UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES Y POLTICAS

DERECHO MERCANTIL
QUINTO SEMESTRE PARALELO D
TRABAJO DE INVESTIGACIN

TEMA
ALQUILER DEL VIENTRE MATERNO

PARTICIPANTES:
VANESSA MACIAS MORA
GABRIELA YAMBAY CUADRADO

PROFESOR:
AB. JUAN MARTNEZ

AO LECTIVO 2015 2016

GUAYAQUIL ECUADOR

ALQUILER DEL VIENTRE MATERNO

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NDICE

PAG

1.- Alquiler Del Vientre Materno

2.- Denominacin Del Contrato

3.- Definicin

4.- Por qu Se Recurre A Este Mtodo?

5.- Regulacin Legal

6.- Naturaleza Jurdica Del Contrato

7.- Figuras Jurdicas A La Relacin Consensual Y Denominacin De Las Partes 6

8.- Licitud Del Contrato De Alquiler De Vientre

6-7

9.- Efectos Jurdicos De Alquiler

9.1.- Por La Sola Celebracin

9.2- Por Efecto Del Parto

10.- Pases Segn Regulacin Legal

9-11

11.- Estado De Necesidad

11-12

12.- Elementos Constitutivos

12

13.- Conflictos De Inters En La Relacin Jurdica Material

12-13

14.- Diversas Modalidades

13

15.- Nios Con Tres Padres

14

16.- La Subrogacin Paso A Paso

15

16.- Pregunta

16

17.- Conclusiones

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Alquiler Del Vientre Materno

Llamada tambin subrogacin gestacional que es una mujer que, de comn acuerdo con una
persona o pareja, acepta que se le transfiera a su tero el embrin previamente engendrado mediante
fecundacin in vitro por esa otra persona o pareja, con el fin de quedar embarazada de dicho
embrin, gestarlo a trmino y parirlo en sustitucin de la mencionada persona o pareja.

Denominacin Del Contrato

Es una gestacin por sustitucin mediante un contrato, tambin denominado

Alquiler de teros

Maternidad subrogada

Maternidad por encargo

Maternidad de alquiler

Maternidad sustituta

Alquiler de vientre

Donacin temporaria de tero

Gestacin subrogada

Subrogacin gestacional

Gestacin por cuenta ajena

Gestacin por sustitucin

Definicin
El tema de la subrogacin es muy complejo debido a que implica y comprende una gran variedad de
elementos e involucra a varias personas en el proceso. En primer lugar, se encuentra la pareja o la
persona que desea tener un hijo pero que por algn motivo no puede gestar al beb y desea que
alguien ms lleve a trmino el embarazo. En este caso se habla de padres intencionales. En segundo
lugar, se ubica a la mujer que est dispuesta a prestar su tero para llevar a cabo el embarazo, ya sea
por motivos altruistas o a cambio de una compensacin econmica. A esta mujer se le llama
gestante o madre sustituta. Se estima que en los Estados Unidos la compensacin a una gestante
subrogada es de 20.000 a 35.000 dlares estadounidenses frente a 7.000 en la India. En tercer lugar,
est el contrato de subrogacin mediante el cual el o los padres intencionales y la gestante estipulan
la causa, el objeto y la forma de cumplir con el acuerdo. Aunque los contratos varan, siempre
incluyen disposiciones relativas a los derechos y las responsabilidades de todas las partes, antes y
durante el embarazo y despus del nacimiento del beb. Por ltimo, la posible aportacin de
donantes de gametos. Esta opcin es empleada cuando los padres intencionales se sirven de vulos
y/o espermatozoides ajenos para realizar la fecundacin.
Habitualmente no existe vnculo biolgico entre el beb y la gestante sustituta. En este caso, se
habla comnmente de subrogacin gestacional, en contraposicin a la subrogacin tradicional. El
segundo caso es ms controvertido porque la gestante tambin aporta el vulo y por tanto
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su material gentico. La subrogacin gestacional requiere de la realizacin de una fecundacin in

vitro que puede ser a partir de los gametos de los padres intencionales o bien de donantes. Tras la
fecundacin, el embrin es transferido a la gestante subrogada. Por otro lado, en el caso de la
subrogacin tradicional, lo habitual es realizar una inseminacin artificial con esperma de uno de
los padres intencionales o con el de un donante.
Existen iniciativas ciudadanas a favor y en contra de la gestacin subrogada. Las posiciones en
contra argumentan que se basa a menudo en la explotacin de las mujeres ms desfavorecidas. Las
posiciones a favor abogan por una regulacin similar a la de los pases occidentales donde esta
prctica es legal y no existe explotacin. (anne, 2009)

Porque Se Recure A Este Mtodo?

Las razones ms comunes para recurrir a estos mtodos son infertilidad en mujeres que desean tener
hijos, embarazos de riesgo o deseo de evitar pasar por el embarazo, el parto y tambin el caso de
personas solteras o parejas homosexuales masculinas, incluyendo a parejas donde la mujer es una
persona transexual que desean ser padres.
La preocupacin de socilogos, filsofos y psiclogos, moralistas y juristas, adems de los bilogos
y mdicos, ha existido desde el inicio de los primeros descubrimientos, sin embargo, ser a partir de
los aos setenta, cuando principalmente se lleven a cabo los intentos ms firmes de estudiar a
profundidad el fenmeno de las tcnicas destinadas a facilitar la procreacin en todas sus vertientes,
as como para establecer una reglamentacin de conjunto que controle tanto su desarrollo como sus
consecuencias. Lo que ha sido definitivamente rechazado es la subrogacin de teros de animales y
tambin el proyecto de utilizar cuerpos de mujeres en estado de coma, es decir en vida vegetativa,
para implantarles vulos fecundados, garantizando as un embarazo sin riesgos. (anne, 2009)

La Subrogacin Paso A Paso

Se debe aclarar primero que hay diferentes agencias que se dedican a coordinar procesos de
subrogacin as como tambin distintas clnicas y doctores. Como lo que pretendo es dar
informacin contrastada usar mi propia experiencia que hace referencia a una agencia y a unos
especialistas en concreto. Es por esto que aunque el procedimiento puede variar de una agencia o
centro mdico a otro estoy segura que en el fondo, mi experiencia puede servir de ejemplo de un
caso de subrogacin tpico.

