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Mdulo 1
Introduo, Conceitos Bsicos
e Preceitos; Diviso e Fontes
do Direito Romano

Sumrio
Mdulo 1

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Mdulo 1
Introduo,
Conceitos Bsicos e
Preceitos; Diviso e
Fontes do Direito
Romano
Apresentao da Disciplina 4
1. Importncia, Evoluo Histrica e Conceitos Bsicos

1.1 Conceito de Direito Romano 6


1.2 Finalidades do Estudo do
Direito Romano

Evoluo Institucional do
Direito Romano

1.3 Fases da Evoluo do


Direito Romano

1.4 Diviso dos Perodos da

1.5 Conceitos Bsicos e Preceitos


do Direito Romano

2. Fontes e Diviso do Direito Romano


2.1 Fontes do Direito Romano
(Diviso das Fontes) 18

Referncias 29

Questes 30

12

18
2.2 Diviso do Direito
Romano

Crditos 32

24

Anotaes 33

APRESENTAO

DA

DISCIPLINA

Ol!Seja bem-vindo ao estudo do Direito Romano a distncia.


O contedo desta disciplina foi organizado em mdulos para
facilitar o seu processo de aprendizagem e, se voc preferir,
poder baixar este material em formato PDF, disponvel na
pgina inicial da web aula. importante tambm estar conversando
atento s dicas e complementos que so sugeridos no decorrer da disciplina
e ver as web aulas, onde voc encontrar tambm mais um recurso de
aprendizagem: os podcasts, programas de rdio disponibilizados a cada
mdulo para esclarecer alguns pontos do estudo.

via

Aproveite e bom trabalho!

Qual o signicado de se estudar o Direito Romano nos dias de hoje, se temos um doutrina jurdica
construda e adequada sociedade contempornea? Qual a justicativa prtica desse estudo para os
acadmicos e prossionais do Direito da atualidade? No momento de selecionar as disciplinas optativas
do curso de Direito, talvez essas questes se apresentem mente do estudante, ao programar a sua
matrcula semestral. isso que iremos tentar esclarecer nesse primeiro tpico do nosso estudo.
Em verdade, o Direito Romano deixou de ter validade formal a partir da queda do Imprio Romano
do Oriente, em 1453, portanto, no incio da Era Moderna. Apesar disto, h motivos de sobra para que o
seu estudo continue no meio acadmico, por razes histricas e tericas.

As razes histricas esto relacionadas s fontes originrias dos Direitos


contemporneos, no apenas do Brasil, mas de todo o mundo ocidental.
Estudar o Direito Romano equivale a fazer um passeio pelas razes
dos conceitos e prticas jurdicas que utilizamos hoje, acompanhando
a sua evoluo ao longo da histria. Trata-se de uma metodologia
indireta para estudarmos a histria do nosso Direito, os modos do seu
desenvolvimento e os passos na construo das matrizes conceituais que
hoje prevalecem nas diversas reas da atividade jurdica.

Com efeito, aps a queda do Imprio Romano, mesmo no estando mais submetidos ao seu domnio,
os povos europeus, ento dominados pelos brbaros, continuaram a adotar as mesmas regras romanas, pelo
simples fato de que eles no possuam contedos jurdicos sucientes e capazes de substiturem os conceitos
e prticas romanas. Esse fato constatado atravs das Leis Romanas Brbaras, que eram adotadas na Europa

MDULO 1
desde a Idade Mdia nos territrios antes ocupados pelo Imprio. No nal dessa era e durante a Idade Moderna,
foi utilizado de forma macia nos territrios europeus e do Oriente Prximo o Cdigo de Justiniano (Corpus
Juris Civilis), atravs dos ensinamentos dos Glosadores e Comentadores de Bolonha. Estes ensinamentos
formaram uma base jurdica comum europeia, que foi aproveitada na compilao das legislaes das naes
modernas, sendo um exemplo disso as conhecidas Ordenaes Portuguesas.

A propsito das razes tericas, ao conhecermos a forma como os institutos


jurdicos foram surgindo ao longo da evoluo da sociedade romana,
sempre no intuito de atender s necessidades dos cidados, passamos a
compreender melhor o significado desses mesmos institutos para a sociedade
contempornea. Sobretudo no mbito do direito privado, os conceitos e as
tcnicas desenvolvidas pelos romanos so ainda hegemonicamente adotadas,
muitas vezes com diminutas alteraes. Ao lermos os nossos Cdigos Civil e
Processual Civil, deparamo-nos a todo momento com formulaes prprias
do Direito Romano. Sem deixar de mencionar tambm o vocabulrio
jurdico latino, largamente adotado na literatura e no dia a dia de muitos
profissionais, seja porque essas expresses clssicas carregam um contedo de
significado mais denso do que os seus equivalentes traduzidos, seja como uma
forma de demonstrar erudio por parte de quem as usa.

Esta breve exposio, que ser retomada e ampliada no decorrer do nosso estudo, deve ser suciente
para convencer o estudante de que fez uma escolha acertada ao incluir a matria de Direito Romano
na sua preferncia de matrcula. Quem estuda o Direito Romano assimila com mais propriedade os
ensinamentos de todas as demais matrias jurdicas do curso.
Para que voc compreenda melhor este estudo, conhea a seguir o objetivo que foi denido para
este mdulo:

PrOPOSITUM
objetivo

Este contedo vai formular o conceito de Direito Romano e


demonstrar as fases evolutivas do seu desenvolvimento. Alm disso,
voc vai conhecer os conceitos bsicos do Direito Romano. Tambm
so objetivos deste mdulo classificar os ramos deste Direito e
identificar as fontes de sua construo.

1. IMPORTNCIA, EVOLUO HISTRICA E CONCEITOS BSICOS


1.1 CONCEITO DE DIREITO ROMANO
H duas formas distintas de compreender o estudo do Direito Romano. A primeira trata-se de uma
concepo ampla e a outra uma viso restrita. Entenda:

Concepo restrita
um conjunto de normas, procedimentos e costumes
elaborados pelos romanos que foi aplicado em
Roma e em quase toda a Europa antiga e
no Oriente Prximo e Mdio at a morte do
imperador Justiniano (565 d.C.).

Concepo ampla
No sentido amplo, foi o Direito produzido
em Roma durante as diversas fases de sua vida
poltica, cuja aplicao atravessou a antiguidade

e a Idade Mdia, atingindo os tempos modernos, at o sculo XVIII, com a durao de 26 sculos, desde a
fundao de Roma (753 a.C.) at a promulgao do Cdigo Civil Francs por Napoleo Bonaparte em
1804. Ainda hoje serve como fonte de inspirao para os estudiosos do Direito em todo o mundo.

1.2 FINALIDADES DO ESTUDO DO DIREITO ROMANO

illustratio
dica

Qual a serventia do estudo do Direito Romano? Os vieses histrico,


cientfico e acadmico explicam o porqu de aprofundar o
conhecimento dessa disciplina. Acompanhe a seguir:

a) Finalidade histrica: Seguir o surgimento, o desenvolvimento e as transformaes


do Direito de Roma na sua evoluo secular, como a mais bem sucedida tentativa da
antiguidade nas formulaes do Direito. No se limita a uma simples recuperao
histrica dos institutos de Direito elaborados pelos romanos, mas procura vericar
de que modo cada instituto surgiu e se transformou, bem como determinar a quais
exigncias prticas serviu e com base em quais necessidades se modicou.

MDULO 1
b) Finalidade cientca: Aprofundar a reexo sobre a mentalidade jurdica antiga,
com o objetivo de enquadrar o Direito na concepo sociolgica daquele tempo,
estabelecendo os fatores preponderantes nas transformaes jurdicas. No tendo mais
vigncia como tal em lugar nenhum do mundo, deve-se demonstrar a sua importncia
na formao do Direito Contemporneo, pela rigorosa lgica empregada sobretudo no
Corpus Juris Civilis, com base no qual se formou a tradio jurdica da qual surgiram
as modernas codicaes.
c) Finalidade acadmica: Resgatar o vocabulrio latino jurdico usado pelos romanos,
com o intuito de proporcionar melhor compreenso sobre os institutos jurdicos do
Direito moderno, atravs da anlise etimolgica e da investigao sobre os princpios
da hermenutica jurdica criados pelos jurisprudentes romanos, conferindo maior
erudio e beleza estilstica aos futuros prossionais do Direito.

