desplazamiento de la clientela y consecuente quiebra, existe dao, pero no se le puede
reprochar su conducta.
Elementos de la culpa
La omisin de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debi hacerse, como en ejecutar lo que debi ser motivo de
abstencin; para impedir un resultado daoso. Este aspecto de la culpa muestra los elementos positivos que integran el concepto.
1- Valoracin de conducta: La culpa exige inexcusablemente valoracin del comportamiento humano, y all donde pueda hacerse
un juicio de reproche puede existir culpa.
2- Juicio de reproche: La valoracin debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el actuar. La diligencia consiste en prever lo
que era previsible y en adoptar las providencias necesarias para evitar un dao. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando
el dao se ha previsto. El juicio de reproche determinar la negligencia o la imprudencia en la conducta, o sea la existencia de culpa.
Culpa civil y culpa penal
El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una omisin de la conducta debida
para prever y evitar el dao, bien que la culpa civil aparezca definida en s misma (Art. 512 C.C.) y la culpa penal expresada por los
medios en que ella se manifiesta: imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (Arts. 84 y 94 C.P.)
Sin embargo, en la culpa a los fines del resarcimiento del dao, en un caso, y de la represin del delito en el otro, existen pautas
diversas: en el primer caso la culpa se aprecia con un criterio muy afinado para no dejar a la vctima sin reparacin; en el segundo,
existe mayor rigor para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el propsito de no condenar a un inocente. La ms
leve culpa impone R.C. al autor de un dao y, por consiguiente, una absolucin penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo
civil (Art. 1103 C.C.) Corolario del mismo principio de que puede fundarse la R.C. en una simple culpa en la vigilancia y que an sta
se presuma (Art. 1116 y 1117), lo que no se admite, en principio en material penal.
Rostros de la culpa
-Negligencia: Consiste en una conducta omisiva: no tomar las precauciones necesarias al encarar una accin; el Art. 512 define
este rostro al sealar que la culpa consiste en la omisin de las diligencias que exigiere la naturaleza de la oblig. y sus
circunstancias. Ej. El sujeto que procede a la quema de un pastizal y se retira del campo sin verificar que el fuego est
absolutamente extinto. Es hacer menos de lo debido.
-Imprudencia: Es una conducta positiva, consistente en una accin de la cual haba que abstenerse o en una accin que ha sido
realizada precipitadamente. Por ej. El conductor de un automvil que ingiere bebidas alcohlicas antes de conducir. Es hacer ms
de lo debido.
-Impericia: Es la incapacidad tcnica para el ejercicio de una funcin determinada, profesin o arte. A este rostro se lo denomina
tambin inobservancia de las reglas del arte o profesin o mala praxis. Por ej. Un medico que desconoce que un determinado
medicamento puede producir reacciones alrgicas.
-Inobservancias de los reglamentos: Consiste en no observar las diligencias prescriptas por las normas jurdicas para una
actividad reglada. Por ej. Un juez que no dicta una medida cautelar en los trminos prescriptos por el Cdigo Procesal.
Criterios de apreciacin
En la poca clsica del derecho romano se haba llegado a establecer un sistema de apreciacin de las culpas que consista en
graduarlas segn diversos tipos de comparacin, y asignarlas de acuerdo al inters o provecho del deudor en la ejecucin del
contrato (supra, nro. 46).
La divisin de la culpa conforme al citado sistema romano se conserv en el antiguo derecho francs y en las Leyes de Partida. En
el derecho moderno aparece en los cdigos de Chile (arts. 44 y 1547) y de Colombia (arts. 63 y 1604).
El Cdigo francs, si bien no adopt el sistema de la clasificacin de las culpas, conserva el concepto del buen padre de familia (art.
1137) como trmino de referencia, al igual que el espaol (art. 1104) y el venezolano (art. 1270). Otras legislaciones mantienen la
distincin entre culpa grave y leve (cdigos uruguayo, art. 1344; alemn, arts. 521 y 599; italiano, arts. 1713 y 1900; suizo, art. 100).
Expresa BORDA que si se admite que la culpa es origen de responsabilidad, nunca podr prescindirse completamente de la
consideracin de su mayor o menor gravedad para imputar o no responsabilidad o para imputarle efectos ms o menos extensos; y
cuando las leyes no lo hacen, la distincin entre culpa grave o leve penetra sutilmente a travs de la jurisprudencia.
Pensamos que no cabe distinguir la culpa en grave o leve para asignarle distintos efectos, pues este sistema es extrao a nuestro
Cdigo Civil. Lo que sucede en la prctica es que los jueces aplican mayor o menor severidad para juzgar los hechos configurativos
de la culpa precisamente en funcin de los elementos concretos de las personas, tiempo y lugar, de donde resulta que all donde
debe ponerse menor atencin y cuidado la culpa es mayor o sea ms grave; y donde debe actuarse con mayor diligencia, la culpa
es menor o sea ms leve.
As considerando las circunstancias de las personas, se exige mayores cuidados a un mdico en la atencin de un paciente que a
un enfermero, y lo que puede ser culpa para aqul puede no serlo para ste. Consideradas ambas conductas desde un punto de
vista abstracto u objetivo parece que a mayor exigencia la culpa es leve, y a menor exigencia la culpa es grave, y as el mdico
responder hasta de la culpa leve y el enfermero solamente de la culpa grave. Pero ste no es el sistema de nuestro Cdigo. La
culpa es un concepto unitario elaborado en cada caso con los elementos concretos de las circunstancias personales, de tiempo y de
lugar.
Para apreciar la culpa del deudor se debe comparar la conducta practicada con la que se debi realizar.
El patrn de comparacin vara segn se adopte un:
*Criterio Abstracto y objetivo: Segn este criterio ha de tomarse en consideracin la previsibilidad general de sujeto modelo o
tipo (por ej. El hombre medio, el buen padre de familia, el hombre diligente, el buen profesional, el buen funcionario, el buen hombre
de negocios, etc.) La conducta se valora por comparacin con la de un ente creado intelectualmente por medio de la abstraccin,
partiendo del proceso que se estima socialmente adecuado. Por ej. Para juzgar si un abogado ha llevado un proceso adelante en
forma diligente, el juez toma en cuenta el ritmo al que hubiese trabajado un buen profesional.
*Criterio Concreto o subjetivo: Este criterio, en cambio, compara el proceder del mismo sujeto actuante ante circunstancias
similares a las del hecho daoso. La culpa de aprecia con relacin al sujeto mismo sin comparacin alguna con ningn tipo,
atendindose solamente a sus condiciones personales y dems circunstancias de tiempo y lugar. Por ej. Aplicando este criterio al
supuesto anterior, el juez comparar cmo ha procedido ese profesional determinado en el resto de los pleitos de los que se ha
encargado.
Se discute cul es el sistema del C.C. argentino. Se indican algunas normas que pueden dar apoyo a una u otra tesis:
La apreciacin en concreto puede fundarse en los Arts. 512 (... las circunstancias de las personas); 1724 (los socios deben poner
en todos los negocios sociales el mismo cuidado y hacer las mismas diligencias que pondran en los suyos), 2202 ( el depositario

34

est obligado a poner las mismas diligencias en la guarda de las cosas depositadas, que en las suyas propias); 2294 (si no tena
las aptitudes necesarias para el negocio...)
La apreciacin en abstracto tiene fundamento en la nota al Art. 512, al referirse a los cuidados razonables, el Art. 413 ( el tutor
debe administrar los intereses del menor como un buen padre de familia), en el Art. 2266 ( el comodatario est obligado a poner
toda diligencia en la conservacin de la cosa...) etc.
A veces, un mismo Art. aplica ambos criterios segn cual sea el supuesto especfico que regula: As, en materia de gestin de
negocios, el Art. 2291 dispone: El gestor de negocios responde de toda culpa en el ejercicio de la gestin, aunque aplicase su
diligencia habitual. Hasta aqu prescribe la apreciacin en abstracto. Sin embargo, la norma contina: Pero slo estar obligado a
poner en la gestin del negocio el cuidado que en las cosas propias cuando se encargase del negocio en un caso urgente, o para
librar al dueo de algn perjuicio si nadie se encargara de sus intereses, o cuando lo hiciera por amistad o afeccin a l.
En estos tres supuestos, acoge el criterio de apreciacin en concreto.
De todo lo expuesto, se concluye que Vlez no sigui hasta sus ltimas consecuencias ninguno de los criterios de apreciacin de la
culpa, sino que, de acuerdo al supuesto reglado, adopt entonces, razonablemente uno u otro.
Graduacin de la culpa
Dentro del criterio abstracto de apreciacin de la culpa, se distingue desde el derecho romano, la culpa grave, leve y levsima.
-La culpa grave consiste, en no prever o comprender lo que todos preveen o comprenden, omitir los cuidados ms elementales,
descuidar la diligencia ms pueril, ignorar los conocimientos ms comunes. Por ej. Un albail que construye una pared sin
cimientos.
-La culpa leve en abstracto es, en cambio, la falta de diligencia propia del buen padre de familia. Por ej. La de un sereno que
queda dormido en un trabajo aburrido. La culpa leve en concreto es la culpa leve apreciada de una manera concreta, segn la
conducta habitual del deudor: es la culpa que ste no cometera en la administracin de sus propios negocios.
-La culpa levsima reside en la omisin de las diligencias que tomara un muy buen padre de familia, un hombre extremadamente
meticuloso. Por ej. Cuando un dependiente conduce en una recta, sin bocacalles a una velocidad que supera mnimamente la
prevista en los reglamentos de trnsito.
En sus orgenes esta clasificacin estaba conectada con la denominada teora de la prestacin de las culpas, segn la cual si el
contrato brindaba utilidad comn para ambas partes el deudor slo responda de la culpa leve (ej. Locacin de obra); si la utilidad
era slo para el acreedor el deudor prestar la diligencia del buen padre de familia y responda por la culpa grave (ej. El depsito); en
tanto si el contrato solamente beneficiaba al deudor, ste responda hasta de la culpa levsima (por ej. El comodatario)
La teora de la prestacin de la culpa y su consecuente graduacin fueron rechazadas por Vlez en la nota al Art. 512. Expresa en
esta nota que en esos casos siempre sera preciso en la prctica considerar las circunstancias en concreto, tener siempre presente
el hecho y seguir los datos positivos del negocio para determinar la existencia e importancia de las culpas, y entonces las divisiones
tericas son ms bien un embarazo que un socorro. La sola ley es la conciencia del juez. Ser aqul quien en cada caso habr de
determinar si el deudor actu como debi hacerlo, segn el modelo de comparacin que adopte tomando en consideracin las
circunstancias concretas.
Sistema de nuestro Cdigo:
El sistema que adopt nuestro codificador se aparta de la teora romana de la prestacin de la culpa. Prescinde, por tanto, de
clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o imaginarios.
Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en concreto, conviene hacer las siguientes aclaraciones
para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene:
1) No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente en relacin a su caractersticas personales
(inteligencia, intuicin, habilidad, etc) y comparar la conducta real con la conducta debida por el mismo habida cuenta de tales
condiciones.
El Art. 909 del C.C. dispone: Para la estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no toman en cuenta la condicin especial, o la
facultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En
estos casos se estimar el grado de responsabilidad, por la condicin especial de los agentes. Es decir que en la culpa
extracontractual y en la contractual, con excepcin de los intuitus personae, no estar en mejor condicin el ignorante, el torpe o el
dbil que el sabio, el hbil o el fuerte para que a stos se los culpe en las mismas circunstancias en que a aquellos se los excuse.
2) No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones que adoptan el principio de apreciacin de la
culpa en abstracto, pues en stos se computan tambin circunstancias concretas, y en el nuestro, a su vez, se toma un ente
abstracto como mdulo de comparacin.
En conclusin, de acuerdo con el sistema de nuestro Cdigo, el juez, para establecer la culpa de un sujeto deber:
1- Considerar en concreto la naturaleza de la oblig. o del hecho y las circunstancias de las personas, tiempo y lugar.
2 - Considerar nicamente las condiciones personales del agente en relacin al mayor deber de previsibilidad que le
impongan las circunstancias en que acta. Dispone el Art. 902: Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y
pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la oblig. que resulte de las consecuencias posibles de los hechos.
3 Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparacin que le permita establecer si
el sujeto actu o no como deba actuar en esa emergencia con cuidado, pericia, diligencia, prudencia, etc.
Este es el rgimen general del C.C., pero, sin embargo, no ha prescindido totalmente de la graduacin de la culpa o de considerarla
a veces con criterio subjetivo. Por ej. El gestor de negocios est obligado a poner el cuidado que pone en sus propias cosas, en los
supuestos previstos en el Art. 2291.
Dispensa de la culpa
Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podra ocurrir el deudor en el incumplimiento de la oblig.
contractual o, en su caso, cualquier persona en relacin a un acto ilcito susceptible de causar dao a otro.
La dispensa se pactara en una clusula de irresponsabilidad, en la cual el acreedor prestara expresamente su consentimiento.
Culpa contractual
La dispensa anticipada suscita algunas cuestiones. Para la mayora de la doctrina parece incuestionable que aquella puede
estipularse pues no existe prohibicin alguna como en el caso de dolo.
Pero no sera vlida la clusula de irresponsabilidad si se tratara de eludir mediante ella obligs. legales consideradas de orden
pblico, como si un mdico o cirujano pretendiese eximirse de toda responsabilidad por el tratamiento o la operacin en cuanto a la
observancia de las reglas de profesin.
Lo mismo puede decirse si la clusula de dispensa no fuese convenida con toda libertad y en un pie de igualdad, como ocurre en los
contratos de adhesin, en que una de las partes se ven obligadas a aceptar las clusulas sin discutirlas.
Otra parte de la doctrina distingue el supuesto de la dispensa parcial (clusula limitativa) y el de la dispensa total clusula
excluyente. Respecto del primero no habra inconveniente en admitirla limitando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto
monto) o cualitativamente (referida a ciertas culpas). En el segundo caso, tales clusulas no seran vlidas por atentar
sustancialmente al bien comn y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable.
Fuera de las discusiones doctrinarias, la ley en algunos casos prohbe expresamente que se excluya o limite la responsabilidad del
deudor. Por ej. el Art. 2232 del C.C. declara sin valor los pactos limitativos de responsabilidad del posadero en relacin a los efectos
introducidos por los viajeros.
Culpa extracontractual
En esta culpa no son, sin duda, admisibles aquellas clusulas que tienden a limitar la responsabilidad derivada de un delito; ellas
seran contrarias a la moral y a las buenas costumbres.
En el caso de cuasidelitos la cosa no es tan clara. Tales clusulas no pueden ser muy frecuentes, puesto que la cuestin de la
responsabilidad extracontractual se plantea generalmente entre personas extraas entre s. En segundo lugar, tales convenciones
conduciran a los individuos a apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relacin a
los dems, comprometindose con ello un principio de orden pblico.
No obstante, caben algunas distinciones:

35

12-

Por una parte, si el dao recae sobre las cosas es posible convenir que un tercero destruir por cuenta de otro
una cosa que pertenece a ste; en este caso, lejos de cometerse una culpa se estara prestando un servicio.
Si el dao es corporal, no se puede dispones en principio de la propia integridad fsica, pero es dable estipular
vlidamente por razones estticas o de salud una intervencin quirrgica, para extirpar un rgano, amputar un
miembro, extraer sangre, etc.

En estos casos el consentimiento de la vctima es, en general, la condicin necesaria para que no haya culpa, pero ello no excluira
la responsabilidad por la inobservancia de reglas tcnicas o violacin de normas profesionales.
Si la lesin corporal se realiza con fines ilcitos, de nada vale el consentimiento de la vctima, (el dao que se causara para no hacer
el servicio militar) pero tampoco sta podra invocar su propia torpeza para obtener un resarcimiento.
Si se trata de la culpa personal del autor de hecho, las clusulas limitativas de responsabilidad deben reputarse nulas. Son
admisibles, en cambio, si se trata de los daos que pueden causar los dependientes, o los animales, o el riesgo o vicio de las cosas
inanimadas.
El seguro de responsabilidad parece, sin embargo, contradecir el fundamento que se ha dado para no admitir las clusulas de noresponsabilidad por culpa personal.
Parecera que al trasladar al asegurador la responsabilidad, el asegurado se aparta del cumplimiento de su deber de prudencia y
diligencia y puede en adelante causar impunemente toda clase de daos.
Pero la clusula de irresponsabilidad deja a la vctima sin indemnizacin alguna; el seguro, en cambio, garantiza el resarcimiento por
la solvencia del asegurador.
En relacin al autor de dao, la clusula lo descarga de toda responsabilidad; el seguro no lo exonera sino en parte de las
consecuencias de su culpa; pues para ello ha debido pagar antes la prima al asegurador.
Prueba de la culpa
Tradicionalmente se entendi que mientras en la rbita contractual la culpa se presume, en la extracontractual, la vctima debe
probarla. Por ej. si el vendedor no entrega la cosa vendida en el tiempo convenido, se presume que el incumplimiento obedece a su
culpa (Art. 509 C.C.) en cambio, si un juez produce un dao mediante una resolucin equivocada, debe probarse su impericia.
En la rbita extracontractual el Cdigo establece diversas presunciones de culpa. Por ej. el Art. 1113 regula la responsabilidad del
dueo o guardin por los daos producidos con las cosas; el Art. 1114 que regula la responsabilidad de los padres, tutores,
curadores y directores de colegios por los daos producidos a terceros por los menores; el Art. 1127 establece una presuncin de
culpa en contra del guardin del animal, etc.
En la rbita contractual se discute si la culpa siempre se presume. DEMOGUE distingui dos tipos de obligs.: las de medio y las de
resultado.
Las de medio son aqullas en las que el deudor slo se compromete a desplegar una conducta tendiente a desplegar una conducta
cuidadosa. Por ej. El mdico que diagnostica asume la oblig. de realizar todos los exmenes para establecer la enfermedad que
sufre el paciente pero no se obliga a detectarla efectivamente, pues es posible que los conocimientos cientficos de la medicina no
hayan esclarecido an el tema. Segn el criterio distintivo, en estas obligs. la culpa del deudor ( el mdico) no se presume y el
acreedor (paciente) debe probar que el mdico no tom las diligencias debidas.
Las obligs. de resultado son aqullas en la que el deudor se compromete a obtener un xito determinado en su gestin. Por ej. El
albail que construye una pared no se compromete a hacer lo posible para que la obra sirva a su destino, sino a que efectivamente
ello suceda. En este tipo de obligs. la culpa del deudor (el albail) se presume y el acreedor (el cliente) slo debe probar que lo
construido es defectuoso.
Cada una de estas categoras de obligs. tienen sus eximentes. En las obligs. de medio la responsabilidad se imputa sobre la base
de factores subjetivos y por lo tanto la eximente es la falta de culpa. En las obligs. de resultado, en cambio, la responsabilidad se
imputa sobre la base de factores objetivos y por lo tanto las eximentes se vinculan al rompimiento del nexo causal; no le basta al
deudor probar su falta de culpa, sino que debe acreditar el caso fortuito (o fuerza mayor), el hecho de la vctima o de un tercer por
quien no debe responder.
La distincin entre obligs. de medios y de resultado no es aceptada pacficamente en la doctrina. Algunos la corrigen, otros la
niegan.
Entre los primeros se encuentra a LLAMBIAS que sostiene que esta distincin radica en la distinta naturaleza de la prestacin y no
implica una diferencia el rgimen de la prueba de la culpa; entiende que el rgimen probatorio es el mismo para unas y otras; en
todos los casos de responsabilidad contractual, al acreedor le incumbe probar el incumplimiento; lo que ocurre es que en las obligs.
de medio, para probar ese incumplimiento es imprescindible probar la culpa, pues el incumplimiento consiste en no poner la
diligencia debida; en cambio, en las obligs. de resultado, es posible acreditar el incumplimiento sin que sea necesario probar la culpa
del deudor. Esta diferencia est determinada por la naturaleza del objeto debido; en un caso, se ha comprometido la diligencia y en
el otro se ha garantizado la obtencin de del resultado.
BELLUSCIO y ZANNONI niegan la distincin. El primero dice la distincin no es ntida pues slo en determinados contratos se
advierte claramente que la oblig. que de l surge pertenece a una u otra categora. El segundo afirma que debe distinguirse el objeto
de la oblig. de la prestacin o conducta debida. El objeto de la oblig. es la utilidad que le interesa al acreedor; la prestacin es la
conducta debida que el deudor debe desplegar para brindarle al acreedor la utilidad esperada.
En general, la jurisprudencia acepta la distincin entre las obligs. de medios y de resultado, aunque se advierte una marcada
tendencia a morigerar sus alcances.
Tener en cuenta en este punto la TEORA DE LAS CARGAS PROBATORIAS DINMICAS (prueba quien est en mejores
condiciones de probar) Dr. Peyrano
Configuracin de la no culpa. Su prueba
La no culpa implica una nocin negativa: no haber incurrido en imprudencia, negligencia, impericia, inobservancia de los
reglamentos, etc.
Para definirla positivamente puede afirmarse que es haber adoptado la diligencia debida de acuerdo a la naturaleza de la oblig. y las
circunstancias de persona, tiempo y lugar.( tiene que probar que obro correctamente)
Esta nocin debe ser distinguida del caso fortuito. Este ltimo se ubica en el campo de la causalidad en impide la autora del
presunto responsable, pues el dao no es atribuible fsicamente a la conducta del agente sino a una causa ajena; la no culpa, en
cambio, presupone la autora, pero est ausente el factor de atribucin subjetivo; el sujeto ha causado fsicamente el dao pero no
puede imputrselo a su culpabilidad.
La distincin entre la no culpa y la causa ajena surge del Art. 1113: mientras en los daos causados con las cosas la eximente es
la prueba a cargo del dueo o guardin de que de su parte no hubo culpa, en los daos derivados del vicio o riesgo de la cosa, debe
acreditarse la culpa de la vctima, el hecho de un tercero o el caso fortuito ajeno (interrupcin del nexo causal).
La situacin del presunto responsable es ms gravosa en el segundo supuesto; si bien no es fcil probar la no culpa, pues implica
acreditar que se han tomado todas y cada una de las diligencias que las circunstancias exigan, la prueba de la causa ajena requiere
acreditar positivamente cul es el hecho que determin el dao. En consecuencia, si la causa del dao permanece ignorada, el
presunto responsable podr liberarse se la eximente es la no culpa, en cambio, no lo lograr si se trata de un supuesto en la
eximente es la causa ajena.
Por ej. Juan encomienda a Pedro que le compre una casa en determinada zona con ciertas caractersticas; si Pedro no efecta la
compra, se libera acreditando que realiz todas las gestiones necesarias pero que en el mercado inmobiliario no encontr ninguna
que reuniera las condiciones encargadas; en otros trminos, prueba su no culpa.
Pero si Juan vende a Pedro un inmueble y no lo entrega en el plazo previsto, de nada le servir acreditar que tom todas la
previsiones para darlo, sino que se liberar por ej. con la prueba de que el incumplimiento obedece a que el comprador no vino a
recibirlo (hecho de la vctima) o que fue ocupado por violencia por terceros (hecho de un tercero por quien no debe responder).
SECTORES DE APLICACIN DE LOS FACTORES SUBJETIVOS
INTRODUCCIN:

36

Hemos analizado precedentemente los dos factores de imputabilidad subjetiva: el dolo y la culpa. Ahora vamos a estudiar los
sectores de la responsabilidad contractual y extracontractual donde los mencionados factores tienen aplicacin y constituyen, por lo
tanto, el elemento que seala al responsable en cada uno de los supuestos que hemos de considerar.
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
En el mbito de la responsabilidad extracontractual, comenzaremos por distinguir el sector de la responsabilidad por el hecho propio
y el sector de la responsabilidad por el hecho ajeno. En el primero ser necesario hacer an una nueva distincin, segn que el
autor hubiese actuado con dolo originando un delito, o con culpa originando un cuasidelito.
HECHO PROPIO
Cuando el dao es causado por el hecho propio slo se responde si su autor lo ha ejecutado con dolo o culpa. En el primer caso
estamos en presencia de un delito, y en el segundo, de un cuasidelito, siguiendo la terminologa aceptada para distinguir la figura de
ilicitud, que comprende la intencin de daar, de aquella otra que se caracteriza por la negligencia o imprudencia del autor.
DELITO
Nocin: es el acto ilcito ejecutado con dolo
Conf. al art. 1072 es el acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar a la persona o los derechos de otro

Delito civil y delito criminal

Conf. a la nota del art. 1072
En Derecho Civil: delito es toda accin ilcita por la cual una persona a sabiendas e intencionalmente perjudica los
derechos de otra.
En Derecho Criminal: delito es toda infraccin definida y castigada por la ley penal.
No todos los delitos civiles constituyen delitos de derecho Criminal: la ley penal no castiga todos los actos que atacan los derechos
de otro.
No todos los delitos criminales constituyen delitos de derecho Civil: la ley penal castiga atos que slo amenazan el ejercicio de
ciertos derechos.
Efectos solidarios:
Si varias personas han intervenido en un delito o en un cuasidelito, ellos respondern solidariamente, pero el que pago slo tiene
accin de reintegro contra los dems slo si se trata de un cuasidelito.
Supuestos de delitos enunciados en el Cdigo
El C.C. legisla separadamente sobre la indemnizacin en los delitos contra las personas y en los delitos contra la propiedad.
Delitos contra las personas
Homicidio: El Art. 1084 dispone: Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la oblig. de pagar todos los gastos hechos en
la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto,
quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla.
La ltima parte del Art. trascripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de reparacin de dao
establecido, pues en el caso previsto en esa norma pueden aquellos fijar el modo de satisfacer la indemnizacin. Generalmente los
jueces acuerdan en concepto de indemnizacin una suma nica conforme a lo que las partes solicitan en su demanda.
Los gastos para la asistencia mdica de la vctima, como as tambin los que originaren sus funerales, deben ser pagados a
cualquiera que los hubiere realizado, pues la ley les confiere una accin privada y directa (Art. 1085 1 parte C.C.) El crdito por
dichos gastos goza de los privilegios que le acuerdan los Arts. 3880, incisos 1 y 2 y 3881 C.C.
En lo que respecta a la indemnizacin a favor de la viuda e hijos del muerto, la ley confiere el derecho a exigirla al cnyuge
sobreviviente y herederos necesarios del muerto (Art. 1085, 2 parte C.C.)
La ley exige el cumplimiento de dos requisitos para la procedencia de la accin resarcitoria con relacin al cnyuge y los hijos:
12-

Que quien la ejerce no hubiese sido autor o cmplice del delito. Se requiere la existencia de una condena criminal. La
indignidad para suceder al muerto no priva del derecho a reclamar la indemnizacin, pues sta corresponde por
derecho propio y no en calidad de heredero.
Que no haya dejado de impedir el hecho, pudiendo hacerlo. Se trata de que se hubiesen abstenido de actuar cuando
pudieron hacerlo para evitar el dao. La inmoralidad de la condena apareja la sancin: prdida del derecho a la
indemnizacin.

Lesiones: El Art. 1086 del C.C. dispone: Si el delito fuere por heridas u ofensas fsicas, la indemnizacin consistir en el pago de
todos los gastos de la curacin y convalecencia del ofendido, y de todas las ganancias que ste dej de hacer hasta el da de su
completo restablecimiento.
Se comprende en el resarcimiento el dao emergente y el lucro cesante de acuerdo a los principios generales (Art. 1069 C.C.)
Siendo la reparacin integral, debe comprenderse en la misma el perjuicio que representa para la vctima la prdida de su capacidad
para el trabajo en el caso que ello hubiere resultado de la lesin sufrida. No cabe distinguir entre lesin fsica, psquica o esttica, si
ella repercute en sus posibilidades econmicas futuras.
Delitos contra la libertad individual: Art. 1087 C.C: Si el delito fuere contra la libertad individual, la indemnizacin consistir
solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente, hasta el da en que fue
plenamente restituido a su libertad.
Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la vctima de la privacin de la libertad, la reparacin debe tambin
comprender el resarcimiento del agravio moral conforme lo dispone el Art. 1078 C.C.
Delitos contra la honestidad: Si el delito fuere de estupro o de rapto, la indemnizacin consistir en el pago de una suma de
dinero a la ofendida, si no hubiese contrado matrimonio con el delincuente.
La indemnizacin a que se refiere el Art. es la del agravio moral causado a la vctima, pero no excluye el resarcimiento pleno de todo
dao material ocasionado.
Si el deudor del delito contrae matrimonio con la vctima, las nupcias constituyen reparacin suficiente del agravio moral, por lo que
cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnizacin por ello.

37

La segunda parte del Art. 1088 agrega: Esta disposicin es extensiva cuando el delito fuere de cpula carnal por medio de
violencias o amenazas a cualquier mujer honesta, o de seduccin de mujer honesta, menor de dieciocho aos.
Calumnia e injuria: Art. 1089 C.C.: Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier especie, el ofendido slo tendr derecho
a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que por la calumnia o injuria le result algn dao efectivo o cesacin de ganancia
apreciable en dinero, siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputacin.
El Art. se refiere solamente al dao material, pero es evidente que no puede dejar de computarse al agravio moral que esta clase de
delito ocasiona necesariamente a la vctima al atacar su patrimonio moral precisamente. El Art. 1078 es de aplicacin general.
La ley pone como condicin de la existencia del derecho de obtener, que el delincuente no probare la verdad de la imputacin, y no
formula distincin alguna segn el delito de que se trate. Sin embargo, la prueba de la verdad de la imputacin exime de R.C. y
penal solamente en el caso de calumnia, porque sta consiste en la falsa imputacin de un delito.
No ocurre lo mismo con la injuria, en cuyo supuesto solamente se puede probar la verdad de la imputacin en los casos
expresamente previstos en el Art. 111 del C. Penal ( a) cuando la acusacin hubiere tenido por objeto defender o garantizar un
inters pblico actual; b) si el hecho atribuido a la persona hubiere dado lugar a un proceso penal; c) si el querellante pidiere la
prueba de la imputacin dirigida contra l). En los dems casos no se exime de responsabilidad al autor de la injuria, aunque intente
probar la verdad de su afirmacin.
Acusacin calumniosa: Art. 1090 C.C.: Si el delito fuere de acusacin calumniosa, el delincuente, adems de la indemnizacin del
artculo anterior, pagar al ofendido todo lo que hubiese gastado en su defensa, y todas las ganancias que dej de tener por motivo
de la acusacin calumniosa, sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere, tanto sobre el delito de este
artculo como sobre los dems de este Captulo.
El delito de calumnia e injuria se comete fuera de juicio; el de acusacin calumniosa consiste tambin en la falsa imputacin de un
delito, pero en este supuesto se ha puesto en movimiento una accin judicial, ya sea por querella o simple denuncia.
Para que esta acusacin se repute calumniosa es necesario que se haya actuado con conocimiento de la falsedad de la imputacin;
es decir, sabiendo que el imputado era inocente.
La acusacin calumniosa es una forma de ilicitud especfica prevista como delito civil en el Art. 1090 del C.C., que no excluye la
ilicitud genrica del hecho culposo que, como eje del sistema de R.C., enuncia el Art. 1109.
Se ha considerado que la acusacin debe ser declarada calumniosa en sede penal, salvo si hubiere recado un sobreseimiento, por
faltar la oportunidad de la sentencia.
Delitos contra la propiedad
Hurto: Dispone el Art. 1091 del C.C.: Si el delito fuere de hurto, la cosa hurtada ser restituida al propietario con todos sus
accesorios, y con indemnizacin de los deterioros que tuviere, aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor.
Conforme al principio de la reparacin integral, corresponde pagar el valor de la cosa si sta se hubiere destruido totalmente y fuere
imposible su restitucin, es lo que establece el Art. 1092: Si no fuere posible la restitucin de la cosa hurtada, se aplicarn las
disposiciones de este Captulo sobre la indemnizacin del dao por destruccin total de la cosa ajena.
El responsable no se exime demostrando que la destruccin se produjo por caso fortuito o fuerza mayor, y aunque probare que la
cosa hubiere perecido igualmente estando es poder de su dueo, por tratarse de un poseedor vicioso (Art. 2436). Debe reparar
todos los perjuicios ocasionados, como ser el valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido producir en manos de
su dueo.
Usurpacin de dinero: Art 1093 C.C: Si el delito fuere de usurpacin de dinero, el delincuente pagar los intereses de plaza
desde el da del delito.
Los intereses moratorios se deben de pleno derecho desde el da del delito, pero se debe adems el resarcimiento de todo otro
perjuicio que se hubiere ocasionado a la vctima, por la privacin del capital.
Destruccin de cosa ajena: Art. 1094 C.C. Si el delito fuere de dao por destruccin de la cosa ajena, la indemnizacin consistir
en el pago de la cosa destruida; si la destruccin de la cosa fuere parcial, la indemnizacin consistir en el pago de la diferencia de
su valor actual y el valor primitivo. Todo ello sin perjuicio de la reparacin plena de todos los perjuicios (Art. 1069 C.C.)
HECHO ILICITO QUE NO ES DELITO
CUASIDELITO: Es el hecho ilcito daoso obrado con culpa
Elementos:
-

Voluntariedad del obrar (que el sujeto actu con discernimiento).

Prohibicin de la ley (el acto debe contradecir una norma legal).
Causacin de un dao.
Culpabilidad del responsable

La culpa es el elemento del acto ilcito en este caso, y la vctima debe probar no solamente el dao, la relacin de causalidad de
ste con el hecho del demandado, sino tambin la culpa del autor en la ejecucin del hecho (art. 1109, Cd. Civ.).
La culpa resultar generalmente acreditada con la prueba de las circunstancias en que el hecho se produjo para atribuir la autora a
determinada persona, o sea que no ser necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados con la relacin
causal. Por ejemplo, si quisiera demostrarse que la culpa de un peatn fue la causa del dao que sufriera otro que circulaba por la
misma acera, bastar demostrar que aqul hizo un movimiento brusco que al empujar a ste determin su cada y consecuente
fractura.
En cambio, si se tratase de un acto ilcito de omisin, como la culpa resultara de una abstencin, la prueba de la culpa es
independiente y ms rigurosa, porque de ella, y solamente de ella, deber resultar la relacin de causalidad y la consiguiente
responsabilidad.
Hay an una distincin que hacer en este supuesto del hecho propio, a los efectos de la prueba de la culpa.
La prueba de la culpa debe hacerse cuando el dao ha sido causado por el propio cuerpo del autor (puetazo, estrangulamiento,
empelln, zancadilla, etc.). En cambio, si el hecho se ha causado utilizndose una cosa como instrumento de la accin (bastn,
paraguas, bistur, navaja, etc.), slo deber probarse la relacin de causalidad, pues la culpa del dueo o guardin de la cosa se
presume iuris tantum (art. 1113, Cd. Civ., 1 parte del prr. agregado por la ley 17711 <>).
Por lo tanto la carga de la prueba se invierte en este caso, y el demandado tendr que probar las circunstancias eximentes de culpa:
ya sea radicalmente por la demostracin de la culpa de la vctima, de un tercero por el cual no responde, o del caso fortuito o fuerza
mayor; o demostrando simplemente su falta de culpa.

38

Por ejemplo, si alguien que circulaba con un paraguas da con la punta del mismo a otro peatn lesionndolo en un ojo, bastar
demostrar que el paraguas fue la causa del dao para que se tenga por presumida la culpa de aqul. El demandado podr a su vez
probar la culpa de la vctima, por ejemplo, si sta se lanz corriendo sobre aqul y al atropellarlo se incrust la punta del paraguas
en un ojo.
Alguna parte de la doctrina nacional ha criticado la presuncin de culpa en este caso. Sin embargo, nada parece ms natural que
presumir la culpa de quien, utilizando una cosa con intencin de daar o sin ella, ocasiona un perjuicio a otro, siendo que la cosa
responde dcilmente a la voluntad de la persona que se sirve de ella.
Las personas responsables son en este caso el dueo o el guardin de la cosa. Esa responsabilidad es subsidiaria o excluyente. El
dueo responde en cuanto se sirve de la cosa, que es lo ms corriente; y si ha transferido el uso a otro, entonces responde ste
como guardin y excluye al dueo.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
HECHO PROPIO: El deudor es responsable al acreedor de los daos e intereses que a ste resultaren por dolo suyo en el
cumplimiento de la obligacin (art. 506, Cd. Civ.).
El deudor de la obligacin es tambin responsable de los daos e intereses cuando por culpa propia ha dejado de cumplirla (art.
512, Cd. Civ.).
920.
HECHO AJENO: El deudor puede emplear en algunos casos a otras personas como dependientes o representantes suyos, en la
ejecucin de la obligacin. En tales casos se presenta la cuestin de si el deudor es o no responsable del hecho de aqullos en la
ejecucin de la obligacin, cuando la culpa o el dolo de esos subordinados ha sido la causa del dao producido al acreedor por el
incumplimiento o el cumplimiento defectuoso o tardo de la prestacin.
La delegacin de cumplimiento que lleva en s la intervencin voluntaria y a la vez lcita de otras personas que ejecuten la obligacin
por cuenta del deudor, compromete una obligacin de garanta por parte de ste en relacin al acreedor. Esta obligacin de
garanta, que es por ello mismo inexcusable, est referida a los daos que pueda sufrir el acreedor por el hecho de las personas que
emplee el deudor en la ejecucin de la obligacin. Dado que el fundamento de esta responsabilidad es ajeno a la culpa, la cuestin
es tratada ms adelante
UNIDAD XVI
FACTORES OBJETIVOS DE ATRIBUCIN DE RESPONSABILIDAD
Concepto
Cuando la atribucin de la consecuencia del hecho daoso no est referida a la culpa, o sea no es imputable moralmente al sujeto
autor del hecho, el factor de responsabilidad es objetivo por prescindir de la persona.
La aplicacin de los factores objetivos, al contrario de lo que ocurre con la culpa, debe ser expresamente prevista en la ley, dado su
carcter excepcional en el sistema de R.C..
En la hiptesis en que el dao concurre con algunos de los factores objetivos de atribucin de R.C., existe la misma oblig. de reparar
el dao que en los casos en que el perjuicio es imputable por aplicacin del factor subjetivo de la culpa.
En este ltimo caso, como en el supuesto de atribucin de responsabilidad por abuso del derecho, la ilicitud est insita en la
conducta misma del autor. En las dems hiptesis de atribucin objetiva de responsabilidad objetiva de responsabilidad la ilicitud no
est en el acto, que resulta ajeno a toda conducta consciente (riesgo de la cosa, garanta del principal, acto involuntario) sino que la
ilicitud se halla aqu potencialmente y se manifiesta en el hecho de no indemnizar el dao causado.
Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de indemnizar, tanto en el mbito
contractual como extracontractual son:
la garanta
el riesgo,
la equidad
el abuso del derecho
exceso de normal tolerancia entre vecinos.
Sectores de aplicacin del factor garanta
Responsabilidad extracontractual
En el mbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de la responsabilidad indirecta del
principal por el dao causado por el dependiente (Art. 1113 C.C.).
Hecho de los dependientes
El Art. 1113 del C.C. dispone en su primera parte: La oblig. del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los
que estn bajo su dependencia...
Fundamento de esta responsabilidad
La primera cuestin que suscita esta norma es la relativa a la excusabilidad o inexcusabilidad de la responsabilidad del principal,
esto es, lo referente al fundamento mismo de la disposicin legal. Se han expuesto tres teoras al respecto:
1-

Por una parte se afirma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga de la prueba,
De all que al establecer una presuncin de culpa in vigilando o in eligendo del principal ste puede excusar su
responsabilidad demostrando su falta de culpa. Esta teora cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del
C.C. en el que no hay responsabilidad sin culpa probada o presumida, es decir el principio subjetivo de imputacin que
atribuye el deber de reparar el dao causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determin el
perjuicio. Si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genrico del Art. 1113, estaran de ms los Arts. 1118 y 1119,
que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares all mencionados.