El primer paso sera contactar con la Agencia para pedir informacin.

La agencia nos facilitara el telfono del centro mdico para concretar una primera visita
(telefnica) con el doctor. Deberemos hacer llegar toda la documentacin que tengamos
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referente a nuestra infertilidad (diagnsticos previos, pruebas mdicas, anlisis, ecografas,

seminogramas, todo lo que hasta ese momento tengamos). Mediante esta visita telefnica,
el doctor evaluara nuestro caso y confirmara (o no) si realmente necesitamos un proceso de
subrogacin. Nos explicara el proceso y podremos hacerle las preguntas que podamos
tener.

Desde la agencia nos pueden pedir que tengamos alguna entrevista con un psiclogo o
pasemos algn test psicolgico.

Si estamos seguros que queremos seguir adelante es el momento de empezar a formalizar el

proceso. La agencia nos enviara el contrato que firmaremos con ella, en el que se especifica
entre otras cosas las obligaciones y derechos de ambas partes, as como los honorarios. Una
vez firmados y devueltos a la agencia debemos abonar mediante transferencia los
honorarios de esta.

La agencia ya puede buscarnos una posible madre subrogante. Para ello nos enviar un
cuestionario en el que mediante diversas preguntas intentar ponernos en contacto con una
madre subrogante que pueda tener igual opinin respecto a diversos aspectos del proceso,
tales como tipo de relacin que deseamos tener antes, durante y despus del embarazo, si
queremos hacer la amniocentesis, que hacer en caso de malformaciones del feto, posibilidad
de embarazo mltiple. Esto es importante para que si llega el caso no haya un conflicto de
intereses entre los padres biolgicos y la madre subrogada. (Por ejemplo entre otras muchas
posibilidades: Si alguna prueba detectara una malformacin en el feto y los padres
biolgicos decidieran abortar, podra resultar difcil para una madre subrogante someterse a
un aborto, si ella fuese contraria a estas prcticas).

La agencia nos facilitar un bufete de abogados que nos representaran y llevaran toda la
parte legal. Por ello firmaremos un contrato con dicho bufete. Este se encargar de redactar
los contratos entre nosotros y la madre subrogante. Preparar todos los documentos y los
presentar al juez para que en el momento del nacimiento y de hacer la partida de
nacimiento consten nuestros nombres como padres de nuestro hijo. Tambin gestionar el
fondo de garanta durante todo el proceso.

Fondo de garanta: Mediante un presupuesto global del proceso, deberemos constituir un

fondo de garanta. Los abogados nos facilitaran una cuenta bancaria, donde transferir la
totalidad del importe. Las facturas relativas al proceso sern remitidas a los abogados, que
despus de revisarlas, pagarn de nuestro fondo. Mensualmente nos enviarn un balance del
estado de la cuenta. Nuestra obligacin es que haya siempre saldo para ir pagando los
costes del proceso. Si en algn momento los gastos excedieran el presupuesto inicial
deberamos transferir ms dinero, as mismo si al final del proceso ha quedado saldo en el
fondo este se nos retornar mediante un cheque.

Constituido el fondo y firmados los contratos ya podremos empezar el tratamiento mdico.

El doctor prescribir el tratamiento para nosotros y para la madre subrogada. (MERCE,
ESPAA)

Regulacin Legal
1. Regulacin legal de la gestacin subrogada en el mundo:
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2. Legal las formas retribuida y altruista

3. Sin regulacin legal pero se realiza
4. Legal slo de forma altruista
5. Permitida entre familiares hasta segundo grado de consanguinidad
6. Prohibida
7.

No regulada/situacin incierta

Naturaleza Jurdica Del Contrato

En lo que respecta a la naturaleza jurdica del contrato de madre sustituta o subrogada, entendemos
que un contrato es de naturaleza privada, es una declaracin de voluntad entre las partes de dicha
relacin jurdica que se expresa en un documento privado, es entonces que surge la interrogante
sobre si es propiamente un contrato, ya que ello representa una relacin de ndole patrimonial y
naturaleza privada; confirindole poder a las partes para decidir sobre el objeto del acuerdo de
voluntades, si ello fuera as, convalidaramos el hecho que la vida humana en formacin, sea de
disposicin de los contratantes, y que su vida sea objeto de una clusula, dado que ello no es posible
sin contravenir el orden pblico y los derechos humanos consideramos que dicho contrato; no es
netamente de carcter privatista, por el contrario prima en l, el inters pblico, puesto que lo que
ac se discute es una vida humana, y la salud de la arrendante, bienes jurdicos protegidos por
nuestro sistema jurdico, que son de tutela efectiva en el ordenamiento positivo, por lo que compete
al inters pblico del Estado, regular la presente relacin jurdica en observancia del principio
tuitivo o principio protector y de respeto a la dignidad y los derechos humanos, siendo l quien
prevenga, el fin lcito del mismo y la necesitad del servicio, a travs del rgano jurisdiccional con la
intervencin y derecho de contradiccin por parte del Ministerio Pblico, es por ello que es
necesario la autorizacin judicial para contratar este tipo de servicios, hay algunos que consideran a
que si este tipo de relaciones jurdicas es de inters social, as a decir del connotado jurista espaol
Jaime Vidal Martnez, un contrato de tal naturaleza estara signado por su contrariedad a la moral y
al orden pblico, por la cual se entiende que dicho acto jurdico como contraviniendo a las buenas
costumbres aceptadas, seria nulo, viciado de invalidez y de repudio moral por parte de la sociedad,
si bien esta posicin es respetada, este punto de vista, no conduce a la solucin del problema sino
por el contrario lo agrava, ya que es un fenmeno social que requiere solucin por parte de la
ciencia jurdica, es as que nosotros consideramos que dicha relacin es de inters pblico pero de
derecho privado, al igual que el derecho de familia que adopta una enfoque eclctico.