1.3 FASES DA EVOLUO DO DIREITO ROMANO


Duas fases evolutivas do Direito Romano so consideradas: a Fase de Produo (do sculo VIII
a.C. at a poca do Imperador Justiniano no sculo VI d.C.) e a Fase de Recepo, tambm conhecida
como aculturao mundial (desde a criao da repblica de Roma at a promulgao do Cdigo Civil
Francs Cdigo Napolenico).
# Fase da Produo: Inicia-se com a fundao da cidade (753 a.C.) at a morte de
Justiniano (565 d.C.). Segundo o Riccobono (1975), poderia ser dito que Roma
criou duas vezes o seu Direito: a primeira vez era um Direito brutal, rudimentar e
rigoroso que possua caractersticas primitivas, com elementos nitidamente brbaros,
cujo ponto culminante foi a Lei das XII Tbuas, elaborada em princpios do sculo
V a.C.; a segunda vez quando o reelaborou depois das Guerras Pnicas, a partir do
sculo VI a.C., levando aquele Direito tosco e primitivo a ser lentamente aperfeioado
e enriquecido, de acordo com a expanso poltica de Roma e o desenvolvimento do
comrcio no vasto territrio do seu imprio.
# Fase da Recepo: Ocorre com o incremento da vida social e espiritual da era
da Repblica Romana (510 a.C.), em cuja poca o Direito passou por grandes
transformaes, tendo sido grandemente inuenciado pelo contato com a cultura
e a civilizao gregas. Por exigncia da grande expanso territorial, este novo
ordenamento jurdico se difundia no s a todos os habitantes do mundo romano,
mas repercutia tambm fora dele, ganhando caractersticas de universalidade,
fundando-se agora sobre o bonum et aequum (o bem e a equidade) e no mais

direito romano
sobre o rigoroso formalismo dos Quirites, denominao equivalente a cidado
romano. Depois do imperador Constantino, quando foi decretada a liberdade
religiosa (313 d.C.), passou a receber forte inuncia da tica crist, instalandose progressivamente em outras regies da Europa e da sia, mantendo-se mesmo
aps a derrota nal do Imprio Romano, prevalecendo atravs das lies dos
Glosadores medievais at a poca da Revoluo Francesa.

1.4 DIVISO DOS PERODOS DA EVOLUO INSTITUCIONAL


DO DIREITO ROMANO

NOTIO
PERMAGNA
importante
importante notar que toda a vida romana e notadamente o seu
Direito foram diretamente marcados pelo sentimento religioso do
seu povo. Por conta disso, a religio foi a base da constituio da
sua sociedade e o fundamento do seu ordenamento jurdico. No se
tratava de uma religio como as que conhecemos modernamente,
e sim de uma religio ainda animista, fundada na crena de que
existiam muitos deuses que governavam as vidas das pessoas e
deviam ser homenageados com sacrifcios de animais.

MDULO 1
Conra a seguir os perodos da evoluo institucional do Direito Romano:
a) Perodo Arcaico (Monarquia ou Realeza)
Neste perodo ainda no havia um Direito propriamente dito em Roma, mas as regras jurdicas
eram misturadas com as regras religiosas, pois o rei era, alm de chefe poltico, tambm o sumo
sacerdote, personagem que fazia a ligao entre o sagrado e o profano, presidindo o culto. Os reis
criaram as primeiras leis no escritas, normas que misturavam comandos jurdicos e religiosos 1.
Auxiliando e controlando o rei, havia os sacerdotes, formando uma espcie de conselho ou
ministrio, grupo poderoso e privilegiado que tinha grande inuncia nas decises reais, demonstrando
a ntima relao existente entre o direito (jus) e a religio (fas) nos primeiros tempos de Roma.

illustratio
dica

Nesse contexto de leis orais, os sacerdotes eram tambm responsveis


pela custdia das normas, cabendo-lhes ainda interpret-las, sendo
eles os primeiros intrpretes do Direito Romano.

b) Perodo da Repblica
Com a extino da realeza, foi instituda a repblica, que marcou tambm o incio das leis
escritas. O Direito Romano escrito surgiu em consequncia de um levante poltico por parte dos
plebeus (habitantes de Roma que no tinham a cidadania romana). Estes reclamavam que, embora
sendo a populao mais numerosa, no participavam da sua votao. Alm disso, as leis no atendiam
os seus interesses, pois no sendo escritas, mas transmitidas s oralmente, a sua aplicao era facilmente
distorcida pelos intrpretes, no interesse da classe dominante, cando eles plebeus sempre prejudicados.

CURIOsitas
curiosidade
Prevalecendo-se do fato de serem a maioria populacional e cansados
da explorao dos patrcios, os plebeus retiraram-se da cidade, indo
concentrar-se no monte Aventino (471 a.C.)2. A sua ausncia
repercutia negativamente na vida dos patrcios, pois faltavam operrios, artesos,
trabalhadores do comrcio e da agricultura, o que causou transtornos elite romana.
Foram ento enviados mensageiros para negociarem com os plebeus o seu retorno
cidade, aos que eles impuseram algumas exigncias.

Conforme relata Ccero, as primeiras leis romanas tinham um contedo marcadamente religioso. Sua
formulao era desse tipo: que ningum se aproxime dos deuses seno com mos puras; que se cuide dos
templos dos pais e da morada dos lares domsticos, que os sacerdotes somente empreguem nos repastos as
iguarias prescritas; que se preste aos manes o culto que lhes devido. (Ccero, De Legibus, 2, 19)

Em 494 a.C., os plebeus j haviam se retirado da cidade, em protesto contra os privilgios dos patrcios,
indo para o monte Sagrado. Nas negociaes para o retorno, conseguiram a criao dos tribunos da plebe.

direito romano
Numa espcie de greve anterior, os plebeus haviam conseguido a criao do Tribuno da Plebe,
que era o representante dos plebeus no Senado, com poder de veto das leis. Nesta segunda vez, exigiram
que as leis passassem a ser escritas e que tivessem maior participao nas decises polticas. Foilhes assegurado ento o direito de votao das leis num grande conselho, chamado de concilia plebis
(plebiscito), que tinha o mesmo poder dos Comcios (assembleia dos patrcios ou cidados romanos).
Foi ento escolhida uma comisso de dez representantes (decemviros), sendo cinco patrcios
e cinco plebeus, sob a chea de pio Cludio, o qual teria viajado Grcia a m de conhecer a
democracia grega e as leis de Slon, o grande legislador de Atenas. Inspiraram-se ainda no Cdigo
de Hamurbi, uma legislao muito conhecida no mundo grego e que existia desde mil anos antes
na Babilnia. Provavelmente, tambm se inspiraram no Direito Hebraico, constante na Tor dos
judeus, conhecida atravs do Declogo de Moiss. Assim, foi redigida a Lei das XII Tbuas,
primeira lei escrita, entre os anos 451 e 449 a.C.

NOTIO
PERMAGNA
importante

Na verdade, houve duas comisses. A primeira redigiu dez leis e a


segunda mais duas. A partir de ento, embora ainda existissem
muitos costumes transmitidos somente por via oral, as leis passaram
a ser escritas e pblicas. As tbuas da lei ficavam expostas no frum
romano no centro da cidade, acessveis a todo o povo. No podem ser
consideradas leis no sentido moderno do termo. Trata-se, na verdade, da colocao
por escrito de costumes tradicionais, de leis rgias antigas e do aproveitamento de
algumas normas gregas, em linguagem compreensvel por todos.
O contedo das XII tbuas era mais evoludo na parte que hoje chamamos Direito
Privado, mas instituiu tambm o processo penal e disps sobre penas a serem
aplicadas nos casos concretos. As XII tbuas so consideradas o grande cone do
Direito Romano, de modo que toda a tradio jurdica romana gira em torno delas.

No se sabe com preciso em que material foram gravadas nem o seu texto exato. Consta que
foram escritas inicialmente em tbuas de carvalho e depois gravadas em placas de bronze. As tbuas de
madeira teriam sido destrudas num incndio ocorrido durante a invaso dos gauleses, no incio do sculo
IV a.C., e o texto foi recuperado pelo que os intrpretes sabiam de cor, de modo que algumas tbuas
caram incompletas. Eram normas ainda muito rgidas, que na poca da repblica, com a expanso do
imprio, foram ganhando caractersticas mais brandas e universais.