2-

La teora contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. De acuerdo con este criterio,
el Art. 1113 del C.C. ha adoptado el sistema de inexcusabilidad seguido por el Cdigo francs, creando un
presuncin absoluta que no admite prueba en contrario; es decir, erige en la norma un presuncin iuris et de iure .
LLAMBIAS sostiene que de este modo se seguira una poltica de prevencin de riesgos o eliminacin de litigios que podran
proliferar; para estimular a los patrones a fin de que elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente.

39

3-

Una tercera teora, tambin contraria a la excusabilidad del principal, pero con distinto fundamento que la
anterior es la que adopta BUSTAMANTE ALSINA, entendiendo que se acomoda ms al verdadero carcter de esta
responsabilidad. Cuando el C.C. sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilcitos
de sus dependientes, no hace salvedad alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a
aqul impedir el dao. Esto slo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable, independientemente del
argumento de las fuentes. Desde una ptica moderna, carece de sentido sostener la existencia de una presuncin iuris et de
iure de culpa. En primer lugar porque no se podra afirmar que se establece una presuncin all donde se prohbe probar en
contra de la misma. Si no se puede probar en contra de la presuncin, no hay tal presuncin. La norma en cuestin contiene
una disposicin legal atributiva de responsabilidad y, segn ella, el principal responde por el hecho de su dependiente, exista
o no culpa en la eleccin y vigilancia de ste. A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable
que el fundamento de esta norma no puede hallarse en la culpa, sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la
accin eventualmente daosa de las personas que actan en el inters de otros. El subordinado aparece as a los ojos de
los dems actuando como si fuera el principal mismo.

Resumen: lo ms acertado es considerar a este factor de responsabilidad como un deber de garanta segn el cual la
ley, por razones practicas y de justicia constituye al principal en garante ante la victima de la culpa de sus subordinados en
el ejercicio de sus funciones.
Condiciones para el funcionamiento de este factor
Para que funciones la garanta, es decir, para que se considere acreditado este factor de responsabilidad, deben reunirse las
siguientes condiciones: 1- Relacin de dependencia; 2- Ejercicio de la funcin; 3- Acto ilcito del subordinado.
1-

Relacin de dependencia: Para que surja esta responsabilidad debe existir un vnculo de dependencia o
subordinacin entre el principal y el autor del acto ilcito. El fundamento mismo de esta responsabilidad carecera de
justificacin si fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el dao que cause quien no se halla en modo alguno
vinculado con aqulla.
El problema reside en la determinacin del carcter de dependiente o subordinado. Admitiendo que el fundamento de esta
responsabilidad radica en la culpa del principal, sea en la eleccin o bien en la vigilancia del subordinado, debe tenerse por
cierto que solamente en la medida en que aqul pudo ejercer control o vigilancia en los actos de ste, es posible incurrir en
alguna culpa.
En principio se admiti en la doctrina francesa que solamente se responda por los daos causados por quienes haban
sido libremente elegidos y vigilados, hallndose vinculados al comitente por un contrato de locacin de servicios.
Ms tarde se ampli el concepto de dependencia, admitiendo que no era necesario que haya un vnculo contractual, pues
puede existir subordinacin que no tenga fuente en un contrato y se origine, en cambio, en una relacin circunstancial y
gratuita.
Lo importante es que el autor del dao haya dependido para obrar de una autorizacin del principal, es decir que la
subordinacin resultar aunque sea ocasionalmente de una eleccin para actuar y un virtual poder de control sobre el
hecho de otro, sin que importe que tal actividad sea gratuita o remunerada.

2-

Ejercicio de la funcin: El principal no responder de cualquier dao que cause su subordinado, sino
solamente de aquellos que tengan relacin con la funcin encomendada. El deber de garanta no puede extenderse sino a
aquellos daos que pudieren ocasionarse cuando el dependiente est cumpliendo una actividad en el inters del principal.
No es fcil determinar cules son los lmites de la funcin encomendada por el principal, o sea hasta dnde llega el inters
de ste, de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente.
A este respecto hay dos posiciones doctrinarias. La una restrictiva slo admite responsabilidad del principal cuando los
hechos ilcitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la funcin encomendada, an cuando ella fuere ejercida
irregular o abusivamente. La otra amplia se aproxima bastante a la teora objetiva del riesgo creado, y propicia esta
responsabilidad esta responsabilidad cuando el acto ilcito del dependiente ha sido causado con motivo o en ocasin de la
funcin. Critica BORDA estas dos posiciones afirmando que limitar la responsabilidad al supuesto estricto del dao
ocasionado en el ejercicio de las funciones, dejara sin reparacin mltiples daos en que la responsabilidad del principal
parece imponerse. Concluye que la responsabilidad del principal debe admitirse siempre que haya una razonable relacin
entre la funcin y el dao.
Considera BUSTAMANTE ALSINA que es fundamental que el hecho se haya ejecutado en el ejercicio de la funcin
encomendada, no bastando que hubiese mera ocasin para cometer el dao. El principal debe asumir el dao ocasionado
por su dependiente actuando en vista del fin fijado por aqul, o utilizando los medios puestos a su disposicin, aunque
hubiese actuado contra la prohibicin del principal o con abuso de sus funciones. La responsabilidad del principal cesa, sin
embargo, cuando el tercero vctima del dao saba o deba saber que el dependiente actuaba en su nombre personal, y no
en el ejercicio de sus funciones.

3-

Acto ilcito del subordinado: Es necesario que el subordinado sea el mismo responsable, es decir, que haya
obrado con culpa o dolo. La responsabilidad del principal existe por el hecho ilcito del dependiente, pero si el hecho no es
imputable a este ltimo, la base de la accin de indemnizacin desaparece. Ello sin perjuicio de la indemnizacin de
equidad que puede ser impuesta al autor del acto involuntario conforme al Art. 907 (agregado por ley 17.711), pero que
nada autoriza a reflejarla en el patrimonio del principal.

Legitimacin pasiva
El damnificado a consecuencia del acto ilcito del dependiente puede ejercer la accin resarcitoria contra el autor del hecho (Art.
1109) y contra el principal indistintamente, o solamente contra ste (Art. 1113). Aunque ambos son responsables por el total del dao
causado, esa responsabilidad no es solidaria, pues aunque el hecho que ocasion el dao es el mismo, la responsabilidad se
origina en fuentes distintas: la del dependiente, en el hecho propio; la del principal, en el deber de garanta. (es un supuesto de
oblig. concurrente).
Accin recursoria
El principal responde solamente frente a la vctima por el deber legal de garanta; pero tiene el derecho de ejercer una accin
recursoria contra el dependiente autor del acto ilcito y responsable en la ltima instancia del perjuicio que con su acto ocasion (Art.
1123, C.C.)
Responsabilidad contractual
Oblig. de seguridad

40

La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una oblig. de seguridad como incluida tcitamente con carcter de
general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas o las cosas de los contratantes, contra los daos que pueden
originarse en la ejecucin del contrato.
Daos a las personas
El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado por el anlisis del contrato de transporte de personas. Una sentencia
de la Corte de Casacin Francesa estableci en 1911 que el transportador de personas no se obliga solamente a cuidados
materiales; el promete conducir al pasajero sano y salvo a destino; l est obligado a garantizar su seguridad personal.
Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros contratos la existencia de un crdito a la seguridad. La
cuestin se ha considerado particularmente en relacin a los contratos de enseanza, de espectculo, de juegos de feria, de
organizacin de deportes, etctera.
Esta oblig. de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que pueden experimentar daos con motivo de la ejecucin
del contrato. Constituye, desde luego, una oblig. accesoria que existe junto a las oblig. esenciales que el contrato impone a las
partes.
Para determinar si tal oblig. es de naturaleza contractual o extracontractual, es necesario interpretar la voluntad de las partes. A falta
de alguna circunstancia particular que permita descubrir la voluntad, hay que averiguar si la seguridad de uno de los contratantes
tiene o no tiene un nexo con las obligs. Principal que el contrato impone a la otra.
La jurisprudencia de los tribunales franceses distingue an segn el contenido de esa oblig. de seguridad. A veces
constituye una oblig. determinada o de resultado; en tal caso el deudor se compromete a que no ocurra ningn
accidente. No puede liberarse sino probando la causa ajena.
El deudor de la oblig. de seguridad puede haberse obligado a realizar solamente lo que mandan la prudencia y la
diligencia; la oblig. entonces sera solamente de medios. En tal caso la vctima para demostrar el incumplimiento, debe
establecer la imprudencia o la negligencia.
La jurisprudencia ha encontrado una oblig. de seguridad pero solamente de prudencia y diligencia en el contrato de enseanza
intelectual, de enseanza deportiva, contrato para prctica deportiva, por el cual se pone a disposicin de los usuarios una piscina,
una pista de carreras, etc.
En nuestra Nacin el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por la jurisprudencia, aunque en algunos fallos se
ha hecho aplicacin del principio.
La Cmara Civil N 2 de la Capital se pronunci en un caso de lesiones sufridas por un espectador en una tribuna de ftbol y declar
que la responsabilidad del empresario de espectculos pblicos, con respecto al espectador lesionado a consecuencia de la rotura
de un tabln de la tribuna, emerge del contrato innominado que vincula al empresario con el espectador y entre cuyas clusulas
implcitas por razn de su misma naturaleza, debe considerarse comprendida la que atae a la seguridad personal de los
concurrentes, por la que est obligado a velar el empresario.
En otros caso producido con motivo de un accidente que cost la vida a un espectador de una carrera de automviles declar que la
entidad organizadora, para eximirse de su responsabilidad por los daos causados por uno de los vehculos intervinientes, debi
probar la existencia de caso fortuito o fuerza mayor, culpa de un tercero o que debieron a culpa o imprudencia de la vctima.
Conforme a la doctrina de este fallo, se excluye la culpa como elemento de imputabilidad en el contrato de espectculo pblico entre
la entidad organizadora y el espectador, pues aqulla est sujeta a una oblig. tcita de seguridad como accesoria de la exhibicin o
espectculo que le impone una responsabilidad objetiva a la cual impide invocar y demostrar su falta de culpa en la organizacin.
La oblig. de seguridad no puede ir ms all de garantizar al espectador por los daos que pueda sufrir por el desarrollo del
espectculo o por las cosas puestas por el organizador al servicio del pblico asistente. El dao que eventualmente pueda
experimentar por el hecho de los dems asistentes, cuando ste es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador, configura un
caso fortuito o de fuerza mayor que libera a ste de responsabilidad. Tal lo que sucede muchas veces en los partidos de ftbol, en
que las avalanchas de pblico forman un fenmeno colectivo, annimo y de inesperado origen.
La existencia de la oblig. general de seguridad impuesta en forma tcita como accesoria de las otras obligs. contradas
contractualmente, puede hallar fundamento bastante en el Art. 1198 del C.C. La solucin parece conforme con el principio de que los
contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o
pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. Es as que puede entenderse como verosmil que cada parte ha confiado en
que el cuidado y la previsin de la otra, la pondra al resguardo de daos que pudiera causar a su persona o a sus bienes la
ejecucin del contrato en lo que concierne a la actividad de sus dependientes o a la intervencin de cosas de su propiedad o de su
guarda.
Daos a los bienes
En este caso la obligacin de seguridad constituye una de las obligaciones propias del contrato y tiene la importancia fundamental
de que en ella existe la esencia de la convencin.
En un gran nmero de contratos (depsito, prstamo de uso, arrendamiento, etc) una de las partes asume una oblig. de conservar
una cosa perteneciente a la que con l ha contratado y la de devolvrsela en buen estado. Existe en ello una oblig. de seguridad en
cuanto a la cosa, pero se trata de una oblig. principal, cuyo carcter contractual no es, pues dudoso. En estos casos la oblig. de
seguridad constituye una de las obligs. propias del contrato y tiene la importancia fundamental de que en ella consiste la esencia de
la convencin.
Distinto es el caso de la oblig. accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervencin de otras personas que, como
representantes o dependientes suyos, causan daos a los bienes del acreedor con motivo de la ejecucin del contrato. A esta oblig.
de seguridad se la denominar especficamente oblig. de garanta.

Oblig. de garanta
En el supuesto de los daos que pueda experimentar el acreedor en sus bienes, como consecuencia de la intervencin de
dependientes o subordinados del deudor en la ejecucin de la prestacin, la oblig. de seguridad se convierte en una oblig. de la
garanta. Se la llama as porque la culpa o el dolo del dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho
propio en la rbita extracontractual, pero desde que ese hecho ha sido ejecutado en el cumplimiento del contrato del deudor a quien
el dependiente representa, ese deudor es tambin responsable contractualmente por una oblig. de garanta. La oblig. de garanta
est implcita por el solo hecho de haber implicado a otro en la ejecucin de la oblig..
Principio general de responsabilidad por el hecho propio

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En ciertos supuestos el deudor, y, en su caso, el acreedor responden tambin en igual medida que por su propia conducta, de la
conducta de sus representantes y auxiliares. No existen en nuestro derecho, en lo que respecta a esta materia, reglas generales.
La cuestin ha sido contemplada en el C.C. en situaciones particulares tales como la responsabilidad de los posaderos (Arts. 1118 y
2230), de los transportistas (Art. 1119 1 parte), del locatario (Art. 1561) y del empresario en la locacin (Art. 1631).
Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser generalizados, establecindose un sistema de responsabilidad
contractual por el hecho ajeno, segn la intervencin que el tercero ha tenido en la ejecucin del contrato.
Intervencin por s mismo
Cuando un tercero interviene por s mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que el deudor cumpla con su oblig.,
este ltimo se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del tercer constituya un caso fortuito o de fuerza mayor. Sin
embargo, el deudor sera responsable si hubiese podido o debido evitar esa intervencin; en tal caso la ley le impone el deber de
garantizar al acreedor contra la accin de esos terceros Por ej. en el supuesto del Art. 1561, en que el locatario responde tambin
del dao que causen sus huspedes.
Tercero encargado por la ley o el deudor
Hay tres tipos:
Representantes legales: El representante legal del deudor compromete la responsabilidad de ste en la ejecucin del contrato.
Esta solucin corresponde por la identificacin de las personas del representante y representado frente a terceros, en relacin a los
actos lcitos.
Representantes convencionales: El representante convencional interviene por encargo del deudor o con su consentimiento. En
estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la oblig. sea o no dependiente del deudor, As puede ser un mandatario
o un empresario independiente, a quien el deudor encarga la ejecucin de la oblig..
En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad se requiere A) En cargo del deudor, B) Que el representante o
auxiliar acte en el cumplimiento de la oblig. del deudor, si no fuera as, slo puede comprometer la responsabilidad del deudor
como principal, si existe relacin de dependencia y el auxiliar ha cometido un acto ilcito en el ejercicio de la funcin.
Empleo ilcito de representante y auxiliares
Si un deudor que est obligado a cumplir personalmente emplea ilcitamente a otras personas como auxiliares en la ejecucin, este
solo hecho constituye una violacin culposa de la oblig., y por consiguiente el deudor responde de todos los daos causados. En
este supuesto no se trata de responsabilidad por el hecho de terceros, sino de la que incumbe por el propio hecho (Art. 1109, C.C.)
Casos legales de obligs. de garanta
Hay casos en que la oblig. de garanta est impuesta por la ley con referencia a determinados contratos. Esta responsabilidad surge
en la orbita contractual pues el responsable y el eventual damnificado estn vinculados por un contrato.
Esa oblig. de garanta no pierde por ello el carcter de oblig. accesoria de aquellas otras obligs. que son esenciales de acuerdo a la
naturaleza del contrato respectivo.
Responsabilidad de los dueos de hoteles y casas pblicas: En el caso de dueos de hoteles, casas pblicas de hospedaje y
establecimientos de todo gnero, su responsabilidad nace precisamente del hecho de que tienen los deberes que se originan en el
depsito necesario (Arts. 2187 in fine, 2227 in fine C.C.).
Por ello son responsables de todo dao o prdida que sufran los efectos de toda clase introducidos en las posadas, sea por culpa
de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan en la casa (Art. 2230).
Para que exista esta responsabilidad se requiere:
que el damnificado habite en el hotel, casa pblica, etc.
que se trate de daos ocasionados a los efectos introducidos en el establecimiento (con respecto a los
que hay un deposito necesario, no con respecto a los daos que sufran las personas de los viajeros)
que el dao haya sido cometido por los dependientes del dueo del establecimiento o que la cosa haya
desaparecido.
El Art. 1118 no hace sino reiterar esta responsabilidad en relacin a los dependientes (agentes o empleados) de los dueos. Sin
embargo, por el Art. 2230 esta responsabilidad se extiende a los daos que causaren terceros, sean otras personas que se alojan
en la casa (Art. 2230) o extraos que se introducen para robar (Art. 2237).
La responsabilidad est impuesta en relacin a las cosas introducidas en los establecimientos, con respecto a las cuales existe del
depsito necesario; no con respecto a los daos que sufran las personas de los viajeros. En este ltimo caso podra funcionar el Art.
1113 si los autores son dependientes, y el caso queda regido por las normas de los actos ilcitos. Si es un extrao, no habr
responsabilidad del dueo del establecimiento.
Esta responsabilidad que incumbe al dueo que incumbe al dueo del hotel no se puede dispensar (Art. 2232) y es inexcusable (Art.
1118: ... son responsables del dao ocasionado... aunque prueben que les ha sido imposible impedir el dao.
Los Arts. 2230 y 2236 excusan la responsabilidad solamente cuando el dao o la prdida provengan del caso fortuito o fuerza
mayor, se deba a la culpa del viajero, o de terceros por los cuales no debe responder, como son los familiares o visitantes de los
viajeros.
Responsabilidad de los capitanes de buques y agentes de transportes terrestres: Tambin es de carcter contractual la
responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de embarcaciones respecto del dao causado por la gente de tripulacin en
los efectos embarcados, o cuando se extravan; e igualmente la responsabilidad de los agentes de transportes terrestres, respecto
del dao o extravo de los efectos que reciben para ser transportados (Art. 1119 C.C.). Le son aplicables los mismos principio que se
han visto respecto de los dueos de hoteles (Art. 1119 1 parte).
Fundamento de la responsabilidad
Esta responsabilidad tiene fundamento objetivo. La culpa es extraa al sistema, y solamente la responsabilidad del dueo de hotel,
capitn de buque o agente de transporte puede excusarse con la demostracin de una causa ajena a los deberes contractuales de
conservacin y transporte de las cosas confiadas a aquellos. Es decir que solamente por la existencia de hechos que demuestren la
interrupcin del nexo causal podr liberarse el presunto responsable. Es, desde luego, una responsabilidad de garanta que est
comprendida en la esencia misma del contrato, aunque nada se hubiese estipulado, como ocurre con la mera introduccin de las
cosas de los viajeros en el depsito de hoteles (Art. 2229 C.C.)
Oblig. de seguridad con respecto al objeto
Hay supuestos en que la oblig. de seguridad es una oblig. principal que est en la esencia misma del contrato y existe con relacin a
la cosa que constituye el objeto de la prestacin. Por ej. la oblig. de conservar la cosa para ser restituida a su dueo en los contratos
de locacin (Art. 1561 C.C.)

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Esta oblig. de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se deteriora por falta de cuidado en
la conservacin de la misma.
An dentro de este mbito contractual parece haberse hallado una responsabilidad de tipo objetivo en el caso particular de las
obligs. del garajista, en cuanto a la restitucin del vehculo guardado en un garaje.
As ha sucedido que hurtado un automvil del garaje donde se hallaba se estableci la responsabilidad del garajista salvo la prueba,
a su cargo de la fuerza mayor o el caso fortuito. Se ha declarado que mediante la entrega del automotor a su depositario y su
recepcin por este, se transfiere la custodia y guarda jurdica. El depositario est obligado a conservarlo y restituirlo sin deterioro a
su dueo cuando as de solicitare, bajo responsabilidad en caso de no hacerlo, por dao y perjuicios, si no medi caso fortuito o
fuerza mayor.
Aplicacin del factor equidad
Concepto: Fue introducido por la reforma de la Ley 17.711. La equidad es suficiente para imponer el deber de responder por el
dao causado por un sujeto inimputable en razn de carecer de voluntad. El Art. 907 del C.C. dispone: Cuando por los hechos
involuntarios se causare a otro algn dao en su persona y bienes, slo se responder con la indemnizacin correspondiente, si con
el dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido.[Los jueces podrn tambin disponer un
resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del
autor del hecho y la situacin personal de la vctima.] (prrafo agregado por ley 17.711.)
Este factor de responsabilidad es tambin de carcter objetivo, pues prescinde de la culpa para atribuir responsabilidad, desde que
no puede considerarse culpable a quien no es capaz de voluntad y por lo tanto es inepto para determinar su conducta.
Rgimen legal: En nuestro pas la ley 17.711 ha consagrado una solucin esperada y ahora aprobada por la generalidad de la
doctrina.
Se trata de un factor de responsabilidad objetiva, pues la situacin considerada es precisamente aqulla en que al autor no se le
puede imputar culpa alguna, desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento.
Con ser un factor objetivo no se trata del riesgo creado, pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir sino que faculta
a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad.
Los jueces resolvern con un sentido de justicia particular, adecuado al caso y valorando las pautas que la ley seala: importancia
del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.
El elemento dao debe conjugarse en este caso con un factor de responsabilidad eventual, que estar dado por el criterio judicial de
apreciacin de la relacin entre el patrimonio del deudor y la condicin personal de la vctima, que imponga objetivamente la
solucin de equidad.
El hecho ser a partir de ese momento un acto ilcito potencial con atribucin de responsabilidad a su autor por razones de equidad.
Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo, pues el primero depende de la apreciacin del juez en
solucin de especie, y el segundo est impuesto necesariamente por la ley en solucin de gnero. Adems, la equidad puede
conducir a una reparacin parcial, en tanto que el riesgo creado obliga al resarcimiento integral del dao.
Sectores de aplicacin del factor abuso del derecho
Concepto: En Roma no era legtimo ejercer abusivamente de un derecho, por lo menos con el solo fin de daar a otro.
En el antiguo derecho francs los Parlamentos repriman todo abuso malicioso. Aunque los redactores del Cdigo Civil no
consideraron la cuestin del abuso del derecho, y ningn Art. contiene una norma al respecto, la jurisprudencia hizo aplicacin del
principio en numerosos casos.
A principios del siglo XX algunos autores como JOSSERAND y SALEILLES estudiaron esa jurisprudencia, la analizaron y
sistematizaron, construyendo una teora del abuso del derecho. Desde entonces la jurisprudencia francesa ha hecho constante
aplicacin de la teora, y del derecho de propiedad la extendieron a otros casos, constituyendo as un valioso instrumento de control
judicial sobre el ejercicio de los derechos subjetivos.
En palabras de JOSSERAND as como existe un espritu de las leyes, debe admitirse la existencia de un espritu de los derechos,
inherente a toda prerrogativa subjetiva, aisladamente considerada y que as como la ley no puede aplicarse contra su espritu,
nuestros derechos no pueden realizarse en contravencin o despreciando su misin social; se concibe que el fin pueda justificar los
medios, al menos, cuando estos son legtimos por s mismos; pero sera intolerable que medios, an intrnsecamente irreprochables,
pudieran justificar todo fin, hasta odioso e inconcebible. Precisamente, contra tal eventualidad se form la teora del abuso de los
derechos, cuya ambicin y razn de ser es asegurar el triunfo de los derechos y, por consiguiente, hacer reinar la justicia, no
solamente en los textos legales y en las frmulas abstractas, sino en su misma aplicacin, y hasta en la realidad viviente.
El derecho subjetivo tiene un limite formal, que es aquel establecido en la ley que reconoce la existencia misma de ese
derecho. Si en el ejercicio de ese derecho su titular excede el lmite fijado, no habra sin duda abuso del derecho,
sencillamente porque no habra derecho. Pero otra cuestin es si el titular, dentro de los lmites fijados formalmente a su
derecho, lo ejerce abusando de la prerrogativa y causa un dao a otro. En tal caso estara obligado a reparar el perjuicio
que caus, pues no estara justificado por el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo us abusivamente.
Criterios doctrinarios: Los distintos criterios que orientan las diferentes soluciones pueden agruparse en cinco categoras:
Criterio intencional: (La intencin del dao y sus sucedneos: dolo o fraude) La intencin de daar representa, tradicionalmente, la
forma tpica, el alimento normal del abuso de los derechos. La jurisprudencia francesa se ha inspirado precisamente en este criterio.
La intencin de daar constituye la pieza maestra del sistema.
Criterio tcnico: (Culpa en la ejecucin) Posteriormente se renunci a limitar la teora del abuso en el dominio intencional, para
reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carcter abusivo independientemente del nimo de daar. No basta que
se haya ejercido de buena fe; es necesario que se realice correctamente, segn las reglas del arte.
Criterio econmico: (Falta de inters legtimo) Se inspira en la famosa definicin que Ihering formul de los derechos subjetivos, a
los que consider como interese jurdicamente protegidos. As cuando el titular utiliza sus derechos fuera de todo inters o para la
satisfaccin de un inters ilegtimo, usa mal de l, abusa de su derecho y, por tanto, no puede pretender la proteccin de la ley.

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Criterio funcional o finalista: (Desvo del derecho en su funcin social) Segn Josserand, los derechos subjetivos, son derechosfuncin: no deben salir del plano de la funcin a que corresponden, pues de lo contrario su titular los desva de su propio destino,
cometiendo un abuso de derecho.
En este caso, el acto abusivo es el acto contrario al fin de su institucin, a su espritu y finalidad.
Criterio tico: (Ejercicio contrario a la buena fe y a la moral) RIPERT se refiri a la teora de la relatividad de los derechos y a los
fines sociales de su institucin; dice que ella tiende a colocar todas las acciones humanas bajo el control del juez y a permitirle
ejercer este control menos sobre el valor moral de los actos que sobre su valor econmico y social. Sostiene que esta teora tiende
a destruir la idea del derecho subjetivo; sin embargo, la concepcin del derecho individual, lejos de ser antisocial es indispensable
para el mantenimiento de la civilizacin amenazada por el estatismo o el comunismo... Desde que se quita a la teora del abuso de
derechos su fundamento moral, se cae en las ms peligrosas fantasas de la sumisin social.
El abuso del derecho existe all donde se lo ejercita contra la moral y las buenas costumbres.
mbito de aplicacin: Una abundante doctrina y jurisprudencia haba admitido la teora del abuso del derecho, cuando la reforma
introducida por la ley 17.711 incorpor legislativamente en el nuevo texto del Art. 1071 del C.C. Dicho Art. dispone: [El ejercicio
regular de un derecho propio o el cumplimiento de una oblig. legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al
reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.]
Dado el criterio adoptado para calificar al acto abusivo, nos hallamos sin duda en presencia de un factor de atribucin del dao que
funciona con independencia de la culpa.
Incurrir en responsabilidad todo aquel que en el ejercicio de su derecho se desva de los fines que tuvo en mira el legislador al
reconocerlo, y que al hacerlo causa a otro. Tambin ser abusivo el ejercicio del derecho cuando se ataquen principios de moral y
buenas costumbres o se excedan los lmites de la buena fe que debe imperar en las relaciones jurdicas. La funcin del juzgador
consistir en realizar una valoracin del acto frente a una concepcin objetiva de la moral y las buenas costumbres, y las pautas
compatibles con el concepto de buena fe.
Este factor, por funcionar independientemente de toda culpa de quien ejerce su derecho en forma abusiva, constituye un factor
objetivo de atribucin de responsabilidad que convierte en ilcito el acto, desde que el juez lo valora a la luz de una concepcin
abstracta de lo que es contrario a los fines para los que el derecho fue instituido, o de lo que ataca a la moral y a las buenas
costumbres o excede los lmites de la buena fe.
Dado que este factor se manifiesta en el ejercicio antifuncional de los derechos subjetivos, su mbito de aplicacin es tan amplio
como el que abarca el reconocimiento de esos derechos y, por ello, excede el campo propio de los derechos personales.
Sectores de aplicacin del factor exceso de la normal tolerancia entre vecinos
mbito de aplicacin: El Art. 2618 del C.C. despus de la reforma de la ley 17.711 dice: Las molestias que ocasionen el humo,
calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben
exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para
aqullas.
Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden diponer la indemnizacin de los daos o la cesacin de tales
molestias. En la aplicacin de esta disposicin el juez debe contemporizar las exigencias de la produccin y el respeto debido al uso
regular de la propiedad; asimismo tendr en cuenta la prioridad en el uso. El juicio tramitar sumariamente.
Fundamento de esta responsabilidad: Muchas teoras se han expuesto para dar fundamento a las restricciones a la propiedad
impuestas en el inters de los vecinos. Algunos autores han visto en la responsabilidad que emerge de tales actos una aplicacin
pura y simple de la culpa. Otras teoras fundan esta responsabilidad en el abuso del derecho.
Sin embargo, es evidente que tal responsabilidad no puede fundarse en la culpa, pues el deber de resarcir el dao causado por un
establecimiento a un propietario vecino, originado en los hechos a que se refiere nuestra norma legal, es independiente de que el
propietario de aqul haya cometido o no una culpa, sea por negligencia, sea por defecto de construccin o explotacin.
Tampoco puede fundarse en el abuso del derecho pues la cuestin es ajena a toda valoracin de tipo finalista en el reconocimiento
del derecho del propietario a producir esas molestias dentro de ciertas limitaciones, ni de tipo tico en cuanto a una eventual
adecuacin a normas de moral o buenas costumbres.
Cualquiera sea el fundamento que la doctrina quiera darle a esa responsabilidad, es notorio que ella es extraa a la culpa. Ya sea
que la inmisin sirva de fundamento en cuanto comporta una intromisin en el mbito ajeno ms all de lo que la tolerancia normal
entre vecinos lo admite, ya sea que se pretenda que el uso excede la normalidad en tales casos, lo cierto es que el dao debe
repararse por el solo hecho de ser causado ms all de lo que consiente la recproca tolerancia.
Es, por lo tanto, un factor objetivo de atribucin de responsabilidad que ser determinado por el juez en cada caso apreciando con
un criterio de razonabilidad lo que debe o no tolerarse teniendo en cuenta las condiciones del lugar, pero tomando tambin en
consideracin las exigencias de la produccin, el respeto debido al uso regular de la propiedad y la prioridad en el uso.

UNIDAD XVII
SECTOR DE APLICACIN DEL FACTOR RIESGO
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicacin en los casos de daos causados por las cosas inanimadas (Art. 1113 2
parte agregado por ley 17.711) y por los animales (Art. 1124 y sigs.)
Cosas inanimadas
El sistema de la ley 17.711: En esta materia el sistema del C.C. ha sido fundamentalmente modificado por la ley 17.711. Antes de
esta reforma la responsabilidad por el dao causado por las cosas inanimadas estaba regida por el Art. 1133, que impona
responsabilidad al dueo si este no probaba que de su parte no hubo culpa. El sistema se completaba con el Art. 1113 que
estableca la responsabilidad del guardin por el dao producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su cuidado.
Segn una parte de la doctrina, el Art. 1133 se refera al caso en que el dueo no fuese a la vez el guardin y poda aquel excusar
su responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa. Por ejemplo, si demostrase que us con prudencia y diligencia sus
facultades de disposicin transfiriendo la guarda a persona idnea.
Pero si el dueo fuese guardin a la vez, el caso quedaba regido por el Art. 1113, por ser la culpa de ste una culpa demostrada o
revelada y no meramente presumida; para eludir su responsabilidad el guardin deba proyectar fuera de su rbita la causa eficiente
del dao, acreditando que esa causa era un caso fortuito ajeno a la cosa, o la culpa de la vctima o de un tercero.

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De acuerdo a otras opiniones doctrinarias, la responsabilidad incumba siempre al dueo, tal como lo estableca el Art. 1133.
Para la mayora de los autores el responsable era siempre el guardin de la cosa inanimada, que si ordinariamente suele ser el
propietario, no es preciso que lo sea, como cuando transfiere a un tercero la guarda de la cosa, interpretndose el Art. 1133 en
funcin del Art. 1113, que sentaba la regla general.
En los primeros momentos, y siguiendo de cerca de los fallos de los tribunales franceses hasta 1930, nuestra jurisprudencia
distingua entre el dao causado por el automvil conducido, es decir, bajo la accin del conductor, y el dao ocasionado por defecto
de fabricacin o conservacin.
En el primer caso el dao era causado con la cosa y se rega por el Art. 1109. En el segundo, el dao era causado por la cosa
(rotura de la barra de direccin, falla de frenos, etc) y se rega por el Art. 1113, pudiendo slo excusarse la responsabilidad del
guardin por la prueba del caso extrao (rotura del nexo causal).
Si bien la jurisprudencia francesa borr toda distincin entre el dao causado con la cosa y por la cosa, en nuestro pas prevaleci
siempre esa distincin.
Sin embargo, nuestros jueces, cuando el dao era causado con la cosa (automvil conducido) afirmaron una jurisprudencia
dinmica que facilitaba a la vctima la prueba de la culpa del conductor, no slo en virtud de la aplicacin de presunciones legales
casusticas establecidas en la Ley Nacional de Trnsito 13.893, sino tambin por el juego de presunciones hminis que importaron
un tal afinamiento de la nocin de culpa, que el peatn embestido por un automvil no deba en la prctica cargar, con la prueba de
la misma.
De esta manera y por la va pretoriana se estableci una inversin de la prueba cuando la vctima era un peatn y, ms an,
resultaba beneficiada sta con una nueva tendencia jurisprudencial que exiga al conductor, no la prueba de su falta de culpa, sino la
demostracin precisa de una causa extraa.
En cuanto a las personas responsables, ellas resultaban ser, en el caso de los Arts. 1113 y 1133, el dueo o guardin. Es decir que
stos respondan en el supuesto del dao causado por la cosa: el dueo en cuanto tal salvo prueba en contra de su culpa
presumida; por ej. si transfiri la guarda sin culpa o sea a persona idnea o fue privado de ella contra su voluntad (robo o hurto). A
su vez el guardin responde por su culpa presumida en el cuidado y atencin que debi poner en la guarda y empleo de la cosa,
pero desde que no se le permiti probar su falta de culpa, el fundamento de la responsabilidad no poda decirse ya que reposara en
la culpa sino en un deber de garanta.
En la hiptesis del dao causado con la cosa y regido por lo tanto por el artculo 1109, la responsabilidad era naturalmente del
conductor culpable, pero se llegaba fcilmente a la responsabilidad del dueo o guardin, por aplicacin de las normas de
responsabilidad indirecta del principal por el hecho del subordinado, habida cuenta de la muy fluida nocin de dependencia aun
accidental que los tribunales haban admitido.
El sistema impuesto por la ley 17.711:
Justificacin de la reforma: En primer lugar, lo cierto es que la teora objetiva concebida como una responsabilidad sin culpa se
hallaba incorporada a nuestro sistema jurdico por obra de una jurisprudencia realista y, en cierto modo, creativa.
Es as que la inexcusabilidad de la responsabilidad del principal en los daos causados por los dependientes, y la limitacin de la
prueba a la falta de casualidad en los daos causados por las cosas inanimadas, lo mismo que en los daos producidos por los
animales, colocaban el sistema en estas hiptesis dentro de la rbita de una responsabilidad objetiva con fundamento en un deber
de garanta.
En segundo lugar, en los supuestos de daos causados con los automviles, que son los ms frecuentes, la jurisprudencia haba
tambin suprimido prcticamente, en cuanto a la prueba de la culpa, la distincin entre hecho con la cosa y hecho de la cosa.
Cuando los daos se causaban a peatones las presunciones hominis cubran los casos, con la misma extensin que la presuncin
legal del artculo 1113. Es decir que siempre exista una inversin de la prueba, y adems la apreciacin de la falta de culpa era de
tal modo estricta que slo se llegaba a admitirla demostrando la falta de causalidad.
En tercer lugar, el mbito de esa responsabilidad objetiva se limita en la ley 17711 <>a los daos causados por las cosas
inanimadas que tienen riesgos, o sea que son peligrosas o susceptibles de daar. Con lo que el sistema queda circunscripto y
resulta excepcional en relacin a la culpa, que sigue siendo el factor genrico determinante de la responsabilidad civil.
Dentro de los lmites que la legislacin vigente le seala, parece justo admitir hoy la responsabilidad objetiva cuando se causa un
dao sin culpa del autor del hecho o del guardin de la cosa, si tampoco existe culpa de la vctima.
En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de la vida moderna y, consecuentemente en su
simplicidad, podan destacarse ntidamente las acciones individuales, fcil era imponer a los hombres estrictos deberes de respeto y
solidaridad y fcil resultaba tambin valorar una conducta obrada con entera libertad.
Poda entonces decirse con justicia que el culpable deba responder y el inocente estaba exento de toda sancin. Si una persona
resultaba vctima del hecho de un inocente, no era dado a los hombres modificar los designios de la naturaleza y esa vctima deba
soportar sola todo el dao.
Sin embargo, se ha operado en los ltimos tiempos una profunda transformacin social. A ello han contribuido el maquinismo
primero, con su secuela de accidentes incontrolados, y luego las grandes concentraciones humanas producidas por el
industrialismo. El fenmeno de este siglo es la explosin demogrfica que, aparte del grave problema universal de la insuficiencia de
recursos para la subsistencia de la humanidad en un futuro no muy lejano, nos trae hoy una manifestacin de vida social que crea
hbitos comunes, consumos indiferenciados, una cultura uniforme y annima, y pone la ciencia al servicio de una tecnologa cuanto
ms avanzada tanto ms peligrosa para la seguridad de la vida y de la salud.
Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento de la personalidad por la prdida del control de la propia
actividad fsica, sometida a la presin de los medios mecnicos del transporte y la comunicacin, y nos muestra tambin esa
actividad individual fundida en grupos o equipos, cuando no en aglomeraciones multitudinarias.
Parece existir hoy en el hombre medio un desmedro de la personalidad por la claudicacin de su inteligencia, sometida a los
procesos automatizados de la ciberntica, y slo estimulada por una preparacin superficial en un sistema de educacin de masas.
Si el hombre causa actualmente un dao con su hecho o con su cosa, resulta difcil establecer si es su culpa o la ajena, o la de la
propia vctima, que lo ocasion. Es as que si todos estamos expuestos a causar un dao tambin lo estamos a padecerlo, y si no
podemos hacer un reproche de conducta a quien lo caus ni a quien lo sufri, parece justo apresurarse a socorrer a la vctima.
Resulta razonable que quien provoc el dao aun sin culpa, en una actividad lcita y adems til para l, cargue con las
consecuencias del riesgo que cre. Aqu no es ya cuestin de juzgar conductas sino de repartir los daos que la actividad necesaria
y til de los hombres va produciendo, y parece justo que soporte el dao quien obtiene el beneficio inmediato de esa actividad.

