HISTORIA DEL DERECHO COMERCIAL

Derecho comercial: rama del derecho que regula las relaciones comerciales entre personas.
ETAPAS DEL DERECHO COMERCIAL
I. Etapa: Evoluciona a la par con el comercio, empezando en Roma, aunque ah no haba instituciones
propias del Derecho Comercial, que se comienza a estudiar con las instituciones del Derecho
Comn (Derecho Civil). Esto sumado a que no haba inters a comerciar con los extranjeros con
Roma.
II. Con las cruzadas se genero un fuerte intercambio comercial entre convertidos y convertidores.
Tambin se suma el intercambio con las tierras conquistadas y colonizadas (Espaa y Francia). Se
suma a esto la creacin de las primeras instituciones de Derecho Comercial para regular el
comerciante entre ciudades y/o comerciantes particulares (Ej.: letras de cambio, pagares). Con la
apertura de los feudos y mayor cantidad de productos en el mercado. El Derecho Comn poco a
poco queda retrasado para regular las relaciones comerciales. Se requiere de los jueces capaces,
comienza a cobrar importancia la costumbre para poder resolver los problemas que comenzaron a
suceder. Aparecen las primeras seales de que hay un derecho distinto.
III. Grandes ciudades, consolidadas como Barcelona, Gnova, Venecia, etc. Surge a partir de las
relaciones entre comerciantes que son los Gremios, se unen para defender sus derechos y para
resolver sus conflictos y regular normas de intercambio comercial. Hay un derecho consuetudinario
ms avanzado y hay jueces consulares que resuelven estos conflictos a travs de estas normas.
IV. Con la revolucin francesa, con el Derecho de igualdad se busca que se pueda interactuar de forma
igualitaria para poder comerciar. Aparece la tendencia de codificar estas normas, se aplican para
todos sean comerciantes o no. El Derecho Comercial debe ir ms all, para regular las normas
mercantiles algunos pases han codificado la costumbre, otros prepondera la costumbre.
DOCTRINAS SOBRE EL DERECHO COMERCIAL
A. Doctrina: concepcin subjetiva (derecho de clases o profesional)
Concibe al Derecho Comercial como un acto de comercio realizado por un comerciante. Es la costumbre
mercantil una gran fuente para el Derecho Comercial que se forma a travs de los actos realizados
nicamente por los comerciantes, es un estatuto nico para ellos.

B. Doctrina: concepcin objetiva

Con la llegada de la Revolucin Francesa, el Derecho Comercial busca regular actos de comercio (actos que
tengan alguna caracterstica de comercio), debe estar regulado por el Derecho Comercial, sea realizado por
un comerciante o un particular.
Esta doctrina esta muy interiorizada en nuestro Cdigo de Comercio, por ejemplo en su art. 3 y en su art.
8. Reconoce que existe el comerciante, pero tambin reconoce los actos realizados por los particulares y los
regula. Tambin los actos que accidentalmente los pueda realizar una persona, no es comerciante pero
queda regulado por el Derecho Comercial.
1