10

MDULO 1
Outros textos jurdicos dessa poca so os editos dos Magistrados, que tinham fora de lei,
embora no fossem votados nas comitia nem aprovados no Senado, os senatusconsultos e as respostas
dos jurisconsultos (responsa prudentium), constituindo estas o direito pretoriano (ius honorarium), que
considerado a evoluo do jus civile. Havia ainda os plebiscitos, resultados das decises das concilia
plebis sobre uma proposta formulada por um tribuno plebeu, os quais passaram a ter o status de leis
vlidas para todos.
c) Perodo do Imprio
A primeira fase do Imprio Romano tem o nome de Principado.
O imperador dividia o poder com o senado e a produo do Direito
seguia o mesmo esquema da fase republicana. A partir do ano 285
d.C., inicia segunda fase do imprio, chamada de Dominado, cuja
fonte primordial e nica do direito representada pelas constituies
imperiais e pelos rescritos3 imperiais, ordens singulares destinadas
soluo de casos concretos, que se tornavam paradigmas de carter
geral. Com isso, o prestgio da jurisprudncia entrou em declnio.
Para maior conhecimento dos jurisconsultos e mais
eciente aplicao pelos magistrados, essas normas passaram
a ser reunidas em cdices4, codicaes jurdicas que foram
realizadas inicialmente por particulares e depois por ordem dos
imperadores. A primeira codicao conhecida como Cdigo
Gregoriano, no sculo III d.C., elaborado pelo jurisconsulto
Gregrio. Depois deste, veio o cdigo Hermogeniano, compilado
pelo jurisconsulto do mesmo nome. Desses cdices, chegaram
at ns apenas fragmentos5.

Senatusconsultos eram determinaes oriundas do Senado,


com fora de lei.
Responsa prudentium eram consultas escritas dadas pelos jurisprudentes, a pedido dos cidados,
sobre diversos temas na rea do
Direito, de acordo com as situaes
concretas em anlise.
Constituies imperiais eram
ordens gerais baixadas diretamente pelos imperadores e no tem
nenhuma relao com o conceito
moderno de constituio.
O cdice de Justiniano teve a redao nal publicada em 529. Compunha-se de Codex, Institutiones e
Digesto e tomou o lugar dos trs
cdices precedentes (Gregoriano,
Hemogeniano e Teodosiano).
O cdice de Teodsio era organizado em 16 livros, surgiu em 15
de fevereiro de 438, passando a
vigorar a partir do incio do ano
seguinte em todo o territrio imperial. Vigeu por um sculo e mesmo depois suas normas inuenciaram a formao legislativa em
diversas outras partes do mundo.
Trazia as constituies imperiais
a partir de Constantino.

Vieram a seguir os cdices mais importantes, expedidos pelos imperadores: o Cdigo de Teodsio
e o Cdigo de Justiniano, sendo este ltimo o mais importante de todo o Direito Romano. Com o
Cdigo de Justiniano encerrou-se a produo histrica do Direito Romano.

Quem se julgava prejudicado em algum direito, dava incio a um litgio dirigindo ao imperador um libellus ou
uma supplicatio ou preces expondo-lhe o assunto. O imperador dava uma resposta escrita rescriptum que
s vezes tinha um efeito imediatamente decisrio (decretum). Outras vezes vinculava o juiz, sempre que no
estivesse em contradio com os fatos ou com o direito vigente.

Estas codicaes eram muito importantes para o trabalho dos juzes que, na maioria das vezes, no tinham
formao jurdica, uma vez que a magistratura era um cargo poltico. Da a importncia da atividade dos
jurisconsultos nesse perodo.

Outros Cdices particulares so Fragmenta Vaticana, Collatio legum mosaicarum et romanorum, Consultatio
veteris cuiusdam jurisconsulti.

11

direito romano
1.5 CONCEITOS BSICOS E PRECEITOS DO DIREITO ROMANO
a) Conceitos

Para melhor entendimento do Direito Romano necessrio


conhecer os seus conceitos bsicos. Jus, Fas, Justia, Equidade
e Jurisprudncia so alguns deles, confira a seguir:

# JUS
Palavra de origem incerta, atribuda provavelmente raiz no snscrito iaus, registrada no
livro dos Vedas com o sentido de felicidade. Inicialmente, visto que em Roma no havia distino
entre a norma religiosa e a norma civil, porque o rei era chefe civil e religioso, a palavra jus
era usada em ambos os sentidos (religioso e civil). Depois, a palavra jus se profanizou, ou seja,
deixou de referir-se aos preceitos religiosos, passando a ser
O dicionrio latino registra fas no
usada apenas no sentido civil. Foi ento a palavra fas (direito sentido de permisso divina, ordem
divina, direito divino em primeira
divino) adotada para as normas com o sentido prprio da acepo. Num segundo sentido,
ca o que lcito, o que
religio. De todo modo, as palavras jurar (jurare) e juramento signi
permitido, opondo-se a NEFAS (o
(jurejurandum) ainda esto ligadas primeira fase, em que jus que no permitido). Cf. Agerson
Tabosa, FAS o direito falado,
revelado pela divindade.
tambm significava um preceito religioso.
Os romanos reconheciam, desde o incio, duas acepes do jus profanizado: a norma de
agir (norma agendi obrigatoriedade) e a faculdade de agir (facultas agendi possibilidade,
permisso), a qual deu origem dupla diviso do Direito Objetivo e Direito Subjetivo, conforme
ser explicitado adiante.

12

MDULO 1
J alguns exemplos de jus como
facultas agendi so:

Podemos citar alguns exemplos do


conceito de jus como norma agendi:

jus civile (Direito Civil)6

jus utendi et fruendi (Direito de

jus gentium (Direito das gentes ou

Direito internacional)
jus honorarium (Direito dos pretores)
jus publicum (Direito pblico)
jus privatum (Direito privado)

EXEMPLUM
exemplo

usar e fruir)
jus donandi (Direito de doar)
jus suffragii (Direito de votar)
jus postulandi (Direito de pedir)

# FAS
Palavra derivada do verbo latino fari (falar) e representa o direito divino falado, transmitido
aos homens pelos representantes dos deuses. Era muito comum nas culturas antigas a existncia
de entidades, nas quais se acreditava que transmitiam s pessoas a vontade dos deuses. Eram os
orculos, as profetisas, as sibilas, as ninfas dos povos babilnicos, egpcios, gregos e tambm os
ugures dos romanos.

COMMENTARIus
comentrio
Os direitos de todos os povos antigos, e assim tambm dos romanos,
surgiram por influncia direta da religio. O Direito no nasceu
da noo de justia, mas das normas da religio, o Direito nada
mais era do que uma das faces da religio. No ambiente religioso
que se formaram as primeiras leis, as quais depois foram assumidas posteriormente
como normas civis. Dizia-se que ningum podia ser um bom pontfice sem conhecer o
direito, nem ser bom jurista sem conhecer a religio.

Mesmo aps a profanizao do jus, a inuncia de fas continuou forte sobre o direito pblico, por
causa dos antigos costumes. A associao da gura do rei, e depois do imperador, a um deus, a designao
de divino para o imperador, a inviolabilidade dos magistrados, ainda hoje mantida, provm dessa ideia
de sacralidade, transmitida por fas. Mesmo no tempo da repblica romana, quando os cnsules eram
autoridades civis, sem poder religioso, havia uma certa mstica religiosa em torno do cargo. No dizer
de Ulpiano, Publicum jus in sacris, in sacerdotibus, in magistratibus consistit. (Digesto, 1,1,1,2,), ou
seja, o direito pblico consiste nas coisas sagradas, nos sacerdotes e nos magistrados.7

importante lembrar que o conceito de jus civile (Direito Civil) em Roma abrangia tanto o que hoje ns
entendemos como Direito Civil e Direito Penal, porque continha normas sobre ambos os tipos.

A palavra sagrado deriva do vocbulo latino sacer, que signica intocvel. Tanto os sacerdotes como os
magistrados so intocveis, em respeito sua autoridade e ao poder de origem divina que eles possuem.