Por otra parte es necesario advertir otra dificultad al respecto, del Cdigo Civil peruano en su Libro
Art. 1351 define al contrato como "Acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o
extinguir una relacin jurdico patrimonial", ntese que se refiere a una relacin jurdica de orden
patrimonial, lo que en la doctrina se denomina "Negocio Jurdico", ahora cabra preguntarse sobre si
en este tipo de relacin jurdica por la cual se contrata los servicios de una madre subrogada,
constituye una relacin de ndole patrimonial, econmica o pecuniaria, es decir si la materia del
consentimiento u objeto de contrato es un patrimonio de las partes, admitir ello sera considerar que
el vientre y la vida del concebido es un bien patrimonial de disposicin por parte de los signatarios
y ejercen derecho de propiedad sobre el mismo, dado que ello es absurdo, es vlido concluir que en
el contrato de Alquiler de Vientre o Maternidad Subrogada interviene el inters pblico para regular
los excesos de la voluntad de los particulares.
Es as que en suma la naturaleza jurdica de la relacin sustantiva constituida entre los padres
genticos y la madre subrogada viene a ser de derecho privado, pero de inters pblico. (VARGAS,
1993)

Figuras Jurdicas De La Relacin Consensual Y Denominacin De Las

Partes
A raz del surgimiento de este fenmeno, en el cual una mujer poda dar a luz al hijo de otra, se le
va denominar alquiler de vientre, ello debido a que los primeros estudios enfocan la atencin de los
socilogos y juristas en el acto por el cual la pareja contratante, arrendaba el vientre de la mujer
ofertante para que llevar en l, la gestacin de sus gametos fecundados, al respecto se hace una
pregunta si dicha figura es un autntico contrato de arrendamiento, intervienen un arrendador
concebida esta como la persona que da en arriendo una cosa a cambio de un precio estipulado, que
para la relacin jurdica en estudio viene a ser la mujer que alquila su vientre o finge de madre
sustituta, por otro lado tambin intervienen un arrendatario, que es la persona que toma en
arrendamiento una cosa por el cual paga un precio determinado, para el caso concreto el
arrendatario viene a ser la pareja que contrata a la mujer como madre portadora, as tambin hay
una cosa o bien materia de alquiler que viene a ser el vientre. Pero ello nos lleva a preguntarnos si el
vientre de una mujer es de disposicin de la titular del mismo, y si ejerce derecho de disposicin
sobre l. Medina y Erades opinan que el tero, en su calidad de componente que no se regenera
del cuerpo humano, se encuentra fuera del comercio. No obstante lo cual, resaltan que la
disposicin del mismo es un derecho personalsimo y, por ello, relativamente disponible. Hasta este
punto podramos considerarlo un alquiler, sin embargo, ya que la arrendataria no adquiere una
posicin pasiva en la relacin jurdica material, como s sucede en el alquiler convencional, ya que
sta adems de arrendar el vientre; asume una serie de obligaciones al respecto del concebido,
durante todo el proceso de gestacin, por lo cual debemos expresar que el contrato de
arrendamiento no se ajusta al hecho y naturaleza de la relacin, porque esta figura regula slo el
supuesto que esta prestacin se d a cambio de una retribucin, situacin no absoluta.
Se podra decir que la maternidad subrogada no es un alquiler, es ms adecuado decir que dicho
contrato, cuando reviste una contraprestacin de dinero o retribucin alguna, es una prestacin de
servicios en la modalidad de locacin de servicios. (Anibal, 2007)

Licitud del contrato de alquiler de vientre

Este es pues uno de los principales problemas, para una reglamentacin adecuada sobre
una reproduccin asistida con el concurso de un alquiler de vientre, ya que para algunas
legislaciones es contravenido e intolerable al orden pblico, y es por ello refutado de invalidez y
punible dicha prctica en muchos Estados. Lo que se trata ac es de soluciones legislativas y no de
salidas penales que slo tienden a agravar an ms la problemtica; as a opinin de los juristas
sealan:
En este sentido, opinan Medina y Erades; el consentimiento tornara lcito el acto siempre que no se
vulneren la moral y el orden pblico. Sin embargo, agregan las autores, lo que es indisponible e
irrenunciable es el derecho a la patria potestad dado anticipadamente por la gestante
Para autores como Lledo Yague, y un sector de la doctrina hispana considera que estos contratos
contravienen la ms elemental regla de orden pblico: el respeto a la dignidad y al valor de la
persona humana, de la cual deriva, en principio, su indisponibilidad. (FRANCISCO, 2010)
Sin embargo debemos sealar algunas circunstancias que infunden invalidez, ilegalidad e
incluso conducta delictiva a este acuerdo, as por ejemplo: el caso en que se simule el embarazo de
la madre gentica, ello se configura cuando el nombre de la esposa de la pareja comitente, figura en
las consultas y ecografas de la mujer gestante e inclusive en el registro de la clnica al momento del
alumbramiento, facilitando ello la inscripcin del menor como hijo de la pareja comitente, en su
mayora dichas acciones se realizan con la complicidad del mdico que atiende el embarazo, ello
por lo general en clnicas privadas, que ofrece facilidades, faltando as a la tica profesional.
(Espaa, 2015)