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El camino emprendido se dirige, segn parece inexorablemente, a la socializacin de los riesgos en lo que el seguro opcional y
especialmente el seguro obligatorio son los primeros pasos, y la seguridad social integral encarada bajo la autoridad del Estado ser
en ltima instancia el medio de repartir los daos.
Al incorporarse a nuestro ordenamiento legal la teora del riesgo creado, la ley 17.711 suprimi el Art. 1133 y agreg al Art.
1113 los siguientes prrafos: En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o
vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero
por quien no debe responder. Si la cosa hubiere sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no
ser responsable
Daos causados con las cosas y por las cosas
La norma contenida en el actual artculo 1113 rige hoy los daos causados con la mediacin de cosas, exceptuando los supuestos
previstos en el Art. 1119 referidos a los daos ocasionados por las cosas arrojadas de un edificio o colocadas o suspendidas de un
modo peligroso y que en su cada pueden causar dao a los que transitan por la va pblica, o por terreno ajeno o por fundo propio
sujeto a servidumbre de trnsito. Si las cosas caen en fundo propio sujeto a servidumbre de trnsito. Si las cosas caen en fundo
propio no sujeto a servidumbre de trnsito rige el Art. 1111.
Estos casos de excepcin constituyen hiptesis de responsabilidad colectiva cuando se ignora quin arroj, y responden de los
daos que se ocasionen, los padres de familia o inquilinos que habiten el inmueble. Esta responsabilidad no es solidaria (Art. 1121)
y constituye una excepcin al rgimen de la solidaridad impuesta por la ley 17.711 en los casos de cuasidelitos (Art. 1109, ltima
parte). La responsabilidad es simplemente mancomunada y la deuda se divide, por lo tanto, en proporcin al inters de cada uno en
el edificio.
En cuanto al Art. 1134, ha sido derogado por la ley 17.711, por lo que los daos ocasionados por la ruina de edificios quedan ahora
regidos tambin por el Art. 1113.
El nuevo Art. 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son obviamente reguladas de distinta manera. Por un lado se trata de
los daos causados con las cosas, y por otro se trata de los daos causados por las cosas o por el hecho de las cosas.
La ley no ha creado un gnero intermedio entre las cosas que tienen riesgos y las que no lo tienen, o sea, una categora de cosas
que sin tener riesgos no caen dentro del mbito de stas, como si estuviesen en una situacin intermedia por la necesidad de un
cuidado o vigilancia especial para evitar que daen.
Podra decirse que existen infinitos grados de participacin de las cosas en la causacin de los daos. Desde el supuesto de total
ausencia de cosa, como si un individuo diese a otro un golpe con el codo lesionndolo, hasta la exclusiva intervencin de una cosa
en el origen del dao, como si el desplazamiento de una roca por la pendiente de una montaa hiriese a un pasante. En el primer
caso habra responsabilidad del autor por su culpa, y en el segundo no habra responsabilidad alguna por el carcter fortuito del
acontecimiento.
Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran, por un lado, una decisiva actuacin del hombre que
maneja una cosa no riesgosa en s misma y que responde dcilmente a su accionar, y por otro lado, una decisiva intervencin de
una cosa peligrosa que supera la accin humana y queda fuera del control del hombre.
Los diversos matices que dan mayor prevalencia al hecho del hombre sobre la cosa, o a la autonoma riesgosa de la cosa sobre la
accin humana, no pueden tener una diferente regulacin legal porque sera crear un complicado sistema jurdico de muy difcil
aplicacin.
Cosas peligrosas y no peligrosas
Riesgo en la eventualidad, contingencia o proximidad de un dao. Luego, podemos decir que la distincin que corresponde hacer es
entre cosas peligrosas y no peligrosas. De algunas cosas se pueden decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir, en
cambio, que no lo sean en absoluto. La plvora est siempre a punto de estallar, es peligrosa. Hay una gama infinita de cosas que
van desde aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son muy peligrosas.
Un esfuerzo de sistematizacin no permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas, y en otro sector
aquellas que son normalmente peligrosas. Las primeras carecen de autonoma para daar como instrumentos del hombre. Las
segundas son fuentes autnomas de daos.
Aquellas que tienen autonoma para daar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro esttico y otras cuyo peligro es
dinmico. Las cosas inertes pueden tener normalmente un peligro esttico, como la plvora, o no tenerlo, por excepcin, si la
plvora estuviese mojada.
Lo dinmico es el peligro que las cosas pueden tener en accin, pero no las cosas mismas. Adems una cosa normalmente
destinada al movimiento (no inerte) puede tener tambin un peligro esttico en el vicio de fabricacin o de conservacin, que cuando
se ponga en movimiento puede manifestarse y ocasionar el dao. Cuando se habla de cosas inertes se est refiriendo a objetos que
por su naturaleza estn destinados a permanecer quietos por oposicin a las cosas que no lo son, y que tienen por fin el movimiento
sea en un lugar fijo (un telar) o desplazndose (un automvil).
Las cosas, inertes o no, pueden ser colocadas por un individuo en situacin de riesgo y ocasionar un dao, no obstante hallarse en
reposo. Como si una cosa cualquiera es puesta en medio de la calzada en una avenida y un vehculo la atropella lesionndose el
conductor. En este caso el dao no es causado por el vicio o riesgo de la cosa, sino por el hecho del hombre con la cosa que coloc
de un modo imprudente; su responsabilidad est regida por la primera parte del agregado al Art. 1113, y se presume la culpa del
dueo o guardin de la cosa.
Vicio y riesgo
El Art. 1113 en el agregado de la ley 17.711 menciona el dao proveniente del vicio, adems del riesgo. Al referirse el Art. al vicio se
incurre en una repeticin, pues se alude al mismo concepto desde que el vicio de que se trata es una falta o defecto de fabricacin o
conservacin de la cosa que hace a sta susceptible de daar y, por tanto, riesgosa.
La idea de que los automviles son la causa ms frecuente de los daos ocasionados por las cosas inanimadas ha sido, sin duda, la
razn determinante de que se hubiesen previsto en la reforma los daos causados por el vicio y por el riesgo de la cosa. Tratndose
de daos causados por automotores no cabe ahora distinguir entre el que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de
fabricacin) en que la culpa se presuma, del que se causaba con la cosa (automvil conducido), donde la culpa deba probarse. El
automvil es en s mismo una cosa riesgosa, sea que el riesgo provenga de un vicio del vehculo o de su desplazamiento fuera del
control del conductor.
En el supuesto del vicio, es verdad que la ley hace responsable al dueo o guardin por razones prcticas, ya que el tercero
damnificado no est en condiciones de apreciar la existencia misma del vicio, generalmente oculto, que hace a la cosa peligrosa,

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pero el dueo o guardin no responde como garante de la culpa de otro, sino sencillamente porque la cosa que emplea es en s
misma peligrosa a causa del vicio de fabricacin o conservacin.
Es cierto que el damnificado puede dirigir su accin resarcitoria contra el constructor o fabricante de la cosa cuyo vicio origin el
dao. Rige en este aspecto plenamente y con entera autonoma, la responsabilidad por el hecho propio (Art. 1109) y puede el
damnificado reclamar por el dao sufrido contra el que construy la cosa con vicio probndose su culpa. Sera ese dao una
consecuencia mediata, y por lo tanto, previsible, de la que debe responder el que actu con culpa (Art. 903 C.C.).
Pero, en cambio, el responsable como dueo o guardin que indemniz a la vctima, no tiene accin recursoria delictual contra el
constructor para obtener la restitucin de lo pagado como supuesto garante. No hay disposicin alguna que autorice a ello y no
puede invocarse analgicamente lo dispuesto en el Art. 1124, por ser una norma de excepcin que contempla un supuesto
especfico que configura precisamente esa responsabilidad de garanta.
La responsabilidad del dueo o guardin por el dao causado por el vicio o riesgo de la cosa, es una responsabilidad personal frente
a la vctima, porque el facto objetivo de responsabilidad est dado por la utilizacin de una cosa peligrosa. La accin que puede
tener el dueo o guardin contra quien la fabric es la que puede eventualmente derivar de la ndole contractual de la relacin que
hubiera tenido con el mismo, ya sea un contrato de compraventa, de locacin, comodato, etc. pero advirtase que la responsabilidad
contractual no comprende ms que los daos que son consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento (Art. 520 C.C.) salvo
si el incumplimiento hubiese sido malicioso (Art. 521 C.C.)
Personas responsables
La responsabilidad est impuesta al dueo o guardin. El dueo es quien tiene sobre la cosa un derecho de dominio (Art. 2506),
independientemente de que lo ejerza por s o por otro (Art. 2510 C.C.) El concepto de guardin da lugar a distintas teoras.
Se ha considerado que guardin es quien tiene bajo su poder, o sea el tenedor lato sensu (guarda material). Tambin se ha
considerado por oposicin a aqul concepto, que guardin es quien tiene un derecho sobre la cosa (guarda jurdica), negndose tal
carcter a quien lo detenta de hecho, como el ladrn. Tambin se afirma que lo decisivo para configurar el guardin es el
aprovechamiento econmico de la cosa.
Segn BUSTAMANTE ALSINA el concepto ms preciso es el fijado por el fallo de la Corte de Casacin Francesa al rechazar la
distincin entre guarda material y guarda jurdica, pues el ladrn de un automvil, segn la especie resuelta, puede ser el guardin,
aunque no tenga ningn derecho sobre el mismo. El criterio adoptado es el siguiente: es guardin aquel que tiene de hecho un
poder de mando en relacin con la cosa o, ms precisamente, es guardin el propietario de la cosa o el que de hecho ejerce en
relacin con ella un poder de mando. Es la llamada guarda intelectual.
Precisando el concepto contina diciendo el autor que es guardin quien de hecho o de derecho ejerce un poder de mando,
gobierno, direccin, direccin o control sobre la cosa. As por ejemplo: 1) El dueo, si no se ha desprendido voluntariamente de la
tenencia o si no la ha perdido contra su voluntad; 2) los tenedores legtimos de la cosa con facultad de uso y goce (tenencia
interesada) como el locatario, comodatario, usufructuario, usuario y anticresista; 3) los tenedores legtimos de la cosa sin facultad de
uso y goce (tenencia desinteresada) como el mandatario, depositario y acreedor prendario; 4) los poseedores ilegtimos y aun
viciosos, como el ladrn y el usurpador.
No son guardianes a pesar de la detentacin de la cosa, los servidores de la posesin que tienen la cosa bajo su poder por su
relacin de dependencia o por razn de servicio, como un chofer, un mecnico, un sereno, un portero o cuidador de un inmueble.
Carcter de la responsabilidad
Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad por el riesgo de la cosa y no fundada en la culpa del guardin. Si la
responsabilidad se ha desprendido de la guarda de la cosa, sta corresponde a quien ejerce la guarda. Es decir que en este caso se
trata de una responsabilidad subsidiaria o excluyente.
En el riesgo, la responsabilidad es del dueo o guardin, de uno u otro alternativamente pero no en forma subsidiaria o excluyente.
Es decir que la vctima puede dirigir su accin contra el dueo o contra el guardin indistintamente. En ninguno de los dos casos la
responsabilidad es conjunta pues la redaccin del Art. no permite esa interpretacin, ya que se emplea all la conjuncin disyuntiva
o y no la copulativa y.
Frente a la vctima, cuando el dueo se ha desprendido voluntariamente de la guarda de la cosa, la responsabilidad de aqul tiene
carcter inexcusable cualquiera sea la naturaleza de las relaciones que existan entre dueo y guardin, y con independencia, por lo
tanto, del derecho que pueda tener o no el uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado.
Sin embargo, si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser responsable (Art.
1113). Es razonable que si el dueo o guardin han sido ajenos al empleo de la cosa no tengan responsabilidad en caso de dao,
pues el riesgo fue puesto en accin contra la voluntad de aquellos.
Sea el dueo o guardin quien hubiera pagado la indemnizacin, soportar en ltima instancia el valor del perjuicio uno u otro,
segn el carcter de las relaciones internas entre ellos, que pusieron la cosa de uno bajo la guarda del otro. As habr que
considerar primero los trminos de la convencin entre las partes y, a falta de convencin, las reglas legales supletorias propias de
cada relacin, o, en ltima instancias, la cuestin se resolver por culpa de quien incurri en ella, pudiendo el dueo reclamar al
guardin como damnificado indirecto (Art. 1079)
Si fueran varios los dueos o guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se caus el dao, responden solidariamente todos los
dueos o todos los guardianes (unos u otros) conforme a la interpretacin que corresponde dar al Art. 1109 C.C.
Si el dao ha sido ocasionado
Con la cosa: el propietario debe responder por los daos, pues su culpa se presume (para eximirse de
responsabilidad deber demostrar lo contrario).
Por el riesgo o vicio de la cosa: la responsabilidad es objetiva, el dueo debe responder siempre (no importa si
tuvo culpa o no).
Causas de exoneracin
Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carcter objetivo y el factor atributivo es el riesgo creado, de nada
sirve al dueo o guardin probar que de su parte no hubo culpa. Para eximirse de responsabilidad slo le resta demostrar la
interrupcin del nexo causal, mediante la alegacin y prueba de un hecho extrao al riesgo de la cosa, que interfiera en el proceso y
tenga virtualidad suficiente para determinar por s solo el dao ocasionado.
El Art. 1113 dice que el dueo o guardin, para eximirse total o parcialmente de responsabilidad, debern probar la culpa exclusiva
de la vctima o de un tercero por el cual aquellos no responden. No menciona el caso fortuito o fuerza mayor, pero dado que estos
hechos, por su imprevisibilidad o irresistibilidad, colocan al resultado fuera del mbito del riesgo propio de la cosa, constituyen

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indudablemente factores interruptivos de la cadena causal. Es decir, que el caso fortuito para exonerar de responsabilidad debe ser
extrao o externo al riesgo propio de la cosa.
La omisin en el Art. del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso de concurrir con el riesgo este lo absorbe
totalmente, y no exime parcialmente la responsabilidad. Ello no ocurre, en cambio, cuando el riesgo concurre con la culpa de la
vctima o de un tercero. En estos casos el juez deber establecer el grado de participacin de ambos factores en la produccin del
dao, y conforme a lo que resulte de ello, distribuirlo entre el dueo o guardin y la vctima, disminuyendo proporcionalmente la
indemnizacin.
Cosas inanimadas: Casos particulares
Teniendo en consideracin las caractersticas propias de diversas cosas inanimadas y las diferencias que ello determina en el
rgimen de responsabilidad aplicable a las mismas, trataremos por separado los casos particulares de los automotores, aeronaves,
edificios y productos elaborados.

Automotores:
Legitimacin pasiva.
La resp. En los casos de accidentes provocados por automotores ha sido considerada entes en relacin a la aplicacin gral de
las normas s/daos causados con intervencin de cosas inanimadas.
Los nuevos criterios jurisprudenciales. El titular registral. El guardin. Accidentes de automotores
Los desarrollos jurisprudenciales s/ esta aplicacin de los art 1113 y 1133 y los daos causados por automotores y las
presunciones legales de culpa q contiene la ley nacional de transito 13.893 la ref 17711 no va a alterar las soluciones
admitidas hasta hoy con respecto a los peatones victimas de accedentes de transito.
Cuando afirmamos que el automvil es una cosa peligrosa y por lo tanto le es aplicable la teora de riesgo incorporada por la ref
del art 1113CC.
La resp. Del dueo o guardin del automvil no se funda ya en la culpa presumida sino en la responsabilidad objetiva por el
riesgo de los vehculos sin perjuicio del deferente rgimen de responsabilidad del conductor q no sea dueo o guardin , pues tal
supuesto es el de la culpa por el hecho propio., como lo ha reconocido la jurisprudencia admitindose una presuncin de culpa
por el art 1113 en la primera parte, desde el conductor causa el dao con la cosa de que sirve y utiliza al conducirla.
En relacin a los accidentes causados entre dos o mas vehculos la conclusin que hemos expuesto es la que ha tenido
recepcin jurisprudencial al declarar que tratndose de cosas comnmente peligrosas y que por la entidad del riesgo creado
por ambas tienen pareja incidencia no corresponde aplicar el art. 1113 del CC rigiendo el sistema de la culpa del art. 1109.
Rgimen legal. Presunciones. Circunstancias eximentes.
Despus del fallo de la CSJN que se cita en la nota al pie rectificando nuestro criterio anterior en el sentido expresado en el
prrafo 700 bis.
Corresponde analizar el caso en que el dueo o guardin del automvil no fuese indiferente y por lo tanto debiese imponer una
total responsabilidad por el dao causado como sin excepciones , impone la ley a todo dueo o guardin.
Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en los ltimos aos en los tribunales de nuestra Nacin en torno a los accidentes
ocasionados por automotores. El concepto que prevalece es que afirma que el automvil es una cosa peligrosa y que por lo tanto le
es aplicable la teora del riesgo incorporada por la reforma al Art. 1113 del C.C. Es decir que la responsabilidad del dueo o guardin
del automvil no se funda ya en una culpa presumida sino en la responsabilidad objetiva por el riesgo de esos vehculos, sin
perjuicio del diferente rgimen de responsabilidad del conductor que no sea dueo o guardin, pues tal supuesto es el de la culpa
por el hecho propio (Art. 1109 C.C.), como lo ha admitido la jurisprudencia, admitindose una presuncin de culpa por el Art. 1113,
primera parte del agregado por la ley 17.711, desde que el conductor causa el dao con la cosa de que se sirve y utiliza al
conducirla.
Con relacin a los accidentes causados entre dos o ms vehculos la jurisprudencia ha dicho que tratndose de cosas comnmente
peligrosas y que por la entidad del riesgo creado por ambas tiene pareja incidencia no corresponde aplicar el Art. 11113 del C.C.,
rigiendo el sistema de culpa del Art. 1109 de dicho cuerpo legal
La C.S.J.N. adopt un criterio distinto al declarar que el riesgo recproco no excluye la aplicacin del Art. 1113, al crear presunciones
concurrentes de causalidad, salvo que se prueben circunstancias eximentes que las destruyan por la existencia de culpa de cada
una de las vctimas recprocas.
Corresponde analizar el caso en que el dueo o guardin del automvil no fuese imputable. Por tratarse de una responsabilidad
objetiva, esto es, que prescinde de culpa, parecera que aquella circunstancia fuese indiferente y por lo tanto debiese imponerse una
total responsabilidad por el dao causado como, sin excepciones, impone la ley a todo dueo o guardin. No obstante, debe
prevalecer un concepto de equidad aplicando analgicamente lo dispuesto por el Art. 907 del C.C. pero no para disponer un
resarcimiento que por el Art. 1113 corresponde sin excepciones, sino para atenuarlo conforme con lo dispuesto en el Art. 1069,
ltima parte.
Trenes. Accidentes ferroviarios. Rgimen legal
Conf. al art 184 C. Com. En caso de muerte o lesin a un viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar
obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el
accidente provino de fuerza mayor p sucedi por culpa de la victima o de un 3ro por quien la empresa no sea civilmente
responsable
En este caso la responsabilidad es contractual; el transportador tiene la obligacin de llevar sin inconveniente alguno al pasajero a
su lugar de destino y si este sufre un dao la empresa debe repararlo, salvo que pruebe que el dao ocurri por:
Fuerza mayor
Culpa de un 3ro
Culpa de la victima
Accidentes martimos. Rgimen legal. Abordaje y otros accidentes. Asistencia y salvamento.
La Ley de Navegacin establece en el art. 330: El transportador es responsable de todos los daos originados por la muerte del
pasajero o por lesiones corporales, siempre que el dao ocurra durante el transporte por culpa o negligencia del transportador, o por
las de sus dependientes que obren en ejercicio de sus funciones.
La culpa o negligencia del transportador o de sus dependientes se presume, salvo prueba en contrario, si la muerte o lesiones
corporales han sido causadas por un naufragio, abordaje, varadura, explosin o incendio, o por hecho relacionado con alguno de
esos eventos.
Aeronaves: La aeronave es un aparato apto para circular en el espacio areo y transportar personas o cosas. Conforme a esta
definicin cualquier ente que pueda desplazarse a travs de la atmsfera, pero en que no pueda ubicarse personas o cosas, no es
una aeronave. Es una cosa mueble registrable, generalmente accionada a hlice o turbinas.

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Sus particulares caractersticas para la navegacin area le atribuyen un rgimen legal autnomo que se halla regulado en el
Cdigo Aeronutico (Ley 17.285)
Causa del dao: La persona que sufre daos en la superficie tiene derecho a la reparacin con slo probar que los daos
provienen de una aeronave en vuelo o de una persona cada o arrojada de la misma o del ruido anormal de aquella.
Fundamento de esta responsabilidad: Est en el riesgo creado por la utilizacin de la aeronave y, por consiguiente, el sistema es
extrao a la culpa, bastndole a la vctima la demostracin de la existencia del nexo causal directo (Art. 155) entre el dao y el
acontecimiento que lo ha originado. Solamente puede haber exoneracin de responsabilidad mediante la prueba de la culpa del
damnificado si ha sido exclusiva, y si ha contribuido a causar el dao, la responsabilidad puede ser atenuada (Art. 159) Aunque no
se diga nada del caso fortuito o fuerza mayor, es tambin eximente de la responsabilidad desde que interrumpe la relacin de
causalidad y ubica en un acontecimiento extrao la causa del perjuicio.
Personas responsables: La responsabilidad incumbe al explotador de la aeronave (Art. 157), que es la persona que la utiliza
legtimamente por cuenta propia, aun sin fines de lucro.
El propietario es el explotador de la aeronave, salvo cuando hubiese transferido ese carcter por contrato debidamente inscripto en
el Registro Nacional de Aeronaves. La inscripcin de la transferencia libera al propietario de responsabilidades inherentes al
explotador, las cuales quedarn a cargo exclusivo de la otra parte contratante.
En el caso de no haberse inscripto el contrato, el propietario y el explotador sern responsables solidariamente de cualquier
infraccin o dao que se produjesen por causa de la aeronave. Si la aeronave es usada sin consentimiento del explotador, responde
del dao causado y tambin, solidariamente, el propietario; salvo que pruebe que el damnificado los ha causado o ha contribuido a
causarlos.
Limites de la responsabilidad: La reparacin no es integral sino que se ha adoptado el sistema de limitar la indemnizacin, dentro
de los topes mximos determinados con relacin al peso de la aeronave y razn de tantos argentinos oro por kilogramo de peso,
que se traducirn en su equivalente en pesos moneda nacional. La limitacin de la responsabilidad establecida no puede ser
invocada en el caso de dolo del explotador o de sus dependientes. En este supuesto el resarcimiento debe ser pleno.
Edificios: Derogado el Art. 1134, lo relativo a los daos que pueden causar los edificios est comprendido en la norma genrica del
Art. 1113, que se refiere a las cosas inanimadas en general, por oposicin a animales, y sin distinguir entre cosas muebles e
inmuebles.
Concepto: La palabra edificio est tomada en sentido amplio y comprende toda clase de construcciones o elementos de una
construccin: madera; materiales de piedra o ladrillo, cemento armado, construcciones de hierro, etc.
El edificio puede causar daos por su destruccin total o parcial, como ser derrumbe de todo el edificio o cada o desprendimiento
de una parte del mismo. La ruina de un edificio puede ser causada por vicio de la construccin, o del suelo, o por mala calidad de
los materiales (Art. 1646)
Personas responsables: En cualquiera de estos la responsabilidad ser del dueo o guardin, y para eximirse de responsabilidad,
cualquiera de ellos deber acreditar la culpa de la vctima (como si esta se hubiese introducido clandestinamente en el edificio, no
obstante habrsele advertido del peligro) o de un tercero por quien no debe responder (por ej. si hubiera hecho volar el inmueble
colocando en el mismo explosivos, en la ignorancia del dueo o guardin).
El rgimen expuesto es conforme a la norma del nuevo Art. 1113, pudiendo tambin alegarse para excusar la responsabilidad del
dueo o guardin el caso fortuito o la fuerza mayor; tal como si hubiese ocurrido un sismo extraordinario y por lo mismo imprevisible,
que hubiese provocado la ruina del edificio.
El concepto de guardin no puede extenderse a los arrendatarios o usufructuarios del edificio, pues el Art. 1135 dispone: Si la
construccin arruinada estaba arrendada o dada en usufructo, el perjudicado slo tendr derecho contra el dueo de ella. Si
perteneciese a varios condminos indivisos, la indemnizacin debe hacerla cada uno de ellos, segn la parte que tuviese en la
propiedad.
Edificio en construccin: Cuando el edificio se halla an es construccin, la cuestin dela responsabilidad ofrece la particularidad
que la aporta la presencia del constructor. Desde ese momento, y mientras dura la obra, el edificio se halla bajo la guarda de quien
tiene a su cargo la ejecucin de los trabajos de construccin. En este ltimo carcter, o sea como constructor, tendr la
responsabilidad que le atribuye el Art. 1113 que tiene el mismo alcance que la responsabilidad del dueo.
El dueo responde aunque el dao se deba a culpa del constructor pues frente a la vctima esta responsabilidad es de los dos:
dueo y guardin, y tiene fundamento objetivo en el vicio o riesgo de la cosa, independientemente de toda culpa. La oblig. de ambos
no es conjunta, sino alternativa, y por lo tanto no existe solidaridad entre ambos.
La existencia de una accin recursoria depender de las relaciones internas entre el dueo y el constructor, tales relaciones estarn
determinadas por el contrato de locacin de obra existente entre ellos y por las normas legales que los rigen.
La responsabilidad del dueo est limitada a los daos que cause la ruina total o parcial del edificio en obra, pero no respondera de
los daos que cause el hecho del empresario de la obra (Art. 1109) si no se dan los supuestos del Art. 1113 en cuanto a la
responsabilidad del principal por los hechos de los dependientes.
Tampoco responde el dueo del edificio por cadas de elementos de trabajo de propiedad del empresario y que no hacen parte del
edificio.
Acciones preventivas: En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien tema que de un edificio o de otra
cosa derive un dao a sus bienes, la ley reconoce solamente el derecho de denunciar el hecho al juez a fin de que se adopten las
oportunas medidas cautelares (Art. 2499, agregado por ley 17.711) sin que puedan pedirse garantas por perjuicio eventual que
podra causar la ruina del edificio (Art. 1132)
Productos elaborados: (responsabilidad del fabricante por los daos que sufra el consumidor)
Constituyen un captulo especial es la teora de la responsabilidad los daos que pueden sufrir los usuarios o consumidores de
productos elaborados que, por defectos de fabricacin, se tornan nocivos para la salud o los bienes de los mismos.
Los productos que se aluden son las cosas fabricadas o elaboradas, o sea aquellas que son el resultado de la transformacin de
otras cosas por la actividad del hombre aplicadas a las mismas.
Los daos que interesan no son aquellos perjuicios que pueda experimentar la cosa objeto de la prestacin en s misma, sino los
que son susceptibles de ser ocasionados por sta a las personas o a otros bienes, a causa de defectos o fallas de fabricacin las
tornan nocivas.

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El estudio de esta materia tiene por objeto establecer quin ser el responsable del perjuicio que sufre un usuario o consumidor por
utilizar o consumir productos fabricados defectuosamente, o de otro modo, nocivos a causa de su elaboracin.
Por ej. puede ocurrir que una persona adquiera en un almacn un producto comestible, o ingiera alimentos preparados en un
restaurante y el mal estado de los mismos, o la presencia de sustancias txicas, en uno u otro caso, determinen una grave afeccin
de la salud o an la muerte del consumidor. Tambin puede ocurrir que una persona conduzca un automvil nuevo adquirido en una
agencia, y a causa de la rotura de direccin, falla de frenos u otro desperfecto de fabricacin, sufra un accidente como consecuencia
del cual resulte lesionado o muerto.
Lo expuesto aparece actualmente como un riesgo social que se acrecienta, dada la fabricacin en serie de objetos de todo tipo
destinados al uso y al consumo, favorecido por una tecnologa que facilita la produccin en masa y por ello mismo, no obstante las
medidas de control y seguridad que se adopten, arroja un alto porcentaje de productos que entran al proceso de comercializacin en
deficiente y peligrosas condiciones.
Rgimen legal: El problema de responsabilidad que se plantea en estos supuestos ha encontrado desde un principio las
limitaciones impuestas por la necesidad de la existencia de un contrato entre el consumidor perjudicado y el eventual responsable.
Fuera del contrato, y a causa de su efecto relativo, la vctima no podra hallar una accin contra el fabricante si no fuese al mismo
tiempo su vendedor. La responsabilidad contractual por culpa no se extiende a los daos que sufre el damnificado indirecto, en
cuanto ese perjuicio no constituye una consecuencia inmediata y necesaria de la inejecucin (Art. 520 C.C.)
An considerando la existencia de un contrato de compraventa entre el fabricante y el consumidor o usuario, si aqul es un
vendedor de buena fe su responsabilidad se limita a la devolucin del precio o la reduccin del mismo conforme lo dispone el Art.
2174 del C.C., y slo si fuese de mala fe respondera tambin de los daos y perjuicios sufridos por el comprador (Art. 2176 C.C.)
Parecera ser que el problema de la responsabilidad por daos causados al consumidor o usuario por productos elaborados no
tendra solucin. No obstante, la materia debe ser analizada distinguiendo las acciones que el damnificado pueda tener contra el
proveedor o vendedor, y las que eventualmente se le pueden reconocer contra el fabricante o productor.
Accin contra el proveedor o vendedor: La accin del consumidor o usuario puede dirigirse contra el proveedor o vendedor del
producto nocivo, de quien aqul lo adquiri. Esta accin se funda en el contrato y no requiere la prueba de la culpa. No se trata sin
duda de la garanta que debe el vendedor por los vicios ocultos de la cosa existentes al tiempo de la adquisicin que la hacen
impropia para su destino y que haberlos conocido el comprador no los habra adquirido o habra dado menos por ella. Esta garanta
se limita a la cosa misma y no a los daos que ella pueda causar.
La accin se origina en la oblig. de seguridad que se halla implcita en el contrato de compraventa. El vendedor de una determinada
mercadera asume una oblig. de seguridad o garanta de que la cosa vendida no causar dao al comprador o a sus bienes, por
causa de defectos o vicios que la tornen nociva.
Se considera excluido de esta responsabilidad al particular que realiza aisladamente la venta de un producto. Sin embargo, el
vendedor en este caso puede estar sujeto a una responsabilidad extracontractual que no puede fundarse en el Art. 1113 pues, desde
que vendi, dej de ser dueo o guardin de la cosa nociva. En cambio, esa responsabilidad bien puede encontrar apoyo en la
culpa en el hecho propio (Art. 1109); por ejemplo, si se demostrara que el producto fue deficientemente conservado, o no fue
revisado razonablemente antes de la entrega, lo que hubiera permitido conocer el defecto que cre el riesgo.
Excluida esta hiptesis, la responsabilidad entre partes es de naturaleza contractual. Consecuentemente no puede fundarse en
norma que regulan la responsabilidad por actos ilcitos, sino solamente en el caso de que la violacin del deber de seguridad
contractual constituya al mismo tiempo un delito del derecho criminal (Art. 1107)
Dentro del mbito contractual se ha considerado que una inteligente reflexin en orden a la interpretacin del Art. 520 del C.C.
permite alcanzar al vendedor en la responsabilidad que dicha norma atribuye al deudor por las consecuencias inmediatas y
necesarias de la falta de cumplimiento de la oblig.. Es as que se afirma que si el consumidor sufre un dao debido a un vicio de
fabricacin, ese perjuicio no se proyecta fuera del contrato; ese dao haba sido previsible para el vendedor.
Accin contra el fabricante o productor
La responsabilidad contractual no puede fundar una accin por daos y perjuicios contra quien no ha sido parte en el contrato que
transmiti la cosa nociva al consumidor o usuario.
Los pases del common law tienen en este sentido una elasticidad que les permite realizar una evolucin verdaderamente creativa
del derecho que no nos es dado a los pases de derecho escrito, propio del sistema continental europeo de origen romano.
En nuestro sistema jurdico la nica posibilidad de accionar por daos y perjuicios fuera del contrato, habra que hallarla en alguna
disposicin legal que autorice a invocar la responsabilidad extracontractual.
Tratndose de daos ocasionados con la intervencin de cosas, parecera que habra que situar la responsabilidad dentro de la
norma del Art. 1113 del C.C.
Sin embargo esta norma responsabiliza solamente al dueo o guardin sea que el dao lo hubiese causado con la cosa o bien que
hubiese sido ocasionado por el vicio o riesgo de la cosa. En uno u otro caso no seala a otro responsable que no sea el dueo o
guardin. Siendo un rgimen de responsabilidad de excepcin al establecido en la citada norma legal, en cuanto crea una
presuncin de culpa, en un caso, o atribuye una responsabilidad objetiva por riesgo creado, en el otro, no podra aplicarse sino en
relacin a las personas all mencionadas como responsable, o sea el dueo o guardin de la cosa.
Si excluimos la aplicacin del Art. 1113 por las razones antes mencionadas, no existe en nuestro ordenamiento jurdico otra
posibilidad de sustentar la responsabilidad en tales casos en otra norma que no sea la del Art. 1109 del C.C. En ltima instancia,
todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro est obligado a la reparacin del perjuicio...
Si el dao es ocasionado por defectos de la cosa, consumible o no, que la hacen nociva para su consumo o su uso, ello sucede
porque quien la fabric o elabor no incurri en culpa, haciendo o dejando de hacer por negligencia o por imprudencia, aquello que
era indispensable para que el producto sirviera regularmente a su destino de uso o consumo (Art. 512 C.C.)
La culpa del fabricante o productor debe adems ser demostrada por la vctima, pues del hecho de haber elaborado culposamente
el producto defectuoso y, por lo tanto, nocivo, deriva la responsabilidad de aqul por los daos ocasionados al usuario o consumidor.