13

direito romano
A interpretao do Direito antigo competia queles que detinham o poder religioso (reis e
sacerdotes) e eram os seus vereditos que orientavam a aplicao da justia. No perodo antigo, havia o
Colgio dos ugures, ao qual pertenciam os arspices, espcie de feiticeiros que procuravam descobrir
a vontade dos deuses examinando as entranhas dos animais, principalmente o fgado, bem como os
sinais celestes (nuvens, relmpagos) e o voo e o pio das aves. 8
Vestgios desse conceito de sacralidade da autoridade estatal conservaram-se na Idade Mdia
atravs da teoria do direito divino dos reis e da supremacia do poder papal sobre todos os demais poderes,
porque este era considerado o representante direto da divindade. Este entendimento s foi suplantado a
partir da Revoluo Francesa, com o surgimento dos estados modernos e das teorias constitucionalistas.

# JUSTIA
o procedimento de acordo com os princpios fundamentais do jus, os quais so: viver honestamente,
no prejudicar o outro, dar a cada um o que seu.9 Entre os gregos, a justia era uma das virtudes
bsicas do homem, juntamente com a sabedoria, a fortaleza e a temperana. (PLATO, A Repblica).10
No dizer de Ulpiano11, justia a vontade rme e constante de atribuir a cada um o seu direito.
Segundo Ccero12, justia o estado de esprito mantido pela comum utilidade de atribuir a cada um a
sua dignidade. Situa-se no campo das aes voluntrias, que devem ser praticadas com perseverana,
rmeza e conscincia. Na prtica, o que se atribui a cada um como fruto da justia o direito.

illustratio
dica

Conforme j explicado acima, o conceito de jus no deriva do conceito de


justia, ao contrrio, justia que significa proceder conforme o jus.

14

Os nossos profetas sertanejos, adivinhos da chuva, so remanescentes dessa milenar tradio de tentar prever
o futuro interpretando os sinais dos animais e da natureza csmica.

Digesto 1,1,10 Iuris praecepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere; suum cuique tribuere.

10

Plato, A Repblica, IV, 6, 10.

11

Iustitia est constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi. (ULPIANO/Digesto 1.1.10)

12

Iustitia praecipit parcere omnibus, consulere generi hominum, suum cuique tribuere. [CCERO, De Republica 3.24]

MDULO 1
# EQUIDADE
Deriva do latim aequus que signica, literalmente, plano, liso, sem altos nem baixos, que no se
inclina para nenhum lado, igual. Aequitas (equidade) a substncia do Direito e a sua meta. Signica
que, no Direito, deve-se aplicar igual tratamento para igual causa.
No Direito Romano, podemos encontrar trs diferentes acepes de equidade: como igualdade,
como proporcionalidade e como caridade, denotando uma evoluo do conceito ao longo da histria
do Direito Romano. Foi no tempo do imperador Adriano que o jurista Celso13 elaborou a denio de
Direito que se tornaria clssica: o Direito a arte do bem e da equidade.

EQUIDADE

IGUALDADE

CARIDADE

PROPORCIONALIDADE

Est relacionada sua etimologia: a justia baseada


na igualdade rigorosa (Lei de
Taleo). A retribuio ou a
vingana ser na mesma medida da ddiva ou da ofensa
recebidas

Est relacionada com a influncia do epicurismo grego


(epikia = suspenso do julgamento), indicando parcimnia,
moderao, ponderao nas
decises. Foi com este sentido que
a palavra teve maior uso no
Direito Romano Clssico

Est relacionada com a


influncia do cristianismo na
fase final do imprio romano.
Passou a significar bondade,
benevolncia, benignidade

NOTIO PERMAGNA
importante

A equidade como proporcionalidade ser sempre a melhor

soluo jurdica para cada caso concreto. Aristteles14

considerava o equitativo melhor que o justo, chamando a

ateno para o fato de que a justia no quer dizer a aplicao

literal da lei (dura lex, sed lex). A justia diferenciada


...

13

Jus est ars boni et aequi Digesto, 1, 1, 1

14

Ainda que parea estranho, o equitativo justo mais superior ao justo no sentido de que o homem justo
s precisa respeitar as leis ao passo que o equitativo capaz de ser justo at agindo contrariamente s leis
estabelecidas, pois no ignora que, em algumas circunstancias, elas podem falhar. (ARISTTELES, tica
a Nicmaco V, 10, 96)

15

direito romano
...
a melhor, a justia perfeita. funo da equidade corrigir o direito ou a
justia legal, no significando isso que deve opor-se a ela. Essa foi a funo
precpua do jus honorarium, pelo qual o magistrado aplicava a lei ao caso
concreto, atualizando o Direito Civil e buscando a melhor soluo. Santo
Toms de Aquino, na Idade Mdia, repetia uma famosa frase de Ccero15:
summum ius, summa iniuria (supremo direito, suprema injustia).

Neste sentido, as atividades prticas dos jurisconsultos e dos magistrados tiveram importncia
destacada. Ao interpretar e aplicar as leis, vericando sua harmonizao com o objetivo do Direito,
adaptavam a norma com maior preciso situao de cada um, praticando a justia baseada na equidade,
suprindo as lacunas e tornando vivo o Direito.

# JURISPRUDNCIA

NOTIO
PERMAGNA
importante
Etimologicamente, a cincia do Direito. Cincia e arte. o resultado
da atividade do jurisconsulto, a qual responder s questes concretas
trazidas pelos cidados. No Direito Romano antigo, essa atividade era

realizada pelos sacerdotes e ugures, pois tratava-se antes de revelar a

vontade dos deuses (fas) do que de explicar o Direito (jus). Ou seja, era a

jurisprudncia sacerdotal.

A partir do sc. IV a.C., os romanos de grande saber jurdico passaram a aconselhar os magistrados,
os cidados e depois at os prprios imperadores a respeito das coisas do Direito, surgindo a jurisprudncia
laica, em contraposio jurisprudncia dos sacerdotes. Passaram a ser chamados de prudentes, criando
a gura do jurisprudente. De incio, era uma atividade livre e gratuita na era republicana, mas algum tempo
depois, os imperadores passaram a limitar o exerccio da jurisprudncia, autorizando apenas algumas
pessoas a interpretar as leis em seu nome. Foi o incio da jurisprudncia ocial.
A jurisprudncia laica sofreu forte inuncia da losoa grega. Inmeros jurisconsultos deixaram
suas valiosas contribuies, todos conhecedores dos lsofos gregos Plato e Aristteles. Gozavam de
grande prestgio social e poltico. Por causa disso, formaram-se escolas de jurisconsultos, destinadas
ao preparo dos futuros jurisprudentes, sendo mais conhecida a escola de Gaio, que se imortalizou com
a compilao das Institutas, inseridas depois no Cdigo de Justiniano. A escola jurdica de Gaio foi o
primeiro curso de Direito conhecido no mundo.

15

16

Summum jus, summa injuria. [CCERO, De Ofciis 1.10.33]

MDULO 1

COMMENTARIus
comentrio

A jurisprudncia era exercida por cidados veteranos, que j haviam


exercido a magistratura e utilizavam a sua experincia e saber
realizando um servio humanitrio. Em geral, provinham das famlias
mais tradicionais de Roma, eram pessoas ricas e no precisavam de
pagamento. Todavia, pelo grande prestgio que desfrutavam perante
a sociedade e as autoridades, isso incentivava tambm os jovens a busc-la, levando-os,
muitas vezes, ao exerccio de cargos pblicos no futuro. Foi essa atividade que evoluiu
historicamente para o exerccio da advocacia.