Efectos Jurdicos del alquiler de vientre

Por la sola celebracin del acuerdo.- Una vez suscrito el instrumento privado surte sus efectos
jurdicos para las partes en lo que compete:
- Queda establecida la calidad de partes.
- Se determina el mbito espacial y temporal en donde se realizar la etapa de inseminacin y la
subsiguiente etapa de preez.
- Por efecto del mbito espacial se sujetan a la jurisdiccin del Estado en cuyo territorio se lleva a
cabo proceso de subrogacin materna.
- El arrendador se obliga a la prestacin del vientre para ser inseminado artificialmente.
- Los arrendatarios se comprometen a brindarle los cuidados necesarios durante la gestacin y el
pago de un estipendio al concluir el proceso.
- Clusula Condicionante o Circunstancial; Opera frente a determinadas situaciones, en algunos
casos se estipula algunas condiciones eventuales o circunstanciales en cuyo caso una de las partes
queda obligado a adoptar determinada conducta por la fuerza del acuerdo celebrado, es as: algunos
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arrendatarios sealan que en caso de que el embrin, tras la prueba de amniocentesis adolezca de
una enfermedad congnita o genticas, este deber ser abortado por la gestante.
En caso que la gestante pierda al prvulo por culpa o negligencia, esta no tendr derecho a reclamar
el precio convenido por tal acuerdo. (HOYOS AGUILAR, 2013)
Por efecto del parto o alumbramiento.- una vez dado a luz la mujer se hacen efectivo una serie de
efectos jurdicos (derechos y obligaciones):
- La madre gestante se obliga a entregar al recin nacido a los padres biolgicos-genticos; este tipo
de entrega de acuerdo al orden jurdico se puede realizar de dos modos:
Se entiende que el orden jurdico reconoce la calidad de padres quienes dan el material gentico,
por el cual los padres legtimos y legales son los arrendatarios de la relacin jurdica siempre y
cuando sean sus gametos fecundados quienes dan origen al neonato. As se desechara la mxima
del derecho romano que expresa "Mater semper certa est" que significa la madre es siempre
conocida, quien consagra la maternidad por medio del parto que simboliza el hecho vinculante, y
de identidad entre madre e hijo, es de entender que estos conceptos han sido removidos y
cuestionados por los avances cientficos para el cual una persona puede dar a luz a un individuo,
que le sea completamente ajeno genticamente. Cabe aclarar que el ejemplo ac citado se puede
convalidar en un ordenamiento donde opere "Mater semper certa est", si dicha relacin se
constituye a partir de un autorizacin judicial.
En este segundo caso, se da en aquellas legislaciones en el cual an se consagra la determinacin de
la maternidad mediante "Mater semper certa est", es as que para efectos legales la madre es la
gestante, quien dar en adopcin al nio producto del proceso de fecundacin In Vitro, a los padres
genticos por los cauces legales establecidos para este caso, pero en realidad lo que se est
suscitando es el cumpliendo de la obligacin contrada por medio del acuerdo.
- La gestante recibir el pago del justiprecio establecido, a manera de retribucin por la prestacin
del vientre o subrogacin de maternidad.
- Queda disuelta la relacin jurdica material por efecto de la entrega del menor a sus padres
genticos y la cancelacin del estipendio a favor de la arrendante.
- Es preciso sealar una serie de apreciaciones, al respecto; que el nuevo ser deja de ser objeto de
derecho y pasa a reconocrsele como sujeto de derecho, adquiriendo las prerrogativas de su
condicin, sea que este acpite es controvertido, es necesarios interrogarnos al respecto de : Qu
viene a ser el concebido en dicha relacin jurdica sustantiva? En ese sentido podemos esgrimir
distintas hiptesis, sobre en calidad de qu interviene, es acaso una parte, tercero o objeto materia
del acuerdo
Podemos sealar que es una parte; pero el problema resultara en probarlo, ya que su conducta no es
la de una parte interviniente en el acuerdo, puesto que no denota consentimiento alguno al momento
de la celebracin del convenio, muy por el contrario l an no existe y menos adquiere obligaciones
ni derechos en calidad de parte, puesto que no se puede otorgrsele derechos a un individuo que no
tiene existencia alguna, y menos obligaciones ya que no tiene capacidad para responder ante ellos.
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Entonces afirmaramos que es un tercero; un tercero del cual se dispone, sin requerir consentimiento
para ello, podramos decir que es un tercero a quien se le otorga derechos, en todo lo que le
favorezca, es entonces preguntarse qu clase de derechos, si consideramos que la vida, es un
derecho inherente al individuo, y que no surge como consecuencia de convenio alguno, en este
sentido podramos fundarnos en que es un sujeto de derecho, puesto que tiene derecho a la vida, e
incluso hereditario, ello no resulta tanto as, si entendemos, que bajo la existencia de la clusula
circunstancial su vida est condicionada a que ste nazca sano y no adolezca ninguna enfermedad,
ergo sino es simplemente desechado como un bien inservible, en dicho supuesto queda descartado
la posicin de sujeto de derecho, ya que se dispone de su vida obedeciendo el inters privado de la
partes, es como un bien que simplemente si no cubre sus expectativas lo desechan, en este aspecto
no puede ser un tercero puesto que para las partes no tiene calidad de persona.
La ltima posicin al respecto, es de considerarlo como un objeto, es una situacin indignante
considerar cosa u objeto a un ser humano, pero al parecer de las partes no viene a ser ms que ello,
lo dicho se deduce de que el objeto central del acuerdo es el proyecto de vida de un nuevo ser, del
cual se dispone, por libre acuerdo de los signatarios, quien condicionan la vida independiente del
mismo, incluso a hechos tan absurdos como expectativas del hijo, como la salud plena del menor.
Es entonces a instancia de partes el concebido en la relacin jurdico material no es ms que un
objeto de derecho que adquiere categora de sujeto por medio del nacimiento, puesto que como vida
humana independiente el ordenamiento jurdico lo ampara. As al respecto el espaol Jaime Vidal
Martnez expresa; la legislacin que, en el cdigo civil de Espaa (art. 1271), consagra, establece
que las personas presentes o futuras no pueden ser objeto de contrato, determinando, por ello, la
nulidad del mismo. (HOYOS AGUILAR, 2013)

Pases Segn Regulacin Legal

Estados Unidos
En los Estados Unidos, tuvo repercusin pblica el caso "Baby M", en el que la madre biolgica de
Melissa Stern ("Baby M"), nacida en 1986, rehus ceder la custodia de Melissa a la pareja con la
que haba hecho un contrato. El tribunal de Nueva Jersey otorg la custodia a los padres biolgicos.
Pero la idea ha ganado aceptacin y en la actualidad en ocho estados de los Estados Unidos hay
leyes que permiten los contratos de gestacin. El Estado de California, en EEUU, fue pionero en la
regulacin de este proceso que en la actualidad cuenta con todas las garantas legales y pleno
respaldo del sistema judicial de los EEUU. (Alvarez, 2016)