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La situacin de la vctima puede ser considerablemente favorecida por presunciones hominis, que invertirn el cargo de la prueba,
poniendo al demandado en situacin procesal de soportar el peso de la prueba de descargo; esto es, demostrar que de su parte no
hubo culpa, o bien el caso fortuito o la fuerza mayor, la culpa de la propia vctima o la culpa de un tercero.
La presuncin como prueba indirecta en el proceso tiene un serio fundamento de conviccin, pues la cosa que causa el dao lleva
en s misma la condicin determinante del perjuicio: tal el alimento portador de toxinas, o el automvil que tiene defectos en el
armado de la direccin. Probadas estas circunstancias, deriva naturalmente de ellas la creencia razonable de que ello ha ocurrido
porque quien elabor el producto puso u omiti poner en l, hizo o dej de hacer, aquello que lo torn inepto para su destino de uso
o consumo propio de la naturaleza de la cosa producida.
El demandado, para liberarse de la responsabilidad, deber a su vez destruir la presuncin de culpa que resulta de haber fabricado
o elaborado el producto nocivo. La prueba de su falta de culpa no ser fcil, pues debe suponerse que quien ejerce la actividad
comercial de producir mercaderas de un cierto tipo, lo hace habitualmente y por ello tiene el deber de conocer todo lo concerniente
a la calidad de las materias que emplea, a la tcnica de elaboracin respectiva, a los controles adecuados de calidad, a las
reglamentaciones oficiales referentes a los determinados ramos de la produccin, ya sea alimenticia, farmacutica, etc. Debe
tenerse en cuenta para valorar su culpa que cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas,
mayor ser la oblig. que resulte de las consecuencias posibles de los hechos (Art. 902 C.C.)
Si se tratase de productos que sean es s mismos peligrosos para el uso o consumo, o que requieran recomendaciones especiales
para ello, el fabricante o productor podr demostrar su falta de culpa, probando que dio instrucciones para el uso mediante
recomendaciones en los envases o prospectos que acompaan a los mismos.
Puede tambin el demandado demostrar la existencia de un caso fortuito o de fuerza mayor, si se hubiera hallado en la necesidad
de elaborar un producto con materias nuevas de aplicacin poco experimentada, pero aprobadas por las autoridades oficiales
respectivas. El resultado daoso habra sido as imprevisible para el fabricante.
Puede igualmente probar la culpa de la vctima, tal como si aqulla hubiese utilizado o consumido el producto con conocimiento de
sus defectos o vicios, o no adoptando las precauciones normales, o no siguiendo las instrucciones del fabricante o productor.
Finalmente puede existir culpa de un tercero en el supuesto de que el producto hubiese sido suministrado en malas condiciones por
culpa de ste. Por ej. si un producto alimenticio o farmacutico tiene fecha de vencimiento y es provedo despus de vencido o si no
ha sido convenientemente conservado o si requiere una revisin o service, como en el caso de los automviles, y este servicio no se
presta.
Una vez que la vctima del dao ha acreditado la existencia del perjuicio, la relacin de causalidad de ste con el defecto o vicio dela
cosa utilizada o consumida, y la culpa del fabricante o productor que resulta presumida, la responsabilidad de ste se impone desde
que, sea que se hubiese actuado culposa o dolosamente, debe indemnizar todos los daos ocasionados que sean consecuencia
inmediata y mediata de su hecho (Arts. 903 y 904 C.C.) Es indudable que el fabricante o productor que elabora un producto con
vicios o defectos que tornan nocivo debe prever las consecuencias daosas que necesariamente ocasionar, teniendo en cuenta
que el destino normal de esas cosas es ser usadas o consumidas.
El art. 42 C.N: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho en la relacin de consumo, a:
La proteccin de la salud, seguridad e intereses econmicos;
Una informacin adecuada y veraz:
La libertad de eleccin;
Condiciones de trato equitativo y digno.
Las autoridades proveern a al proteccin de esos derechos a la educacin para el consumo
Art. 40 Ley de Defensa del Consumidor 24.240: Si el dao al consumidor resulta del vicio o defecto de la cosa o la prestacin del
servicio responder el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca
en la cosa o servicio. El transportista responder por los daos ocasionados a la cosa con motivo o en ocasin del servicio. La
responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones de repeticin que corresponda. Slo se liberar total o parcialmente quien
demuestre que la causa del dao le ha sido ajena. (tiene que demostrar la no culpa, o la culpa de la propia victima)
Animales:
Fundamento de esta responsabilidad: El riesgo creado como factor de responsabilidad es tambin aplicable para atribuir al dueo
o guardin de un animal el dao causado por ste, sea domstico o feroz. La normatividad aplicada en esta materia se nos
presenta, sin embargo, por el juego de las presunciones legales establecidas y las limitadas causas excusantes de responsabilidad,
un rgimen que bien puede decirse no se diferencia de aquel que despus se llam del riesgo creado.
Rgimen legal: El Art. 1124, primera parte dice: El propietario de un animal, domstico o feroz, es responsable del dao que
causare...
Personas responsables: En primer lugar es responsable el propietario del animal. El dueo responde aunque en el momento de
causar el dao el animal hubiese estado bajo la guarda de los dependientes de aqul (Art. 1126). Sin embargo, si el dependiente es
el dueo del animal y lo usa en el inters del principal, responde aqul como propietario y ste por servirse de l.
El propietario no responde si el animal causa el dao cuando se hallase al servicio de otro contra la voluntad expresa de aqul (Art.
1113 in fine)
Si el propietario hace abandono del animal con nimo de no continuar en el dominio del mismo (Art. 2607) y ste ocasiona un dao,
el propietario ser responsable si se prueba su culpa en relacin a las circunstancias en que se hizo abandono (Art. 1109). En
cambio, desde que perdiera el dominio por haber recuperado el animal su antigua libertad o pierda la costumbre de volver a la
residencia de su dueo (Art. 2605) y causare un dao ya no responde su antiguo dueo, por no ser tal y por no poder imputrsele
culpa alguna.
Tambin responde del dao que causare un animal domstico o feroz, la persona a la cual se hubiere mandado el animal para
servirse de l segn la segunda parte del Art. 1124: La misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiere mandado
el animal para servirse de l, salvo su recurso contra el propietario. La persona que se sirve del animal obtiene de l un provecho y,
por lo tanto, carga con los riesgos de su uso. Se sirve del animal la persona que obtiene de l los servicios o utilidades que puede
prestar segn la naturaleza propia del animal y los fines a que se le destina. Es indiferente que se sirva del animal a ttulo oneroso o
gratuito.
Cuando el animal es mandado por su dueo a otra persona pero no para servirse de l sino con otros fines, la cuestin ha originado
controversias doctrinarias. Por ej. el animal que un viajero deposita en el hotel donde se aloja, el animal que se entrega a un
veterinario o a un herrador para ser herrado.
Algunos autores, cindose al concepto de servirse de el a que alude el artculo, ensean que la responsabilidad es del
propietario, salvo prueba de culpa directa de esas personas (Art. 1109)

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Otros autores con un criterio ms amplio, opinan que servirse del animal consiste tambin en realizar con l, por cuenta propia, un
beneficio profesional, obteniendo as un aprovechamiento econmico.
Si la persona que se sirve del animal lo hace sin que se le hubiere mandado por dueo, y lo utiliza contra la voluntad expresa o
presunta de ste, es, sin duda, responsable de los daos que causare, pues detenta su guardia y se sirve del animal, aunque
ilcitamente. El dueo, en cambio, no responde.
Carcter de esta responsabilidad: Cuando el dao es causado por un animal mientras se halla bajo la guarda de su dueo no
existe problema alguno, porque el propietario es la misma persona que se sirve el animal y este es responsable de los daos
ocacionados.
En cambio cuando el dueo ha mandado al animal a otra persona para que se sirva de l, se produce el desdoblamiento de ambas
calidades, dueo y guardin. En este caso de plantea la cuestin de saber quin responde: si uno u otro, o los dos, ya sea conjunta
o alternativamente.
Segn la opinin de algunos autores, la responsabilidad del que se sirve del animal excluye la del dueo.
Otros autores sostienen que esta responsabilidad es conjunta o acumulativa.
BUSTAMANTE ALSINA sostiene que esta responsabilidad incumbe al propietario y al guardin que se sirve del animal, pero no
conjuntamente, sino alternativamente; uno u otro. Si el dueo ha desplazado voluntariamente la guarda del animal, no puede
desentenderse de los riesgos que ste comporta, pues es su dueo; el que se sirve tampoco, porque aprovecha de l. La vctima
puede optar por uno u otro.
El que pague la indemnizacin, sea el dueo o el guardin, tendr o no una accin de reintegro contra el otro, pero no como efecto
de garanta, sino como consecuencia de las relaciones internas que existan entre ellos y de la respectiva culpa si la hubiere. La
accin recursoria est aludida en la parte final del Art. 1124.
Si los dueos o guardianes fueren varios, la responsabilidad es solidaria, conforme a lo que dispone el Art. 1109 in fine.
Daos por los que se responde: Dice el Art. 1124: El propietario de un animal, domstico o feroz, es responsable del dao que
causare... A su vez, el Art. 1126 dice en la parte final que: No se salva tampoco la responsabilidad del dueo, porque el dao que
hubiese causado el animal no estuviese en los hbitos generales de su especie.
Sea el dao causado por un animal salvaje o feroz, que tiene el hbito de vivir en libertad aunque pueda ser domesticado; sea el
dao causado por un animal domstico, que tiene el hbito de vivir con su dueo, siempre se responde, aun si el dao es extrao a
los hbitos generales de la respectiva especie.
El dao puede caer en las personas o en los bienes y an puede ser causado por un animal a otro, supuesto ste que se halla
especficamente legislado. Puede tambin consistir el dao en una enfermedad transmitida por el animal.
La intervencin del animal en la causacin del dao debe ser activa, no bastando que resulte de una mera presencia pasiva del
animal. Por ej. no habra responsabilidad en el caso de que la vctima sufriera un sncope cardaco al ver delante suyo un animal
feroz; o si intentando subir a un caballo que no se mueve, la vctima se ha daado al caer al suelo.

Cesacin de la responsabilidad:
Cesa la responsabilidad, sea atribuida al dueo o guardin en los casos siguientes:
Dispone el Art. 1125: Si el animal que hubiere causado el dao, fue excitado por un tercero, la responsabilidad es de ste, y no del
dueo del animal. La excitacin debe ser el resultado del acto deliberativo del tercero, o bien cuando ste hubiese actuado
imprudentemente determinando que el animal se excitase o enfureciese.
Si existiese culpa de la vctima. Si la propia vctima excita al animal, o se expone peligrosamente y sufre por ello el ataque de ste,
no existe responsabilidad alguna. Es lo que establece el Art. 1128 in fine: Cesa tambin la responsabilidad del dueo, en el caso en
que el dao causado por el animal hubiese provenido... de una culpa imputable al que lo hubiese sufrido.
Si la vctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro, la cuestin no puede resolverse en los trminos
absolutos del enunciado que antecede.
Si el dao causado por el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor el Art. 1128 dispone: Cesa tambin la responsabilidad del
dueo, en el caso en que el dao causado por el animal hubiese provenido de fuerza mayor... En tal caso no puede atribuirse
responsabilidad al dueo o guardin, porque la causa del dao resulta ajena al riesgo normal que comporta la utilizacin del animal.
Por ej. si la cada de un rayo espanta a un caballo y ste se lanza sobre una persona lesionndola.
Animal que se suelta o extrava sin culpa de la persona encargada de cuidarlo o guardarlo. El Art. 1127 dice: Si el animal que caus
el dao, se hubiese soltado o extraviado sin culpa de la persona encargada de guardarlo, cesa la responsabilidad del dueo. En los
tres casos anteriores la exencin de responsabilidad resulta de la inexistencia de relacin causal entre el dao y riesgo, sino que ha
habido una circunstancia extraa que ha inducido el hecho del animal. No obstante, en esta hiptesis la ley presume que si el animal
causa un dao por haberse soltado o extraviado, existe culpa del dueo o guardin por falta de cuidados en la vigilancia del mismo.
Esta presuncin iuris tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo del dueo o guardin la demostracin de su falta de culpa.
El solo hecho de soltarse o extraviarse el animal es suficiente para responsabilizar al dueo o guardin, salvo la prueba en contrario.
Al poner en juego la culpa para atribuir responsabilidad en ese supuesto especfico, la ley quiebra el principio de la responsabilidad
objetiva por dao creado, que constituye el indudable fundamento del deber de indemnizar en estos casos.
Supuesto del animal feroz
En el caso de que el dao fuere causado por un animal feroz que no reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio, la
responsabilidad del dueo o guardin es inexcusable (Art. 1129) El dao causado por un animal feroz, de que no se reporta utilidad
para la guarda o servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga, aunque no le hubiese sido posible evitar el dao, y
aunque el animal se hubiese soltado sin culpa de los que lo guardaban. Por aplicacin del Art. 1111 no existe responsabilidad si la
vctima se expuso voluntariamente al peligro.
Dao recproco
Dispone el Art. 1130: El dao causado por un animal a otro, ser indemnizado por el dueo del animal ofensor si ste provoc al
animal ofendido. Si el animal ofendido provoc al ofensor, el dueo de aqul no tendr derecho a indemnizacin alguna.
Improcedencia del abandono

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Establece el Art.1131: El propietario de un animal no puede substraerse a la oblig. de reparar el dao, ofreciendo abandonar la
propiedad del animal.(Ej. Que ofrezca entregarle el animal a la victima).
Responsabilidad contractual
El riesgo constituye tambin un factor de atribucin de responsabilidad en el mbito contractual y tiene aplicacin particularmente
en el sector del contrato laboral en materia de accidentes de trabajo, y en el sector del contrato de transporte en materia de daos
que sufran los pasajeros durante el transporte.
Accidentes del trabajo:
Fundamento de esta responsabilidad: Dentro del contrato de trabajo el patrono est sometido a un deber de previsin, que
consiste en la oblig. de ste de conducirse en la configuracin y ejecucin concretas de la relacin de trabajo, en cuanto de l
dependan, segn la debida consideracin a los intereses legtimos del trabajador.
Este deber de previsin est basado en la esencia misma del contrato y consiste en que el patrono ha de tomar medidas
adecuadas, conforme a las condiciones especiales del trabajo, para evitar que el trabajador sufra daos en su persona o en sus
bienes por el riesgo propio de las tareas que cumple (riesgo profesional).
Infortunios del trabajo: La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de previsin se halla regulada por la ley
9688, dictada en el ao 1915, ampliada y modificada por diversas leyes.
El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el Art. 1109 del C.C. resultaba insuficiente para la proteccin
de las vctimas de los daos sufridos en el desempeo del trabajo por cuenta ajena. La prueba de la culpa del patrono resultaba
prcticamente imposible, pues en la mayora de los casos ninguna culpa exista, y la vctima se vea precisada a soportar sola todo
el dao, creando un problema de verdadera repercusin social.
Riesgo profesional: La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 es de carcter objetivo, pues prescinde de la culpa, y
tiene fundamento en el riesgo creado. En la aplicacin de los accidentes del trabajo la teora del riesgo creado resulta particularizada
como una teora especfica, llamada del riesgo profesional.
El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por la industria, con prescindencia de la culpa del patrono. Es, pues,
la industria la que debe indemnizar los accidentes sufridos por los obreros en el trabajo, como carga con los dems gastos de la
explotacin, por lo mismo que ella produce beneficios.
Conforme lo dispone el Art. 7 de la ley 9688, los patrones pueden sustituir las obligs. relativas a la indemnizacin por un seguro a
favor de los empleados u obreros de que se trate, en una compaa o asociacin de seguros patronales. El seguro por accidentes
de trabajo se halla muy generalizado en la industria, y puede por ello decirse que el riesgo profesional lo soporta la industria en la
medida de las primas que paga, pero las indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas ms amplio, de donde resulta que
los siniestros industriales de este tipo se reparten y soportan aun fuera de la industria.
Relacin entre el accidente y el trabajo: Para que exista un accidente del trabajo debe existir una relacin entre el hecho y la
tarea desempeada por la vctima. No se puede responder de las consecuencias de un hecho que ninguna vinculacin tiene con el
patrn. Esa responsabilidad solamente existir en el caso de que el trabajo haya sido motivo o la ocasin del accidente.
El nexo causal entre el trabajo y el accidente o enfermedad es indispensable. La misma ley establece que el accidente debe hacer
ocurrido durante el tiempo de la prestacin de los servicios, por el hecho o en ocasin del trabajo o por caso fortuito o fuerza mayor
inherente al trabajo (Art. 1).
Esos trminos son ms amplios que los del texto originario (con motivo y en ejercicio de la ocupacin) y fueron modificados por la
ley 12631. Posteriormente se ampli an ms esa responsabilidad por la reforma de la ley 15.448 que incluy los accidentes in
itinere, es decir, los ocurridos al trabajador al ir y volver del trabajo. El texto agregado dice: El empleador ser igualmente
responsable del accidente cuando el hecho generador ocurra al trabajador en el trayecto entre el lugar de trabajo y su domicilio o
viceversa, siempre que el recorrido no haya sido interrumpido en inters particular del trabajador o por cualquier razn extraa al
trabajo.
La indemnizacin tarifada: La teora del riesgo integral no adopta el sistema de la indemnizacin integral, es decir equivalente al
dao causado. Se ha aceptado un sistema tarifario. La tarifa legal expresa una proporcin relacionada al monto del salario que
percibe el obrero y a su incapacidad laboral. En el riesgo profesional no se discute la culpa del accidente. La indemnizacin debe
pagarse, salvo los excepcionales supuestos previstos en la ley, pero esa indemnizacin es parcial, retaceada, no comprende todo el
dao sufrido, sino solamente el que fija la tarifacin preestablecida en la ley.
Opcin: El Art. 17 de a ley autoriza a los obreros y empleados a optar entre la accin especial que les confiere la misma, o las que
pudieren corresponderles segn el derecho comn, por causa de dolo o negligencia del patrn. Sin embargo, ambas acciones son
excluyentes, y la iniciacin de una de ellas o la percepcin de cualquier valor por su concepto importa la renuncia ipso facto de los
derechos que en ejercicio de la otra pudieran corresponderle.
La enfermedad profesional no abre la opcin para reclamar con fundamento en el Art. 1113 del C.C., pues no se trata de un dao
que causa de modo inmediato el riesgo de las cosas, o sea el peligro de las mquinas, herramientas, elementos que se emplean o
de las condiciones del lugar determinantes de una sbita lesin corporal. La enfermedad profesional se contrae despus de un
cierto perodo en el cual la vctima se halla vinculada a la causa determinante de la afeccin que daa la salud. Es decir que la
enfermedad profesional es especfica del trabajo y solo puede padecerla quien por la relacin de trabajo est exclusivamente regido
por las normas especficas de la Ley de Accidentes del Trabajo.
Cesacin de la enfermedad: La responsabilidad patronal cesa si el nexo causal se interrumpe: a) Cuando el accidente hubiere sido
intencionalmente provocado por la vctima, o proviniese de culpa grave de la misma; b) cuando fuere debido a fuerza mayor extraa
al trabajo (Art. 4 de la Ley 9688)
Ley 24.557 de Riesgos del Trabajo. Objetivos: La ley 9688 y sus modificatorias fueron derogadas por la Ley 24.028 y
posteriormente lo fue esta por la ley 24.557 del 13/11/1995, sobre riesgos del trabajo. Los objetivos de esta ley son: a) reducir la
siniestralidad laboral a travs de la prevencin de los riesgos derivados del trabajo, b) reparar los daos derivados de accidentes del
trabajo y sus enfermedades profesionales, incluyendo la rehabilitacin del trabajador damnificado; c) promover la recalificacin y la
recolocacin de los trabajadores damnificados; d) promover la negociacin colectiva laboral para la mejora de las medidas de
prevencin y de las prestaciones reparadoras.
Aseguramiento de riesgos del trabajo: Los empleadores podrn autoasegurar los riesgos del trabajo, siempre y cuando acrediten
solvencia financiera y garanticen los servicios necesarios para otorgar las prestaciones de asistencia mdica. Quienes no acrediten
ambos extremos debern asegurarse obligatoriamente en una A.R.T. de su libre eleccin.

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Exencin de la R.C.: Las prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de toda R.C. frente a sus trabajadores y a los
derechohabientes de stos, con la sola excepcin derivada del Art. 1072 del C.C. es decir, cuando el dao haya sido causado con
dolo o intencin de daar (delito civil), y en tal caso el damnificado podr reclamar la reparacin de acuerdo a las normas del C.C.
Transporte de personas: El transporte, es decir la traslacin de personas o de cosas de un lugar a otro, puede hacerse por tierra,
por agua o por aire; puede revestir carcter contractual y ser a ttulo oneroso, que es lo que ocurre frecuentemente, o puede ser un
hecho ajeno a todo vnculo de naturaleza contractual, que es lo que sucede en el transporte gratuito o benvolo.
En la ejecucin del transporte pueden producirse daos a las personas o a las cosas transportadas.
Sobre la naturaleza jurdica de este contrato la mayora de la doctrina considera que se trata de una locacin de obra, aunque en
algn caso la relacin jurdica se aproxime ms a la locacin de servicios propiamente dicha.
Este contrato es de carcter comercial cuando se efecta por una empresa de transporte, constituyendo un acto de comercio
comprendido en el inc. 5 del Art. 8 del C.C. Si el transporte es realizado aisladamente por un no comerciante, el contrato tiene
carcter civil.
Rgimen legal: El Art. 1624, segunda parte, segunda parte del C.C. dispone: El servicio de los empresarios o agentes de
transportes, tanto por tierra como por agua, tanto de personas como de cosas, (se rige) por las leyes del Cdigo de Comercio y por
las de este Cdigo, respecto a la responsabilidad de las cosas que se les entrega.
Tratndose del transporte comercial, de mercaderas o de personas, sea por ferrocarril o por cualquier otro medio de transporte
terrestre o por pequeas embarcaciones se rige por las disposiciones de Cdigo de Comercio (Captulo V del Ttulo IV del Libro I
Arts. 162 a 206)
Con relacin a los daos que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte, dispone el Art. 184 del Cdigo de Comercio: En
caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno
resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de
fuerza mayor o sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable.
Fundamento de esta responsabilidad: La responsabilidad que contrae el transportador por el dao que sufran los pasajeros
durante el transporte tiene su razn de ser en el deber de seguridad que el contrato impone a aqul, en virtud del cual debe
trasladar o conducir a la persona transportada sana y salva al lugar convenido. Si algn dao experimentara el pasajero durante el
transporte, responder el porteador o empresario de transporte con la correspondiente indemnizacin, sin que pueda exonerarse
alegando y probando que no hubo culpa de su parte o de sus dependientes o subordinados. Esta responsabilidad es objetiva y
existe independientemente de la culpa del empresario transportador. Tiene fundamento en el riesgo creado por el transporte y pone
a cargo de quien ejerce esa actividad el deber de seguridad que se traduce en la oblig. de indemnizar los daos que resultan de la
misma.
mbito de aplicacin: Esta responsabilidad se aplica a toda clase de transporte terrestre y por agua cuando se trata de daos
sufridos por las personas durante el mismo. El Art. 184 del C. Com. relativo al transporte ferroviario, ha sido extendido a los dems
medios de conduccin, cualesquiera sean los vehculos empleados, verbigracia, taxmetros, en zonas urbanas, etc.
Tambin se ha declarado que la responsabilidad de la empresa de colectivos, por el dao sufrido por una pasajera al descender del
vehculo es regida por el Art. 184 del C. Com. y que el transportista o conductor de remise responde frente al pasajero o viajero y al
cargador en los trminos del Art. 184 del C. Com.
Con respecto al transportador martimo, los tribunales ha declarado: Al transportador martimo, deudor de seguridad y garante del
pasajero y de sus bienes, le incumbe la fuerza mayor que lo eximira de responsabilidad. La responsabilidad del transportador por
muerte sufrida por los pasajeros, durante el transporte por agua, no est legislada en el Cdigo de Comercio, pero la doctrina y la
jurisprudencia estarn de acuerdo en hacer extensivo el principio del Art. 184 del C. Com.
Causas de exoneracin: Siendo el fundamento de esta responsabilidad el riesgo creado, de nada vale que el transportador
pretenda probar que no hubo culpa de su parte ni de sus dependientes o subordinados. Solo se exonera su prueba que el nexo
causal entre el dao y el riesgo del transporte fue interrumpido por una causa ajena al mismo, como ser culpa de la vctima, o de un
tercero por quien el transportador no debe responder, o por caso fortuito o fuerza mayor.
Prescripcin: La Cmara Nacional en lo Civil en pleno declar el 26/10/1993 como doctrina legal obligatoria que no corresponde
aplicar la prescripcin anual del Art. 855 inc. 1 del Cdigo de Comercio reformado por la ley 22.096, a la accin indemnizatoria
deducida por el pasajero contra el dependiente que conduce un transporte.
Prohibicin de dispensa: El Art. 184 del C. Com. impone esta responsabilidad de modo que no puede dispensarse
convencionalmente por un pacto en contrario. Toda clusula que tienda a suprimir la responsabilidad del transportador con respecto
al supuesto enunciado por dicho Art. es nula.
Transporte areo: El transporte areo se halla regido por el Cdigo Aeronutico (ley 17.285) y en lo que respecta a los daos
causados a pasajeros, equipajes o mercaderas transportadas su regulacin est contemplada en los Arts. 139 a 154
El transportador es responsable de los daos y perjuicios causados por muerte o lesin corporal por un pasajero, cuando el
accidente que ocasion el dao se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o desembarco.
Tambin es responsable el transportado de los daos y perjuicios sobrevenidos en casos de destruccin, prdida o avera de
equipajes registrados y mercaderas, cuando el hecho causante del dao se haya producido durante el transporte areo.
Sin embargo, conforme a lo que dispone el Art. 142, el transportador no ser responsable si prueba que l y sus dependientes han
tomado las medidas necesarias para evitar el dao o que les fue imposible tomarlas.
En el transporte areo la responsabilidad se funda en una presuncin iuris tantum de culpa del transportador y sus subordinados
que invierte el cargo de la prueba y pone a cargo del transportador la demostracin de que no existi culpa de aquellos.
La culpa de la vctima puede determinar igualmente una exencin de responsabilidad para el transportador, o una atenuacin en
caso de culpa concurrente.
Es tambin una particularidad de este sistema de responsabilidad la limitacin de la misma dentro de ciertos topes, que consiste en
el equivalente en pesos a mil argentinos oro segn la cotizacin de stos en el momento de ocurrir el hecho y en el equivalente de
dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto para el supuesto de mercaderas y equipajes.
Las clusulas de responsabilidad total o parcial por debajo del lmite fijado por la ley son nulas, pero no afectan el contrato.
Si el dao proviene del dolo del transportador o de sus dependientes el resarcimiento es integral, no pudiendo invocarse las normas
limitativas.
OTROS CASOS POSIBLES EN LA ORBITA CONTRACTUAL. Caso del Turismo. (NO LO ENCONTRE)
UNIDAD XVIII: NUEVA TEORIA GENERAL DE REPARACION DE DAOS
-Elementos: ESTRUCURA DE LA TEORIA GRAL DE LA RESP CIVIL.
Antijuridicidad
Imputabilidad: subjetiva; objetiva (contra la ref)
Dao patrimonial o
extrapatrimonial
Relacin de causalidad.
-CMO NACE: Con Vlez que reconoce solamente la imputabilidad subjetiva. Aparte del C de Napolen dado el momento
histrico en que se viva esto no es lgico. Responsable e imputado son palabras q aluden a la subjetividad; esta es analizar
cada caso viendo desde la actividad al sujeto daador se ver si hay dolo o culpa. Vlez llamaba responsable a aquellas personas
a las cuales le imputaba algn hecho en la rbita contractual o extracontractual con las mismas categoras (dolo o culpa en
ambos) lo que cambiaba era la extensin del resarcimiento.
El dolo: segn el art 521 es la malicia Art. 521: Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses
comprendern tambin las consecuencias mediatas. En este caso, no ser aplicable el tope porcentual previsto en el ltimo prrafo
del artculo 505.
Savigni: tiene la postura basada en el incumplimiento
deliberado (puedo y no pago). Nos alcanza con probar el incumplimiento deliberado.
Estructura de Vlez: (hasta 1968)
Antijuridicidad
Imputacion (subjetivo)
Dao
Relacin de causalidad.

54

VELEZ:
No conceba reparacin sin culpa o sin dolo. Tanto la palabra responsabilidad como imputabilidad implicaban cuestiones
subjetivas. En 1968 aparece la responsabilidad objetiva. En realidad era mejor decir va de reparacin objetiva (sostuvieron los
brasileros).
Hay un dao; pero para llegar al resarcimiento no necesito analizar la conducta, por eso es objetiva (me alcanza con demostrar q
es titular de la cosa por ejemplo)
En la responsabilidad subjetiva analiza la conducta del agente daador.
Los modernos dicen que es incongruente hablar de teora gral de la resp civil, sino de la teora de la reparacin de daos,
dndole una estructura moderna con eje en:
- la conducta del agente daador
-el dao mismo
-la situacin del agente daado
Igualmente la corte hoy utiliza la estructura tradicional y se sigue hablando de imputacin objetiva.
Hay una tendencia a objetivizar todos los daos y se resisten a atender la responsabilidad sin culpa.
Importante: el anlisis subjetivo del caso : ver conducta del agente daador: culpa y dolo (ya sea contractual o extracontractual)
Ser el cdigo el que nos dir que se analiza objetivamente o subjetivamente.
El Art. 1113 habla de daos con las cosas (incluyendo actividades riesgosas) como anlisis subjetivo.
Y tbm. habla del riesgo o vicio de la cosa: como anlisis objetivo.
Por otro lado la teora general de reparacin de daos tiene un mtodo legal distinto; hay diferentes conductas en su anlisis.
Respecto de las otras teoras detrs de esto hay en realidad una cuestin ideolgica.
Hace 150 aos cuando se crea el cdigo lo que se intentaba era encontrar la culpa del daador, de lo contrario se perda en
definitiva la reparacin. Era la postura que apoyaba al ms fuerte. Se vean las diferencias sociales de la poca.
Entonces Borda da una reforma social, por ej: en el Art. 907; entre hechos de los dependientes habla de la garanta; etc. Todo
implica cubrir espacios para que no queden daos sin reparar o resarcir.
Estructura de la reparacin de daos:
-Hecho humano: por accin u omisin en la orbita contractual /extracontractual.
-Dao
- relacin de causalidad
Una vez analizado esto hay q dividir la cuestin:
Si el caso es :
Contractual o extracontractual
Subjetivo u objetivo
Elementos especficos de c/u de las vas de la reparacin:
a)SUBJETIVA:
1-antijuridicidad
2-imputabilidad
3-culpabilidad
4- Ver si ese hecho humano es antijurdico
5-es imputable al autor del hecho?
Ver si hubo:
Discernimiento (conocimiento gral)
Intencin particular
Libertad
Manifestacin del hecho (exteriorizacin materializacin no necesariamente escrito.)
b) OBJETIVA
1- si el anlisis es el objeto no necesitamos
Antijuridicidad
Imputabilidad (etc)
2- si necesitamos: aquellos factores objetivos de reparacin
Riesgo
Abuso del derecho
Normal tolerancia e/vecinos
Garanta
Equidad
Teora gral de la responsabilidad civil:
Que todava se utiliza; implica un enfoque distinto del caso nada ms por q en definitiva es lo mismo, lo que ocurre es que se
entiende que el elemento objetivo es un agregado a la estructura de Vlez.
Algunos dicen que hay que diferenciar el dao patrimonial y extrapatrimonial y otros hablan de daos econmicos y
extraeconmicos.
Importante! : en cuanto al enfoque ideolgico de Vlez y de Borda: son dos momentos histricos diferentes, dos ideologas
distintas y un momento diferente en la comunicacin y la tecnologa y maquinismo.
Nosotros estudiamos la teora gral de resp civil por q los jueces la aplican as.
Cdigo de Vlez
En el campo de la reparacion de danos causados por el hecho
propio, de notable preponderancia cuantitativa en la epoca preindustrial,
el pensamiento penal de la estructura del delito se refleja
en el ambito civil sancionando solo a aquel que causa un dano con
su obrar antijuridico y culpable.
El hombre, ser esencialmente libre, debe reparar el dano causado
a otro cuando ha violado el deber general y fundamental de
no danar (implicitamente establecido en los arts. 14 y 19, Const.
nacional) o ha incumplido la obligacion contractual voluntariamente
convenida (como norma especifica derivada de la potestad
acordada a las partes por el ordenamiento juridico). No debe extranar
entonces que la idea central sea la responsabilidad subjetiva
fundada en la voluntariedad de la conducta humana.
Esta forma de razonar implica establecer el vertice en el danador
y en su conducta antijuridica y reprochable'', tanto en la orbita
contractual como en la extracontractual.
Los elementos estructurales basicos de la responsabilidad civil
subjetiva son la ilicitud y la culpabilidad"; obviamente, tambien
requiere de un hecho humano el dano y que haya relacion de
causalidad.
La conducta voluntaria del danador es abstraida por la normativa
legal, configurando una cierta forma de tipicidad, de tal manera

55

que la calificacion de esa conducta como ilicita y culpable es

determinante para hacer surgir la responsabilidad y marcar la extension
de la indemnizacion.
El ilicito que da lugar a la reparacion es siempre el que provoca
un quebrantamiento al orden juridico; por eso, el art. 1066
del Cod. Civil estableCe: "Ningn acto voluntario tendr el carcter
de ilcito, si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica". Consecuentemente,
a ninguna conducta licita podra aplicarse pena o sancion si
no hubiere una disposicion de la ley que la hubiese impuesto.
Insistimos en que la valorizacion del ilicito bajo la concepcion
subjetiva parte necesariamente del libre albedrio; para que exista
verdadera ilicitud el hombre debe aparecer quebrando el ordenamiento
legal con voluntariedad, tanto en la concepcion como en la
ejecucion del acto, conjugandose los elementos internos (discernimiento,
intencion y libertad) con el externo (manifestacion de la
voluntad).
La culpabilidad, que se suma a la ilicitud, denota el reproche
de la conducta antijuridica, y admite dos vertientes: la culpa propiamente
dicha (definida por el art. 512 como la omision de aquellas
diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacion y que
correspondiesen a las circunstancias de persona, tiempo y lugar) y
el dolo, con configuracion estructural-conceptual diferenciada para
los ambitos contractual y extracontractual.
La culpa propiamente dicha aparece como un concepto intermedio
entre el obrar doloso y el caso fortuito o la fuerza mayor
(art. 513); mantiene unidad conceptual (es decir, es siempre una
omision de diligencias), pero las consecuencias a reparar son diferentes
segun se entre en la orbita contractual o en la extracontractual.
El alcance de las consecuencias como parametro de indemnizacion,
enmarcado en los arts. 901 a 906 del Cod. Civil, va creciendo
en uno y otro ambito en la medida en que haya mayor intensidad
en la culpabilidad de la conducta del agente danador.
Recuerdese que las consecuencias se clasifican en inmediatas,
mediatas y casuales (para un sector de la doctrina, deben agregarse
las remotas, que no se identificarian con las casuales). En el ambito
contractual, el incumplimiento culposo producira la indemnizacion
de las consecuencias inmediatas (comprensivas de las
necesarias); en cambio, a medida que se acentua la intencionalidad
(incumplimiento doloso), tambien las mediatas seran reparables.
En la orbita extracontractual, el cuasidelito (hecho licito culposo),
tipico supuesto de responsabilidad subjetiva, hace responsable
a su autor de las consecuencias inmediatas y mediatas; pero el
delito (hecho ilicito doloso) puede producir, en determinadas circunstancias,
tambien la reparacion de las consecuencias casuales.
De esta forma, el Codigo Civil de Velez Sarsfield conformaba
una estructura solida, fundada en la responsabilidad subjetiva; las
excepciones o caminos alternativos eran sumamente limitados (p.ej.,
el primitivo art. 907 establecia una responsabilidad por actos involuntarios,
pero solo en la medida del enriquecimiento del autor;
el art. 1133 insinuaba una responsabilidad por las cosas sin necesidad
de probar la culpa del autor, etcetera).
La ley 17.711 de 1968
reformulo este sistema, que podriamos llamar estructuralista.
Dejo de lado la via unica para conformar una suerte de caminos
alternativos, todos de igual envergadura juridica; aparecen asi perfectamente
delineados nuevos factores de atribucion, como por
ejemplo, el riesgo creado (art. 1113, parte r, parr. 2), la equidad
(art. 907, parr. 2), la buena fe (art. 1198, parr. 1), el ejercicio
abusivo de los derechos (art. 1071).
El viraje que se produjo en torno de esta problematica fue
muy amplio; se comenzo a estudiar el fenomeno desde la perspectiva
del danado y el dano", y no exclusivamente a partir del danador;
se advirtio que tambien algunos danos en que no aparecen ni
la ilicitud, ni la voluntariedad, ni la culpabilidad, merecen ser reparados.
Todo ello 'motivo que se ampliaran notoriamente las
fronteras de la reparacion: hoy es moneda corriente hablar de la
responsabilidad de los profesionales, de la obligacion tacita de seguridad
en el orden contractual, de los intereses difusos, del riesgo
empresario, y otras cuestiones relacionadas con su actuacion. Esta
tendencia renovadora del derecho, con hondo contenido social,
se acerca mas al hombre en si mismo y se aleja del patrimonio
como meta central de proteccion.
Como marco final de esta corriente podemos senalar la promulgacion
de la ley 24.240, de defensa de los derechos del consumidor24,
que en su redaccion original (arts. 13 y 40, vetados)
instituia la responsabilidad objetiva y solidaria de la cadena de
produccion, circulacion, distribucion y comercializacion de bienes
y servicios, tratando de alcanzar el ultimo escalon en el largo camino
de la consolidacion de los derechos del hombre frente al sistema.
Nos queda una ultima acotacion, que evaluamos importante:
el rol del Estado como hacedor de la consolidacion del poder dominante
de las empresas frente a los consumidores. Esta cuestion
es importante, pues no coincide con la idea liberal del Estado abstencionista;
por el contrario, pareciera darle la razon a Marx, Max
Weber y Galbraith, cuando senalaban que el Estado no puede adoptar
una posicion de prescindente: o bien se coloca del lado de los
debiles, damnificados, consumidores (en definitiva, del ser humano)

56

o consolida la supremacia de la clase dominante, esto es, el

poder economico". En la Argentina, es lo que ha ocurrido desde
comienzos de los arios 90, y en materia de reparacion de danos no
es poca cosa.
Un ejemplo de ello es la ley 24.441, que establece en materia
de extension de la reparacion del dano, la limitacion hasta el valor
de la cosa para el dador del leasing.
ESTRUCTURA Y SISTEMTICA DE LA TEORA GENERAL DE LA
REPARACIN DE DAOS. La necesidad de adecuacion del pensamiento
cientifico a una realidad pronta y cambiante es, una exigencia
imperativa para evitar que la distorsion y la disgregacion produzcan
situaciones y trastornos que lleven a la irritacion social.
Como lo ha expresado el jurista aleman Hedemann49: "El derecho
de indemnizacion no puede ponerse en duda, constituye verdaderamente
un modulo de las inclinaciones y del nivel cultural
de un pueblo". Esta verdad de Perogrullo ha sido muchas veces
esgrimida como tantas otras, pero olvidada cuando debio tenerse
presente, ya que abarca los mas amplios espectros de la vida de
una comunidad juridicamente organizada. Por ello, los juristas
debemos hacer un alto en la bizantina discusion acerca de la responsabilidad,
inventariar la cuestion y hacer ese replanteo como
funcion social del derecho.
Asi lo expresa Kelsen cuando dice que la funcion de todo orden
social y el derecho es un orden social es lograr cierta conducta
reciproca de los hombres, esto es, inducir a los hombres a
abstenerse de ciertos actos que por una razon u otra son reputados
como inutiles a la sociedad.
El estudio desarrollado durante varios anos (las inquietudes
las genero Boffi Boggero", quien, aun cuando no compartia la idea
que asumimos, sin embargo con una actitud propia de esos grandes
hombres hacia de interlocutor, alentandonos en la investigacion)
nos llevo a dos conclusiones: a) ese punto cero, que todo
pensamiento debe tener para su desarrollo, era que debiamos cambiar
la optica; habia que desplazar el nucleo de estudio de la responsabilidad
a la reparacion, y b) tener al dano como idea central.
En cuanto a la primera conclusion (ya lo hemos explicado)
tiene dos fundamentos: uno terminologico y otro conceptual.
Con respecto al fundamento terminologico, el vocablo "reparacion"
es de mayor claridad que el de "responsabilidad", y se asienta
sobre dos ideas basicas: la de compensar y la de satisfacer un dano
o una ofensa.
El fundamento conceptual radica en la necesidad de estructurar
una teoria general a la luz de este concepto (mas amplio y
valioso que el de responsabilidad), en la idea de superar los desencuentros
y llegar a una casacion doctrinaria.
Los elementos basicos en toda reparacion son: el hecho humano,
representado por la interferencia de conducta; el resultado danoso
y la relacion de causalidad entre el supuesto de hecho y el dano.
Por otra parte (aqui si nos expedimos acerca de la polemica
responsabilidad subjetiva-objetiva), la idea de responsabilidad solo
puede asentarse en la concepcion de reprochabilidad, que es la que
observa el dano desde el agente productor para obligarlo a reparar
su inconducta (la reprochabilidad de la conducta socialmente inadecuada),
e incluso medir el alcance de la extension por su grado
de culpa-dolo.
En este esquema es indudable que hay dos ideas madre para
entender conceptualmente esta situacion: la antijuridicidad y la
culpabilidad.
Al analizar la responsabilidad objetiva, es dificil contemplar
todos los supuestos existentes en el ordenamiento juridico (civil,
administrativo, etc.), pero, como idea comun, podemos decir que
hay responsabilidad porque asi lo dispone la ley, por diversas razones
y fundamentos, llamados factores de atribucin.
La segunda conclusion mencionada es el dano como realidad
incuestionada, y tambien lo debe ser su reparacion.
Todo esto nos permite extraer una linea de pensamiento: la
reparacion (no la responsabilidad) es una necesidad social que debe
tener los elementos comunes enunciados.
Ese corolario proviene de la envergadura de la obligacion incumplida,
que nos ha llevado tantas veces a decir que tiene dos
fundamentos de singular importancia: a) la convivencia social, basada
precisamente en una idea de solidaridad con fuerte respaldo
en el patrimonio moral individual y comunitario, y b) la preservacion
de los bienes y servicios de la comunidad y de sus integrantes
individuales.
Este es el punto de partida: "todo dano debe ser reparado"; la
base del sistema sera la reparacin y no la responsabilidad, pues
cenirse a la premisa de la conducta reprochable o antijuridica, o
quedarse atado al "factor de atribucion coyuntural", es detener la
cuestion. Debera elaborarse una "teoria general de reparacion"
que, partiendo de elementos basicos, indispensables, estructurales,
genere el embrion, para luego analizar que via o canal se recorrera
en la busqueda de la reparacion, cuando esta sea socialmente justa.
Esta es una de las facetas de nuestra pretendida teora; las
otras dos son: el aspecto preventivo del dano y la forma y extension
de la reparacion.