A partir do imperador Adriano (117 d.C.), as respostas dos jurisconsultos passaram a ter a
mesma hierarquia das normas jurdicas, ou seja, foram equiparadas s leis, tornando-se at para
os juzes de uso obrigatrio. Alguns anos mais tarde, o imperador Teodsio (420 d.C.), tendo em
vista a grande quantidade e tambm a divergncia de entendimento entre as vrias respostas dos
jurisconsultos, baixou uma lei elegendo um grupo de apenas cinco deles, como sendo os ociais:
Gaio, Modestino, Papiniano, Paulo e Ulpiano. Foi a denominada Lei das Citaes. Como nesta
ocasio, todos estes j haviam falecido, a sua escolha cou sendo conhecida como Tribunal
dos Mortos. Justiniano, ao organizar o seu cdigo, mandou compilar o que de melhor havia na
produo dos jurisconsultos, selecionando 39 dentre eles.

attende
ateno

Para os romanos, portanto, a jurisprudncia ou a responsa prudentium


era o que hoje chamamos de doutrina, envolvendo assim, ao mesmo
tempo, conceitos de filosofia e de direito. Os prudentes foram os verdadeiros
criadores do Direito Romano.

b) Preceitos
Os preceitos bsicos do Direito Romano so os trs j enunciados acima (vide nota de rodap n
9), seguindo a formulao de Ulpiano: viver honestamente, no prejudicar o outro, dar a cada um o
que seu. Eles nos levam reexo sobre a distino entre a Moral e o Direito, conceitos que estavam
totalmente associados no Direito Romano antigo, no havendo como distingui-los completamente.
# O primeiro preceito viver honestamente , ao mesmo tempo, um preceito da Moral
e do Direito, certamente mais da Moral do que do Direito. Passa para a esfera do Direito
a medida que, pela sua importncia, no pode car apenas como uma recomendao,
devendo haver normas jurdicas tornando-o obrigatrio. De qualquer modo, a honestidade
est muito mais afeita conscincia da pessoa do que s suas aes.
# O segundo preceito no prejudicar o outro tambm um preceito da Moral e
do Direito, cando sob a gide do Direito quando se tratar de prejuzos de ordem
patrimonial ou pessoal. Quando no existe materialidade no prejuzo, cinge-se apenas

17

direito romano
ao mbito da moralidade. Atualmente, desenvolvem-se teorias jurdicas tendentes
a especicar e quanticar os chamados danos morais, que tm alta relevncia no
Direito Contemporneo.
# O terceiro preceito dar a cada um o que seu o nico especicamente jurdico,
confunde-se com a prpria ideia da justia. Na verdade, os romanos nunca se preocuparam
com essa distino entre a Moral e o Direito. Para os juristas romanos, imbudos da
losoa grega, o Direito se encontrava includo na dimenso da moralidade, ou seja, a
norma jurdica era uma particularizao da norma moral genrica, isto , fazia parte dos
bons costumes.

2. FONTES E DIVISO DO DIREITO ROMANO


2.1 FONTES DO DIREITO ROMANO (DIVISO DAS FONTES)

NOTIO PERMAGNA
importante
Os estudiosos do Direito Romano distinguem as fontes em dois
tipos, conforme suas naturezas: so as fontes de produo, aqueles
rgos que tm o poder de criar as normas (ex: costumes, comcios,
plebiscitos, pretores, imperadores), e as fontes de revelao ou de
conhecimento, aqueles rgos encarregados de explicar ou atualizar
as normas (ex: tbuas e cdices).

2.1.1 FONTES DE PRODUO


As fontes de produo variam de poca para poca, conforme a evoluo e o aperfeioamento dos institutos
do Direito Romano. No seu desenvolvimento entre a poca do Direito no escrito para a poca do Direito
escrito, vrias fontes devem ser consideradas, destacando-se aquelas que predominaram em cada situao.

fontes de
PRODUCAO:
costumes

resposta dos
prudentes

plebiscito

Edito dos
magistrados

lei

constituies
imperiais

senatusconsulto

a) Costumes (mores) a fonte primordial e nica no perodo arcaico do Direito Romano. No


conceito de costume incluem-se o mos (plural mores, costume propriamente dito), consuetudo
(hbito) e usus (uso), com destaque para os mores maiorum (costumes dos antepassados). So os
procedimentos adotados na comunidade, considerados aprovados pelo longo tempo de vigncia
e pela aceitao generalizada. So normas que emanam espontaneamente do consentimento
explcito ou tcito do povo.

18

MDULO 1
De incio, havia apenas os costumes no escritos, que eram transmitidos oralmente, passando a ser
escritos em poca posterior, aos quais acrescentaram-se aos poucos as outras fontes do Direito escrito.

illustratio
dica

O costume, em verdade, se compe de dois elementos, sendo um externo


e outro interno. O externo o prprio uso consagrado e referendado pelo
tempo; o interno aquela convico psicolgica de que aquilo tem
fora de obrigao, o acatamento por parte de quem o usa. um
misto, portanto, de juridicidade e moralidade.

b) Lei (lex) em sentido formal e restrito, a determinao expressa do povo aprovada nos comcios
(comitia), representativos da vontade do povo romano, com observncia obrigatria por todos.
Com este carter democrtico, as leis prevaleceram na poca da repblica. Passada esta, aos poucos
foram suplantadas pelas constituies imperiais leis dadas diretamente pelas autoridades do Estado,
sem passagem pelos comcios.

attende
ateno

Por isso, num sentido amplo, leis so todas as normas


emanadas das instncias legislativas reconhecidas (cnsules,
pretores, senado, imperador), alm dos comcios e dos plebiscitos.
Convm recordar que as leis, de incio, no eram escritas,
passando a ser a partir da Lei das XII tbuas.

c) Plebiscito (plebiscitum) literalmente, deciso da plebe. So determinaes votadas nas assembleias


dos plebeus (concilia plebis), sem a participao dos patrcios.
Essas assembleias comearam a se formar aps a Lei das XII Tbuas. De incio, a validade das
decises atingia apenas os plebeus, mas com o tempo passaram a equiparar-se s leis gerais (leges
generales), vlidas para todos. Tal expanso aconteceu a partir da Lex Hortensia (286 a.C.)

attende
ateno

O plebiscito considerado uma forma anmala


de produo do Direito, porque no tem origem
no povo romano propriamente dito, mas na
deciso de estrangeiros e libertos.

d) Senatusconsulto (senatusconsultum) era uma deliberao do Senado Romano, resultado de uma


consulta feita por um cidado, que tambm no passava pelo processo legislativo dos comcios
(comitia) e tinha fora de lei.

19

direito romano
O aumento do seu prestgio, no incio do imprio (Principado), levava o povo a fazer
consultas diretas aos senadores, cujas respostas tinham um carter de deciso administrativa.
No perodo do Principado, quando prevaleceu
a diarquia do poder em Roma, o prprio
comentrio
Imperador fazia consultas ao Senado, foi quando
Na poca republicana, o Senado
o senatusconsulto ficou equiparado lex.
no podia editar leis, o que era

COMMENTARIus

prerrogativa dos comcios, cujas


decises o Senado formalmente
apenas homologava.

e) Editos
dos
Magistrados
(edicta
magistratuum) passaram a existir na fase
republicana, quando os pretores podiam, ao
incio do seu mandato, baixar normas regulamentadoras de sua ao institucional, com poder
de modicao das normas anteriores. Tinham como objetivo esclarecer e aperfeioar o Direito
Civil, em funo do interesse pblico.
o chamado jus pretorianum ou jus honorarium, que desapareceu depois na fase do dominado,
quando o Imperador foi aos poucos absorvendo todo o poder de legislar.
f) Constituies imperiais (constitutiones imperiales) normas emanadas do poder imperial,
na segunda fase do Imprio, ou seja, quando a autoridade do Imperador passou a ser absoluta,
sem limites (dominado).
Eram apresentadas formalmente como de autoria do Imperador, contudo eram preparadas pelo
consilium principis, ou seja, uma equipe de jurisconsultos conselheiros do Imprio, s quais o Imperador
apenas dava aprovao ocial.
Havia quatro tipos de documentos para apresentao dessas constituies imperiais:
# Editos (edicta) preceitos de organizao geral;
# Mandatos (mandata) ordens imperiais a funcionrios ou aos Governadores das Provncias;
# Decretos (decreta) decises sobre matrias que eram de competncia exclusiva do
Imperador, exercendo este a funo de magistrado;
# Rescritos (rescripta) despachos dados pelo Imperador s consultas que eram formuladas
por escrito (libellus) pelos cidados.
g) Resposta dos prudentes (responsa prudentium) o resultado da atividade consultiva dos
jurisconsultos ou jurisprudentes na tarefa de aconselhamento e assessoria aos cidados, interpretando
o Direito para aplic-lo aos casos concretos que lhes eram apresentados.