India
El proceso de gestacin subrogada tiene un coste de entre 20.000 y 40.000 dlares. Su legislacin es
muy flexible desde 2002 e incluso en 2008 la Corte Suprema de la India en el caso Manji sentenci
que la maternidad comercial estaba permitida. De esta forma India se convirti en receptor de
numerosos procesos de subrogacin, sin embargo desde julio de 2013 una nueva directriz prohbe la

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gestacin subrogada a homosexuales, solteros extranjeros y parejas de pases en los que est
prohibida esa prctica. (Rojas, 2008)

Ucrania
La maternidad subrogada, incluso la comercial, es plenamente legal en Ucrania. El nuevo Cdigo
de Familia de Ucrania (art. 123, punto 2) dispone que, en caso de que el embrin generado por los
cnyuges sea transferido a otra mujer, precisamente los cnyuges sern los padres del nio, incluso
en los programas de gestacin por sustitucin. El punto 3 de dicho artculo consagra a los cnyuges
la posibilidad de realizar la fecundacin in vitro con ovocitos donados. En cualquier caso, se
considerar que el embrin procede de los cnyuges. De tal modo, habiendo dado su
consentimiento a la aplicacin de las tcnicas de reproduccin asistida, los cnyuges ejercern sin
limitacin alguna la patria potestad sobre los nios nacidos a consecuencia de dichas tcnicas.
Despus del nacimiento la pareja obtiene el certificado ucraniano de nacimiento, en el cual los dos
constan como padre y madre. En caso de que han recurrido a una donacin, no tiene importancia
alguna la relacin gentica incompleta con el nacido. (Alvarez, 2016)

GRECIA
En 2002 se introdujo en Grecia la ley 3089/2002 sobre reproduccin humana asistida mdicamente
que incorporaba reglas especficas para permitir la subrogacin, dndole un marco legal y regulando
la transferencia de filiacin.
Las leyes griegas regulan esta tcnica solamente en el caso de que no haya ningn vnculo gentico
entre la gestante y el/los embrin/es. Adems solo pueden acceder a ella mujeres con pruebas
mdicas que confirmen la imposibilidad de gestar por s mismas. Adicionalmente ambas mujeres
implicadas en el proceso deben ser residentes en Grecia.
En 2014 Grecia traspas una nueva frontera en su legislacin en materia de reproduccin asistida, al
suprimir la obligacin de contar con una residencia permanente en el pas a las madres de alquiler y
a las parejas con problemas de fertilidad. (Alvarez, 2016)

Federacin Rusa
La maternidad subrogada, incluso la comercial, es legal en Rusia y es accesible para prcticamente
todos los mayores de edad que desean ser padres. Hay ciertas indicaciones mdicas para acudir a la
gestacin por sustitucin: ausencia del tero, malformaciones del tero o del crvix, sinequia
uterina, enfermedades somticas en las cuales est contraindicado el embarazo, reiterados intentos

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fallidos de FIV cuando se generan embriones de alta calidad pero, una vez transferidos, no se
consigue el embarazo.
En Rusia el primer programa de gestacin por sustitucin fue llevado a cabo en 1995 en el Centro
de FIV adjunto al Instituto de Obstetricia y Ginecologa de San Petersburgo. En general, los rusos
ven con buenos ojos la maternidad subrogada: los recientes casos de un clebre cantante y una
famosa mujer de negocios que acudieron abiertamente a madres de alquiler recibieron una cobertura
meditica favorable.
La inscripcin registral de los nios nacidos a travs de la maternidad subrogada se rige por el
Cdigo de Familia de Rusia (artculos 51 y 52) y la Ley de Actos del Estado Civil (artculo 16). La
madre de alquiler tiene que dar su consentimiento para que sea registrado el nacido. No se requiere
para tal efecto ni una resolucin judicial ni el procedimiento de adopcin. El nombre de la madre de
alquiler nunca consta en el certificado de nacimiento. No es obligatorio que el nio tenga el vnculo
gentico con por lo menos uno de sus padres comitentes.
Los nios nacidos de vientres de alquiler por encargo de personas solteras o parejas de hecho
heterosexuales se inscriben por analoga de ley (artculo 5 del Cdigo de Familia), para lo cual
puede necesitarse una resolucin judicial. El 5 de agosto de 2009 un juzgado de San Petersburgo
resolvi de forma definitiva los debates sobre si una mujer soltera puede recurrir a la gestacin por
sustitucin, obligando al Registro Civil a inscribir a Natalia Gorskaya, de 35 aos de edad, como la
madre de su hijo probeta. (Alvarez, 2016)

Espaa
En Espaa los contratos de gestacin por sustitucin son nulos de pleno derecho, de manera que la
filiacin corresponde a los padres biolgicos, segn el artculo 10 de la Ley 14/2006, de 26 de
mayo, sobre tcnicas de reproduccin humana asistida .Sin embargo, en Espaa, la filiacin de un
nio nacido mediante gestacin subrogada, a favor de los padres intencionales es posible si se
cumplen una serie de requisitos recogidos en la Instruccin del 5 de octubre de 2010 de la Direccin
General de los Registros y del Notariado, sobre el rgimen registral de la filiacin de los nacidos
mediante gestacin por sustitucin.

Reino Unido
A pesar de la extendida creencia de que en el Reino Unido la subrogacin es legal, la realidad es
que el marco legal que se inici en 1985 y que se ha ido refinando posteriormente en diversas
modificaciones lo que regula es la transferencia de paternidad despus del nacimiento. Bsicamente

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tras el nacimiento del nio los padres intencionales realizan una solicitud de transferencia de
paternidad, para llevarla a cabo se deben cumplir los requisitos siguientes:

Los solicitantes deben estar casados, en una unin civil o en convivencia (incluyendo
parejas del mismo sexo). Las personas solteras no puede solicitarla.