57

UNIDAD XIX: RESPONSABILIDADES ESPECIALES

Las particulares circunstancias en q se originan daos a 3 determinan un rgimen especial de responsabilidades en algunos
casos, x la necesidad de apreciar con mayor o menor severidad la culpa de los agentes, y an establecer la imputabilidad en funcin
de las condiciones ms diversas q regulan predominantemente ciertas actividades.
1) Responsabilidad de las Personas Jurdicas:
-Art. 30: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones.
-Art. 31: Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos, o contraer las
obligaciones que este cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de
esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes.
-Art. 32: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son
personas de existencia ideal, o personas jurdicas.
Sujetos pasivos comprendidos:
-Art. 33: Las Personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado.
Tienen carcter pblico:
1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios.
2. Las entidades autrquicas.
3. La Iglesia Catlica.
Tienen carcter privado:
1. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por
sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan autorizacin para funcionar.
2. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar.
-Art. 34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus Provincias o Municipios, los establecimientos,
corporaciones, o asociaciones existentes en pases extranjeros, y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo
anterior.
-Art. 46. Las asociaciones que no tienen existencia legal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones
civiles o religiosas, segn el fin de su instituto. Son sujetos de derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se
acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico. De lo contrario, todos los
miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asumen responsabilidad solidaria por los actos de sta.
Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere las normas de la sociedad civil.
Responsabilidad Contractual:
-Art. 42. Las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecucin en sus bienes.
Se hallan sometidas pasivamente al efecto anormal o subsidiario de las oblig (art 505, inc 3). El dolo o culpa de sus rganos en las
convenciones incide sobre ellas.
Responsabilidad Extracontractual:
El tema ha sido largamente debatido. La cuestin en nuestra doctrina:
a) Teora de la Ficcin: las personas no responden de los actos ilcitos cometidos por sus rganos o agentes, por las siguientes
razones: la PJ carece de voluntad; no tiene por fin cometer delitos; los actos ilcitos de sus administradores no pueden alcanzarla, xq
exceden el lmite del mandato ejercido. Esta teora reconoce la respons contractual.
b) Teoras Negatorias: un grupo de doctrinas niega la responsabilidad jurdica de estos entes ideales. La doctrina de los patrimonios
afectados niega la respons delictual. La doctrina de los derechos impersonales sostiene q la PJ es responsable por los actos ilcitos
de sus representantes, aduciendo motivos de justicia. Tmb se afirma q las PJ no son sino patrimonios colectivos, q quedan
comprometidos por los administradores cuando cometen actos ilcitos en esa calidad.
c) Teoras Realistas: consagran de forma amplia su respons civil por actos ilcitos, al igual q las personas de existencia visible. La
respons de las PJ resulta comprometida desde q concurren los sig requisitos: la culpa del rgano (salvo cuando el fundamento de la
respons es objetivo); el rgano debe obrar en calidad de tal y en la rbita de actividad de la PJ, y si es un agente dependiente, en el
ejercicio de las funciones.
REFORMA INTRODUCIDA POR LEY 17.711:
Art. 43. Las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de
sus funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el
Ttulo: "De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos".
Art. 1.720. En el caso de los daos causados por los administradores son aplicables a las sociedades las disposiciones del Ttulo
"De las personas jurdicas".
Actualmente se distinguen el la nueva norma del art 43 los daos q causen los directores o administradores, es decir, sus rganos,
y los daos q causen los dependientes de los mismos o las cosas de su propiedad o q tengan bajo su guarda.
La circunstancia de q los directores o administradores integren la PJ y constituyan los rganos de expresin de sta, no es
suficiente para identificarlos hasta tal extremo de hacer incidir en el patrimonio de ella los actos ilcitos de sus representantes,
cuando esos actos son ajenos a la funcin.
2) Responsabilidad en el mbito pblico:
a- Responsabilidad del Estado:
El Estado como Persona Jurdica (mencionado en el art 33 CC), sigue su mismo rgimen de responsabilidades. Tienen carcter
pblico:
1. El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios
A travs de nuestro sistema de gobierno republicano, representativo y federal, el Estado Nacional representa a toda la sociedad y
por mandato constitucional organiza el pas, no slo jurdicamente, sino poltica y econmicamente. Este concepto es extensivo a
las pcias y a los municipios.
Antes de la reforma de la lay 17.711, haba distintas interpretaciones jurisprudenciales, producindose una evolucin a travs de
las sig etapas:
1) durante largo tiempo se aplic al pie de la letra el art 43, declarando la irresponsabilidad del Estado.
2) en 1933 (El reconocimiento del estado responsable por parte de la C.S.J.N) se hizo lugar a una demanda por reparacin de los
daos ocasionados por empleados de la Nacin, cuya negligencia al reparar una lnea telegrfica haba provocado el incendio de un
campo (caso Devoto c/ Gobierno Nacional).
3) La distincin entre actuacin del Estado como persona jurdica y como poder pblico qued eliminada en 1938, en que acogi
una demanda por daos y perjuicios contra la Provincia de Buenos Aires, originndose en un informe errneo del Registro de la
Propiedad. (caso Ferrocarril Oeste)
4) Finalmente, la evolucin de la jurisprudencia de la Corte qued completada y consumada en 1941, cuando admiti una demanda
por indemnizacin por la muerte de una persona provocada por un agente de la polica. (caso Etchegaray)
La Responsabilidad del Estado por actos del Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial. Daos causados por el
accionar del Estado. Reparacin de los daos provenientes de la actividad lcita del Estado. Reparacin por actos ilcitos.
La reforma del ao 1968 barri con la disposicin del art. 43, estableciendo la ms amplia responsabilidad de las personas
jurdicas (y el Estado es la primera y ms importante persona jurdica). La responsabilidad civil del Estado por los daos a
particulares, constituye actualmente un principio general receptado por la doctrina y jurisprudencia nacionales.
Podemos decir que bajo la denominacin de Estado se comprende Estado Nacional, Provincial y Municipal, como as tambin las
Entidades Autrquicas.
La responsabilidad civil es susceptible de operarse por la realizacin de actos de imperio, como por los de gestin y se rige por los
principios generales del sistema estructurado en el Cdigo Civil.
Al regular los supuestos especiales de responsabilidad, el Proyecto de 1998 trata la responsabilidad civil de Estado, despus de
sentar en el prrafo 1 del art. 1674, que la persona jurdica responde por los hechos de quienes las dirigen o administran,
realizados en ejercicio o con ocasin de sus funciones. En el artculo siguiente ya con relacin especfica a la responsabilidad civil

58

del Estado, regula el ejercicio irregular de su actividad (art. 1675). El Proyecto emplea el calificativo ejercicio irregular de sus
funciones, para aludir a la actividad ilcita, que constituye el requisito indispensable para que exista responsabilidad civil. Un acto
irregular puede ser o no ilcito; y a la inversa, un acto ilcito puede ser regular por su forma u objeto. Son dos conceptos que tienen
un contenido diferente y no pueden ser utilizados como sinnimos; sobre todo cuando se trata de normas legales.
b-Responsabilidad de los Funcionarios Pblicos:
El funcionario pblico est sometido a diversas responsabilidades.
Por un lado, la respons poltica, en virtud de la cual pueden ser sometidos a juicio poltico por mal desempeo de sus funciones o
por violacin de las leyes y de la Const Nacional.
Una respons administrativa regulada por el Der Pblico, y q concierne a la violacin de los deberes impuestos especficamente a la
funcin q desempean.
Una respons penal si las violaciones en q incurrieran configurasen algunos de aquellos delitos previstos en las leyes represivas o
en el Cd Penal y q son especficamente del funcionario pblico.
Una repons civil por los daos q causaren en su carcter de tales.
Rgimen legal:
Art. 1.112: Los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una
manera irregular las obligaciones legales que les estn impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este ttulo.
Este art tiene un sentido y alcance propios en cuanto a la responsabilidad de los funcionarios pblicos, por los cuasidelitos q
solamente ellos pueden cometer, precisamente por el carcter de la tarea q realizan.
A su vez, los funcionarios pblicos, como personas q son en el derecho, tienen aptitud genrica para ser imputados, dentro del
rgimen legal de imputabilidad, por los daos q causan culposamente (art 1109).
Condiciones de esta responsabilidad:
a) Debe tratarse de un funcionario pblico: todos los q en forma permanente o accidental, gratuita o remunerada, ejercen una
funcin o un empleo estatal. Toda persona q desempea una funcin pblica, cualquiera sea su jerarqua.
b) en el ejercicio de sus funciones: para establecer cundo un funcionario pblico ha actuado en el ejercicio de sus funciones existen
2 criterios:
-un criterio subjetivo: habra q analizar la voluntad o la intencin del agente, a fin de averiguar si ste actu con motivo de la funcin
o con la finalidad de cumplir la funcin
-un criterio objetivo: hay q analizar la apariencia, los caracteres con q se presenta objetivamente el acto o hecho.
c) Cumplimiento irregular de las oblig legales: la funcin de q se trata debe estar reglada o reglamentada. Si el funcionario cumple
de una manera regular sus funciones no existe respons alguna para l, aunque cause dao a otro. Es necesario q esa falta importe
el cumplimiento irregular de sus oblig legales.
d) Culpa del funcionario: el hecho del funcionario en el ejercicio de sus funciones, q consista en el cumplimiento irregular de las oblig
legales y q ocasiona un dao a otro, debe haber sido cometido con culpa, pues, de otro modo no existira un cuasidelito y aquel no
sera responsable.
La obediencia debida es eximente de respons para el funcionario. El error de derecho no excusa su respons. En cambio, podra
invocar el error de hecho referido al irregular cumplimiento de sus oblig legales, siempre q sea excusable, es decir, q no se deba a
su culpa el desconocimiento de los hechos.
Legitimacin Pasiva:
Tienen el derecho a reclamar indemnizacin de D y P contra el funcionario pblico todos los q hubiesen sufrido un dao por la
comisin u omisin de un acto de ste, en las condiciones q determinan su responsabilidad. En este sentido, estn legitimados
pasivamente todos los administradores q en tales circunstancias experimenten un dao, ya sea patrimonial, ya sea un agravio moral
(art 1078).
Responsabilidad indirecta de los Agentes Pblicos:
El art 1112 contempla la respons personal y directa de los funcionarios pblicos por los hechos q ejecuten en su carcter de tales.
Cabe preguntarse, si existe una respons indirecta del Estado como superior jerrquico al cual el funcionario est subordinado.
En lo q respecta a la respons del Estado por los hechos de los funcionarios pblicos, la cuestin se halla actualmente regida por el
art 43 (reform por ley 17.711). Parece q no existe razn alguna para no encuadrarla en los trminos generales del art 1113, q
dispone: La obligacin del q ha causado un dao se extiende a los daos q causaren los q estn bajo su dependencia
El fundamento de esta respons indirecta parecera encontrarse en una culpa in vigilando.
Coordinacin de las responsabilidades del funcionario pblico y del Estado:
a) El caso en q el funcionario pblico acta en el regular cumplimiento de sus oblig legales: si ello causa un dao, slo el Estado es
responsable.
b) El caso en q el funcionario acta irregularmente, pero fuera del ejercicio objetivo de la funcin: slo el funcionario ser
responsable.
c) El caso en q el funcionario acta irregularmente, y todava dentro del ejercicio objetivo de su funcin: ambos son responsables
concurrentes; el 1 por haber actuado irregularmente, y el 2 xq un rgano suyo cometi un dao ejerciendo la funcin por l
encomendada.
La funcin del Estado en la administracin de justicia:
Corresponde al P. Judicial adminitrar la justicia (constante y perpetua voluntad de dar a c/u lo suyo). El P. Judicial cuenta con una
potestad jurdica fundamental: declarar la inconstitucionalidad de las leyes, siendo la C.S.J.N. la final intrprete de la Const Nacional.
En el Po. Judicial esos funcionarios estn investidos de la autoridad de los magistrados para administrar justicia.
Responsabilidad del funcionario pblico investido de la autoridad del magistrado:
El juez, como funcionario pblico, es personalmente responsable de los daos q causare a las partes o a 3, en el ejercicio
irregular de la funcin de administrar justicia, cuando hubiere actuado con culpa o dolo (art 1112).
El funcionario magistrado no es responsable si causa el dao en el ejercicio regular de la funcin y lo sera, en cambio, si causa
dao a otro por culpa o negligencia fuera del ejercicio de la funcin (segn art 1109).
Responsabilidad del Estado por acto ilcito del Magistrado:
Si el juez ejerce irregularmente su funcin, como rgano del Estado, y comete un acto ilcito, compromete a la vez la resposabilidad
del Estado por la ilegitimidad del acto q causa dao a las partes o a 3.
El cumplimiento irregular de la oblig legal de administrar justicia q corresponde a los jueces, puede ser motivado por culpa o
negligencia (error judicial) o por dolo o malicia (delito de cohecho, o prevaricato, o denegacin o retardo de la justicia; siendo
entonces penal y civilmente responsable).
La respons del Estado es directa xq el hecho daoso fue ejecutado por uno de los rganos q son parte del cuerpo poltico del
Estado. Es tmb objetiva desde q a las personas jurdicas no se les puede imputar dolo o culpa.
Como persona jurdica de carcter pblico, el Estado responde por los daos causados por los actos ilcitos de comisin u omisin
imputados a sus rganos (art 43 CC), y halla su fundamento en el deber de garanta de buena administracin de justicia, conforme
al objeto declarado en el Prembulo de la C.N.
Esta responsabilidad del Estado por acto ilcito del funcionario es concurrente con la respons personal de ste ltimo, pero no
puede existir solidaridad.
Irresponsabilidad del Estado por la actuacin judicial legtima dentro del proceso:
El Estado es responsable extracontractualmente de los daos q cause a particulares en la ejecucin de actos ilcitos q tengan por
objeto del bien comn.
Responsabilidad del Estado por error judicial:
Los actos practicados por ignorancia o error son reputados faltos de intencin (art 922 CC) y, segn las circunstancias, vician el
acto y anulan sus efectos.
El error judicial es entendido como todo acto judicial ejecutado x el juez en el proceso, q resulta objetivamente contradictorio con
los hechos de la causa o con el derecho y la equidad, desviando la solucin del resultado justo al q naturalmente debi llegar. Es un
verdadero acto ilcito o contrario a la ley, cometido por el juez, sea por accin u omisin en el curso del proceso sometido a su
jurisdiccin.

59

Para hacer efectiva la responsabilidad del Estado en tal caso hay que tener en cuenta:
1- la cuestin prejudicial: q consiste en la previa determinacin de que el error judicial no ha sido consentimiento por la parte a
quien perjudica
2- la existencia de error judicial debe ser verificada en el mismo proceso en q se habra cometido
3- la accin de daos y perjuicios contra el Estado solo ser posible despus de declarado el error judicial, deduciendo la accin
ante juez competente, q no ser el q cometi el error judicial, y probando el dao y la relacin de causalidad.
3) Responsabilidad profesional del Abogado:
mbito de esta responsabilidad:
El abogado en ejercicio de su profesin desempea una actividad extrajudicial, q se exterioriza en el consejo legal o asesoramiento
jurdico. En cuanto a su actividad judicial, se cumple mediante el patrocinio letrado en una causa o la defensa de un procesado o
ejerciendo la representacin de las partes en funcin de procurador.
La respons del abogado principia con el juramento profesional y su inscripcin en la matrcula. Esa respons reza no solamente con
el cliente, sino tmb con la parte contraria y con la sociedad.
La violacin de los deberes q el ejercicio profesional impone al abogado implica generalmente el desafuero de la tica q
rigurosamente gobierna su conducta profesional.
Eventualmente la inconducta profesional de los abogados puede ser sancionada por los jueces. Si el abogado causa, adems,
culpablemente o por dolo, un dao a su cliente en el ejercicio de su profesin, incurre en respons civil y debe reparar el perjuicio
causado.
La respons en relacin al cliente es contractual (locacin de servicios o de obra). El contrato tiene carcter de mandato cuando
el cliente confiere la representacin al abogado para cumplir determinados actos o representarlo en un proceso judicial.
En cuanto a los daos q puedan resultar de la actuacin del abogado con respecto a 3, su respons tiene carcter
extracontractual.
Naturaleza de la Obligacin:
*Responsabilidad contractual del abogado:
a) APODERADO LETRADO: su actuacin es de representante judicial de su cliente y est sujeto a las reglas del mandato. Est
obligado a una prestacin de resultado en cuanto a los actos procesales q debe cumplir especficamente. De donde la omisin de
los deberes a cargo del profesional en estos casos compromete su respons, sin q sea necesario demostrar su culpa. As, el
mandatario judicial responde por los daos q causa x el incumplimiento de sus deberes legales en relacin a la marcha del proceso
y a la intervencin q le corresponde en el mismo.
Es deber del procurador interponer los recursos legales contra toda sentencia definitiva adversa a su parte.
b) LETRADO PATROCINANTE, DEFENSOR Y ASESOR LEGAL: el abogado no tiene la representacin directa del cliente, debe
ejercitar solamente el patrocinio o la defensa de los intereses de ste, conduciendo el pleito bajo su direccin o aconsejando las
soluciones legales q considere pertinentes.
Esta oblig es de medio: l debe poner toda su diligencia, su ciencia y su prudencia para tratar de q su cliente obtenga un resultado
favorable en la cuestin o proceso de q se trate. No garantiza el resultado; ms an, viola la tica profesional el abogado q asegura
al cliente el xito del pleito. No es responsable por no tener xito, pero s lo es por no haber procedido con el cuidado y los
conocimientos exigidos por la gestin encomendada.
*Responsabilidad extracontractual del abogado:
-Error de fundamentacin: el abogado puede incurrir en error de fundamentacin en su consejo legal o dictamen, o en la demanda
o actuacin judicial q patrocina. La respons profesional subsiste en los casos de impericia. En las hiptesis de error grave o
inexcusable, el abogado deber responder de un consejo legal notoriamente perjudicial para su cliente. El error de derecho en
cuanto al fundamento de la accin puede quedar subsanado por aplicacin del principio iura curia novit (el juez conoce el derecho).
Sin embargo, el error de derecho puede tener significativa trascendencia, comprometiendo la respons del abogado, si en la eleccin
e/ varias vas elige equivocadamente una, dejando entretanto prescribir la otra accin.
-Deber de lealtad: constituye una norma de la tica profesional. Despus de aceptado un asunto, el abogado no puede revocar su
determinacin para asumir la defensa del adversario de su cliente. Le impone la necesidad de no abandonar el patrocinio
intempestivamente y sin causa q lo justifique. La violacin de este deber, culposa o dolosamente cometida por el abogado,
determina su respons por los daos q cause a su cliente. La violacin del deber de lealtad puede configurar el delito de prevaricato,
si el abogado o mandatario judicial defendiere o representare partes contrarias en el mismo juicio, simultnea o sucesivamente, o de
cualquier otro modo perjudicare la causa q le estuviere confiada (art 271 C.P.)
-Secreto Profesional: constituye a la vez un deber y un derecho del abogado. Es hacia sus clientes un deber; es hacia los jueces
un derecho del abogado (ya q puede negarse a contestar aquellas preguntas cuya respuesta sea susceptible de violar el secreto
profesional). La transgresin de este deber es reprimida por el C. Pen (art 156).
-Indemnizacin: constituye un problema peculiar de esta respons la determinacin del dao indemnizable. La frustracin de un
negocio jurdico por defecto de asesoramiento legal imputable al abogado, as como tmb la prdida de un juicio por omisiones
atribuibles a errores, o negligencia del profesional, no configura un dao eventual, sino un dao cierto: la prdida de una posibilidad
(o chance). La dificultad reside en determinar la cuanta del dao a reparar.
Nuestros tribunales se pronunciaron as: la indemnizacin debida por los profesionales q actuaron negligentemente en la
conduccin de una causa por D y P no puede consistir en la suma reclamada en el perjuicio perdido, ya q dependa de la
apreciacin judicial; sino en la q presumiblemente se hubiera acordado en ella, adems de las costas.
La frustracin de la posibilidad de xito en el reclamo judicial con motivo de la actuacin impropia del profesional debe medirse a
los efectos del quantum del resarcimiento de acuerdo con la chance perdida.
4) Responsabilidad Profesional del Mdico:
La medicina moderna:
Una de las ramas de la ciencia q ha tenido mayor desarrollo en este siglo es la medicina. Todo ello significa un acrecentamiento de
la actividad mdica y, x ende, de los riesgos de la misma con la consiguiente respons profesional.
La complejidad del acto medical influye asimismo hoy da sobre la evaluacin de la respons mdica. La intervencin del mdico
pas de ser individual a ser un acto colectivo q se cumple con una infraestructura mdica de alta tecnologa, y requiere
conocimientos c/ vez ms amplios y una especializacin mayor.
El deber de humanismo:
Consiste en la oblig de suministrar atencin a los enfermos, o sea la oblig de prestar la asistencia debida. Es la oblig del mdico de
asistir a los enfermos cuando la gravedad de su estado as lo impone. La omisin de dicha asistencia puede generar su respons
directa en los trminos del art 1074 CC. El deber de humanismo puede dar origen a una responsabilidad directa y personal de
carcter extracontractual.
Naturaleza de la oblig de prestacin:
El deber de prestar la debida asistencia supone q el mdico fue requerido y acept intervenir, lo cual significa q asumi su deber de
prestacin mdica. La omisin, en este caso de prestar la asistencia mdica debida conforme a los principios de la ciencia y del arte
de curar da lugar a una respons contractual, xq el profesional se comprometi en una oblig de medios para satisfacer la natural
expectativa del paciente de recuperar la salud o mejorar su estado. Estos supuestos de respons civil directa y personal son llamados
mala praxis, ya sea por error de diagnstico o inapropiado tratamiento clnico o quirrgico, y asimismo por negligente intervencin,
inobservancia de las reglas tcnicas aconsejables o desconocimiento de los principios de la ciencia y del arte de curar, todo lo cual
configura la culpa mdica en la ejecucin del contrato.
La culpa mdica:
Se regula por los principios del art 512, q se complementa con los arts 902 y 909. El tipo de comparacin ser el de un profesional
prudente y diligente de la categora o clase en q quepa encuadrar la conducta del deudor en c/ caso concreto.
La carga de la prueba:
A consecuencia de q el deber es por lo comn de actividad, incumbe al paciente la prueba de la culpa del mdico. El deber de
prestacin de hacer es de medios, o sea de prudencia y diligencia, proporcionando al enfermo todos aquellos cuidados q, conforme

60

a los conocimientos cientficos y a la prctica del arte de curar, son conducentes a su curacin, aunque no puede ni debe asegurar
ese resultado.
Le incumbe al actor (acreedor) la demostracin de los hechos q alega como fundamento de su pretensin, y est a cargo del
deudor (demandado) la prueba de los hechos impedientes de esta ltima. Al accionante le corresponde probar la existencia del dao
cuya reparacin reclama, as como la antijuridicidad de la conducta del deudor. El actor debe demostrar q el incumplimiento no es
otra cosa q la falta de prudencia y diligencia.
No siempre el incumplimiento hace presumir la culpa. Si el actor probare solamente q la intervencin del mdico no dio el resultado
esperado, no sera suficiente para presumir su culpa.
El juez debe apreciar la prueba de acuerdo con las reglas de la sana crtica, con un sentido lgico y un prudente arbitrio.
Relacin de causalidad:
Le corresponde al damnificado probar la relacin de causalidad e/ la culpa mdica y el perjuicio q se invoca. Esta prueba puede
resultar de presunciones. En muchos casos se puede establecer con certidumbre la relacin causal por actos positivos del mdico q
perjudican la salud del paciente, provocan daos corporales o determinan su muerte. Pero tmb puede establecerse la relacin de
causalidad por omisiones mdicas q impiden la curacin.
mbito de esta responsabilidad:
Tiene significacin en cuanto a la extensin del resarcimiento y la prescripcin. Si la respons es contractual, slo se responde de
las consecuencias inmediatas y necesarias, y si es extracontractual se extiende a las consec mediatas. En cuanto a la prescripcin
de la accin resarcitoria, tiene un trmino de 10 aos en el 1 caso, y un trmino de 2 en el 2.
En la doctrina nacional prevalece el concepto de q la respons es contractual. Si los servicios profesionales deben ser prestados
como consecuencia de haber sido requeridos por el paciente, no podr negarse q all la oblig se origina en una convencin y q la
violacin de ella comportar una respons contractual.
La respons del mdico es contractual en relacin al enfermo (cliente) cuando se presta en virtud de un contrato. Cuando la
atencin se presta en ausencia de todo contrato y se incurre en culpa, la repons es extracontractual.
La respons extracontractual sera en los casos siguientes:
-Cuando los servicios del mdico son requeridos por otra persona distinta del paciente.
-Cuando son prestados espontneamente.
-Cuando los servicios son prestados en contra de la voluntad del paciente, por ej: el suicida q recibe auxilio mdico.
-Cuando el mdico ha cometido un delito del derecho criminal en relacin a una persona, sea o no cliente. Por ej: si cometiera un
homicidio prescribindole una supuesta medicacin q determinase la muerte del enfermo.
Entre el hospital y el mdico q presta sus servicios en el mismo se establece un verdadero contrato a favor de un 3 : el eventual
hospitalizado; y la respons del mdico es contractual, tanto en relacin al hospital como con respecto al paciente (segn art 504
CC).
Casos de responsabilidad:
La respons del mdico debe apreciarse con criterio casustico, segn las circunstancias particulares de c/ caso. Es conveniente
analizar separadamente los supuestos de actuacin profesional del mdico en la medicina curativa y la ciruga reparadora; y en la
ciruga esttica por otro.
a) ADVERTENCIA AL ENFERMO: el mdico tiene el deber de advertir al enfermo los riesgos por el tratamiento recomendado o por
la intervencin quirrgica aconsejable. Si la operacin presenta riesgos poco frecuentes, ello justifica una advertencia especial al
paciente, y tanto ms si se trata de una operacin de ciruga esttica.
El deber de advertir al enfermo los riesgos de una operacin o del tratamiento aconsejado, determina para el mdico 2 dificultades:
la 1 proviene de la ignorancia tcnica del enfermo; la 2 de su estado moral. Sin embargo, no debe subestimarse el derecho del
enfermo de saber su estado de salud y el pronstico del mismo. El mdico no debe mentir al enfermo ni disimular el resultado de los
anlisis o biopsias.
b) CONSENTIMIENTO: el mdico no debe emprender ningn tratamiento ni ninguna intervencin sin haber obtenido el
consentimiento del enfermo; con la sola excepcin de los casos en q la gravedad del estado requiera la inmediata intervencin para
salvar la vida. En principio, el cuerpo del enfermo no puede ser tocado por el mdico sino con el consentimiento del paciente, si ste
es mayor de edad y no est privado de razn.
La vida, la salud, la integridad fsica, son bienes personales q la ley protege no slo en miras de intereses individuales sino tmb
generales. Por ello el consentimiento del paciente no sera suficiente para privarlo de la vida (eutanasia).
c) DIAGNSTICO: el error de diagnstico responsabiliza al mdico por los daos q sufre el paciente como consecuencia de haber
seguido por ello un tratamiento inadecuado, o haberse sometido a una intervencin quirrgica innecesaria, o no haberse atendido
debidamente. El error debe ser grave e inexcusable.
d) TRATAMIENTO: igualmente el mdico es responsable en el caso de haber aconsejado un tratamiento equivocado por error grave
e inexcusable. En cambio, no responde el mdico en cuanto al mtodo de curacin prescripto si se trata de uno de los sistemas
aceptables.
e) INTERVENCIN QUIRRGICA: en principio, el cirujano q se equivoca no es responsable si no incurre en algn grave error no
tolerable o en alguna falta inexcusable en las personas q se dedican al mismo oficio. El cirujano incurre en culpa al no adoptar las
medidas susceptibles de permitirle advertir q no ha sido retirado algn cuerpo extrao, o al operar el lado derecho del enfermo
cuando es el izquierdo el q requiere operacin. Tmb es responsable el cirujano por los daos q causa por su culpa en la ejecucin
de actos anexos a la intervencin misma. El cirujano tiene a su cargo una oblig de medios o de prudencia y diligencia.
Trasplante de rganos:
-Respecto a la integridad del cuerpo humano: la opinin ms generalizada hoy da ve ms bien en el derecho sobre su propio
cuerpo el derecho a la personalidad, uno de los derechos primordiales q corresponden al hombre.
-Experimentacin mdica s/ el cuerpo humano: no tiene derecho de intentar s/ el cuerpo humano experiencias peligrosas cuando no
haya beneficio q as lo justifique.
-El consentimiento del dador: la inviolabilidad del cuerpo humano hace necesario el consentimiento del paciente para q el mdico
intervenga en l. Se crea una difcil cuestin en la determinacin del momento en q la vida cesa, en cul es el criterio a adoptar: la
muerte del cerebro o la detencin de la circulacin y respiracin? Segn la legislacin vigente en materia de trasplantes, ley 24.193
en su art 23 determina cuales son los requisitos indispensables para tener x producido el fallecimiento de una persona:
El fallecimiento de una persona se considerar tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos, que debern
persistir ininterrumpidamente seis (6) horas despus de su constatacin conjunta:
a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia;
b) Ausencia de respiracin espontnea;
c) Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas;
d) Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales adecuados a las diversas situaciones clnicas, cuya
nmina ser peridicamente actualizada por el Ministerio de Salud y Accin Social con el asesoramiento del Instituto Nacional
Central Unico Coordinador de Ablacin e Implante (INCUCAI).
La verificacin de los signos referidos en el inciso d) no ser necesaria en caso de paro cardio-respiratorio total e irreversible.
-El consentimiento del receptor: constituye un problema de responsabilidad mdica el consentimiento del receptor, ya q quedar
siempre en pie la cuestin de saber si la extirpacin de su rgano vital era absolutamente necesaria y si el injerto realizado le
asegurar una supervivencia normal.
Cirugas:
Cuadra distinguir la ciruga esttica de la curativa. La 1 es la q procura no curar a un enfermo, sino corregir una imperfeccin fsica
q no perjudica a la salud. Es una actividad lcita en cuanto procura el embellecimiento de quien se somete a la intervencin con
plena libertad. Pero la ausencia del presupuesto lgico de las operaciones quirrgicas, q es la enfermedad del paciente, introduce
un elemento significativo para apreciar la actuacin del mdico cuando el embellecimiento perseguido fracasa o se causa al operado
un perjuicio en su salud. La oblig del mdico q practica ciruga esttica cambia de naturaleza, dejando de ser de medios para ser de
resultado. El mdico ha pronosticado al cliente ese resultado, pues no otro es el objeto del consentimiento q ste ha prestado.
a) Ciruga esttica: ciruga de los feos es de resultado con cuantificacin.

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b) Ciruga reparadora: ciruga de enfermos es de medios.

Ambas cirugas a veces cumplen la misma funcin cuando se trata de un dao moral.
Responsabilidad del equipo mdico: Pluriparticipacin profesional.
El acto mdico individual tiende a convertirse en un acto colectivo; q por su creciente complejidad requiere, en su concepcin y
ejecucin, conocimientos cada vez ms profundos y una mayor especializacin. La prestacin individual clsica mdica se sustituye
actualmente x prestaciones colectivas q configuran 2 formas de pluriparticipacin profesional:
a) Prestaciones en equipo: se advierte particularmente en las intervenciones quirrgicas. Generalmente intervienen, adems del
cirujano, un anestesista, un bilogo, un radilogo, un anatomopatlogo y otros auxiliares. Hay q considerar a los efectos de
establecer respons por resultados daosos para el paciente si ste ha contratado individualmente con c/ especialista o lo ha hecho
con el jefe de equipo, quien a su vez ha elegido sus colaboradores. En el 1 caso la respons es individual de c/ miembro del equipo
por las culpas en q incurrieren ellos mismos. En el 2 caso tmb existira respons individual de c/ miembro del equipo teniendo en
cuenta q c/u de ellos acta con autonoma cientfica y profesional segn sus conocimientos, experiencia y habilidad en el mbito de
la intervencin en q le toca actuar; sin perjuicio tmb de la respons refleja del jefe de equipo solamente si se prueba culpa en la
eleccin de los colaboradores o por instrucciones equivocadas o ineficientes o falta de vigilancia por parte del cirujano. Si no
pudiese individualizarse dentro del equipo a quien por su culpa o negligencia caus el dao, se presume la culpa de todos salvo
prueba en contrario.
b) Prestaciones separadas pero simultneas: la respons ser individual si puede probarse la causa del dao. Si no fuere posible
determinar el origen de la atencin mdica perjudicial la respons es colectiva, o sea de todos, a menos q se pruebe quin ha sido el
causante o se excluya a quien pruebe q no lo ha sido.
Prestacin mdica en establecimientos asistenciales:
Cuando un paciente es atendido en centros asistenciales pblicos o privados hay una coexistencia de actos de carcter
hospitalario o paramedicales y de actos medicales propiamente dichos. En estos ltimos actos, el contrato q existe entre el
profesional q integra el cuerpo mdico de la clnica y sta ltima constituye una estipulacin a favor de un 3 (art 504 CC), o sea, del
paciente q requiere asistencia y/o internacin en el establecimiento sanatorial.
Si bien el paciente tiene una accin directa contra el mdico en caso de incumplimiento de su oblig nacida de aquella estipulacin a
su favor, tiene tmb una accin directa en el mismo caso contra la entidad estipulante en razn del contrato de asistencia pasado e/
ellos.
Independientemente de la respons directa del mdico, existe la oblig de la entidad hospitalaria o sanatorial de prestar asistencia
mdica, la cual lleva implcita una oblig tcita de seguridad de carcter general y accesoria en ciertos contratos q requieren la
preservacin de las personas de los contratantes contra los daos q puedan originarse en la ejecucin del contrato
Cuando la entidad se obliga a la prestacin de servicio mdico por medio de su cuerpo profesional, es responsable no solamente
de q el servicio se preste, sino tmb de q se preste en condiciones tales q el paciente no sufra dao por deficiencia de la prestacin
prometida.
Otros profesionales del arte de curar y actividades anexas:
Todo lo expuesto con respecto a la respons mdica es aplicable a otros profesionales del arte de curar, como dentistas, parteras,
pedicuros, enfermeros, masajistas, veterinarios.
5) Responsabilidad civil del Psiclogo (no est en los libros, preguntar en clase)
6) Responsabilidad profesional de los Escribanos
Naturaleza Jurdica de la actividad notarial:
Se discute en la doctrina si el notario o escribano pblico es un funcionario pblico. Creemos q el escribano de registro, si bien
desempea una funcin pblica, no es por ello un funcionario pblico. Redactar instrumentos q prueban el comercio jurdico privado
(compraventa, hipotecas, etc) no es funcin del Estado, sino una profesin liberal.
Si bien el escribano de registro no es un funcionario pblico; atiende un servicio pblico de extraordinaria importancia destinado a
dar autenticidad a los hechos.
El escribano de registro es un profesional libre q ejerce una funcin pblica como fedatario, pero lo hace en nombre propio y con su
exclusiva responsabilidad, sujeto a las reglamentaciones legales especficas de la funcin notarial de la q es investido por
designacin estatal (art 17, ley 12.990).
Ahora bien, el instrumento q otorga el escribano en su libro de protocolo es un instrumento pblico y goza de la fe q a ste le
atribuye la ley, en cuanto a su autenticidad y a la fuerza probatoria de su contenido, q prueba hasta la querella de falsedad o
redargucin de falsedad civil precisamente en todo cuanto dice el escribano haber cumplido o haber pasado en su presencia (art
993 CC). El Estado ha reservado al escribano pblico la atribucin de otorgar escrituras pblicas q gozan de la misma fe q los
instrumentos q emanan de los funcionarios pblicos.
En resumen, el escribano, dentro del rgimen nacional, es un profesional del derecho, q ejerce la funcin pblica de autenticar en
virtud de la delegacin q en l realiza el Estado, pero esa funcin pblica se ejerce tmb como conservadores y custodios de los
actos q autorizan, y como ejecutores de actos y procedimientos q integran el rgimen orgnico de la constitucin y publicidad de los
derechos reales sobre muebles.
mbito de la actuacin notarial:
La tarea especfica del escribano de registro consiste en autorizar las escrituras q extiendan en sus libros de protocolo.
Otorgamiento de escrituras pblicas en su libro de protocolo, observando las disposiciones legales q rigen dichos instrumentos.
Conservacin de los protocolos y expedicin de testimonios y certificados relacionados con las escrituras matrices
correspondientes a los actos q autorizaren.
Actos complementarios de las escrituras en q intervengan y q sean necesarios segn la ndole de los actos jurdicos celebrados
por los otorgantes.
Actos en q intervengan los escribanos sin actuacin notarial en protocolo. Realizacin de inventarios, redaccin de actas,
certificaciones en general, intervencin en actos, documentos y contratos en q sea requerida su actuacin.
Naturaleza de la Obligacin:
Desde q el escribano es un profesional, ejerce una actividad q puede ser requerida por los particulares en su propio inters. El art
11 de la ley 12.990 determina (entre otros): Son deberes esenciales de los escribanos de registro: d) intervenir profesionalmente
en los casos en q fuera requerido, cuando su intervencin est autorizada por las leyes o no se encuentra impedido por otras oblig
profesionales de igual o mayor urgencia.
Entre ambos queda concluido un contrato (de locacin de obra) q obliga al escribano a cumplir la oblig de hacer q comporte su
servicio y al cliente a pagar el honorario correspondiente.
La naturaleza de la oblig es de resultado vlido, pues el escribano se compromete al otorgamiento de un instrumento vlido en
cuanto a las formalidades legales q l debe observar como autorizante.
En relacin a los 3 extraos al contrato e/ cliente y escribano, la responsabilidad es de carcter extracontractual.
La respons contractual q existe e/ escribano y cliente puede derivar en una respons por acto ilcito, si la actuacin del escribano
configura un delito del derecho criminal q abre la opcin aquiliana para el damnificado en los trminos del art 1107 CC.
Rgimen legal de la responsabilidad:
Cuando la respons es de fuente contractual (contrato e/ cliente y escribano), la cuestin rige por los arts 520 y 521 en cuanto a la
extensin del resarcimiento y la prescripcin de la accin es de 10 aos. Cuando la respons es extracontractual (frente a 3 ajenos
al contrato), la cuestin rige por el art 1109 y por el art 1113 en cuanto a los daos ocasionados por los dependientes del escribano;
la prescripcin tiene plazo de 2 aos.
Casos de responsabilidad notarial:
a) Otorgamiento de escrituras pblicas: el escribano de registro est obligado a cumplir todas las formalidades exigidas por la ley
para la validez de los instrumentos q otorga. Deben actuar dentro de su competencia territorial y de sus atribuciones respecto a la