20

MDULO 1
A resposta dos prudentes, que era na repblica uma atividade prossional privada, ganhou ares
de ocialidade no perodo imperial, quando alguns prudentes foram credenciados pelo Imperador para
emitirem pareceres nas questes que lhes eram formuladas, sendo as suas respostas verdadeiras leis na
prtica. Estes pareceres vinculavam o juiz no julgamento da causa, a no ser que houvesse pareceres
contraditrios de igual peso, quando o juiz tinha ento que decidir conforme um deles. Foram os
prudentes os responsveis pela poca mais fecunda da produo jurdica romana, a maior manifestao
do gnio criador do povo romano na esfera jurdica.
As funes jurdicas exercidas pelos prudentes consistiam em:
# respondere: aconselhamento sobre questes diversas envolvendo casos concretos;
# agere: era a assistncia jurdica prestada s pessoas acompanhando-as perante os
magistrados e tribunais, algo similar ao que hoje faz o advogado, com a diferena que o
prudente no podia falar em nome da pessoa, apenas orient-lo;
# cavere (acautelar-se): era uma espcie de assessoria particular pessoa que tinha
interesse numa lide, em promover uma lide ou em defender-se, auxiliando-a na redao
das peties;
# scribere: redigir documentos jurdicos;
# instruere: ensinar o direito aos jovens interessados em seguir a carreira de jurisprudente.

2.1.2 FONTES DE CONHECIMENTO OU DE REVELAO


As fontes de conhecimento ou de revelao so os textos legislativos e a literatura jurdica
romana, que no produziam normas novas, apenas organizavam as j existentes. Para efeitos prticos,
se distinguem os textos anteriores a Justiniano e os textos produzidos na poca de Justiniano.

21

direito romano
a) Anteriores a Justiniano
# Lei das XII Tbuas escrita aproximadamente em 450 a.C. pelo decenvirato presidido
por pio Cludio, teve importncia fundamental no desenvolvimento do Direito
Romano. o marco histrico inicial das leis escritas.
# Edito Perptuo de Juliano escrito em 130 d.C., por ordem do imperador Adriano,
pelo jurisconsulto Slvio Juliano, que reuniu num s escrito todos os editos dos pretores
anteriores, consolidando-os, da ser conhecido como edito perptuo. Originou-se
do fato de que muitos pretores simplesmente repetiam os editos dos anteriores, no
introduzindo novas disposies.
# Lei das Citaes uma norma da poca do imperador Teodsio, que no traz preceitos,
mas proclama quais os jurisconsultos ociais, Pela Lei das Citaes, os jurisconsultos cujos
pareceres tinham fora de lei eram Papiniaou seja, aqueles cujos pareceres tm fora de no, Paulo, Gaio, Ulpiano e Modestino, alm
que foram citados em suas obras, a
lei perante os magistrados e tribunais. Data daqueles
saber, Cvola, Sabino e Marcelo. Estes poderiam ser citados como norma a ser seguida,
aproximadamente do ano 420 d.C.
da o nome de lei das citaes.

# Cdigos Cdigo Gregoriano: contm as constituies imperiais de Adriano at Diocleciano; cdigo Hermogeniano: contm as constituies dos imperadores Valentiniano
e Valente; cdigo Teodosiano: contm as constituies do imperador Teodsio.
b) Da poca de Justiniano
O Cdigo de Justiniano o conjunto de escritos jurdicos organizados por uma Comisso de
juristas nomeada por este imperador. Teve duas fases. A primeira foi a poca de sua vigncia direta
para os cidados romanos. A segunda foi o seu resgate alguns anos depois da queda de Constantinopla,
quando veio a tornar-se o famoso Corpus Juris Civilis, o qual composto das seguintes partes:
# O Cdigo Novo ou Codex Novus a atualizao do Codex Vetus, que, por sua vez, fora
compilado com base nos antigos cdices, alm das diversas leis esparsas recolhidas. O
texto do Codex Vetus foi perdido, conhecendo-se dele apenas um fragmento do ndice.
O texto do Codex Novus contm cerca de 4.700 constituies dos imperadores desde
Adriano. Compreende 12 livros com 775 ttulos.

CURIOSITAs
curiosidade
Sua elaborao foi mesclada tambm com o direito eclesistico
(direito cannico), que comeou a se formar a partir de
Constantino. O historiador Procpio de Cesara atesta que
...

22

MDULO 1
...
o imperador Justiniano ficava at muito tarde da noite discutindo questes
jurdicas com bispos e outras autoridades eclesisticas, com o intuito de
harmonizar o Direito Civil com o Direito Eclesistico.

# Digesto a compilao mais famosa dos escritos dos principais jurisprudentes, que
viveram no perodo nal da repblica e incio do imprio. Foram coletados cerca de 9.000
fragmentos das obras de 39 jurisconsultos, organizados por uma comisso especial de
dezesseis juristas. Foi redigido em trs anos e meio. Trata sobre regras de Direito Civil.
Obra gigantesca, contendo 50 livros com 408 ttulos e cerca de 150 mil versculos, foi
criticada pelos historiadores por conter imperfeies e repeties, fatos que no retiram
o brilhantismo de sua envergadura. Um manuscrito integral
Digesto do latim digestus,
do Digesto encontra-se na Biblioteca de Florena, na Itlia. signica repartido, classicaDigesto o ttulo da obra escrita em latim. O texto escrito do, organizado.
Pandectas do grego, sigem grego chama-se Pandectas, com o mesmo contedo.
nica que contm tudo,
que abrange tudo. Algo
como a primeira enciclopdia jurdica.

# Institutas ou Institutiones o compndio didtico de Direito


Privado Romano, composto de quatro livros e baseado
principalmente nos estudos jurdicos de Gaio (Gaius). Destinava-se formao de
jurisconsultos e advogados, um ensinamento jurdico que durava cinco anos. O manual
de Gaio foi escrito em meados do sculo II d.C., diversas cpias dele circulavam pela
Itlia. Compunha-se de quatro livros com 98 ttulos.
# As Novelas so as novas constituies imperiais publicadas por Justiniano, que foram
em nmero de 168 (alguns estudiosos contam 177), publicadas no espao de tempo
compreendido entre a edio do Segundo Cdigo e a morte de Justiniano, compiladas
posteriormente sob o imperador Tibrio II. Estavam escritas em latim (Novellae) e em
grego (Nearai diataxeis = recentes dispositivos), tendo em vista a imensido do territrio
e a variedade de habitantes.

CURIOSITAs
curiosidade

Com a queda do Imprio Romano do Oriente, chegaram Itlia apenas parte das
Novelas, as escritas em grego, enquanto as escritas em latim ficaram perdidas por
bastante tempo, voltando a aparecer em Bolonha entre os sculos XI e XII. Foram
chamadas ali de Autnticas, porque se acreditava que o texto era idntico ao original.

O ttulo de Corpus Juris Civilis no foi dado por Justiniano nem por seus juristas, mas veio a
surgir no nal do sculo XVI, com a edio feita por Denis Godefroy (Dionisio Godofredo, 1583),
jurista francs que resgatou os textos antigos e os reuniu sob esse nome, contendo as Institutiones, o
Digesto, o Codex Novus e as Novellae. Esta obra foi muito bem aceita e elogiada tanto nos tribunais
quanto nas escolas jurdicas, constituindo-se a edio atual do Cdigo de Justiniano.

23

direito romano
2.2 DIVISO DO DIREITO ROMANO
2.2.1 DIREITO OBJETIVO e DIREITO SUBJETIVO

MEMENTO
lembrando

Conforme j explicado anteriormente, a palavra jus tinha, entre


os romanos, duas acepes bsicas, conforme se referisse a uma
norma impositiva (norma agendi) ou a uma norma facultativa
(facultas agendi). Na viso moderna, correspondem ao Direito
Objetivo e Direito Subjetivo, importando destacar que para
os romanos essa distino no era relevante.

a) JUS NON SCRIPTUM e JUS SCRIPTUM (em relao forma)


No Direito Romano, esta diviso diz respeito s origens costumeiras, quando o processo era
totalmente oral perante o juiz, em que compareciam as partes e as testemunhas. S tempos depois
passaram a ser usados documentos escritos.

NON SCRIPTUM:

mores
maiorum

consuetudo

res judicata

usus

# Non scriptum direito consuetudinrio tradicional, envolvendo o costume, o


hbito e o uso (mos ou mores maiorum, consuetudo e usus). Assim era no incio
todo o Direito, incluindo as primitivas leis reais e decises dos magistrados, que
tambm no eram escritas.

24

MDULO 1
Mores maiorum = costumes dos antepassados transmitidos de gerao em
gerao; quanto mais antigos, mais fortes, continuando a existir mesmo aps o
surgimento das leis escritas e colocando-se, muitas vezes, acima dessas;
Consuetudo = hbitos de comportamento de menor importncia;
Usus = prticas sociais aprovadas pelo uso frequente; na prtica, o que garantia
maior fora a uma regra costumeira era a sua antiguidade, ou seja, quanto mais
antiga, mais forte;
Res judicata = decises reiteradas dos magistrados, ainda que no escritas.