El embarazo no puede haberse producido mediante contacto sexual.

El nio debe vivir con los padres intencionales desde el nacimiento de este.

En el momento de la solicitud de transferencia al menos uno de los padres intencionales

debe estar domiciliado en el Reino Unido.

Los solicitantes deben tener al menos una conexin gentica parcial con el nio.

La solicitud debe realizarse durante los 6 meses que siguen al nacimiento del nio.

La gestante no puede dar su consentimiento a la transferencia hasta al menos 6 semanas

despus del nacimiento.

Se debe demostrar que no ha habido ningn intercambio de dinero o beneficio que se salga
de los gastos razonables del proceso.

Estado De Necesidad
Entendemos por estado de necesidad, la situacin de infertilidad o improbidad biolgica para
concebir en la cual se halla una pareja para acudir a contratar una madre subrogada o alquilar un
vientre, creemos que el deseo de ser padres, y no poderlo realizar por la deficiencia biolgica que lo
impide es un hecho que debe ser apreciado al momento de juzgar la paternidad, mas no as el que
una mujer por vanidad o para evitar las consecuencias corporales del embarazo contrate una madre
sustituta, ya que ello significara desvirtuar o desnaturalizar el fin de dicha figura, que es el de poder
ser padres mediante la solidaridad humana.
Situaciones que colocan a la pareja en un estado de necesidad:

Deficiencia biolgica-congnita del vientre de la madre gentica.

Esterilidad de la madre biolgica-gentica.

Enfermedad que impida el desarrollo normal del embrin en el claustro materno.

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Malformacin en el aparato genital que haga imposible llevar el embarazo.

Situacin en que el desarrollo y la gestacin de embrin pueda sufrir complicaciones

debido a la edad de la madre gentica. (HECTOR, 2013)

Elementos Constitutivos
Viene a ser un conjunto de condiciones que entendemos imprescindibles su exigencia, para que
dicha relacin jurdica conformada entre arrendador y los arrendatarios del vientre, hallen tutela en
el orden jurdico, ellos son a nuestro juicio:
I. Una pareja heterosexual bien Constituida, con solvencia moral y econmica as como estabilidad
psicolgica.
II. El estado de necesidad de la pareja para acudir a contratar dichos servicios
III. Autorizacin Judicial que compruebe el estado de necesidad y asienta la contratacin de una
madre subrogada, con intervencin del Ministerio Pblico
IV. En los casos que la madre sustituta sea un familiar sta, deber acceder por un fin nicamente
altruista y totalmente gratuito, los arrendatarios se comprometern a cubrir los gastos que demande
el embarazo y una pensin alimentara hasta que sta d a luz.
V. El fin que persigue dicho acto jurdico debe ser lcito.
VI. Pleno consentimiento de las partes en la relacin jurdica, en este sentido nadie pude ser
obligado a prestar su vientre para la gestacin, para el caso concreto, as como tambin nadie puede
sin consentimiento disponer de gametos para este tipo de fecundacin. (CALCERRADA, 1989)

Conflicto De Inters En La Relacin Jurdica Material

En este tipo de acuerdos intervienen tres partes: por un lado, la pareja contratante; por el otra, la
mujer que dispone de su tero para llevar a cabo la gestacin; y, en tercer lugar, el equipo
profesional (mdicos, bilogos, obstetras) encargado de efectuar la implantacin del embrin en la
portadora.
Dado que la naturaleza del ser humano es conflictiva no podemos dejar de mencionar los
principales controversias que se pueden suscitar dentro de la relacin jurdica del alquiler de
vientre, que van a dar origen la reclamacin de esas pretensiones en la va judicial, as pues son
algunos:
1. Por la existencia de una contraprestacin pecuniaria, ante la prestacin de locacin de servicios;
un conflicto puede producirse por la no cancelacin de los comitentes al locador de la retribucin
convenida, en tal caso, dado que el pago debi producirse al finalizar la prestacin, el locador podr
demandar la cancelacin del mismo aduciendo responsabilidad contractual, siendo medio de prueba

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el documento suscrito por las partes, y solo si dicho servicio fue contratado con previa autorizacin
judicial.
2. Un problema de filiacin, pueden producirse; por el fallecimiento de ambos comitentes, en dicho
caso quien asumira la paternidad del menor, la gestante podra hacerse cargo de la responsabilidad
materno-filial, ello producira una contradiccin por parte de ascendientes o parientes de la pareja
contratante, a este respecto seria valido que ellos reclamen la custodia y tutela del menor, no siendo
parte en la relacin jurdica material. Dado que son los causahabientes de la pareja es vlida su
intervencin, pero no puede oponerse al vnculo natural de la madre gestante, por lo cual si ella
conviene en hacerse cargo del menor, tendr el respaldo legal, sumado a ello que
por jurisprudencia internacional, se ha establecido que el embrin o el concebido no son asimilables
por va testamentaria.
3. Otra hiptesis se configura cuando la mujer comitente aporta su vulo y el marido de la gestante
su esperma. En este caso juega la presuncin de maternidad por el hecho del parto a favor de la
gestante y se presume padre al marido de sta quien, adems es padre biolgico-, podr la madre
biolgica impugnar la maternidad de la portadora?, nos inclinamos por la respuesta afirmativa en
tanto aquella ser tenida por tercera interesada.
Desde luego, el hijo podr impugnar en todo tiempo la maternidad atribuida por el parto y reclamar
la maternidad gentica. (FUENTECILLA, 1990)