El art. 1 del Cdigo de Comercio busca partir sealando el mbito de regulacin, que ha sido criticado
mucho por su ubicacin y contenido. El gobierno de la poca se encargo a una persona (jurista Gabriel
Ocampo, Argentina) que sea una adecuacin a la realidad nacional de los cdigos francs y espaol.
Pretende delimitar el mbito de aplicacin del Derecho Comercial; se ha criticado porque:
a) Habla sobre las obligaciones de los comerciantes con las operaciones mercantiles aqu hay una
impresin, porque da a entender que slo rige los cdigos no considera quien lo realice el acto de
comercio sino que le interesa regular el acto de comercio en si, provenga de quien provenga.
b) Rige las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales no es muy claro, el art. porque se entiende que se excluye de oponer
garantas a los comerciantes cuando deberan estar ms regulados (teora de la accesoriedad).
c) Rige las obligaciones que resulten de contratos exclusivamente mercantiles aqu se critica
porque el legislador olvido que el CC. Reconoce la posibilidad de actos que no sean exclusivamente
mercantil, es decir, para uno es mercantil y para el otra parte sea civil el contrato suscrito.
Art. 3 N 11 tambin regula los actos de comercio para uno y acto civil para otra. Se llaman actos mixtos
o de doble carcter. Ej.: de un acto emanado de un banco y un particular, ser mercantil para el banco y civil
para el particular, es un acto mixto o de doble carcter.
Independientemente, de donde se rige, el Derecho Comercial rige una parte importante de la economa que
es el comercio. El supuesto del Derecho Comercial es la actividad econmica, concretamente es el comercio,
aqu se incluye tambin como supuesto la actividad de produccin. Ejemplo de ello se da en el art. 3, n 5.
ACTIVIDADES EXCLUIDAS DE LA ACTIVIDAD COMERCIAL
1 Actividades extractivas minera, agricultura
2 Actividades que realizan los profesionales en forma libre
3 Actividades educacionales
OBJETO DEL DERECHO COMERCIAL
Busca reglamentar y definir:
1 Sujetos activos de este comercio comerciantes (libro I C. de Comercio)
2 Estructura jurdica y la forma de organizar que adopta las personas que intervienen en el comercio
sociedades, empresas individuales de responsabilidad limitada, cooperativas, comerciantes por si solo.
PRE ANLISIS DE LA DOCTRINA SOBRE LOS PROBLEMAS DE LOS ACTOS DE COMERCIO
1.

Principio de la autonoma de la voluntad

En materia para determinar si un acto es de comercio o no, la autonoma de la voluntad no tiene ninguna
ingerencia. Este Derecho Comercial, dice la doctrina que debe aplicarse de forma restrictiva, para poder
determinar si el acto es comercial o civil. Hay muchas diferencias entre la legislacin comercial y la civil. Ej.:
sociedades mercantiles. Hay casos en que los actos sean mercantiles o civiles, se va a aplicar la misma
legislacin de fondo, Ej.: arrendamiento. El contrato de seguro tiene su regulacin en el Derecho Comercial y
leyes especiales; a pesar de esto se rige tanto sea el acto mercantil o no.

ELEMENTOS DE ESTE PRINCIPIO

Las sociedades colectivas tienen legislacin comercial especial, se rige por esta normativa especial.
Existen diferencias en materia probatoria, son limitaciones que hace el Cdigo de Comercio respecto de la
legislacin de fondo aplicable en esta materia. Son excepciones a las normas probatorias en materia civil. Ej.:
en materia civil esta prohibida la prueba confesional si la cuanta es superior a dos UTM (mediante testigos).
Sin embargo en materia mercantil permite la prueba de testigos sea cual sea la cuanta de lo discutido.
En una norma del Cdigo de Comercio da la posibilidad de alterar o modificar el contenido de una escritura
publica a travs de testigos. Esto es una excepcin, ya que el Cdigo Civil dice que es inadmisible la prueba
de testigos si es para alterar o modificar un acto o contrato.
Tambin hay en materia de prueba, dice que la prueba emanada de la propia parte no tiene valor probatorio
porque son documentos que podran llegar a constituirse como una pre-prueba. En materia comercial hay
un documento que el comerciante podra llegar a presentar y constituirse en una prueba a su favor, es el
libro de contabilidad.
Tambin se aplica las diferencias respecto de la prescripcin de los actos civiles o de comercio:
Actos civiles
Actos comerciales

5 aos
4 aos

Tambin se aplica diferencias en materia concursal, especficamente sobre la quiebra y la peticin en

persona natural o jurdica. Existen reglas especiales en materia civil (art. 43, n 1 Ley de quiebras 18.175). Se
busca determinar si hay obligacin mercantil, para declarar o no la quiebra.
Las partes no tienen voluntad para determinar que tipo de acto es, si es comercial o civil.
2.