SCRIPTUM:

responsa
prudentum

plebiscitum

magistratuum
edicta

lex

principum
placita

senatusconsultum

# Scriptum lex, plebiscitum, senatusconsultum, principum placita (constituio


imperial), magistratuum edicta (editos dos magistrados), responsa prudentium (resposta
dos prudentes) a produo jurdica escrita que comeou com a Lei das XII Tbuas e
se consolidou na era da repblica. Conceituando:
Lex = norma proposta por um magistrado votada nos comcios dos patrcios e
aprovada pelo senado; foram largamente adotadas no tempo da repblica romana;
Plebiscitum = anlogo lex, mas proposto por um tribuno da plebe e votado nas
assembleias dos plebeus (concilia plebis); inicialmente, valiam apenas para os
plebeus, mas aps a Lei Hortensia (286 a.C.) passou a obrigar a todos;
Senatusconsultum = decises do senado sobre casos concretos que l eram
apresentados pelos cidados, no passavam pelo processo legislativo, mas
tinham fora de lei;
Principum placita = leis dadas diretamente pelos Imperadores, sem votao do
povo; existiram largamente na poca do Imprio e diferem da lex porque no
passaram pelo processo legislativo ordinrio;
Magistratuum edicta = normas baixadas pelos magistrados (cnsules e pretores)
no incio dos seus mandatos, eram uma espcie de decretos e funcionavam
como atualizao do ius civile, tomando fora de lei, na prtica;
Responsa prudentium = doutrina dos jurisconsultos em forma de respostas a
consultas que lhes eram formuladas pelos cidados interessados em ingressar
com alguma ao perante os rgos judiciais ou no exerccio de sua defesa.

25

direito romano
b) JUS PUBLICUM e JUS PRIVATUM (em relao ao contedo)
No Direito Romano, esta distino diz respeito esfera da aplicao ou da nalidade do direito
(teleologia) e no sua essncia, sua natureza constitutiva. Trata-se de uma diviso mais de carter
didtico do que sistemtico. Os romanos sempre tiveram maior ateno ao jus privatum, no mbito do
qual foram desenvolvidos os principais conceitos que ainda hoje inuenciam os Direitos dos diversos
pases. O jus publicum esteve sempre associado religio estatal romana, no sendo objeto de discusses
entre os jurisconsultos. Mesmo na poca da repblica, a res romana (estado romano) era considerada
uma coisa sagrada e, como todo sagrado, intocvel.16
# jus publicum - regula, portanto, as relaes polticas e os ns que o Estado deve alcanar.
Trata da estrutura, da atividade, da organizao e do funcionamento do Estado romano.
No dizer de Ulpiano, so objetos do Direito Pblico as coisas sagradas, os sacerdotes
e os magistrados, havendo portanto uma confuso entre Direito e religio, na esfera do
Direito Pblico, fato que determinou um bloqueio no seu desenvolvimento, favorecendo
o Direito Privado. Desde os primeiros tempos, sempre competiu ao Estado o culto dos
deuses nacionais, cujo chefe e sacerdote maior era o rei e, depois, o imperador. Ficava
assim ao arbtrio do governante as determinaes relativas ao Estado Romano.
# jus privatum - regula as relaes entre os cidados e xa as condies e limites de cada um.
Quase toda a legislao e doutrina que nos foram legadas pelos romanos pertence ao mbito
do Direito Privado, campo em que melhor se observa a criatividade e a genialidade do poro
romano. Convm recordar que o Direito Privado romano no foi criao integral deles prprios,
mas houve tambm inuncias dos direitos de outros povos, sobretudo do grego.

c) JUS CIVILE, JUS GENTIUM e JUS NATURALE (subdivises do Direito Privado)


A classicao do Direito Privado Romano, j entre os prprios jurisprudentes, no era uniforme.
De acordo com Ulpiano, o Direito Privado tripartido em Direito Civil, Direito das Gentes e Direito
Natural. J na expresso de Gaio, todo direito que adotamos se refere s pessoas, s coisas e s aes17.
Juntando as duas doutrinas deduz-se que o Direito Privado englobava, na prtica, todo o Direito Romano.

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16

Summum jus, summa injuria. [CCERO, De Ofciis 1.10.33]


Textualmente, nas Institutas: Publicum ius est quod ad statum rei Romanae spectat, privatum quod ad
singulorum utilitatem pertinet. Direito Pblico aquele que visa ao estado (interesse) da coisa Romana; o

17

privado o que pertence utilidade das coisas singulares. Res romana = res publica = civitas.

MDULO 1

attende
ateno

De um modo geral, as relaes jurdicas envolvendo pessoas e


coisas subdividiam o Direito Privado em duas grandes reas: jus
commercii Direito do Comrcio, que inclui as relaes de compra e
venda e tambm as de natureza patrimonial e contratual e o hoje
chamado Direito Obrigacional; jus conubii Direito do Matrimnio,
que inclui, alm do prprio casamento e famlia, as relaes de
parentesco em geral, o ptrio poder, adoo e tutela.

O Direito Sucessrio (jus successionis), por sua vez, envolvia aspectos do ius commercii e
do ius conubii, na medida em que havia envolvimento de pessoas e coisas no trato das relaes
de herana, as quais englobavam tanto laos familiares quanto direitos de natureza patrimonial
dos herdeiros e sucessores.
Para os ns do nosso estudo, seguiremos a classicao de Ulpiano:
# jus civile Direito relativo ao povo romano especicamente. Tambm chamado jus
Quiritium ou jus Quiritarium, derivado de quirites, que signica cidado romano.
Segundo a lenda, o nome deriva de Cures, cidade do reino
dos Sabinos, um dos povos formadores originrios da
Na denio de Gaio: Quod
quisque populus ipse sibi
cidade de Roma, reportando-se assim origem histrica
ius constituit, id ipsius prodos cidados. Segundo outra lenda, Rmulo, ao ser
prium est vocaturque ius
civile, quase ius proprium
arrebatado para o cu, tornou-se o deus Quirites e os
civitatis. Aquilo que cada
romanos, sendo seus descendentes, adotavam para si a
povo para si prprio constitui para si como Direito,
mesma denominao. Por isso, foi chamado tambm de
aquele que prprio dele e
Direito Nacional.
se chama ius civile, como se
fosse o direito prprio da ci-

dade. (Institutas, 2, 1, Gaio)


# jus gentium Direito aplicado a todos, comum a todos os
povos. Normas aplicveis a todos os que vivem sob a tutela
jurdica de Roma, seja cidado ou estrangeiro.18 Comeou a se formar aps as Guerras
Pnicas (sc VI a.C.), quando o poder poltico de Roma ampliou-se consideravelmente
e a sua importncia comercial atraiu para l pessoas oriundas de todas as regies do
Mediterrneo, criando relaes jurdicas novas que precisavam ser regulamentadas.
Forou ento a criao de uma modalidade de normas direcionadas para as novas situaes
surgidas, constituindo assim o Direito das Gentes, objetivamente destinado a regular as
relaes comerciais e que tinham validade para todos os homens livres, sejam cidados
romanos ou estrangeiros. Deste modo, pela necessidade de proteger tambm os sditos
do imprio que no eram cidados romanos, foram instaurados novos procedimentos
jurdicos mais humanizados, simplicados e destitudos do rigoroso formalismo da
tradio quiritria, iniciando, desse modo, tambm uma nova ordem processual no Direito
Romano. O jus gentium transformou-se hoje no Direito Internacional.