Diversas Modalidades
Esta tcnica de maternidad subrogada o de alquiler de vientres que posibilita el embarazo, sin
necesidad de que para ello exista cpula, puede desarrollarse de diversas modalidades:
1.- La pareja que contrata aporta el material gentico en su totalidad (vulo y espermatozoide) y
la madre sustituta recibe el embrin en su tero con la finalidad de llevar a cabo la gestacin y el
nacimiento;
2.- La madre portadora, adems aporta el material gentico, el cual podr ser inseminado con el
esperma de la pareja que contrata o de un tercero annimo o conocido. En este caso no se tratara
slo de una mujer que alquila su vientre, sino que es adems madre de la criatura;
3.- El material gentico es aportado por individuos (ambos o slo uno de ellos) ajenos a la pareja
contratante y la madre portadora cede su tero.
Se emplea la tcnica de la fecundacin in vitro: una vez realizada la fusin de los gametos, el
embrin resultante es implantado en la mujer que, de este modo, prestar su cuerpo haciendo
posible la gestacin y el parto.
Cuando el beb ha nacido, la mujer que lo dio a luz cede su custodia al esposo de la pareja
contratante -cuando tal identidad coincide con quien ha aportado el esperma- y renuncia a sus
derechos de madre, ofrecindose, de esta manera, la posibilidad de que la pareja de este ltimo
pueda adoptar al nio.
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En este contrato intervienen tres partes: por un lado, la pareja contratante (aportando la totalidad del
material gentico o parte del mismo, segn el caso); por el otro, la mujer que dispone de su tero
para llevar a cabo la gestacin; y, en tercer lugar, el equipo mdico encargado de efectuar la
implantacin del embrin en la portadora. (anne, 2009)

Nios Con Tres Padres

Reino Unido se convirti el mes pasado en el primer pas en permitir la concepcin in vitro de nios
de tres progenitores para prevenir enfermedades hereditarias graves.
La mocin en la Cmara de los Comunes recibi 382 votos en favor y 128 en contra, ignorando a
detractores que creen que se cruz una lnea tica peligrosa y que se abre la era de los bebs de
diseo. Los partidos dieron libertad de voto a sus diputados.
Una vez que la Cmara de los Lores (alta) sancione la mocin, como se espera, los primeros nios
resultados de esta tcnica podrn nacer en 2016. La investigacin ha demostrado que la donacin
mitocondrial podra ayudar potencialmente a casi dos mil 500 mujeres en edad reproductiva en
Reino Unido. Todas estn en riesgo de transmitir mutaciones nocivas del ADN en las mitocondrias,
orgnulos de las clulas que suministran la mayor parte de la energa necesaria para la actividad
celular.
Los diputados aprobaron concretamente una enmienda a las normas que rigen la fecundacin in
vitro para permitir que los bebs sean concebidos con material gentico de tres personas. Adems de
recibir el ADN normal de su madre y su padre, a un nio se le dar tambin una pequea cantidad
de ADN mitocondrial sano de una mujer donante. Las enfermedades mitocondriales pueden ser
devastadoras, afectando a los rganos principales, causando desde ceguera hasta la prdida de masa
muscular.
Hemos alcanzado un hito en darle a las mujeres una opcin inestimable, la posibilidad de ser
madre sin miedo a vivir bajo la amenaza de transmitir una enfermedad mitocondrial a sus hijos,
destac Robert Meadowcroft, director de la organizacin Campaa contra la Distrofia Muscular.
Un grupo de organizaciones y activistas internacionales pidi en una carta abierta a los diputados
que votaran en favor para ofrecer a las familias el primer atisbo de esperanza de tener un beb que
viva sin dolor y sin sufrimiento.
Los cientficos del Centro Wellcome Trust de investigacin mitocondrial de la Universidad de
Newcastle se encuentran entre los pioneros de la donacin mitocondrial y sern los primeros en
ofrecer el tratamiento.
La profesora Alison Murdoch, de esta universidad, dijo que se trata de una buena noticia para la
medicina progresista.

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A pesar de los avances cientficos al respecto, an hay muchos detractores que se pronuncian.
(VISITORES, 2015)

Pregunta:
El derecho a la reproduccin humana justifica el Alquiler del Vientre
Materno?
La reproduccin humana normalmente es producto del amor y las relaciones sexuales entre la
pareja. Con amor o sin amor el hombre y la mujer en forma natural son los autores de la
reproduccin humana. Pero tambin puede la reproduccin humana no ser producto del acto sexual,
sino de procedimientos tcnicos dirigido por un personal cualificado.
Esta reproduccin asistida repercute en el derecho y en la realidad biolgica, y si sta es perjudicada
repercutir en la vida de las personas.
Este tema es de gran importancia ya que ahora vivimos en un mundo ms globalizado, donde los
avances de la ciencia crecen y ofrecen oportunidades en todos los aspectos de la vida del ser
humano mucho de ellos en su beneficio, estos avances se han visto bsicamente reflejados en el
sector de la tecnologa, comunicacin y en el campo de la medicina.
La novedad de las tcnicas de manipulacin gentica, una de cuyas proyecciones es el llamado
alquiler de vientres, ha suscitado un sinnmero de polmicas a nivel mundial atento los derechos en
juego y, fundamentalmente, el eje en derredor del cual giran y confluyen todas sus consecuencias: la
persona y su dignidad.
Cuando de las personas se trata, las conclusiones no deben ser tibias, ningn aspecto que impliquen
la dignidad y el honor puede quedar al desamparo y la suerte de quienes detentan el poder en un
determinado momento de la historia. La tarea del cientfico consistir, desde esta perspectiva, no
solo en desarrollar descubrimientos que enaltezcan la calidad de vida sino, como contrapartida
necesaria, en velar porque los mismos no se conviertan en herramientas de vulneracin y manejo de
lo ms sagrado: la vida como objeto inseparable de la persona humana y, por ello, desarrollada en
plena libertad, sin otras influencias salvo para quienes creemos en una Fuerza Superior- que
hayan predeterminado su origen y destino.
La fecundacin da comienzo a un itinerario sagrado que se mantiene inalterable en las distintas
etapas de la vida, el embrin humano con su dotacin gentica y teleologa propia marca una
realidad ontolgica, transformndolo en un ser privilegiado dentro de la creacin. Ser madre est
unido a la estructura personal de la mujer, la experiencia de gestar un hijo desarrolla cambios
funcionales mediados por hormonas, que afectan el cerebro de la mujer embarazada -vnculo de
apego- preparndolo para estar atento a cualquier requerimiento del hijo, configuracin que
acompaar el vnculo madre-hijo en forma estable a lo largo de toda la vida. Una comunicacin
materna-fetal se manifiesta en hallazgos cientficos que sealan la presencia de clulas fetales en
rganos de la madre, stas son valoradas por la capacidad para regenerar y rejuvenecer el cuerpo de
la mujer y para la reparacin del corazn en madres con cardiopatas. Desde los datos aportados
por la ciencia no estamos en presencia de un ser en proceso de humanizacin, sino en presencia de
un ser humano con sus potencialidades. Profundizar en la biologa de la generacin de un nuevo ser,
significa comprender la absoluta unicidad y dignidad humana. El interrogarnos desde el punto de
vista moral es inherente a toda persona humana, y en la eleccin que realicemos participaremos o
no de nuestro fin trascendente: El valor moral se evidencia en la vida humana porque el planteo del
problema moral es ineludible para todo ser humano porque hace al ejercicio formal de su capacidad
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de razonar y de disponer de su libertad. Cmo no preocuparme por mi vida y por el uso de mi