62

naturaleza del acto, respetar los principios de compatibilidad en relacin a los intervinientes en el mismo, y cumplir todas las
formalidades prescriptas por la ley.
La nulidad del acto por causa de esas omisiones o violaciones en q incurriese el escribano, determina su responsabilidad x los
daos q ocasionare a las partes otorgantes del acto o eventualmente a 3 lesionados en un inters legtimo.
b) Actos complementarios de las escrituras q otorgan: cuando el escribano intervenga como autorizante de escrituras de
transmisin, constitucin, modificacin o cesin de derechos reales sobre inmuebles, debe tener a la vista la certificacin expedida a
tal efecto por el Registro de la Propiedad Inmueble, en la q se consigne el estado jurdico de los bienes y de las personas titulares
de los derechos. Dichos certificados tienen un plazo de validez variable de 15, 25 o 30 das desde la hora cero de su expedicin, y x
consiguiente el escribano tiene la oblig de otorgar el acto dentro del trmino de vigencia de la certificacin.
La omisin de estas oblig responsabiliza al escribano x los daos q ocasiona.
c) Secreto profesional: el escribano est obligado a guardar el secreto profesional sobre los actos en q intervenga en ejercicio de su
funcin. Incurre en respons penal, y consiguientemente civil, si tiene noticia por razn de su profesin de un secreto cuya
divulgacin puede causar dao y lo revelase sin causa justa.
Exencin de responsabilidad:
Existen hiptesis de actos q el escribano no est obligado a cumplir como especficos y propios de su profesin, aunque puede
ejecutarlos por encargo del cliente. En estos casos asume una repons contractual, pero solamente si ha incurrido en alguna culpa o
negligencia, q debe ser probada, habida cuenta de q tales prestaciones son de medio, y no de resultado. Por ej: en el caso de los
estudios de ttulos q el escribano puede realizar.
7) Responsabilidad de Ingenieros, Arquitectos y Constructores
mbito de actuacin profesional:
Los profesionales de la construccin pueden desarrollar su actividad profesional en el estudio y proyecto de la obra, en la direccin
de su ejecucin y en la construccin misma como empresarios de obra.
Naturaleza jurdica de la responsabilidad:
El profesional contrae la responsabilidad q le corresponde dentro del respectivo contrato y en funcin de las oblig q el mismo le
impone. Las oblig contradas son de resultado en lo q respecta a la preparacin del proyecto y la ejecucin de la obra; no as en
cuanto al deber de seguridad q el contrato comporta y la respons del profesional q se obliga a dirigir y vigilar la ejecucin de una
obra (estas 2 ltimas oblig son de medios).
En relacin a la actuacin del profesional como empresario de obra, la respons contractual se halla particularmente regida por los
arts 1629 a 1647 del CC.
Respecto de 3 q sufran daos por la actuacin profesional de ingenieros, arquitectos y constructores, es extracontractual y rige
por los arts 1109 y 1113 CC.
El propietario de la obra no responde de los daos q cause el empresario a 3 (art 1109) si no se dan los supuestos del art 1113, en
cuanto a la respons del principal por los hechos de los dependientes.
Responder el dueo de la obra x los daos q se causen a 3 durante la ejecucin de la obra por ruina total o parcial de la misma
(art 1113). Tmb responde cuando el dao sea causado por elementos de su propiedad y q no hacen parte del edificio, si es q dichos
elementos se encuentran en relacin de dependencia con el dueo; de lo contrario responde el profesional.
Si se produjese la ruina de un edificio terminado y entregado a su dueo, el constructor ser responsable si hubiese sucedido la
cada por culpa de ste.
8) Responsabilidades derivadas del Deporte
Concepto de deporte:
Toda actividad fsica o mental, q est sujeta a reglas o q se haga de forma planificada, puede considerarse como una actividad
deportiva.
Daos ocasionados a los participantes del juego:
Cuando un jugador sufre un dao durante el desarrollo de una competencia deportiva, surge la cuestin de saber si tiene o no
indemnizacin, y en tal caso, quin es el responsable. Tanto los jugadores del mismo equipo, como c/u de ellos frente a los
miembros del otro, asumen voluntariamente los riesgos del juego, siempre q ste se desarrolle en condiciones normales,
ajustndose a las respectivas reglamentaciones.
Las caractersticas y exigencias propias del deporte determinan q no pueda juzgarse la eventual responsabilidad de los
participantes con el mismo criterio con q se aprecia la culpa en general (art 1109). Los principios normales de prudencia y diligencia
a los q se refiere la valoracin de la culpa en general deben sufrir necesarias adecuaciones con respecto al ejercicio de ciertas
actividades deportivas peligrosas.
Los nicos daos q pueden imputarse a un jugador adversario son aquellos q ste causare dolosamente, los q resultaren de
aquellas acciones practicadas con el propsito de lesionar. Una accin antirreglamentaria i un hecho lesivo cometido fuera de juego
denuncian esa intencin.
En cuanto a la nat jurdica de esta responsabilidad, se discute si es de carcter extracontractual o contractual. Parece acertada la
distincin q hace Borda segn q se trate de una competencia deportiva e/ aficionados o en el caso del deporte profesional
(respectivamente).
Daos causados por los jugadores a 3:
Generalmente el dao lo sufre la vctima por su propia imprudencia (art 1111). Si, en cambio, el espectador no ha cometido ninguna
imprudencia y experimenta no obstante un dao como consecuencia del desarrollo del partido o la competicin, tiene, el derecho de
ser indemnizado.
Sin embargo, no puede considerarse q el jugador o competidor, causante del perjuicio contraiga x ello respons frente a la vctima.
Ello constituye un riesgo propio del deporte q practica, slo puede comprometer la respons del organizador del espectculo, por el
deber de seguridad implcito en el contrato q tiene con el pblico asistente.
Puede suceder q x la ndole del juego no sea razonable atribuir la causa del dao al hecho de aquel de quien parti la accin
daosa, lo cual comprometera en todo caso la respons de todos los participantes.
Daos ocasionados a los espectadores:
El art 33 de la ley 23.184 (ao 1985) dispone: Las entidades o asociaciones participantes de un espectculo deportivo son
solidariamente responsables de los daos sufridos por los espectadores de los mismos, en los estadios y durante su desarrollo, si
no ha mediado culpa por parte del damnificado. La entidad o asociacin que hubiese indemnizado una parte mayor que la que le
corresponde, podr ejercer la accin de reintegro contra el o los codeudores solidarios, conforme al grado de responsabilidad en
que hubieren incurrido.
-Ley 24.192, sobre daos q se generan en los estadios:
sta vino a modificar a la ley 23.184; y su art 51 dispone: Las entidades o asociaciones participantes de un espectculo deportivo
y/o cultural, son solidariamente responsables de los daos y perjuicios que se generen en los estadios y lugares de realizacin de
los mismos.
Ello significa q puede estar legitimada para demandar la indemnizacin x el dao sufrido cualquier persona q resulte vctima,
aunque no fuera espectador y aunque el dao lo sufra fuera del estadio, si la accin daosa ha sido originada en l.

UNIDAD XX: APLICACIONES DE LOS PRINCIPIOS DE LA RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO

Tambin acta la culpa como factor de imputacin en la responsabilidad indirecta de los padres, tutores, curadores, maestros
artesanos y directores de colegio respecto de los daos ocasionados por los hijos, pupilos, curados, aprendices y alumnos, en las
condiciones que fijan los artculos 1114 a 1117 del Cdigo Civil.
Aqu tambin existe una presuncin de culpa iuris tantum en la vigilancia (in vigilando), que puede excusarse con la demostracin
de que no hubo culpa de parte del presunto responsable indirecto.
1) RESPONSABILIDAD DEL PATRONO POR EL HECHO DE SUS DEPENDIENTES

63

El artculo 1113 del Cdigo Civil dispone en su primera parte: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos
que causaren los que estn bajo su dependencia....
Fundamento de esta responsabilidad. El artculo 1113 del Cdigo Civil tiene su fuente en el artculo 1384 del Cdigo francs que se
cita en la nota de aquel artculo, juntamente con los artculos 2299 del Cdigo de Luisiana y 1901 del Proyecto de Goyena.
La primera cuestin que suscita esta norma es la relativa a la excusabilidad o inexcusabilidad de la responsabilidad del principal;
esto es, lo referente al fundamento mismo de la disposicin legal. Se han expuesto tres teoras al respecto:
1) Por una parte se afirma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga de la prueba. De all que al
establecer una presuncin de culpa in eligendo e in vigilando del principal, ste puede excusar su responsabilidad demostrando su
falta de culpa.
Esta teora cree encontrar apoyo suficiente en el sistema general del Cdigo Civil, en el que no hay responsabilidad sin culpa
probada o presumida, es decir el principio subjetivo de imputacin que atribuye el deber de reparar el dao causado solamente a
quien se le puede reprochar la conducta que determin el perjuicio.
Adems, las fuentes del Cdigo citadas en la nota cuando se alude al Cdigo de Luisiana y al Proyecto de Goyena son acordes con
este criterio, pues se permite en ellos demostrar al principal que le fue imposible impedir el hecho.
Finalmente, si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genrico del artculo 1113, estaran de ms los artculos 1118 y
1119, que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares all mencionados.
Esta doctrina ha sido adoptada por el Anteproyecto de Bibiloni (art. 1415) y por el Proyecto de 1936 (art. 889). Bibiloni, en la nota al
citado artculo de su Anteproyecto, adhiere a las soluciones de los cdigos alemn (art. 831) y Suizo de las Obligaciones (art. 55),
que consagran la excusabilidad de esa responsabilidad, en un sentido opuesto al del artculo 1384 del Cdigo francs.
Seala Bibiloni que los autores del Cdigo alemn consideraron excesivo imponer al patrn responsabilidades por hechos ajenos
que no ha estado en situacin de impedir, cuando no hay nada que imputarle, y rechazaron la exencin en un principio general de la
imputabilidad como base del sistema de responsabilidad. Se consider que las necesidades de la industria moderna deban ser
previstas en la legislacin especial referida a las diferentes ramas de este tipo de actividades. As fue que se estim suficiente la
inversin de la prueba en la norma general.
En la doctrina nacional la autoridad de LAFAILLE se ha inclinado por la excusabilidad de la responsabilidad del principal,
considerando que la solucin contraria afecta el sentimiento de justicia. En igual sentido se ha pronunciado ACUA ANZORENA.
2) La teora contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. De acuerdo con este criterio, el artculo 1113 del
Cdigo Civil ha adoptado el sistema de la inexcusabilidad seguido por el artculo 1384 del Cdigo francs, creando una presuncin
absoluta que no admite prueba en contrario; es decir, erige en la norma una presuncin iuris et de iure. Este sistema es tambin
seguido por los cdigos italiano de 1942 (art. 2049), peruano de 1936 (art. 1144) y venezolano (art. 1210).
Se han manifestado a favor de esta teora autores que adhieren al principio de la responsabilidad subjetiva, slo que la culpa
aparecera aqu presumida de modo irrefragable. As SALVAT considera que la responsabilidad del patrn o comitente existe
aunque l pruebe que no le ha sido posible evitar el hecho, pues la ley no hace a este respecto como la frmula para los padres,
tutores y dueos de colegios o maestros de aprendiz, salvedad alguna.
En la doctrina ms moderna LLAMBAS comparte esta teora, expresando que es dable sostener que siempre el fundamento
radica en la culpa del principal, que la ley presume sin admitir prueba en contrario por razones de poltica jurdica que han llevado al
legislador a adoptar esa solucin. Se seguira as una poltica de prevencin de riesgos o eliminacin de litigios que podran
proliferar; para estimular a los patrones a fin de que elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente, el legislador, no
queriendo que el asunto de la culpa del patrn quede librado a la contingencia de las pruebas judiciales, ha preferido elevar esa
culpa a la categora de una presuncin irrefragable.
3) Sin embargo, una tercera teora, tambin contraria a la excusabilidad de la responsabilidad del principal, pero con distinto
fundamento que la anterior, es la que nosotros aceptamos como ms conforme con el verdadero carcter de esta responsabilidad.
Desde luego que cuando el Cdigo Civil sienta el principio de la responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilcitos de sus
dependientes, no hace salvedad alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a aqul impedir el dao.
Esto slo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable, independientemente del argumento de las fuentes que,
precisamente en ese caso, resulta contradictorio por las diversas referencias de sentido opuesto que menciona la nota del artculo.
Una interpretacin de la norma ajustada a los resultados prcticos de la preceptiva en cuestin, conduce a aceptar la tesis de la
inexcusabilidad como la ms adecuada.
Tal vez sera preciso admitir histricamente que dentro del sistema de responsabilidad del Cdigo, el fundamento del artculo est
dado por una presuncin iuris et de iure de culpa del principal in eligendo e in vigilando.
Sin embargo, desde una ptica moderna y aun a costa de romper el esquema dogmtico del Cdigo en esta materia, carece de
sentido sostener la existencia de una presuncin iuris et de iure de culpa. En primer lugar, porque no se podra afirmar que se
establece una presuncin all donde se prohbe probar en contra de la misma. Las presunciones funcionan en el rgimen de las
pruebas procesales, dando por establecido eo quod plerumque fit; al invertir el cargo de la prueba, incumbir al demandado la
demostracin de que en el caso sub specie no ha ocurrido lo que acostumbra suceder.
Si no se puede probar en contra de la presuncin, no hay tal presuncin. La norma en cuestin contiene una disposicin legal
atributiva de responsabilidad y, segn ella, el principal responde por el hecho de su dependiente, exista o no culpa de aqul en la
eleccin y vigilancia de ste.
A la luz de las nuevas concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede hallarse
en la culpa, sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la accin eventualmente daosa de las personas que actan en el
inters de otros. El subordinado aparece as a los ojos de los dems actuando como si fuese el principal mismo, la prolongacin de
su persona o su longa manu, como dice alguna doctrina usando esa expresiva imagen.
Algunos creen ver en esta responsabilidad una aplicacin de la teora del riesgo creado. Sin embargo, el riesgo supone que la
actividad ejercida o la cosa empleada tienen en s mismas un riesgo, o sea la eventualidad de un dao; y adems supone que quien
ejecuta el hecho o emplea la cosa obtiene con ello un lucro (ubi emolumentum ibi onus).
Sin duda, no es ste el supuesto de la responsabilidad del principal. El empleo de otra persona en la ejecucin de un acto o el
cumplimiento de una funcin, no es de por s un riesgo aunque pueda ocasionarse un dao, y adems no siempre comporta un lucro
(beneficio econmico), aunque reporte una utilidad para el principal (caso del servicio domstico).
Es por ello que parece ms ajustado llamar a este factor de responsabilidad deber de garanta. Como expresa ORGAZ, la ley, por
razones prcticas y de justicia, constituye al principal en garante ante la vctima de la culpa de sus subordinados en el ejercicio de
sus funciones.
Condiciones para el funcionamiento de este factor:
Para que funcione la garanta, es decir para que se considere acreditado este factor de responsabilidad, deben reunirse las
siguientes condiciones:
1. Relacin de Dependencia: Para que surja esta responsabilidad debe existir un vnculo de dependencia o subordinacin entre el
principal y el autor del acto ilcito. Los trminos de la ley no admiten duda sobre la existencia de este requisito y, por lo dems, el
fundamento mismo de esta responsabilidad carecera de justificacin si fuese a imponerse a una persona responsabilidad por el
dao que cause quien no se halla en modo alguno vinculado con aqulla.
2. Ejercicio de la funcin: Desde luego que el principal no responder de cualquier dao que cause su subordinado, sino solamente
de aquellos que tengan relacin con la funcin encomendada. El deber de garanta no puede extenderse sino a aquellos daos que
pudieren ocasionarse cuando el dependiente est cumpliendo una actividad en el inters del principal.
Sin embargo, de lo expuesto no es fcil determinar cules son los lmites de la funcin encomendada por el principal, o sea hasta
dnde llega el razonable inters de ste, de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente.
3. Acto ilcito del subordinado: Es necesario que el subordinado sea l mismo responsable, es decir que haya obrado con culpa o
dolo. La responsabilidad del principal existe por el hecho ilcito del dependiente, pero si el hecho no es imputable a este ltimo, la
base de la accin de indemnizacin desaparece. Ello, sin perjuicio de la indemnizacin de equidad que puede ser impuesta al autor
del acto involuntario conforme con el artculo 907 (agregado de la ley 17711 <>), pero que nada autoriza a reflejarla en el patrimonio
del principal.

64

Legitimacin pasiva: El damnificado a consecuencia del acto ilcito del dependiente puede ejercer la accin resarcitoria contra el
autor del hecho (art. 1109) y contra el principal indistintamente, o solamente contra ste (art. 1113). Aunque ambos son responsables
por el total del dao causado, esa responsabilidad no es solidaria, pues aunque el hecho que ocasion el dao es el mismo, la
responsabilidad se origina en fuentes distintas: la del dependiente, en el hecho propio; la del principal, en el deber de garanta.
Accin recursoria: El principal responde solamente frente a la vctima por el deber legal de garanta; pero tiene el derecho de
ejercer una accin recursoria contra el dependiente autor del acto ilcito y responsable en ltima instancia del perjuicio que con su
acto ocasion (art. 1123, Cd. Civ.).
2) RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES POR EL HECHO DE SUS HIJOS MENORES
El artculo 1114 del Cdigo Civil, modificado por la ley 23264 <>, dispone: El padre y la madre son solidariamente responsables de
los daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores
de 10 aos. En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el
evento daoso el hijo estuviera al cuidado del otro progenitor.
Fundamento de la responsabilidad: La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que stos hubiesen podido incurrir,
por haber violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relacin a sus hijos menores de edad, que se hallan sujetos a su
patria potestad.
El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicacin de los cuidados necesarios para encauzar la conducta del menor, no solamente en
vista de su adecuada formacin, sino para prevenir que se dae a s mismo o cause perjuicio a otros.
Los padres tienen la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar por sus hijos que les deben respeto y
obediencia (arts. 265 y 266, Cd. Civ.).
Decimos que esta responsabilidad es indirecta, aunque supone una culpa del padre. El hecho que causa dao al tercero no es
ejecutado por l sino por el hijo; de all que la responsabilidad del padre sea indirecta, pues aquella conducta es ajena al mismo.
Esta responsabilidad indirecta es unas veces personal y otras subsidiaria o refleja. Es personal de los padres cuando el hijo que
causa el dao es menor de 10 aos de edad, en este caso no siendo responsable el autor del hecho por carecer de discernimiento
(arts. 907, 921 y 1076, Cd. Civ.); los padres son responsables por su culpa, y no tienen accin recursoria contra el hijo por el monto
de la indemnizacin pagada a la vctima (arg. art. 273, Cd. Civ.).
En cambio, la responsabilidad indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el acto ilcito es mayor de 10 aos
y responde por su propio hecho. En este caso los padres tendran accin regresiva contra el patrimonio del hijo (arg. art. 1123, Cd.
Civ.).
Distintas teoras:
La mayor parte de la doctrina coincide en asentar esta responsabilidad sobre bases subjetivas, en tanto una minora lo hace sobre
bases econmicas. Una tendencia ms actual es la que pregona que esta responsabilidad tiene fundamento en la idea de la
garanta legal, esto es, sobre bases objetivas.
A) De la Culpa "In Vigilando". Defensores de esta teora son, entre otros, Salvat y Acua Anzorena, quienes sostienen que si bien la
patria potestad impone obligaciones a los padres respecto de sus hijos, tambin lo hace respecto de terceros: mediante una correcta
vigilancia deben impedir que sus hijos causen perjuicios a aqullos. Cuando el dao se produce, se presume que los padres no han
cumplido con su deber. Se trata, pues, de una presuncin de culpa en la vigilancia, que slo puede ser desarticulada por prueba en
contrario (presuncin iuris tantum).
Esta tesis ha llevado a crear un tipo abstracto de progenitor, el bonus pater familias, respecto del cual se compara la conducta
concreta del sujeto sindicado como responsable.
Sintticamente, Kemelmajer de Carlucci somete esta tesis a
un anlisis crtico':
1) Hablar de responsabilidad en la culpa implicara que el padre respondiera por su propia culpa. La finalidad del art. 1114 del Cd.
Civil sera la de presumir la culpa y la relacin causal entre la omisin de los cuidados y el resultado daoso. Este nexo en muchos
casos no existe y en otros es de difcil demostracin, ya que la conducta del responsable no es siempre. el antecedente necesario
del dao. La autora seala, como claro ejemplo, que la circunstancia de que el padre no guarde diligentemente las llaves del
automvil (hecho humano), no es la causa adecuada del dao producido por el menor a un tercero con el vehculo, sino que esa
falta acta como mera condicin que no produce por s misma el resultado, toda vez que no es comn que los hijos extraigan las
llaves sin autorizacin.
2) El fundamento de esta responsabilidad, sustentada sobre bases subjetivas, no se adecua a la realidad; distintas circunstancias
hacen que los jvenes se desenvuelvan en forma autnoma; que la figura del pater familias tienda a quedar relegada en el pasado.
Ello hace que sea dificultoso, por no decir imposible, que los padres vigilen permanentemente a sus hijos.
b) de la Culpa en la Educacin. Esta tesis fundamenta la responsabilidad de los padres en la presuncin iuris tantum de que el dao
causado por el hijo obedece al incumplimiento, por parte de
aqullos, de la obligacin de "educarlos conforme a su condicin y fortuna" (art. 265, Cd. Civil); a la omisin de la facultad que les
confiere el art. 278 del Cd. Civil, cual es la de "corregir o hacer corregir la conducta de sus hijos menores", para evitar que se
perjudiquen a s mismos y a terceros.
En este sentido, la Cmara Nacional Civil dijo que "no puede sostenerse que medi una adecuada educacin respecto del hijo, con
su incidencia en la formacin del carcter y la adopcin de actitudes ante terceros, cuando dicho menor actu agrediendo a otra
persona y ultimndola mediante la aplicacin de ocho pualadas"
2. Si bien autores como Vera Ocampo ven en esta teora el fundamento ms adecuado al art. 1114 del Cd. Civil, para otros
susceptible de crticas'.
As, consideran que la adhesin a esta tesis supone admitir una presuncin legal de mala educacin, de la que el progenitor podr
eximirse probando que imparti al hijo una buena educacin.
Kemelmajer de Carlucci sostiene que esta teora puede justificarse cuando los daos son causados por menores que han alcanzado
cierto grado de madurez y sobre los que no puede ejercerse una vigilancia permanente; en cambio, cuando se trata de menores de
escasa edad, los daos generalmente son producto de la falta de vigilancia.
C) De la culpa en la Vigilancia y en la Educacin Acumuladas: Esta teora fue sustentada en las I Jornadas de Derecho Civil, Familia
y Sucesiones (Santa Fe, 1990). All se expres por despacho unnime, que la culpa en la vigilancia no excluye la culpa en la
educacin. En realidad, existe entre estos deberes una relacin inversamente proporcional: a medida que la educacin se va
cumpliendo, la vigilancia puede disminuir.
Sin embargo, y como lo afirma Tobas, "en numerosas ocasiones, la educacin ms eficiente y la vigilancia ms atenta, son
insuficientes para evitar la causacin de daos por menores; constituye un atentado al realismo suponer que un menor bien
educado y vigilado no podr causar daos".
d) Del fundamento econmico: Quienes sean perjudicados por el actuar ilcito de un menor deben ser reparados por un responsable
solvente. Como los menores carecen de bienes con los cuales puedan afrontar el perjuicio causado, lo deben hacer sus
progenitores.
Sin embargo, estas razones econmicas no son lo suficientemente convincentes para imputar responsabilidad a los padres por el
actuar de sus hijos.
e) De la responsabilidad emanada de la autoridad de los padres:
Una tendencia a la objetivizacin de la responsabilidad con fundamento en la garanta:
La patria potestad es una institucin del derecho de familia, definida en el art. 264 del Cd. Civil como
"el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos... desde la concepcin...
y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado". Estas atribuciones de orden pblico, son: la guarda, que incluye la
obligacin de vigilancia del menor, impidiendo que se perjudique a s mismo y a terceros; la convivencia de los progenitores e hijos
en un mismo hogar; la asistencia y la educacin.
Boffi Boggero6 seala que el fundamento de la responsabilidad de los padres, reside en la propia patria potestad; en el
incumplimiento de una obligacin legal y no en los deberes de vigilancia y educacin, ya que todos los derechos y deberes no
derivan, sino que integran esa patria potestad; son parte de su contenido.

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Una postura similar es la adoptada por nosotros, y por Kemelmajer de Carlucci, quien agrega que ello explica que las causales de
eximicin de los arts. 1115 y 1116 del Cd. Civil, se apliquen restrictivamente, y que los progenitores se liberen cuando ya han
perdido la patria potestad por hechos que no les son imputables, o si prueban haber cumplido con las obligaciones emanadas del
ejercicio de la patria potestad'.
Por su parte, Lloveras afirma que el fundamento reposa en el derecho de familia, sin perjuicio de la regulacin especfica que sobre
el tema en estudio emana del art. 1114 y concs. del Cd.
Civil'.
Indudablemente que en nuestro ordenamiento jurdico la responsabilidad de los padres se funda sobre una base subjetiva, ello es,
en la culpa presumida por la ley. Pero, al mismo tiempo, no es menos cierto que en la sociedad actual se han experimentado
profundos cambios a los que no puede ser ajeno el derecho: los menores tienen un acceso casi cotidiano al empleo de cosas
riesgosas (automvil); realizan tareas o practican deportes peligrosos, situaciones todas stas que pueden llegar a ocasionar daos
a terceros.
Es utpico pensar que los padres puedan ejercer una constante vigilancia sobre sus hijos o eximirse de responsabilidad, alegando
que pese a haberla llevado a cabo, les fue imposible impedir que los menores daen a otros.
Sin embargo, y como lo afirma Lloveras, "nadie que tiene a una persona bajo su autoridad, puede dejar de reparar el dao que el
sujeto a la autoridad cause".
Distintos estudiosos del derecho han propuesto que el criterio legal de imputacin sea objetivo, basado en el deber de garanta: los
padres deben garantizar a terceros que el hijo no causar daos, y que si los causare, sern resarcidos.
Requisitos para la procedenca:
Los padres responden por el actuar ilcito de sus hijos menores siempre que se cumplan los requisitos establecidos en el art. 1114
del Cd. Civil, que dice: "El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores que
habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos. En caso de que los padres no
convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviere al cuidado
del otro progenitor".
a) MINORIDAD: Mientras que los hijos menores no hayan alcanzado la mayora de edad, los padres deben responder por las
consecuencias que el actuar ilcito de aqullos pudiere ocasionar a terceros, salvo supuestos especiales: por el actuar del menor
emancipado o que trabaja, ejerce profesin o actividad comercial.
Sabido es que la emancipacin puede producirse por matrimonio o por habilitacin de edad (art. 131).
En el primer caso, no se plantea duda alguna: la responsabilidad de los padres cesa, hayan dado o no autorizacin para contraer
matrimonio.
Distinto es el caso de la emancipacin dativa: la mayor parte de la doctrina entiende que no cesa la responsabilidad de los padres,
pues deben responder por la imprudencia de haber emancipado a quien no deban.
Respecto del segundo supuesto enunciado, el del menor que trabaja, ejerce profesin o actividad mercantil (art. 10, Cd. de
Comercio), se ha entendido que la responsabilidad de los padres cesa slo respecto de los actos ilcitos que guarden relacin con la
actividad que desarrolla. En ese sentido, se sostuvo que "si el menor emancipado para ejercer el comercio se dedicaba al transporte
de ganado y para ello conduca el camin de su propiedad que ocasion el dao, no puede funcionar el principio de la
responsabilidad indirecta del padre, pues desde el momento que el hijo en su trabajo queda de derecho ajeno a la esfera de poder
del padre, se torna prcticamente imposible el ejercicio de una 'vigilancia
activa de ste sobre aqul"").
La responsabilidad del progenitor variar segn se trate de menores o mayores de diez aos, circunstancia que se tomar en cuenta
a la hora de responsabilizar a los hijos por sus propios actos,
tal como se grafica en el cuadro de la p. 248.
b) EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD: Como pauta general, el responsable por el hecho del hijo menor es el sujeto titular del
ejercicio de la patria potestad, atribucin que la ley confiere (art. 264, Cd. Civil) a uno o ambos progenitores, dadas ciertas
circunstancias. En ese contexto, la convivencia de los padres es uno de los
elementos a tener en consideracin. Si los padres conviven y ejercen la patria potestad en forma conjunta e indistinta la
responsabilidad por el hecho del hijo menor ser solidaria; si, por el contrario, no conviven, la responsabilidad se traslada al
progenitor que ejerce legalmente la tenencia (art. 1114). Puede afirmarse pues,
que la excepcin al rgimen de la solidaridad tiene por presupuesto que no convivan los padres.
Al los efectos de la responsabilidad se requiere convivencia, con las siguientes excepciones:
1) Responsabilidad solidaria de ambos progenitores que conviven, a pesar de que el ejercicio de la patria potestad haya sido
concedido a uno solo (art. 264 ter).
2) Responsabilidad solidaria del progenitor suspendido o privado de la patria potestad por hechos que le son imputables, en razn
de que nadie puede alegar su propia torpeza para liberarse de responsabilidad.
3) Responsabilidad del progenitor no titular de la tenencia, si el evento daoso se produce cuando el hijo est bajo su cuidado (art.
1114 in fine).
C) CONVIVENCIA CON EL PROGENITOR RESPONSABLE. EXCEPCIN.
El art. 1114 comienza diciendo: "El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores
que habiten con ellos".
En principio, y siguiendo el sentido literal de la norma, nada obstara a que el progenitor, a fin de exonerar su responsabilidad,
acreditara que su hijo no habita la casa paterna. Sin embargo, la doctrina mayoritaria est conteste en sealar que debe drsele a
esta norma una interpretacin amplia y flexible, a fin de salvaguardar la funcin de garanta y de prevencin del dispositivo legal.
En este sentido, sostuvo la jurisprudencia que "la exigencia de habitacin conjunta de padre e hijo que contempla la ley no se refiere
necesariamente a la residencia en un mismo edificio o casa.
La locucin no debe ser entendida literalmente, sino en orden a la posibilidad de educar al hijo y ejercer su vigilancia, que podra
presumirse entorpecida, si no cohabitan. Pero bien entendida, la convivencia es compartir la vida, participando los padres de los
hechos cotidianos del hijo, aunque ste pueda dormir o comer en otra casa, en circunstancias que no la quebranten".
En este sentido, pues, el hecho de que "un joven de veinte aos viva en otra casa distinta de la de sus padres, valindose por s en
los menesteres domsticos, no hace que esa diferente habitacin sea demostrativa de que los padres se hubieran desprendido en
sukleber de educacin y vigilancia, en aquellos aspectos en que
el ejercicio de la patria potestad sigue siendo necesaria en orden a la madurez del menor.
Sabido es entre los juristas que dos hechos pueden guardar similitud, pero rara vez ser iguales. A la hora de efectuar una evaluacin
jurdica, es necesario tener en cuenta ciertas variables. Si bien sealamos que la exigencia de la habitacin conjunta del padre e hijo
no es literal, sta puede adquirir mayor trascendencia
cuando, tal como se establece en un fallo, el domicilio del padre es en lejana provincia, y no hay posibilidad de mayor contacto entre
padre e hijo, y con mayor razn cuando el hijo no vive con su madre, sino con un to que era el propietario del vehculo con el cual
aqul cometi el delito".
As, a la hora de responsabilizar al progenitor por el hecho de su hijo, es necesario tener en cuenta las circunstancias especficas
del caso.
En consecuencia, no existir responsabilidad si el hijo menor no estaba habitando con los progenitores, por una razn jurdica que
elimine la guarda de los padres, o por un motivo legtimo, por ejemplo, un menor que cumple servicio militar o es confiado a un
tercero por razones educativas (escuela), hechos que impiden
ejercer la vigilancia activa contemplada en el art. 1116 del Cd. Civil.
d) ANTIJURIDICIDAD DEL ACTO DEL MENOR: La conducta del menor debe ser antijurdica, es decir objetivamente contraria al
inters tutelado por el ordenamiento jurdico. Esta colisin de la conducta con la norma ser valorada prescindiendo de la existencia
o no de discernimiento del menor, ya que la antijuridicidad se juzga objetivamente.
Asimismo, es dable destacar que la responsabilidad del progenitor alcanza tanto los delitos como los cuasidelitos cometidos por los
hijos.

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e) FACTOR DE ATRIBUCIN RESPECTO DEL ACTUAR DEL MENOR: El actuar ilcito del menor provoca fcticamente la lesin a
un sujeto que no debe soportar las consecuencias econmicas de un dao injustamente sufrido.
Por ello, el derecho pone en cabeza de otra persona (menor o progenitor), la obligacin de responder; as, la razn suficiente por la
cual se justifica que el dao que ha padecido un sujeto se traslade econmicamente a otro, es lo que se denomina factor de
atribucin (subjetivo u objetivo).
Es a partir de esta idea bsica que debemos distinguir la razn por la cual responde el menor (factor de atribucin respecto de ste),
del motivo por el cual responde el progenitor. La doctrina mayoritaria considera que el accionar culposo del menor que ha alcanzado
la edad del discernimiento para los actos
ilcitos es un presupuesto de la responsabilidad del padre.
La nocin de culpabilidad, que denota el reproche de la conducta antijurdica en sentido genrico, incluye las formas de dolo (art.
1072) y culpa (arts. 1109 y 512); estos factores de atribucin subjetivos definen al delito (acto ilcito con dolo) y al cuasidelito (acto
ilcito con culpa).
Ello nos plantea un interrogante: el accionar doloso del menor: es un presupuesto de la responsabilidad del padre? En otros
trminos, cuando el menor ejecuta el acto ilcito a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro (art.
1072),.responder el padre?
De la conformacin del Titulo IX, "De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delito" (Seccin II, Libro II), dentro
del cual se ubica el art. 1114, resulta evidente que los
padres responderan solo cuando el acto ilcito del menor configurase un cuasidelito.
En cambio, en opinin de algunos autores, lo esencial es la comisin de un acto ilcito, sea delito o cuasidelito. Se adopte una u otra
postura, lo cierto es que el progenitor no deber responder de las consecuencias de carcter sancionatorio, como multas
administrativas y penales, que se pudieren imponer al menor.
La intervencin en el evento daoso de cosas de propiedad del menor, merece una mencin especial.
Analicemos el caso en que el dao sea ocasionado por un menor que no ha alcanzado la edad legal (menor de diez arios).
En lneas ya esbozadas en este capitulo, puntualizamos que este sujeto, al carecer de discernimiento, es inimputable; su conducta
no podr ser sometida a un juicio de reproche (culpabilidad).
En consecuencia, los nicos responsables sern sus progenitores (responsabilidad directa).
As, en un fallo se sostuvo que "la victima tenia un ario y seis meses de edad, y por lo tanto era absolutamente incapaz de discernir
(art. 921, Cd. Civil). El infans no puede incurrir en culpa por carecer de voluntad propia de obrar con efectos jurdicos... Los hechos
de los hijos bajo potestad y fundamentalmente los infans, generan la responsabilidad de sus padres o guardianes".
En cambio, algunos autores sostienen que, en este caso, para que exista responsabilidad solo ser requisito la antijuridicidad del
acto del menor, y que la nica culpa requerida (la del padre) esta presumida por la ley.
f) DAO A UN TERCERO: Uno de los requisitos que debe cumplirse para la aplicacin del art. 1114, es que el menor haya
perjudicado a un tercero, resultando improcedente este encuadre normativo
si el dao se lo produce a si mismo. En este ultimo caso, la responsabilidad de los padres surgir
de otros preceptos normativos (incumplimiento del deber de guarda del art. 265), ya que presupone una desatencin o falta de
cuidado de los progenitores en el cumplimiento de los deberes de vigilancia y educacin.
Eximentes de responsabilidad:
a) LA PRESUNCIN "IURIS TANTUM" DE LA CULPA. CARGA PROBATORIA: Analizaremos aqui el fundamento de la
responsabilidad de los padres, en el marco del derecho vigente, dejando a salvo nuestra reflexin final sobre el particular.
Como acertadamente seala Lloveras, "en la ley argentina, la responsabilidad de los padres, se funda en la culpa presumida por el
ordenamiento jurdico""; en otros trminos. el obrar daoso del
hijo menor, se atribuye a que el padre transgredi el deber de vigilancia, de educacin o de ambos. Este es el fundamento
emergente del art. 1114 del Cd. Civil.
Tanto la jurisprudencia como la doctrina han sealado que esta presunta culpa del padre tiene carcter iuris tantum y admite prueba
en contrario.
De all que los progenitores, para desvirtuar la culpa que se les imputa, podrn acreditar que no son responsables de los danos
demandados, al decir de Kemelmajer de Carlucci, probando la Asuncin de todas las diligencias debidas".
podrn operar como causales de eximicion la transmisin de la guarda (art. 1115) y la imposibilidad de impedir el dao (art. 1116),
supuestos que analizaremos seguidamente, pero no sin antes puntualizar que estas circunstancias en que los padres pretenden
ampararse para eludir su responsabilidad deben ser estimadas por el juzgador con criterio estricto; as fue entendido en reiterados
pronunciamientos judiciales.
b) IMPOSIBILIDAD DE IMPEDIR EL DAO. LA VIGILANCIA ACTIVA Y LA
PRESENCIA DEL PROGENITOR: SU INDEPENDENCIA. CASOS DE INEXISTENCIA
DE VIGILANCIA ACTIVA (ARTICULO 1116):
Un anlisis exhaustivo nos merece la causal de exoneracin de la responsabilidad de los padres,
contemplada en el art. 1116 del Cd. Civil, precepto normativo del que surge la eximicion de tal responsabilidad si los progenitores
prueban que les ha sido imposible impedir el dao causado por sus hijos; esta imposibilidad "no resultar de la mera circunstancia
de haber sucedido el hecho fuera de su presencia, si apareciese que ellos no haban tenido una vigilancia activa sobre sus hijos".
A todas luces se nos plantean interrogantes: la presencia fsica del progenitor en el momento del hecho protagonizado por el
menor, .implica ejercer una vigilancia activa? .Es relevante para que
opere la causal de exoneracin?
La jurisprudencia ha resuelto que "la existencia de vigilancia activa se relaciona no con la presencia fsica del padre en el momento
del hecho, sino con la formacin a travs de la educacin, elemento este que se considera como uno de los determinantes de
atribucin de responsabilidad del padre"6; ello se vincula con la educacin formativa, del carcter y hbitos del menor, el control
normal de sus actos y actividades.
El juzgador deber apreciar una serie de pautas para arribar a la conclusin de que fue imposible impedir el dao, pese a haber
existido una vigilancia activa sobre el hijo; tendr que considerar el
medio social y familiar (hbitos, costumbres, edad, estado fsico tanto del menor como del progenitor), evaluar el estado general de
las cosas facilitadas al hijo, etctera. Solo en ese contexto el deber de vigilancia de los padres no ser utilizado como "muletilla
jurdica" para sancionar la "incultura y marginacin social" de los sujetos".
La jurisprudencia ha resuelto que no se exige una vigilancia permanente, estrecha y celosa, ya que ello no condice con la
"democratizacin" de la autoridad paterna".
En un mismo sentido se ha dicho que esta obligacin de los padres "no puede transformarse en una obsesiva y persistente
atencin... en particular cuando [el hijo] se desplaza dentro de su casa
o por una vereda".
Bastara citar algn pronunciamiento judicial, para advertir en que casos el progenitor responde por la inexistencia de vigilancia
activa; por ejemplo, se resolvi que "un padre ejemplar, que ha dado un trato afectuoso a sus hijos y una educacin acorde a su
posicin social no es suficiente para que se lo exima de responsabilidad puesto que en la emergencia omiti ejercer sobre el menor
'una vigilancia activa', como lo dice el art. 1116 del Cd. Civil, tendiente a controlar o verificar los elementos que portaba este ultimo
en ocasin de acompaarlo al colegio, mxime si se tiene en cuenta que el arma homicida es de grueso calibre y no poda pasar
desapercibida fcilmente.
Adems esa responsabilidad resulta tanto mas evidente dado que en su carcter de propietario o guardin de la cosa, cuya
peligrosidad es obvia, tenia la obligacin de emplear los medios adecuados
para impedir su apoderamiento, o en todo caso conservarla sin proyectiles o con el seguro que impidiera su uso o funciona- miento:
previsiones que, por lo elemental, de manera alguna podan
ser omitidas"".
Tambin se dijo que "no puede sostenerse que medi una adecuada educacin respecto del hijo, con su incidencia en la formacin
del carcter y la adopcin de actitudes ante terceros, cuando dicho menor actu agrediendo a otra persona y ultimndola mediante
la aplicacin de ocho pualadas"21.