18

Digesto 1, 5, 1, Gaio: Omne autem ius quo utimur vel ad personas pertinet, vel ad res, vel ad actiones.
Tambm conforme Gaius: Id quod apud omnes populos operaeque custoditur, vocaturque ius gentium,
quase quo iure omnes gentes utuntur. Populus itaque Romanus partim suo proprio, partim communi omnium
hominum iure utitur.* Aquilo que de acordo com a experincia de todos os povos se guarda chama-se ius
gentium, como se fosse um direito pelo qual todas as gentes se orientam. Portanto, o Povo Romano se serve em
parte do seu prprio, em parte daquilo que comum a todos os homens. (Institutas, 2, 1, Gaio)

27

direito romano
# jus naturale Direito organizado segundo a razo natural, que igual para todas as
pessoas. Sua existncia em Roma foi fortemente inuenciada pela cultura grega. uma
acepo abstrata do ius gentium e ao mesmo tempo a regra que lhe serve de fundamento.
Em princpio, estaria na base do ius civile e do ius gentium, por ser imposto pela prpria
razo, derivado da prpria natureza. Por exemplo, a proteo ao nascituro uma regra
oriunda do Direito Natural, passada depois para o Direito Civil e o Direito das Gentes.
Na jurisprudncia romana mais antiga, s se contrape o ius civile ao ius gentium, fato notado
inclusive na atividade dos pretores. Mas na poca mais tardia, fazia-se a contraposio tambm entre
o ius gentium e o ius naturale, sendo este mais amplo, envolvendo todos os seres vivos, por inuncia
de algumas correntes da losoa grega, que concebiam os animais como detentores de alguns direitos.

No perodo da repblica, comeou a surgir o jus honorarium, sendo este o Direito


introduzido pelos pretores que, com base no seu poder de imperium, podiam criar
novas regras ou modificar aquelas j existentes. Por causa disso, muitas vezes,
o jus honorarium entrava em conflito com o jus civile, vindo a prevalecer sobre
este. O jus honorarium tambm conhecido como Direito Pretoriano, normas que
estavam contidas nos editos baixados pelos pretores. Embora muitas vezes se
contrapondo com o jus civile, o jus honorarium considerado pelos estudiosos como
uma atualizao do jus civile, no um direito parte.

d) JUS COMMUNE, JUS SINGULARE e PRIVILEGIUM (subdivises do Direito Privado)


Alm das divises do Direito Privado acima apresentadas, encontram-se na doutrina outras subdivises:
# jus commune normas jurdicas estabelecidas em conformidade com os princpios gerais
do Direito, aplicveis a todas as pessoas e a todas as situaes nelas previstas. Baseiam-se
na aequitas (ex.: normas relativas a testamento). Roma havia se convertido no novo centro
do mundo, por causa da sua liderana poltica e comercial, reconhecendo-se dessarte sua
autoridade tambm para comandar a universalidade do Direito. O jus commune foi tambm
desenvolvido pelos glosadores e comentadores medievais, tendo como base o Cdigo de
Justiniano e sua elaborao serviu de fonte para a composio dos Direitos Nacionais
europeus, a partir do Renascimento, inuindo depois sobre todo o mundo moderno;
# jus singulare normas jurdicas derivadas dos princpios gerais, mas de aplicao restrita, como
exceo justicada por razes especcas, valiam apenas para determinadas pessoas ou grupos,
bem como em situaes especcas. Tambm baseiam-se na aequitas (ex.: o testamento militar);
# privilegium disposio jurdica excepcional, no baseada na aequitas, que se constitui
em favor de uma pessoa ou uma classe de pessoas.

28

MDULO 1

Conclumos o estudo do primeiro mdulo com uma


viso geral histrica e conceitual do Direito Romano.
As grandes linhas deste Direito, tais como cidadania,
famlia, sucesses, coisas, obrigaes e mais o Direito
Processual sero tratadas nos prximos mdulos.
Bons estudos!

via

conversando

REFERNCIAS

bibliografia e outras fontes

ALVES, Jos Carlos Moreira. Direito Romano. 13. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003.
CRETELLA JR, Jos. Curso de Direito Romano. 30. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007.
FILARDI, Luiz Antnio. Curso de Direito Romano. 3. ed., So Paulo: Atlas, 1999.
MARKY, Thomas. Curso Elementar de Direito Romano. 8. ed., So Paulo: Saraiva, 1995.
PESSOA, Eduardo. Histria do Direito Romano. So Paulo: Habeas Editora, 2001
RICCOBONO, Salvatore. Roma: Madre de las Leyes. Buenos Aires: Depalma Ediciones, 1975.
TABOSA, Agerson. Direito Romano. 2. ed. Fortaleza: Editora FA7, 2003.

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QUESTES

para reviso e aprofundamento

1. Conceitue Direito Romano, especicando trs caractersticas desse Direito.


2. Aponte e explique duas vantagens do estudo do Direito Romano na atualidade.
3. Em que circunstncias surgiu a Lei das XII Tbuas e qual a sua importncia para
o Direito Romano?
4. O que era a concilia plebis e a que se destinava?
5. Explique como era o trabalho dos jurisprudentes romanos inicialmente e como
foi se modicando depois.
6. De que modo foram organizados os primeiros cdigos jurdicos anteriores a Justiniano?
7. Quais os primeiros cdices do Direito Romano e qual a sua nalidade prtica?
8. O Cdigo de Justiniano vedava a recolha legislativa. O que isto signicou?
9. Qual o contedo do Digesto e por que teve este nome?
10. A que se destinavam as Institutas do Cdigo de Justiniano?
11. O que eram as Novelas?
12. Como e quando o Cdigo de Justiniano veio a chamar-se Corpus Iuris Civilis?
13. Comente a diferena entre os conceitos de jus e fas.
14. O conceito romano de justia signicava proceder de acordo com os princpios
bsicos do Direito. Quais so estes?
15. Os romanos no tiveram preocupao em distinguir as regras morais das regras
jurdicas. Comente a este respeito.
16. Qual a etimologia e o signicado do conceito de equidade?
17. Caracterize a jurisprudncia romana como cincia e arte do Direito.
18. O segundo dos preceitos do Direito , ao mesmo tempo, regra de Direito e
de Moral. Explique.
19. Por que razo o Direito Romano se desenvolveu mais no mbito do Direito
Privado, deixando em segundo plano o Direito Pblico?

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QUestes
20. Explique os signicados de jus como norma agendi e como facultas agendi.
21. O que so mores maiorum, consuetudo e usus?
22. O que ocorreu com o direito no escrito, aps o surgimento das normas escritas
em Roma?
23. Em que consiste o costume e por que foi a principal fonte do Direito
Romano antigo?
24. Qual o sentido prprio da lei (lex) no Direito Romano?
25. O que era um senatusconsulto?
26. De que modo os editos dos magistrados foram fatores de renovao do
Direito Romano?
27. O que eram as constituies imperiais e em que poca surgiram?
28. O que foi a Lei das Citaes?
29. Como era a diviso do Direito de acordo com Ulpiano?
30. Por que o ius conubii e o ius commercii englobavam grandes reas do
Direito Privado?
31. Qual a importncia do Direito Natural em Roma e que inuncias este
Direito teve?
32. O que so fontes de produo e fontes de conhecimento do Direito Romano?
33. Por que a lei das XII Tbuas no fonte de produo?
34. De quais modos se apresentavam as Constituies Imperiais?
35. Quais as funes prticas dos prudentes romanos?
36. Qual a diferena entre o conceito romano de jurisprudncia e o conceito atual?
37. Qual a importncia do ius honorarium em relao ao ius civile?
38. O que foi o ius commune e qual a sua importncia histrica?
39. Qual a importncia do Corpus Juris Civilis para os Glosadores medievais?
40. O que so brocardos jurdicos?

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CRDITOS
quem faz

Ncleo de Educao a Distncia


O assunto estudado por voc nessa disciplina foi planejado
pelo professor conteudista, que o responsvel pela produo de
contedo didtico. E foi desenvolvido e implementado por uma
equipe composta por profissionais de diversas reas, com o objetivo
de apoiar e facilitar o processo ensino-aprendizagem.

Coordenao Geral
Lana Paula Crivelaro M. de Almeida
Superviso Administrativa
Denise de Castro Gomes
Professor conteudista
Antonio Carlos Machado
Design Instrucional
Andrea Chagas Alves de Almeida
Projeto Instrucional
Jackson de Moura Oliveira
Roteiro de udio e Vdeo
Jos Glauber Peixoto Rocha

Animao

Produo de udio e Vdeo


Jos Moreira de Sousa

Editorao
Rgis da Silva Pereira
Svio Flix Mota

Identidade Visual/Arte
Srgio Oliveira Eugnio de Souza
Joo Jos Barros Marreiro
Viviane Cludia Paiva

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Programao/Implementao
Jorge Augusto Fortes Moura

Francisco Kalo Mendes Liberato

Reviso Gramatical
Lus Carlos de Oliveira Sousa

ANOTAES

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