libertad si de ese entretejido de elecciones y decisiones se juega lo ms amado para la persona como
es su destino, su fin y su plenitud? La tarea existencial del hombre y el bien humano como persona
estriba en el compromiso, la fidelidad y la responsabilidad con este camino recto a la felicidad que
consiste en la plena realizacin, en la perfeccin de la persona humana como persona. Y as lo
atestigua nuestra conciencia, pues haz el bien, evita el mal no es otra cosa en la praxis que un
impulso a marchar sin abdicar del fin.
Resulta paradjico justificar la aceptacin del alquiler de vientres en aras de posibilitar la paternidad
gentica, olvidando que quienes se hallan involucradas son fundamentalmente personas. No solo
debemos considerar al no nacido sino, adems, a la portadora.
La importancia de los derechos a considerar reclama la necesidad de poner costo a los avances
cientficos si de ellos resulta el avasallamiento de la persona. Como ha sido adelantado en los
prrafos anteriores, debemos concluir afirmando que la maternidad por sustitucin importa una
falta a la dignidad de la persona por nacer en cuanto conlleva un quebrantamiento a la libertad del
individuo de "ser" y "existir" de acuerdo a un orden natural dado (presupuesto hereditario,
estructuras innatas, etc.), libre de injerencias que hayan predeterminado su no identidad (si no
puede establecerse su origen gentico), su derecho a ser trado al mundo por su madre biolgica, a
no ser separado de quien lo gest. De este modo, el sujeto deviene en "objeto" de experimentacin y
fabricacin, sin consideraciones que contemplen su estructura psico-emocional, espiritual y volitiva;
reducindolo a un simple "resultado" cuya tecnologa apunta a satisfacer un deseo ajeno.

Conclusiones
Vanessa Macas
En la actualidad en el Ecuador no es legal realizar esta prctica quizs por tener una cultura
un poco conservadora. En el cdigo de la niez y adolescencia en el Art. 163 que habla
sobre las adopciones prohibidas nos dice:
Se prohbe la adopcin:
1. De la criatura que est por nacer; y,
2. Por parte de candidatos pre determinados, salvo cuando el nio, nia o adolescente a
adoptarse sea pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad del adoptante. (Cdigo
de la niez y adolescencia)
En este artculo claramente explica que no se puede adoptar a una criatura que est por
nacer, en otras palabras, no se puede alquilar un vientre. Sin embargo, se han visto casos
donde personas de Ecuador ofrecen este servicio por dinero a parejas del extranjero
ilegalmente. Los precios van desde 15.000 a 50.000 dlares $. Segn el genetista, Xavier
Blum, este tratamiento se realiza bsicamente cuando el tero de la verdadera madre no
est disponible.
"Cuando la madre puede producir vulos y el esposo tiene espermas, se hace un
procedimiento de fertilizacin in vitro, donde se extraen los vulos de la madre original y
se mezclan con los espermas del esposo, los embriones que se producen se los transfiere a
la madre sustituta, dependiendo la edad: si es mayor de 37 se trasplantan 3 pre-embriones y

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si es menor 2 pre-embriones", explica Blum quien trabaja en INNAIFEST, un instituto

guayaquileo dedicado a los tratamientos de infertilidad.
En conclusin, creo que todava no estamos preparados o listos para realizar o legalizar
estas prcticas en nuestro pas no solo por nuestra cultura, si no por nuestras polticas y
nuestras creencias. Al legalizar esto genera muchos debates lo cual cambiaria nuestra forma
de pensar, por otro lado, pienso que es muy beneficioso para estas parejas que no pueden
procrear y que buscan una esperanza para formar un hogar completo. La medicina cada vez
avanza a pasos agigantados y esperemos que se creen otro tipo de soluciones para las
parejas imposibilitadas de gestar.

Gabriela Yambay
La conclusin que he sacado es que mediante este proceso tratan de al bebe o feto o ser humano en
si lo tratan de hacer un objeto porque eso es lo que se entiende por gestin subrogada ya que si l
bebe presenta mal formaciones los padres que contrataron el vientre pueden pedir el aborto del
beb, entonces se ha llegado a la conclusin de que este proceso no es tan necesario como se piensa,
es verdad que si no pueden ser padres o quieren tener hijos y no pueden un buen mtodo sera el de
adopcin ya que as estaran ayudando a nios y serian padres al mismo tiempo aparte aqu no se
decidir tan a la ligera la vida de un ser humano. La gestacin subrogada por mas legalizaciones que
exista no es segura ya que el favor siempre va a tener la madre biolgica la que le tuvo 9 meses en
su barriga, porque como sabemos esto inicia varias preguntas las cuales fuimos resolviendo en el
trabajo pero aun a pesar de eso existen varios puntos de vista que opinan diferente diciendo que la
gestacin subrogada si es importante porque as pueden tener un hijo de su misma gentica pero
existen otros que apoyan la adopcin diciendo que es un mejor mtodo, dicho en otras palabras
sera preferible adoptar que llegar al punto de materializar a un ser humano ya que se est pagando
por ello convirtindolo en un objeto.

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