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En sntesis, para que el progenitor se beneficie con la eximente previsto en el art. 1116, no le bastar con probar que el hecho ha
sucedido fuera de su presencia o control directo, sino que es
necesario demostrar que ejerca una atencin razonable en cuanto a su gua y educacin, habiendo hecho todo lo posible para
evitar concretamente el dao producido.
C) TRANSMISIN DE LA GUARDA: El art. 1115 del Cd. Civil dispone que "la responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha
sido colocado en un establecimiento de cualquier clase, y se encuentra
de una manera permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona".
El hecho de que los padres, por razones de educacin, profesin o cualquier otro motivo legtimo y razonable, transfirieran la guarda
de sus hijos a terceros, que son a su vez responsables por
stos, constituye una causal de exoneracin de responsabilidad de los progenitores.
La procedencia de esta eximente se sujeta al cumplimiento de una serie de requisitos, a los que brevemente nos referiremos:
LA TRANSMISIN DE LA GUARDA DEBE SER CIRCUNSTANCIAL: Partiendo de la idea bsica de que la patria potestad es
indelegable, el progenitor slo puede transmitir de hecho el conjunto de deberes y obligaciones que le corresponde sobre la
persona y bienes de sus hijos, para un cometido especfico y encuadrado en circunstancias de tiempo y lugar.
As, nuestros tribunales han sostenido que "parece de toda evidencia que al momento del accidente esto es mientras el joven
Rauch transitaba en su automvil por la ruta, bien que al parecer hacia el cuartel no se encontraba en el desempeo del 'cometido
especfico' para el cual su guarda podra estimarse delegada al
Ejrcito, por lo que debe entenderse que la responsabilidad del padre subsista en ese momento".
ESTABLECIMIENTO DE CUALQUIER CLASE: La doctrina coincide
en que debe drsele a esta expresin, un sentido amplio: colegio internado, establecimiento militar, etctera.
PERMANENCIA: Este trmino denota continuidad, constancia, estabilidad, duracin firme.
Con total acierto, seala Kemelmajer de Carlucci que el progenitor no se libera invocando el art. 1115 por los daos causados por el
hijo menor mientras pasa las vacaciones con algn pariente o amigo, o cuando deja al menor al cuidado de una empleada
domstica.
VIGILANCIA Y AUTORIDAD EN CABEZA DE UN TERCERO. Esta situacin implica que se ha transferido la tutela fctica; de all,
entonces, que el ejercicio del tercero requiera efectiva vigilancia, desde una posicin de autoridad.
El resarcimiento:
En nuestro derecho, se prevn normas especficas que contemplan el resarcimiento por los daos causados a otros en su persona o
en sus bienes, por incumplimiento de las obligaciones contractuales o por la comisin de actos ilcitos.
a) RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL O EXTRACONTRACTUAL. EXTENSIN DEL RESARCIMIENTO. En la rbita
extracontractual, es la ley la que atribuye a ciertos sujetos, el carcter de garante por la actividad daosa de otros.
En este sentido, la legislacin vigente impone a los progenitores el resarcimiento de los daos causados por sus hijos menores, por
haber incumplido con el ejercicio de la patria potestad. Cuando hablamos de resarcimiento no podemos dejar de analizar un tema de
transcendental importancia: su extensin.
b) CONCURRENCIA DE CULPA. Con esta expresin se alude al caso en que el dao causado sea imputable tanto al autor como a
la victima. Como se seala en un interesante y crtico fallo24, nuestra jurisprudencia y doctrina han sostenido que el reparto del
perjuicio que se sigue de la existencia de culpas concurrentes, debe determinarse con arreglo a la gravedad de la culpa; aunque en
definitiva,
lo importante es establecer la repercusin de cada conducta en el plano casual.
Analicemos un caso concreto: si un menor de diecisis anos es atropellado por un automvil cuando cruza distrado por la zona no
permitida, la indemnizacin fijada no cubrir la totalidad de los danos, sino que el juez valorara la conducta de ambos y adoptara un
criterio de distribucin de la culpa. seala Santos Briz que, para determinar la participacin de las conductas, se "deber apreciar las
circunstancias especificas en que se originaron"".
Este anlisis, en trminos tericos, hara suponer una simple aplicacin prctica. Sin embargo, pronunciamientos judiciales han
revelado una aplicacin abstracta o, por que no decirlo, a veces matemtica, de los conceptos jurdicos; el juzgador en su decisorio
deja de tomar en cuenta una serie de elementos que determinan la ubicacin del hecho en una realidad concreta, siendo que hay
que evaluar tambin pautas socioeconmicas, culturales y hasta filosficas.
Concretamente, .puede hablarse de culpa concurrente de la victima (menor, a veces de escasa edad), quien, viviendo en zonas
carenciadas y no teniendo nocin del peligro, encuentra la muerte al zambullirse en aguas sucias o enlodadas, producto de
excavaciones efectuadas por empresas publicas o privadas? .O en una laguna formada en una cantera abandonada, de dominio
provincial,
sin cercos perimetrales? .Cuanta prudencia puede exigirse a estos menores, sociocultural y econmicamente marginados, ante la
evidente imprudencia de grandes empresas generadoras de progreso?
.Cuanta prudencia y vigilancia se debe pedir a padres que, en busca de lo necesario para subsistir, dejan a sus hijos al cuidado de
Dios?".
Sin duda alguna, esta es la realidad que el juzgador deber apreciar a la hora de emitir un pronunciamiento.
c) LA ACCIN DE REGRESO. En trminos generales, la accin de repeticin o regreso es aquella por la cual quien pago la
totalidad de lo reclamado por la victima de un dao pretende repetir lo que
hubiere pagado, del autor directo del hecho. Salvo que el menor no haya alcanzado la edad del discernimiento para los actos ilcitos,
en los dems casos la victima podr, a su arbitrio, exigir el resarcimiento contra el autor material del dao (menor), contra el
progenitor o contra ambos. Ello, con apoyatura en el art. 1114 del Cd. Civil (que establece en su parte pertinente: "El padre y la
madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos,
sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos") y en lo dispuesto por el art. 1123 del Cd. Civil
respecto a los comitentes, precepto normativo que la doctrina sostiene como aplicable a los dems responsables indirectos.
Es decir que cualquiera de estos sujetos estarn legitimados pasivamente para ser demandados.
As, si el progenitor pago la totalidad de lo reclamado, podr repetir la suma abonada contra su hijo mayor de diez anos. Esta regla
que parecera genrica, esta sujeta a condiciones y excepciones.
La accin de regreso es procedente si el dao fue cometido culposamente (cuasidelito); por el contrario, si fue cometido con dolo
(delito), la prohibicin de esta accin surge de la letra del art. 1082, que dice: "Indemnizando uno de ellos todo el dao, no tendr
derecho para demandar a los otros, las partes que les correspondieren".
En el mismo sentido, la accin no ser procedente si los padres fueron cmplices, coautores o consejeros del ilcito cometido por el
menor.
3) RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES Y CURADORES
Concepto. Funcin.
Resultara arduo y dificultoso comprender esta responsabilidad, sin tener presente una definicin
clara de tutor y curador. Ninguna norma especifica de nuestro Cdigo Civil, conceptualiza al tutor. Sin embargo, un juego dinmico
de los preceptos normativos (arts. 377 y 380) permite definirlo como el representante legtimo de la persona y bienes del menor de
edad, que no esta sujeto a la patria potestad en todos los actos de la vida civil. Zannoni resume sus funciones en las siguientes: da
proteccin y cuidados a la persona del menor, teniendo por ende, facultades
de direccin, correccin, similares a las de los padres (arts. 412, 416 y copes.); administra y cuida los bienes del menor (art. 413), y
es su representante legitimo en los actos de la vida civil (arts. 380,
411 y concordantes)".
El curador es el representante legal que se da a los mayores de edad (art. 468) que son incapaces por demencia (art. 141), por ser
sordomudos que no saben darse a entender por escrito (art. 153), o por ser condenados a pena privativa de la libertad por mas de
tres anos; tambin lo son respecto de las personas por nacer en caso de incapacidad de los padres (art. 64) y los inhabilitados.
En trminos generales, su funcin es la de "procurar que el interdicto recobre su capacidad, proveer al insano de la asistencia
adecuada"" y evitar tambin que su patrimonio sea perjudicado por terceros.

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Podemos afirmar que las obligaciones del curador son similares a las del tutor, especialmente en lo relativo al cuidado y proteccin
(art. 481)3. En cuanto a los bienes, la relacin con la patria potestad y la tutela significa que son de aplicacin idnticas reglas que
las que regulan los actos de administracin y disposicin (art. 488).
Clases.
Se distinguen: la tutela testamentaria (art. 383); la legal (art. 389); la dativa (art. 372) y la especial (art. 397). Kemelmajer de Carlucci
seala que el ordenamiento jurdico establece dos tipos de curatelas: una sobre la persona y bienes del curado, y otra
exclusivamente sobre los bienes31. Algunos autores hablan de curatela legitima (art. 476), testamentaria y dativa.
Fundamentos.
Sobre el particular, seala Bustamante Alsina que el fundamento de la responsabilidad reside en la culpa in vigilando".
Otros autores, en cambio, sostienen una postura con mejores fundamentos: la situacin de los tutores no es exactamente igual a la
de los padres. Estos tienen sobre sus hijos un ascendiente moral sobre el que reposa la eficacia de la vigilancia y la educacin,
autoridad esta de la que por lo general carecen los tutores. Adems, los padres adquieren el carcter de tales por actos voluntarios;
la tutela es en nuestro derecho una carga social no renunciable a falta de justa causa (art. 379, Cd. Civil).
Otro sector de la doctrina encuentra el fundamento de esta responsabilidad en la culpa en la educacin, postura esta objetable por
cuanto cabe destacarse que mientras la posibilidad de los padres de educar a sus hijos comienza en el momento mismo del
nacimiento,
los tutores pueden encontrarse frente a nios con una educacin ya deficiente dada por su padres.
Requisitos.
El art. 1117 del Cd. Civil seala en su primera parte que "lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores,
por los hechos de las personas que estn a su cargo". Asimismo, el art. 475 de este ordenamiento fija que "las leyes sobre la tutela
de los menores se aplicarn a la curadura de los incapaces".
De all que podamos afirmar que, en general, los requisitos que deben cumplirse para responsabilizar al tutor o en su caso al
curador, por el actuar de sus representados, sern similares a los tratados al estudiar la responsabilidad de los padres por los
hechos de los hijos menores.
a) LA INCAPACIDAD COMO SUPUESTO DE INIMPUTABILIDAD. Analizaremos este elemento como requisito de la responsabilidad
de los tutores, pero no sin antes aclarar que el termino incapacidad lo asimilaremos
al de minoridad, empleado al referirnos a la responsabilidad de los padres.
Sobre el tema se han planteado, prima facie, idnticas discusiones a las ya comentadas anteriormente. La doctrina sostuvo que
existira una aparente contradiccin entre el art. 1117 (que no fija edad dentro de la minoridad) y el art. 433 (que requiere que se
trate de danos causados por pupilos menores de diez anos).
Sin embargo, la jurisprudencia se pronuncio en el sentido de que si el menor no ha alcanzado la edad del discernimiento para los
actos ilcitos (diez arios), el tutor responder directa y exclusivamente frente a la victima; si, en cambio, es mayor de diez aos, el
tutor tendr una responsabilidad indirecta, pudiendo la victima ejercer accin indistinta contra el pupilo, contra el tutor o contra
ambos.
El tema de la incapacidad como requisito de la responsabilidad de los curadores por el hecho de sus representados, se plantea
desde otro punto de vista; no se relaciona con la minoridad (hemos
sealado que el curador representa al mayor de edad incapaz), sino con la posibilidad o no de dirigir la conducta del incapaz.
En este sentido, se desprende del art. 469 que el curador ser responsable de los danos causados por los dementes y sordomudos
que no saben darse a entender por escrito (curatela sobre la persona y bienes del curado), mas no lo ser cuando la curatela sea
exclusivamente sobre los bienes (condenado a pena de prisin superior a tres arios, etctera).
Sabido es que un acto ser reputado voluntario, si concurren tres elementos fundamentales: discernimiento, intencin y libertad. La
falta de alguno de ellos torna al acto involuntario, y al
sujeto, inimputable. El art. 921 del Cd. Civil seala al respecto que sern reputados hechos sin discernimiento, los actos de los
dementes que no fuesen practicados en intervalos lucidos. Consideramos que para configurar el "estado jurdico de demencia", es
condicin sine qua
non la sentencia judicial". En otros trminos, el art. 921 seala como excepcin a la causa
que obsta a la capacidad de hecho (los actos reputados hechos sin discernimiento), los actos practicados por los dementes en
intervalos lucidos, aunque aquellos hubiesen sido declarados tales en juicio.
Probndose entonces que el acto fue realizado en intervalo lucido, se restablece el estado de imputabilidad. En consecuencia, el
demente responder directamente por los danos que causare, y el
curador lo har indirectamente. No prosperando esta prueba, el deber de reparar del incapaz podra ser establecido por el juez, con
fundamento en el art. 907 del Cd. Civil.
Respecto del sordomudo que no sabe darse a entender por escrito, el art. 54 del Cd. Civil establece que es un incapaz absoluto;
en consecuencia, es inimputable, sin perjuicio de que, en el mbito
de los actos ilcitos, los danos por el causados puedan ser reparados por va de las indemnizaciones de equidad prevista por el art.
907 del Cd. Civil.
Un estudio especial merece la responsabilidad del curador, emergente de los danos producidos por los inhabilitados (art. 152 bis,
incs. 1 y 2, relativo a ebrios habituales, toxicmanos, disminuidos,
etctera). La doctrina mayoritaria no los incluye entre los mencionados por el art. 1117, por entender que el curador solo tiene la
funcin de asistir al inhabilitado con relacin a los actos
jurdicos que celebre; no puede pensarse, pues, que los tiene "a su cargo".
b) CONVIVENCIA CON EL TUTOR O CURADOR. Segn el art. 1117, los mismos principios desarrollados en la responsabilidad de
los padres, rigen para la de los tutores y curadores).
El representado deber residir en el mismo lugar que el tutor o curador (aplicacin analgica del art. 1114); no existir en
consecuencia responsabilidad, si el menor o el incapaz no estaban habitando
con estos por un motivo legitimo, por ejemplo, vivir el menor en un establecimiento educacional, o estar el demente internado en
algn instituto especializado u hospital neuropsiquiatrico, etc. (art. 1115).
c) DISCERNIMIENTO DE LA TUTELA Y DE LA CURATELA. Una postura mayoritaria sostiene que esta responsabilidad tiene por
presupuesto el discernimiento judicial de la tutela o curatela. En tanto una
minora entiende que basta que el incapaz este de hecho a cargo del tutor o curador.
d) ANTIJURIDICIDAD DEL HECHO DEL INCAPAZ. FACTOR DE ATRIBUCIN
DEL HECHO DEL INCAPAZ. DAO A UN TERCERO. REMISIN respecto de c/u de estos requisitos al tratar la responsabilidad de
los padres.
Eximentes de responsabilidad.
Las causales de eximicion de responsabilidad, en principio, son las mismas que puede invocar el padre para exonerarse de
responsabilidad por el hecho ilcito de su hijo menor. Decimos "en principio" porque su valoracin debe ser efectuada con menos
rigidez. No olvidemos, como fue sealado, que un tutor a veces se enfrenta con menores de conductas inmanejables, que pueden
ser difciles de cambiar.
Una de las causas de esa imposibilidad radicara en que, directa o indirectamente, fue causada por la familia de origen.
El resarcimiento.
Para el anlisis del particular y por razones de analoga, remitimos a lo tratado acerca de la responsabilidad de los padres por los
hechos de sus hijos, mxime cuando la ley 24.830 incorpora al art. 1114 la igualdad de tutores y curadores con respecto a los
padres.
4) RESPONSABILIDAD DE LOS ESTABLECIMIENTOS EDUCACIONALES
Evolucin. La ley 24.830.
El Cdigo Civil se refiere a esta responsabilidad en su art. 1117 que, si bien no sufri modificacin alguna desde su redaccin
primitiva hasta 1997, esta reforma ha innovado sobre cuestiones que veremos en los pargrafos siguientes. Originariamente el art.
1117 dispuso que lo establecido sobre los padres rige "respecto de los directores de colegios, maestros artesanos, por el dao
causado por sus alumnos o aprendices, mayores de diez arios, y sern exentos de toda responsabilidad si probaren que no

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pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad les confera, y con el cuidado que era de su deber poner". Pero, como
dijimos, este texto fue sustituido por la ley 24.830, quedando redactado de la siguiente manera: "Los propietarios de
establecimientos educativos privados o estatales sern responsables por los daos causados o sufridos por sus alumnos
menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa, salvo que probaren el caso fortuito.
Los establecimientos educativos debern contratar un seguro de responsabilidad civil. A tales efectos, las autoridades
jurisdiccionales, dispondrn las medidas para el cumplimiento de la obligacin precedente.
La presente norma no se aplicar a los establecimientos de nivel terciario o universitario".
La norma innova en dos temas: excluye de la accin de resarcimiento a directores y maestros salvo en el caso de dolo y en
cuanto a la accin de repeticin, y establece la responsabilidad
directa y objetiva del establecimiento, que a su vez tendr la obligacin de asegurarse. Este artculo se aplica solo a
establecimientos primarios y secundarios. Respecto de los terciarios rigen
los principios generales.
mbito de aplicacin:
La responsabilidad existe siempre que el perjuicio se haya originado durante el tiempo en que el alumno/aprendiz se encontraba
bajo la vigilancia del director/maestro.
Fundamento de la responsabilidad.
Existen principalmente dos teoras al respecto, que haban sido elaboradas para sostener la responsabilidad de directores y
maestros.
a) TEORA DE LA CULPA "IN VIGILANDO". Es la sustentada por la doctrina mayoritaria: la responsabilidad del director del colegio
esta fundada en una culpa presunta, la culpa in vigilando, cuya ausencia es la causante del hecho ilcito que ocasiono el alumno. Se
presume que este no fue debidamente controlado y cuidado, permitindose, como seala Compagnucci de Caso, una especie de
relajacin
de la disciplina'''.
En reiteradas oportunidades advertimos que el derecho no puede ser ajeno a la realidad; por ello parecera un sinsentido pensar
que el director pueda ejercer una razonable vigilancia sobre la
actuacin de la gran cantidad de alumnos que transitan por los establecimientos de enseanza pblicos o privados, sin excepcin.
En el Cdigo Civil argentino, tal responsabilidad se funda en
esta teora.
b) TEORA DE LA PATRIA POTESTAD DELEGADA. Como argumento de la responsabilidad, esta posicin sostiene que los
directores de colegios ejercen sobre los menores una cierta autoridad, una especie
de patria potestad sustituta o delegada. La teora ha sido acertadamente criticada por importantes juristas, quienes sostienen que el
derecho-deber que implica la patria potestad resulta totalmente diferente de la autoridad circunstancial y condicionada que tienen los
directores de un colegio sobre sus alumnos.
Requisitos.
Conforme la nueva redaccin del art.1117 se pueden resumir en los siguientes:
a) VCTIMA DEL DAO. La norma contempla a todos los alumnos menores que cursen en establecimientos primarios y
secundarios, dejndose de lado la vieja distincin entre menor y mayor
de diez arios.
b) RELACIN ENTRE EL DAO Y EL HECHO ACAECIDO BAJO EL CONTROL
DE LA AUTORIDAD EDUCATIVA. El perjuicio debe haberse producido cuando el alumno est bajo la vigilancia del funcionario
escolar, del maestro artesano o de cualquier otra autoridad educativa. En ese sentido, nuestra jurisprudencia estableci que "para
responsabilizar al director del colegio por los daos causados por un alumno, ste debe estar dentro del establecimiento en horas de
clase, salvo que se pruebe que fue abandonado burlando una deficiente vigilancia". Asimismo se ha resuelto que el director no ser
responsable si el dao fue causado durante la prctica de un deporte no obligatorio, que haba sido organizado por el instituto en un
da feriado.
c) DAO AL ALUMNO. Es ste un requisito obvio, pero remarcable: el dao debe haberlo sufrido un alumno, causado por un tercero
ajeno al establecimiento, por otro alumno, por personal del establecimiento o por un acto accidental.
d) EL FACTOR DE ATRIBUCIN ES OBJETIVO. La conducta del alumno debe ser daosa para s o respecto de otro alumno, es
decir, objetivamente contraria al inters tutelado por el ordenamiento jurdico, que es la integridad psicofsica de los alumnos
Eximentes de responsabilidad:
Sern exentos de toda responsabilidad si probaren nicamente el caso fortuito. (Conf. art. 1117 )
UNIDAD XXI: ACCIONES DERIVADAS DE LA PRODUCCIN DE DAOS Y PERJUICIOS
1. ACCIN CIVIL:
En sentido tcnico procesal se puede afirmar que accin es una facultad o poder constitucional de promover la proteccin
jurisdiccional de un derecho subjetivo. Es el derecho de instar (apertura de la instancia), es decir, de excitar (estimular, provocar) la
actividad jurisdiccional del Estado. Alsina la define como "la facultad que corresponde a una persona para requerir la intervencin del
Estado, a efecto de tutelar una pretensin jurdica material".
El proceso es el conjunto coordinado de actos actuados por y ante los rganos de la jurisdiccin con la finalidad de obtener una
sentencia decisoria de un conflicto. En la rbita civil, y en caso de ser el Estado quien deba resolver un litigio e/ partes, el proceso se
iniciar mediante demanda, y segn lo prescripto en cada cdigo procesal.
La demanda sera el modo de ejercitar la accin, el acto procesal q contiene una declaracin de voluntad del justiciable dirigida al
rgano jurisdiccional para la apertura de la instancia.
Requisitos de la demanda:

Debe ser un acto por escrito y en idioma nacional

Debe contener firma del actor

Presentacin con patrocinio letrado o por medio de apoderado letrado

El escrito debe contener ttulo y en algunos casos debe ser encabezado con un sumario en el q se identifique como mnimo
al o los actores, demandado o demandados, materia, objeto, monto y documentacin acompaada.

Individualizacin del o los actores

Individualizacin del o los demandados

Individualizacin del objeto de la demanda

Narracin de los hechos en q se funda la accin

Fundamento del derecho en q se funda

Ofrecimiento de prueba

Peticin
La demanda en los Cdigos Procesales:
NACIN:
TITULO II - PROCESO ORDINARIO
CAPITULO I - DEMANDA
FORMA DE LA DEMANDA
Art. 330. - La demanda ser deducida por escrito y contendr:
1) El nombre y domicilio del demandante.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud.
4) Los hechos en que se funde, explicados claramente.

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5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias.

6) La peticin en trminos claros y positivos.
La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por las
circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y la promocin de la
demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos supuestos, no proceder la excepcin de defecto
legal.
La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas.
TRANSFORMACION Y AMPLIACION DE LA DEMANDA
Art. 331. - El actor podr modificar la demanda antes de que sta sea notificada. Podr, asimismo, ampliar la cuanta de lo
reclamado si antes de la sentencia vencieren nuevos plazos o cuotas de la misma obligacin. Se considerarn comunes a la
ampliacin los trmites que la hayan precedido y se sustanciar nicamente con un traslado a la otra parte.
Si la ampliacin, expresa o implcitamente, se fundare en hechos nuevos, se aplicarn las reglas establecidas en el artculo 365.
TITULO III - PROCESOS SUMARIO Y SUMARISIMO
CAPITULO II - PROCESO SUMARISIMO
TRAMITE
Art. 498. - En los casos en que se promoviese juicio sumarsimo, presentada la demanda, el juez, teniendo en cuenta la naturaleza
de la cuestin y la prueba ofrecida, resolver de oficio y como primera providencia si correspondiese que la controversia se
sustancie por esta clase de proceso. Si as lo decidiese, el trmite se ajustar a lo establecido para el proceso ordinario, con estas
modificaciones:
1) Con la demanda y contestacin se ofrecer la prueba y se agregar la documental.
2) No sern admisibles excepciones de previo y especial pronunciamiento, ni reconvencin.
3) Todos los plazos sern de tres das, con excepcin del de contestacin de demanda, y el otorgado para fundar la apelacin y
contestar el traslado memorial, que ser de cinco das.
4) Contestada la demanda se proceder conforme al artculo 359. La audiencia prevista en el artculo 360 deber ser sealada
dentro de los diez das de contestada la demanda o de vencido el plazo para hacerlo.
5) No proceder la presentacin de alegatos.
6) Slo sern apelables la sentencia definitiva y las providencias que decreten o denieguen medidas precautorias. La apelacin se
conceder en relacin, en efecto devolutivo, salvo cuando el cumplimiento de la sentencia pudiese ocasionar un perjuicio irreparable
en cuyo caso se otorgar en efecto suspensivo.
BUENOS AIRES:
TITULO II
PROCESO ORDINARIO
CAPITULO I
DEMANDA
ARTICULO 330: Forma de la demandada. La demanda ser deducida por escrito y contendr:
1) El nombre y domicilio del demandante.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud.
4) Los hechos en que se funde, explicados claramente.
5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias.
6) La peticin en trminos claros y positivos.
La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por las
circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y la promocin de la
demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En esos supuestos, no proceder la excepcin de defecto
legal.
La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas.
ARTICULO 331: Transformacin y ampliacin de la demanda. El actor podr modificar la demanda antes de que sta sea
notificada. Podr, asimismo, ampliar la cuanta de lo reclamado si antes de la sentencia vencieren nuevos plazos o cuotas de la
misma obligacin. Se considerarn comunes a la ampliacin los trmites que la hayan precedido y se sustanciar nicamente con
un traslado a la otra parte.
Si la ampliacin, expresa o implcitamente, se fundare en hechos nuevos, se aplicarn las reglas establecidas en el artculo 363.
TITULO III
PROCESOS SUMARIO Y SUMARISIMO
CAPITULO I
PROCESO SUMARIO
ARTICULO 484: Demanda, contestacin y ofrecimiento de prueba. Presentada la demanda con sujecin a lo dispuesto por el
artculo 330, se dar traslado por 10 das. Para la contestacin regir lo establecido en el artculo 354.
Con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas, deber acompaarse la prueba instrumental, en los trminos del artculo
332, y ofrecerse todas las dems de que las partes intentaren valerse.
Dentro del plazo de 5 das contados desde la notificacin de la providencia que tiene por contestada la demanda o la reconvencin,
en su caso, el actor o reconviniente podr ampliar su prueba con respecto a los nuevos hechos invocados por el demandado o
reconvenido.
En esta clase de proceso no proceder la recusacin sin causa.
2. ACCIN DE REPARACIN DE DAOS:
1) Caracteres particulares: De conformidad con lo normado por el art 1083 CC la indemnizacin implica volver las cosas al estado
anterior al dao producido o en su defecto el resarcimiento econmico sustitutivo. La accin de reparacin procede tanto por
incumplimiento contractual como por cuestiones extracontractuales; y comienza a aplicarse en forma prctica a la hora de la
realizacin de la demanda.
2) Procedencia:
a) rbita contractual. Nociones: el basamento legal est constituido por el art 505 CC. Art. 505: Los efectos de las obligaciones
respecto del acreedor son:
1 Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha obligado;
2 Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor;
3 Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho de obtener la liberacin correspondiente, o el
derecho de repeler las acciones del acreedor, si la obligacin se hallase extinguida o modificada por una causa legal.
Si el incumplimiento de la obligacin, cualquiera sea su fuente, dervase el litigio judicial o arbitral, la responsabilidad por el pago de
las costas, incluidos los honorarios profesionales de todo tipo all devengados y correspondientes a la primera o nica instancia, no
exceder del veinticinco por ciento (25 %) del monto de la sentencia, laudo, transaccin o instrumento que ponga fin al diferendo. Si
la regulaciones de honorarios practicadas conforme a las leyes arancelarias o usos locales, correspondientes a todas las
profesiones y especialidades superan dicho porcentaje, el juez proceder a prorratear los montos entre los beneficiarios. Para el
cmputo del porcentaje indicado, no se tendr en cuenta el monto de los honorarios de los profesionales que hubieren
representado, patrocinado o asistido a la parte condenada en costas.
El carcter esencial de la accin derivada de la rbita contractual es la existencia de una oblig preexistente. La indemnizacin es
procedente cuando el deudor no puede (por su culpa) o no quiere (dolo) cumplir con su oblig.
Una de las diferencias esenciales a la hora de entablar una accin de reparacin de daos en la esfera contractual, es q el
concepto de mora se hace relevante, y ms an cuando el contrato no hace aplicable el instituto en forma automtica.

71

Para q se configure una situacin de la cual pueda derivar una accin por reparacin de daos en la rbita contractual deben
cumplirse los sig presupuestos:

Existencia de un contrato (debe poder probarse por alguno de los medios q ofrece el art 1190)

Incumplimiento o inejecucin del contrato en sentido amplio (incumplimiento definitivo, irregular, defectuoso, o tardo)

Q la inejecucin le sea imputable al demandado subjetiva (arts 506, 512) siendo la extensin del resarcimiento a las
consecuencias directas e inmediatas en el caso de incumplimiento culposo y extendindose a las mediatas en caso de
malicia; u objetivamente (art 1113), en los casos de accidentes de trab, contrato de transporte y contrato de turismo, entre
otros.

Existencia de daos

Relacin causal e/ la inejecucin y el o los daos (teoras justificativas y art 906)

b) rbita extracontractual: el CC trata el ejercicio de las acciones por indemnizacin de daos y perjuicios provenientes de hechos
ilcitos desde el art 1096 al 1106. Se refiere a los daos causados por delitos, pero esas normas tmb son aplicables a los
cuasidelitos en lo concerniente a los actos ilcitos obrados con culpa (art 1109), los cuales tmb pueden configurar delitos del derecho
criminal.
3. Legitimacin: A) La legitimacin en general: constituye uno de los requisitos para ejercer la accin. Es el derecho q tiene quien se presenta a la
jurisdiccin, de obtener una decisin sobre el mrito, es decir un pronunciamiento sobre el derecho sustancial invocado por las
partes, sea tal decisin favorable o desfavorable.
El legitimado activo es aquel a quien la norma habilita a ejercer determinado derecho, pudiendo actuar en el proceso como actor.
En el proceso de daos el legitimado activo es quien tiene derecho o inters legtimo para accionar xq se le ha causado un dao. El
legitimado pasivo en la accin de daos ser el contratante incumplidor o bien quien ha causado un dao por s mismo, por ser
responsable por el hecho de otro o por daos causados por una cosa riesgosa de la q es dueo o guardin.
B) Delitos y Cuasidelitos:
B) 1- Damnificados Directos: el art 1079 establece la regla general concerniente a las personas q tienen derecho de exigir la
reparacin de los daos y perjuicios derivados de un delito, q alcanza no slo al damnificado directo sino tmb a quien sufra un dao
por repercusin o reflejo, el damnificado indirecto, quien invoca un dao propio, no derivado del patrimonio de aquel.
B) 2- Damnificados indirectos: aquel q sufre un perjuicio real como consecuencia de un hecho cometido a otra persona, persigue
la reparacin iure propio. Esa calidad slo puede ser invocada jurdicamente cuando media una lesin, desconocimiento o
quebrantamiento de un derecho subjetivo (q es un inters jurdicamente tutelado por la ley). Se requiere:
-la existencia de un hecho ilcito
-la existencia de una vctima distinta, pero relacionada con el damnificado indirecto
-dao a persona distinta de la vctima inmediata
-relacin e/ la vctima del hecho y el damnificado indirecto
-relacin de causalidad e/ el hecho q da a la vctima directa y los daos causados al reclamante.
B) 3- Legitimacin activa en caso de homicidio: es obvio q el muerto no puede ejercer sus derechos, tanto sus hijos como
esposo/a seran damnificados directos y los daos sufridos sern consecuencia directa e inmediata del fallecimiento.
Art. 1.084: Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del
muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia
de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla.
Art. 1.085: El derecho de exigir la indemnizacin de la primera parte del artculo anterior, compete a cualquiera que hubiere hecho
los gastos de que all se trata. La indemnizacin de la segunda parte del artculo, slo podr ser exigida por el cnyuge
sobreviviente, y por los herederos necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo
impidieron pudiendo hacerlo.
CNYUGE: adems de ser heredero forzoso es mencionado expresamente en el art 1085. Si los cnyuges se hallaban divorciados
o separados de hecho, si la mujer reciba alimentos de su esposo tiene derecho a reclamar indemnizacin xq la muerte de su
cnyuge la priva de esos recursos; si no reciba alimentos tiene derecho a indemnizacin mientas conserve el derecho a solicitarlos
de su cnyuge. La posibilidad y la legitimacin corresponden en principio tanto a la viuda como al viudo en cada caso.
DESCENDIENTES: corresponde la accin tanto a los hijos legtimos como a los extramatrimoniales y cualquiera sea su edad.
Respecto de la prueba de los daos, los hijos menores no necesitan demostrar q la madre realizaba otro tipo de trabajos
remunerados. El art 1084 crea una presuncin iuris tantum de q la muerte ha provocado un perjuicio en el patrimonio del viudo/a e
hijos del muerto; aunque no prueben dao material alguno, obtienen igualmente un resarcimiento cuyo monto queda librado a la
prudencia de los jueces. El hijo mayor de edad tiene derecho a resarcimiento cuando prueba el perjuicio efectivo q la muerte del
progenitor le ocasion. Para este caso no ser de aplicacin el art 1084, sino los arts 1077, 1079 y 1109 del CC, con la consiguiente
oblig de acreditar el dao q el hecho ilcito ocasion. En principio, lo aplicable a los hijos es tmb aplicable a los nietos.
ASCENDIENTES: los padres tienen legitimacin activa para demandar por los daos sufridos por la muerte de un hijo. Los padres
de la vctima mayor de edad, casado y q no conviva con ellos no son titulares por s mismos de la accin especial de los arts 1084 y
1085, sino q se encuentran legitimados como 3eros damnificados en los trminos del art 1079, slo en la medida q demuestren
haber sufrido un dao patrimonial cierto por muerte de su descendiente.
HERMANOS: pueden ser sucesores universales de quien carece de cnyuge, descendientes y ascendientes, ahora bien, al no ser
herederos forzosos no se benefician con la presuncin del dao, o sea q ste debe ser probado (se aplican los arts 1068 y 1079).
Hay derecho a indemnizacin por valor vida por la muerte de un hermano, si est demostrado no slo q ambos hermanos vivan
juntos, sino q el sobreviviente perdi apoyos solidarios q representan un valor a considerar.
SITUACIONES PARTICULARES
*CONCUBINOS: actualmente se estima q la legitimacin es posible, probando la convivencia y probando efectivamente el dao.
Respecto del dao moral, se sostiene q los concubinos no estn legitimados para reclamarlo por la muerte de su compaero xq el
art 1078 slo habilita a los herederos forzosos de la vctima.
*ACREEDORES: con fundamento en el art 1079 se encuentra legitimado activamente el acreedor del difunto, en tanto demuestre q
de haber continuado vivo hubiese cumplido con su obligacin.
B) 4-Legitimacin pasiva en caso de homicidio: la accin de daos y perjuicios se intenta contra los responsables directos o
indirectos, originarios o por sucesin. Seran legitimados pasivos:
a) el autor del hecho y cmplices o coautores, en el caso de delitos
b) el dueo o guardin de la cosa riesgosa, en trminos del art 1113
c) el productor, fabricante, importador, distribuidor o proveedor, en trminos del art 40 de la ley de defensa al consumidor (ley
24.240)
d) el patrono por los hechos de su dependiente
e) padres q responden por los hechos de sus hijos
f) tutor q responde por el tutelado
g) el curador q responde por los hechos del curado
h) los dueos o representantes legales de establecimientos educativos
i) sucesores universales, segn lo preceptuado por el art 1098.
B) 5-Situacin especial de las aseguradoras: no son legitimadas pasivas, no son demandadas directamente, sino q son citadas
en garanta en los trminos de la ley 17.418. El art 118 de dicha ley permite al damnificado citar en garanta al asegurador hasta q se
reciba la causa a prueba. La sentencia q se dicte har cosa juzgada respecto del asegurador y ser ejecutable contra l en la
medida del seguro. La posibilidad de citar en garanta corresponde tmb al asegurado.
C) Delitos y Cuasidelitos contra las cosas:
C) 1-Legitimacin activa:

72

Art. 1.095: El derecho de exigir la indemnizacin del dao causado por delitos contra la propiedad, corresponde al dueo de la cosa,
al que tuviese el derecho de posesin de ella o la simple posesin como el locatario, comodatario o depositario; y al acreedor
hipotecario, aun contra el dueo mismo de la cosa hipotecada, si ste hubiese sido autor del dao.
Art. 1.109: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del
perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil.
Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado una parte mayor que la que le
corresponde, podr ejercer la accin de reintegro.
Art. 1.110: Puede pedir esta reparacin, no slo el que es dueo o poseedor de la cosa que ha sufrido el dao o sus herederos, sino
tambin el usufructuario, o el usuario, si el dao irrogase perjuicio a su derecho.
Puede tambin pedirlo el que tiene la cosa con la obligacin de responder de ella, pero slo en ausencia del dueo.
C) 2-Legitimacin pasiva: es coincidente con el caso de daos contra las personas; pueden ser legitimados pasivos los sucesores
universales del damnificado, acreedores de la vctima y cesionarios del crdito por daos y perjuicios.
3. LA ACCIN CIVIL DE REPARACIN Y LA ACCIN PENAL DE PUNICIN
1) Relacin: separacin o independencia, acumulacin o unidad.
Pueden darse situaciones en las cuales un hecho ilcito pasible de resarcimiento civil constituya a la vez un delito penal. La
contraposicin del art 29 de CP y del art 1096 del CC implica alguna divergencia respecto de la unidad o independencia de las
acciones.
Art 29 C.P: La sentencia condenatoria podr ordenar:
1. La reposicin al estado anterior a la comisin del delito, en cuanto sea posible, disponiendo a ese fin las restituciones y dems
medidas necesarias.
2. la indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercero, fijndose el monto
prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba.
3. El pago de las costas.
Art 1096 CC: Art. 1.096: La indemnizacin del dao causado por delito, slo puede ser demandada por accin civil independiente
de la accin criminal.
Se habla de la teora de la independencia de las acciones siguiendo lo preceptuado por el CC, y la teora de la acumulacin de las
acciones siguiendo lo preceptuado por el art 29 del CP.
El principio de independencia del art 1096 CC ha sido modificado en sus alcances, pero an tiene vigencia en relacin a los
damnificados indirectos en cualquier clase de delitos, y en cuanto al delito de homicidio en relacin a otros damnificados indirectos
excluidos el cnyuge, los padres y los hijos de la vctima.
Art. 1.097: La accin civil no se juzgar renunciada por no haber los ofendidos durante su vida intentado la accin criminal o por
haber desistido de ella, ni se entender que renunciaron a la accin criminal por haber intentado la accin civil o por haber desistido
de ella. Pero si renunciaron a la accin civil o hicieron convenios sobre el pago del dao, se tendr por renunciada la accin
criminal.
2) Suspensin de la sentencia civil. Excepciones para la aplicacin del art 1101.
El art 1101 regula el ejercicio de la accin resarcitoria en sede civil y conforma basamento en la relacin con la accin penal. En
principio no debera haber condena en sede civil sin condena del acusado en sede criminal, salvo las excepciones previstas en los
inc 1 y 2 del art 1101 y la situacin especial del art 1106.
Art. 1.101: Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere intentada pendiente sta, no habr condenacin en el
juicio civil antes de la condenacin del acusado en el juicio criminal, con excepcin de los casos siguientes:
1 Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la accin civil puede ser intentada o
continuada contra los respectivos herederos;
2 En caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o continuada.
Art. 1.106: Cualquiera que sea la sentencia posterior sobre la accin criminal, la sentencia anterior dada en el juicio civil pasada en
cosa juzgada, conservar todos sus efectos.
3) Influencia de la sentencia penal condenatoria sobre el juicio civil: a) existencia del hecho principal; b) culpa del
condenado:
El art 1102 CC establece 2 cuestiones de las cuales el juez civil no puede apartarse. Si se prueba la existencia del hecho en sede
penal y se resuelve en consecuencia, se da por probado el hecho principal en sede civil. La 2da cuestin tiene q ver con la culpa del
condenado sobre el hecho principal, q no puede excluirse en sede civil.
Art. 1.102: Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se podr contestar en el juicio civil la existencia del
hecho principal que constituya el delito, ni impugnar la culpa del condenado.
4) Influencia de la sentencia penal absolutoria sobre el juicio civil:
Art. 1.103: Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en el juicio civil la existencia del hecho principal
sobre el cual hubiese recado la absolucin. La absolucin ser vinculante en sede civil si se trata de una sentencia en la q se tiene
por no producido el hecho o bien no cometido por el imputado.
5) Influencia de la sentencia civil sobre la sentencia penal:
El art 1105 CC establece una regla bsica por la cual la sentencia civil nunca tendr consecuencias sobre la penal, con las
excepciones previstas en el art 1104, q son las cuestiones q versen sobre:
-la validez o nulidad de los matrimonios
-la calificacin de quiebras de los comerciantes.
Art. 1.105: Con excepcin de los dos casos anteriores, o de otros que sean exceptuados expresamente, la sentencia del juicio civil
sobre el hecho no influir en el juicio criminal, ni impedir ninguna accin criminal posterior, intentada sobre el mismo hecho, o sobre
otro que con l tenga relacin.
Art. 1.104: Si la accin criminal dependiese de cuestiones prejudiciales cuya decisin compete exclusivamente al juicio civil, no
habr condenacin en el juicio criminal, antes que la sentencia civil hubiere pasado en cosa juzgada. Las cuestiones prejudiciales
sern nicamente las siguientes:
1 Las que versaren sobre la validez o nulidad de los matrimonios;
2 Las que versaren sobre la calificacin de las quiebras de los comerciantes.
4. LA ACCIN CIVIL DE REPARACIN DE DAOS EN EL PROCESO PENAL
Art. 29 del Cdigo Penal: La sentencia condenatoria podr ordenar:
1. La reposicin al estado anterior a la comisin del delito, en cuanto sea posible, disponiendo a ese fin las restituciones y dems
medidas necesarias.
2. La indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima, a su familia o a un tercero, fijndose el monto
prudencialmente por el juez en defecto de plena prueba.
3. El pago de las costas.
Art. 30.- La obligacin de indemnizar es preferente a todas las que contrajere el responsable despus de cometido el delito, a la
ejecucin de la pena de decomiso del producto o el provecho del delito y al pago de la multa. Si los bienes del condenado no fueren
suficientes para cubrir todas sus responsabilidades pecuniarias, stas se satisfarn en el orden siguiente:
1. La indemnizacin de los daos y perjuicios.
2. El resarcimiento de los gastos del juicio.
3. El decomiso del producto o el provecho del delito
4. El pago de la multa,
Art. 31.- La obligacin de reparar el dao es solidaria entre todos los responsables del delito.
-Accin civil emergente de un Delito del derecho criminal
Es aquella cuya finalidad consiste en la reparacin del dao material y moral sufrido por la vctima de un delito.
La accin penal tiende a reparar el dao pblico causado por el delito; sta, en cambio, teniendo en cuenta el dao privado, procura
resarcir los intereses patrimoniales o los que derivan de los sentimientos y afectos de una persona. La accin civil tiene siempre
carcter privado, porque procura la reparacin de un perjuicio que interesa al damnificado de manera inmediata y principal. Su

73

medio de reparacin es el dinero, excepto el caso de que fuera posible la restitucin del objeto material del delito a su estado
anterior.
5- FORMULACIN DE LA REPARACIN:
Concepto. Efecto de componer.
Dao o perjuicio sufrido material o patrimonialmente. Formas de composicin.
(10)Liquidacin: en el presente punto deber volcarse la cuantificacin a la que se arriba respecto de los daos o los rubros
resarcibles. En muchos casos se hace imposible cuantificar en forma exacta hasta tanto se produzcan las pruebas y aun as
en caso de daos extendidos en el tiempo, se puede exceder de dicho momento.
La misma debe ser clara y metodolgica desarrollada de la misma forma en q se ordenaron los daos en el punto
correspondiente y debe dejar en claro en la demanda q la mimas se realiza en forma previa y con la posibilidad de modificarse
segn las probanzas mas adelante.
Es importante resaltar y recordar q en nuestros tribunales no han tenido un criterio uniforme de cuantificacin de los daos ni
una metodologa tipo o automtica de cuantificacin.
Debe advertirse previamente, q salvo en lo concerniente a daos de la esfera laboral no existe indemnizacin tasada o tarifada, o
sea no hay un valor fijo y predeterminado para cada tipo de dao y situacin. En lo relacionado a la esfera laboral tampoco habra
tal tarifacin luego del precedente sentado por la CSJN en el caso Aquino. Dado que la accin de daos y perjuicios puede
provenir de la esfera contractual como extracontractual, siendo posible daos de diversa ndole e inclusive la muerte, y siendo el
presente un trabajo que pretende ofrecer una herramienta que resuelva los problemas lo mas cercano a la realidad se darn
algunas de las hiptesis posibles.
De todas las posibilidades o formas de cuantificacin podemos extractar tres sistemas:
-1 tenemos que los tribunales han utilizado habitualmente el concepto de valor vida, este principio en principio es errneo pero es
de utilizacin de la mayora de los jueces.
A partir de all los jueces fijan el monto indemnizatorio siguiendo el criterio de la reparacin integral, relacionndose cada rubro
con el porcentaje de incapacidad o de prdida o perjuicio efectivamente sufrido.
-2 se puede citar un sistema de cuantificacin relacionado con la remuneracin o ingreso por todo concepto por parte de la
vctima.
La forma sera fijar el ingreso mensual del damnificado por todo el concepto y multiplicarlo por 13 (12 sueldos mas SAC
(salario anual complementario)) ; dicho resultante se multiplica por la cantidad de aos hasta la edad jubilatoria o edad de
perspectiva de vida .
El resultado final de la cuenta con ms el porcentaje del dao moral (dependiendo de cada caso) nos dar una aprox. a la
indemnizacin, quedando pendiente la incapacidad sobreviniente extralaboral.
En caso de fallecimiento se fija al total y en caso de lesiones se extraer el porcentaje de incapacidad en sumatoria de
todos los rubros.
Para el rubro de incapacidad sobreviniente extralaboral entonces debera sumarse un porcentaje a cuantificar en
relacin a las horas q cada ser humano dedica a las cuestiones extra laborales mencionadas.
-3 un tercer sistema es el q plantea el Dr. Carlos Ghersi teniendo en cuanta los sig. parmetros:
-remuneracin de la persona por cantidad de horas trabajadas (valor trabajo)
-condicin personal, social, cultural, etc.
-consumo de la persona y de su flia , alimentos y supervivencia.
El monto resultante se multiplica hasta llegar a 75 aos que prev el autor citado como edad de perspectiva de vida. A su vez
se destaca en este modo de cuantificar la divisin entre el dao moral y espiritual, q tendrn determinada intensidad que se
medir tambin en porcentajes que se relacionan con la remuneracin y la clase social de la vctima.
Respecto del dao moral el Dr. Ghersi aproxima un buen sistema para poder cuantificarse:
1-ubicacin temporal del damnificado edad cronolgica o periodo de vida.
2-ubicacin en el espectro econmico, social y cultural.
3- medicin del dao moral por medio de sntomas con pericia psicolgica.
a) En caso de fallecimiento: dao material y moral
En el caso de fallecimiento no existe damnificado directo y la doctrina mayoritaria habla de damnificados indirectos con la
posibilidad de un dao emergente y un dao moral., sin perjuicio de ello no podemos hablar de una indemnizacin fija o limitada
cuantitativamente.
Los tribunales utilizaron como base la estructura del valor vida; el valor vida vara de $150.000 a 300.000, segn la edad,
situacin familiar y nivel de generacin de ingresos. Es muy importante tener en cuenta el monto del valor vida bsico que
adopta la cmara civil departamental.
En nuestro pas y segn la idiosincrasia tendremos un dao moral superior al dao material o inferior, se considera mayor la
lesin a los sentimientos, por ello y a los fines de lograr armar una liquidacin en la demanda, deberamos tener en cuenta la
circunstancias de cada caso al fijar el dao moral.
b) daos a la persona:
1-dao emergente: puede componerse de varios rubros, entre otros:
a) Incapacidad sobreviniente:
En caso de lesiones y teniendo en cuenta que los tribunales toman como referente el llamado valor de vida, las
indemnizaciones se relacionan con el porcentaje de incapacidad que arroje la pericia correspondiente y se extrae con esa
base la indemnizacin por ese rubro.
Los tribunales toman para el valor vida a un trabajador medio, pero la cuantificacin correcta es la que se sienta en valores
reales.
A la hora de demandar una forma de efectuar la liquidacin a los fines de lograr una reparacin integral podra realizarse de
la sig forma en lo que concierne exclusivamente a la incapacidad sobreviviente:
En primer lugar deberamos fijar el ingreso anual promedio de la persona multiplicando el ingreso mensual por 13 (12 sueldos mas
SAC). En el caso de una persona desocupada deberamos tomar como base al salario mnimo de supervivencia q fija
mensualmente el INDEC. El resultante multiplicarlo por la cantidad de aos hasta la edad jubilatoria (60 aos en el caso de la
mujer y 65 en el caso del hombre).
El resultado sera el equivalente a un 100% de incapacidad, por lo tanto de dicha suma debemos extraer el porcentaje q
reclamamos segn el estado de la persona q surgir de las pericias correspondientes.
El interesado debe destacar q algunos jueces toman la edad superior al hablar de edad productiva en el lugar de edad
jubilatoria y otros toman la edad tope promedio de perspectiva de vida.
Ej:
Damnificado: varn
Edad 50
Ingreso mensual: $1000
Ingreso anual total: $ 13.000
Porcentaje de incapacidad: 50%
Aos hasta la edad jubilatoria: 15
Liquidacin: 13.000 x 15: $195.000
195.000 x 50%: $ 97.500

74

Debe aclararse tmb se puede medir con los grados de incapacidad a la lesin esttica con perjurio laboral y la lesin
psicolgica, rubros que se tratan por separado, debemos sumar el correspondiente porcentaje por el dao espiritual.
La hiptesis del clculo puede hacerse tamb siguiendo el criterio de la perspectiva de vida, por lo tanto habra que efectuar la
cuenta fijando como lmite la edad posible hasta la cual puede vivir una persona (72 aos para el varn y 75 para la mujer).
Damnificado: varn
Edad: 50
Ingreso mensual: $1000
Ingreso anual: $13.000
Porcentaje de incapacidad: %50
Aos de perspectiva d vida: 22
Liquidacin:
13.000 x22: $286.000
286.000 x %50: 143.000
La indemnizacin por incapacidad sobreviniente debe abarcar no solo lo que el damnificado podra percibir por un eventual
actividad lucrativa, sino que debe comprender un concepto mas amplio, ya que la vida disminuida comprende muchas otras
cosas por la energas vitales menoscabadas. Si una persona sufre un dao que le provoca una incapacidad laborativa muy
probablemente se ver afectada en su vida de relacin, sus actividades culturales, educativas, sociales, deportivas y de ocio en gral.
Dicha afectacin debe ser resarcida y el porcentaje de incapacidad laborativa en muchos casos nos servir como parmetro para
fijar la indemnizacin.
Hay q tener en cuenta que una persona promedio trabaja entre 8 y 11 hs. De descanso, por lo tanto podra cuantificarse la
imposibilidad de realizar actividades extra laborales en un lapso promedio de 5 hs diarias.
De esta forma, a la indemnizacin por incapacidad sobreviniente laboral se sumara la incapacidad sobreviniente para actividades
extra laborales y as llegar a la reparacin integral proclamada por la corte. Un buen mtodo de clculo sera equiparar la hora
extralaboral y cuantificarla segn el valor hora-trabajo. As, siguiendo el ej anterior sera:
Hs mensuales p act extra laboral: 150
Valor hs-trabajo segn ingreso de $1000 mensuales:
$ 1000 % 248 hs : $4.04 por hs.
Horas de act extra laboral: 217
Valor hora: $4.04
4.04 x217: $ 876.68
El clculo se efectu s/ un total de un mes de 31 das, o sea 744 hs.
De las mismas calculamos un promedio de 248 hs de trabajo, 279 hs de descanso y 217 de actividades extralaborales, lo q sig 7
hs de act extralaboral por da promedio.
De las cuentas efectuadas extraemos el valor mensual, el cual multiplicamos en este caso por 12 y nos da un anual de $10.520,16.
Este monto se multiplicar por el n resultante hasta la edad jubilatoria o de perspectiva de vida,e l resultante se sumar a la suma
respectiva de incapacidad laborativa. Luego de ello se extraer el porcentaje correspondiente incapacidad, coincidente con la
incapacidad laboral.
$10.520,16 x 15: $ 157802,40 y al 50% es: $ 78.901,20
$10.520,16 x22: $231.443,52 y al %50 es $ 115.721,76
b) Dao esttico:
Puede ser parte del dao emergente en tanto tenga consecuencias en la capacidad laborativa y parte del dao moral si el dao
es extraeconmico.
Si el dao esttico impide la realizacin de ciertos trabajos se merituar econmicamente teniendo en cuenta el fruto q se
hubiera obtenido de haber podido efectuar las tareas. Estos impedimentos pueden ser transitorios pueden ser transitorios y en su
caso se multiplicarn los periodos hasta la posibilidad de volver a cumplir las tareas.
En el caso de una lesin esttica definida e irreversible la misma puede constituir un grado de incapacidad laborativa valorable
segn cada caso y con procedimiento similar al efectuado para la incapacidad sobreviniente.
Para el caso de ser considerado el esttico un dao solo moral la liquidacin de prever en el punto de dao psicolgico.
Incluyendo la influencia del problema esttico en los sentimientos de la persona.
c) Dao psicolgico:
Debe calificarse al dao psicolgico como irreversible o reversible, siempre a los fines de la cuantificacin.
Si fuera reversible se deber fijar la cantidad de sesiones psicoteraputicas o tratamiento mdico psiquitrico a seguirse y el valor
de los mismos. Entonces la liquidacin ser el resultado de la multiplicacin de las sesiones necesarias por el valor de c/u de
ellas o bien el valor de medicamentos y sesiones adicionales.
Si fuera lesiones psicolgicas irreversibles hablamos de porcentaje de incapacidad, una lesin psicolgica definitiva que impide
continuar con la vida normal laboral y extralaboral debe ser cuantificada de la sig manera: se multiplica el ingreso anual hasta la
edad jubilatoria y de all se extrae el porcentaje de incapacidad q los especialistas consideran q dej la lesin
D) Prdida de chance:
Debe cuantificarse teniendo en cuenta el beneficio q se hubiese obtenido en caso de no haberse producido el dao y de haberse
hecho realidad la chance. La chance frustrada no importa ms q privar a alguien de la oportunidad de participar de un hecho o
evento de resultado incierto, aunque probable en grado serio. De ah q el monto del dao y su cuanta se determina por la prdida
de la oportunidad, lo q naturalmente es menor.
e) Gastos mdicos farmacuticos:
La jurisprudencia es pacfica: debe abonarse en tanto y en cuanto haya habido tratamiento, aunque no se acompaen todos los
certificados de gastos. Las pericias mdicas estimarn definitivamente el monto a indemnizar.
f) Lucro cesante:
La liquidacin del lucro cesante en la demanda implica fijar ganancias q ha dejado de percibir el actor como consecuencia del hecho
daoso. Esta ser la resultante de multiplicar los ingresos medios habituales por el tiempo transcurrido con impedimento.
No debe confundirse por la indemnizacin por incapacidad sobreviniente ya que el lucro cesante se relaciona con el tiempo en el
cual no pudo ejercer sus tareas habituales, mientras q la incapacidad sobreviniente habla de cuestiones definitivas.
La cuantificacin en este rubro se hace ms sencilla en el caso de un asalariado o persona con ingresos regulares, para otros
casos nuestros tribunales fijaron ciertas pautas:
-la acreditada condicin de usuario del vehculo resulta suficiente p efectuar el reclamo por lucro cesante
-para hacer una prudente apreciacin del reclamo por lucro cesante corresponde hacer mrito de los naturales riesgos de una
explotacin s/ la q gravitan diversos factores tales como los de ndole econmica.
-la indemnizacin por lucro cesante solo abarca las ganancias dejadas de percibir por la vctima durante el periodo de curacin de
las lesiones, pues a partir del alta, la imposibilidad de realizar los trabajos que antes del accidente aquella ejecutaba quedan
cubiertos con la indemnizacin otorgada por la incapacidad sobreviniente.
g) D ao moral:
A los fines de realizar el quantum indemnizatorio es dable recordar las consideraciones q ordena tener en cuenta nuestra C.S.J.N.
sentenci: a los fines de la fijacin del quantum del dao moral, debe tenerse en cuenta el carcter resarcitorio de este rubro, la

75

ndole del hecho generador de la responsabilidad y la entidad del sufrimiento causado, q no tiene necesariamente q guardar relacin
con el dao material, pues no se trata de un dao accesorio a ste.
Para la cuantificacin del dao moral derivado de lesiones se siguen los parmetros fijados para el caso de fallecimiento, pero
realizando el anlisis desde el damnificado directo. Ajustndose en c/ caso con las 3 variables q considera Ghersi: ubicacin
temporal del damnificado, edad cronolgica o periodo de vida; su ubicacin en el espectro econmico, social y cultural; y la medicin
del dao moral por medio de sntomas, con pericia psicolgica.
b) Dao a las cosas:
En el caso de daos al patrimonio de una persona por daos a las cosas de su propiedad, la liquidacin surgir de los gastos
necesarios para volver a la cosa a su estado anterior con ms sus intereses hasta el momento de la demanda y luego hasta la
sentencia.
-en el caso de privacin de uso: en muchas oportunidades la privacin del uso de un bien se relaciona con el lucro cesante pero
tambin puede provocarse el dao con la imposibilidad de utilizacin de un bien al solo efecto de satisfaccin personal. Deber
fijarse cul fue la tasa de satisfaccin que se ha dejado de percibir al no tener la cosa para su uso.
(11) petitorio:
Constituye un resumen puntual de todo lo que solicita del tribunal en forma sucinta y clara y puntualizada.
En el mismo se incluir desde la solicitud de ser constituido por parte hasta la peticin de una sentencia favorable.
6-MEDICION DEL DAO EN TRMINOS DE VALOR:
Introduccin. Formas de medir la extensin de la indemnizacin en el cdigo civil de Vlez Sarsfield:
Una accin de daos y perjuicios puede originarse tanto en la rbita contractual como extracontractual y son muchos los tipos de
daos que se pueden provocar y, en consecuencia, los rubros resarcibles.
En principio, la clasificacin de los rubros incluir el dao emergente, el lucro cesante y el dao moral.
Art. 1.083: El resarcimiento de daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en
cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la indemnizacin en dinero.
A)consecuencias inmediatas Art. 903. Las consecuencias inmediatas de los hechos libres, son imputables al autor de ellos.
b)consecuencias mediatas Art. 904. Las consecuencias mediatas son tambin imputables al autor del hecho, cuando las hubiere
previsto, y cuando empleando la debida atencin y conocimiento de la cosa, haya podido preverlas.
c) consecuencias casuales . Art. 905. Las consecuencias puramente casuales no son imputables al autor del hecho, sino cuando
debieron resultar, segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho.
Reparacin integral .El caso Aquino Isacio v/ cargo servicios industriales S.A
Cuantificacin del dao modos:
Al existir daos de nuevos tipos, los rubros indemnizatorios tienden a modificarse y ms an teniendo en cuenta la postura
adoptada por la CSJN que ratific el principio de reparacin integral en el fallo AQUINO. En dicho fallo la corte expresa que
siempre debe haber reparacin integral sin prejuicio de la indemnizacin tarifada de la ley de riesgo de trabajo.
Prrafos de Fallo Aquino:
El valor de la vida humana no resulta apreciable con criterios exclusivamente econmicos. Tal concepcin materialista debe
ceder frente a una comprensin integral de los valores materiales y espirituales , unidos inescindiblemente en la vida humana y
a cuya reparacin debe al menos tender la justicia.
No se trata de medir en trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de las victimas , lo que vendra a instaurar una
suerte de justicia distributiva de las indemnizaciones segn el capital de aquellos o segn la capacidad de producir bienes
econmicos al trabajo . Resulta incuestionable que en tales aspectos no se agota la significacin del espritu, insusceptiblemente
de la medida econmica integran tmb aquel valor vital de los hombres.
El hecho de que los menoscabos a la integridad psquica fsica y moral del trabajador prohibidos por el principio alterarum non
laedere deban ser indemnizados solo en cuanto a la prdida de la capacidad de ganancias del trabajador y de manera
restringida. Vuelve al art 39 inc 1 de la ley de riesgos de trabajo contrario a la dignidad humana ya que ello entraa una suerte de
pretensin de deificar a la persona por va de considerarla no ms que un factor de la produccin, un objeto del mercadote
trabajo.
El art 39 inc 1 de la ley de riegos de trabajo es inconstitucional al eximir al empleador de responsabilidad civil mediante la
prestacin del art 15 inc 2 seg prrafo de aquella pues siendo de aplicacin el principio contenido en el art 19 de la const.
Nacional : alterarum non ladere , no debe resultar precisamente el trabajador , sujeto de preferente tutela constitucional , quien
pueda verse privado , en tanto q tal , de reclamar a su empleador la justa indemnizacin por los daos derivados de un accidente
o de enfermedades laborales.
El valor de la vida humana no resulta apreciable tan solo s/ la base de criterios exclusivamente materiales ni se trata de medir en
trminos monetarios la exclusiva capacidad econmica de la victim,a pues ello importara instaurar una suerte de justicia
compensatoria de la indemnizaciones segn el capital de aquellos o segn su capacidad de producir bienes econmicos con el
trabajo , puesto q mas manifestaciones del espritu tambin integran el valor vital de los hombres .

UNIDAD XXII: ACCIN DE REPARACIN DE DAOS (CONTINUACIN)

Estructura mnima de una accin por daos y perjuicios:
A) ESTRUCTURA MNIMA:
1) Presentacin: luego del ttulo del escrito y dirigindose al juez o tribunal debe realizarse la presentacin, siendo sus requisitos
mnimos generales: individualizacin del actor o actores, su domicilio real, documento de identidad y todo otro dato q requiera la
norma procesal q corresponda.
2) Personera: la persona q se presente en juicio por un derecho q no sea propio, aunque le competa ejercerlo en virtud de una
representacin legal, deber acompaar con su primer escrito los documentos q acrediten el carcter q inviste.
Los procuradores o apoderados acreditarn su personalidad desde la 1 gestin q hagan en nombre de sus poderdantes, con
pertinente escritura de poder.
3) Objeto: el objeto en principio responde al qu?, qu pretende el actor de la sentencia, q es el modo normal de finalizacin del
proceso q con la demanda se inicia.
Se debe especificar claramente la razn por la cual se inicia la accin. Debern enunciarse las razones q hacen a la legitimacin
pasiva del o los demandados, al invocarse el carcter por el cual se lo demanda, cuestin a ampliarse en los hechos y con
fundamento de prueba.
Debe individualizarse los sujetos contra quienes se dirige la accin.
Por ltimo debe destacarse la importancia de la determinacin del monto q se reclama (salvo q fuera imposible fcticamente
precisarlo) destacando su modificacin de acuerdo a las probanzas a realizarse.
4) Hechos: de un buen relato de los hechos se podr armar un buen esquema de medidas probatorias, y se puede augurar un buen
resultado en el juicio.
El relato de los hechos deber dividirse en 4 partes centrales:

En la 1 deber sintetizarse la situacin de vida del actor antes del acontecimiento del hecho daoso q motiva la accin:
edad, situacin familiar, situacin laboral o de ingresos, descripcin de actividades, descripcin de capacidades
individuales, ubicacin dentro del espectro social y chances reales en la vida.

Deber centrarse el relato en el hecho causante del dao, q adems debe citar todo lo concerniente a su legitimacin como
actor o damnificado con derecho a accionar.

Debe conducirse a la prueba de la relacin de causalidad.

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Se relatarn las consecuencias y situacin de vida posterior al acontecimiento generador del resarcimiento, resaltando la
magnitud del o los daos.
5) Responsabilidad del o los demandados: debe expresarse en forma individual, explicarse y fundarse la responsabilidad de cada
demandado. La responsabilidad de los demandados puede ser parte del relato de los hechos, auque para prolijidad y mejor orden
es procedente tratarlo en punto separado.
Quien debe responder por un hecho daoso, lo har xq se dan los presupuestos previstos para la rbita contractual o para la
extracontractual. Corresponde encuadrar bien la responsabilidad, y si iniciamos demanda por daos derivados de un accidente de
trnsito, por ej, siendo responsable el dueo del automotor, no deben confundirse los factores de atribucin.
6) Derecho: son los jueces quienes tienen q fundar el derecho. Sin embargo, la presentacin debe fundarse correctamente tanto en
lo q se refiere a normas procesales como de fondo, citndose la jurisprudencia q avala la postura.
Cuando el juez tenga a su vista la demanda, la contestacin y las pruebas producidas y deba dictar sentencia, ser fundamental
haber fundado el caso correctamente. Para ello debe encuadrarse la figura jurdica correcta.
7) Daos: una accin de daos y perj puede originarse tanto en la rbita contractual como en la extracontractual, y asimismo son
muchos los tipos de daos q se pueden provocar, y en consecuencia los rubros resarcibles.
En un principio, la clasificacin de los rubros indemnizatorios incluira al dao emergente, el lucro cesante y el dao moral. Pero, al
existir modernas clasificaciones de daos y existir de nuevos tipos, los rubros indemnizatorios tienden progresivamente a
modificarse. Ms an despus del fallo de nuestra C.S.J.N. q ratific el principio de la reparacin integral en el fallo Aquino, donde
expresa q siempre debe haber reparacin integral, sin perjuicio de la indemnizacin tarifada de la Ley de Riesgos de Trabajo.
Mayormente de habla de daos patrimoniales y extrapatrimoniales, por su parte el Dr. Ghersi clasifica el dao resarcible en
econmico y extraeconmico, entendiendo q el 1 se relaciona directamente con el capital y la remuneracin e ingresos se
relacionan en dicho caso con la indemnizacin. Y a los daos extraeconmicos los clasifica en: 1) daos a la integridad fsica (daos
fsico, esttico y biolgico); 2) daos a la integridad de los sentimientos (relacionado con el dao moral); 3) daos a la integridad de
la lgica del razonamiento (daos psicolgico y psquico); 4) daos a la integridad espiritual (afecta derechos personalsimos, como
el derecho a no ser discriminado).
a) Muerte: regulado por los arts 1084 y 1085 del CC; la indemnizacin debe ser por dao material y moral.
b) Daos materiales a la persona: dentro de ste subclasificamos al dao emergente y al lucro cesante.
*Dao Emergente: se puede componer de:
Incapacidad Sobreviniente: es la q se verifica luego de concluida la etapa inmediata de curacin y convalecencia y cuando no
se ha logrado total o parcialmente el restablecimiento de la vctima. Este rubro debe ser indemnizado por el periodo q dura la
incapacidad. Debe entenderse a la incapacidad sobreviniente con criterio amplio, referida al dao vital y a la integridad psicofsica.
Por lo tanto, hablamos entre otras cosas, de dao a la persona en su capacidad laborativa, en su capacidad de instruccin,
formacin y educacin, etc. el nivel de ingresos y remuneraciones tendr fundamental incidencia a la hora de efectuar el clculo
indemnizatorio.
Dao Esttico: es todo menoscabo o disminucin de la integridad corporal q altera la regularidad y normalidad fsicas de la
vctima del evento daoso, con prescindencia del sexo, profesin, estado civil. La C.S.J.N. se ha pronunciado de la sig forma: el
dao esttico no es autnomo respecto al material o moral, sino q integra uno u otro o ambos, segn el caso, y si bien no hay
indicios de q el sufrido por la actora a raz de un accidente de trnsito, provoque o haya provocado perjuicios patrimoniales, cabe
considerarlo al establecer el dao moral.
La lesin esttica provoca intrnsecamente dao a un bien extrapatrimonial, la integridad corporal, la lesin q siempre provocar
un agravio de tipo moral y q puede, o no, afectar el aspecto patrimonial del individuo; q pueden ser tanto daos emergentes
(gastos insumidos en la curacin de lesiones) o lucros cesantes (prdida de la fuente de trabajo o disminucin del mismo).
Daos Psquico y Psicolgico: son daos a la integridad psicofsica de las personas y no debe confundirse ni reclamarse
conjuntamente con el dao moral. El dao psquico constituye una enfermedad y, por lo tanto, es diagnosticable por la ciencia
mdica, cuestin q no ocurre con el dao moral (q es un menoscabo a los sentimientos). El dao psicolgico es patolgico y para
su fijacin necesitamos el auxilio de los especialistas en salud mental; responde a una alteracin patolgica de la personalidad,
una perturbacin del equilibrio emocional q afecta el rea del comportamiento, traducindose en una disminucin de las aptitudes
para el trabajo y la vida social de relacin y q, como toda incapacidad, debe ser probada en cuanto a su existencia y magnitud. El
psquico es un dao con afectacin a las neuronas cerebrales, y el psicolgico afecta la lgica del razonamiento.
Prdida de Chance: es la prdida de una posibilidad suficiente o de un beneficio probable futuro q integra las facultades de
actuacin del sujeto, y supera la condicin de un dao eventual o hipottico para convertirse en un perjuicio cierto y por ello
resarcible en los trminos del art 1067. Configura una categora autnoma de dao resarcible. Si la probabilidad hubiese tenido
bastante fundamento, la prdida de ella debe indemnizarse; la indemnizacin deber ser de la chance misma y no de la ganancia
perdida, por lo q aquella deber ser apreciada judicialmente segn el mayor o menor grado de posibilidad de convertirse en cierta.
Gastos mdicos, farmacuticos y teraputicos: implica un gasto, un dao al patrimonio como consecuencia de la recuperacin
de las lesiones fsicas. Incluye: gastos de medicamentos, mdicos, kinesiolgicos, y de todo otro tratamiento necesario. Ellos se
consideran demostrados por las conclusiones a q arribe el perito designado
*Lucro cesante: se conforma con la ganancia, utilidad o ingreso q ha dejado de percibir el damnificado de un hecho daoso, sea
en la esfera contractual como extracontractual. Debe ser cierto y no eventual de acuerdo a los arts 519 y 1068. la determinacin
del lucro cesante se sustenta en la prueba de la actividad productiva q se desarrollaba, de las ganancias q por ella se perciban y
del impedimento temporal q habra obstado a su continuacin.
*Dao Moral: su fundamento surge del art 1078, tmb es aplicable al mbito contractual mediante la aplicacin del art 522. El dao
moral implica una lesin a los sentimientos, dolor, ansiedad, disgusto y temor, debido a padecimientos sufridos o consecuencias
de un dao en su persona o el fallecimiento de un familiar o bien por un incumplimiento contractual. La C.S.J.N. entendi q dicho
dao significa no poder gozar de ciertos disfrutes q la vida normal proporciona, por ej, no poder practicar ciertos deportes, or
msica, asistir a diversiones o conciertos, todo lo cual importa una frustracin en el desenvolvimiento pleno de la vida.
8) Citacin en Garanta: cuando se trate de daos causados con cosas q son pasibles de la ley de seguros, deber tenerse en
cuenta lo dispuesto por dicha ley en su art 118. Con la citacin en garanta se incluye a la compaa aseguradora en el proceso. La
citacin en garanta es un mecanismo procesal establecido en la ley de seguros como herramienta para q el asegurador de la
responsabilidad sea integrado al proceso de daos en el cual se discute la respons del asegurado y, en caso de condena, resulte
obligado al pago del tercero reclamante, dejando indemne al asegurado por cuanto le deba a ste, en la medida del seguro.
9) Prueba: quin debe probar? Qu se debe probar? Cmo se debe o puede probar?
1-Es el actor en principio quien debe probar, debindose tener en cuenta la situacin particular de la posibilidad de probar la no
culpa por parte del demandado
2-Las cuestiones a probar en una demanda de daos seran:
- la legitimacin activa y pasiva
- el hecho
- la imputacin de responsabilidad del demandado
- los daos
- el monto del resarcimiento cuando se hace necesario
- la relacin de causalidad e/ el hecho y el/los daos
3- El CC nos sienta una base a los fines de la prueba del contrato en el art 1190.
Art 378 del C.P.C.C.N.:
a) Confesional: medio de prueba por el cual las partes deben absolver posiciones respecto de hechos denunciados y a probar. La
confesin prestada en juicio, con arreglo a las formalidades legales, y con motivo del requerimiento formulado por una de las partes.
Las posiciones se formularn bajo juramento o promesa de decir verdad y debern versar sobre aspectos concernientes a la
cuestin q se ventila. Quien deba declarar deber ser citado bajo apercibimiento de q si dejare de comparecer sin justa causa ser
tenido por confeso.

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b) Documental: todo objeto susceptible de representar una manifestacin del pensamiento, con prescindencia de la forma en q esa
presentacin se exterioriza. Escritos, planos, mapas, fotografas, pelculas cinematogrficas, cintas magnetofnicas,
manifestaciones en sostn electrnico, sostn digital, actuaciones policiales, recibos de servicios prestados por profesionales,
historias clnicas, actas de choque, croquis de accidentes y actas periciales.
c) Testimonial: aquella por la cual las personas de existencia visible mediante declaraciones aportan datos sobre la ocurrencia de
hechos pasados, o la situacin de bienes o personas o la percepcin respecto de ciertas situaciones. El C.P.C.C.N prev un lmite
de 8 testigos con la posibilidad de ampliacin; mientras q la norma de la Pcia de Bs As prev hasta 12.
d) Informativa: aquella por la cual se solicitan informes a las oficinas pblicas y entidades privadas a los fines de aportar
informacin o bien la remisin de documentacin.
e) Reconocimiento Judicial: de ser necesario se podr requerir al juez o bien otro miembro del juzgado o tribunal a fin de q
reconozca cuestiones necesarias q conduzcan a la prueba de algunos aspectos de la accin, pudiendo concurrir las partes de ser
necesario con sus representantes y letrados, y a los fines de formular las observaciones q se consideren pertinentes.
f) Periciales: la especialidad es clave y los peritos son auxiliares muy importantes para el juez dentro del proceso. El perito es un 3
ajeno a las partes q tiene conocimientos tcnicos ajenos al saber especficamente jurdico del juez. Los peritos ponen en
conocimiento de los jueces la opinin respecto de lo analizado, comprobado y deducido respecto de los puntos de pericia
solicitados.
El abogado no es mdico, mecnico, ingeniero, arquitecto, psiclogo ni calgrafo, salvo contadas excepciones, por lo q no es
desatinado consultar profesionales en cada materia previo a la elaboracin de los puntos de pericia en la demanda.

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