Teora de lo accesorio:

Se desprende de algunas normas, que dice que en un acto que es pura y simplemente civil, que puede llegar a
ser mercantil si acompaa a otro acto que si es mercantil.
No slo sirve para transformar un acto civil sea mercantil, tambin se puede aplicar a la inversa.
Definicin: consiste en presumir mercantil ciertos actos cuando se relacionen con una profesin, actividad o acto
jurdico principal ya sea porque facilitan, contribuyen a acrecentarlo o simplemente lo garantiza.
Fuentes legales de esta teora
a) Art. 1, inciso 2 Cdigo de Comercio
b) Art. 3, n 1, inciso 3 Cdigo de Comercio
Un comerciante ha tenido un gran negocio y decide expandirlo, compra ms artculos relacionados con su
negocio para mejorar y aumentar su infraestructura. En este caso el acto es civil para el comprador, porque
cuando lo compra no quiere venderlo o permutarlos en forma posterior o despus.
Una tienda en Rancagua ha aumentado mucho los encargos de novios y decide comprar ms camiones
nuevos para poder repartir los regalos. Al principio este acto seria civil, pero las dos empresas buscan lucro
por lo que para ambos este acto es mercantil.

Un agricultor y tambin se dedica a la ganadera, para aumentar sus ventas decide comprar dos novillos para
engordarlos y venderlos en cuatro veces su valor comercial. Este acto, en principio, es mercantil pero de
acuerdo al Cdigo de Comercio, las actividades de agricultura y ganadera pierden la calidad de mercantil y
pasa a ser civil.
Hay actos de comercio formales donde nunca ser aplicable la teora de lo accesorio en lo que dice el art. 3,
n 10, porque siempre sern actos mercantiles.
3.

Actos mixtos o de doble carcter

El carcter mercantil o civil de un acto, puede ser para una parte una cosa y para la otra ser otra cosa. Ej.:
falabella acto mercantil; comprador acto civil.
Por esto se reconocen estos actos en el Derecho Comercial y en nuestra legislacin tambin.
Art. 3
Un acto de comercio puede ser para una parte as y para la otra no. Respecto de la parte que sea el acto
comercial se regir por el Cdigo de Comercio, la parte que para ella no sea un acto de comercio se regir
por el CC.
Los actos de comercio formales siempre sern actos de comercio.
Ej.: contrato de transporte (pagar el pasaje en la micro).
Civil
Problemas
Mercantil

Si hay un conflicto Qu legislacin de fondo se debera aplicar? Esta no pasa en el contrato de

arrendamiento. Si la obligacin es prescrito no.
Cdigo Civil 5 aos para prescribir
Cdigo de Comercio 4 aos para prescribir
1.
2.

Dicen que prima la comercial

Si . De las partes se cree que es civil este prevalece . Derecho comn.

Prima la ley del obligado, es decir, depende de que parte es lo que deba. Siempre que para la parte
demandada sea la transaccin mercantil esta prevalecer y viceversa.
Hay dos fallos de la Corte Suprema y de la Corte de Apelaciones sobre este problema de los actos mixtos.
Por un mandato de una persona a un corredor de bolsa, dice que seria un acto mixto y aqu debe ser
sealado lo antes posible.
Reglas probatorias aplicables civiles y comerciales
Aqu se deben aplicar las normas probatorias respecto del obligado.

Este problema de la legislacin de fondo se ve como aplicarla en materia probatoria. Ej.: posibilidad de
utilizar instrumentos privados, etc.
La doctrina y la jurisprudencia se aplicaran las normas probatorias respecto del obligado. La idea en materia
probatoria es buscar una equivalencia, pero la doctrina y la jurisprudencia dice que el comerciante no puede
oponer la prueba mercantil en contra de la parte civil.

3. Actos mixtos o de doble carcter

Si hay un conflicto, Qu legislacin se debera usar? Esto pasa en el contrato de arrendamiento donde lo
primero que debemos observar es si la obligacin esta prescrita o no (si son obligaciones civiles prescriben
en 5 aos y si son comerciales en 4 aos); dicen que prima en este caso lo comercial, si una de las partes
dice que es civil la obligacin este derecho prevalece como derecho comn, primando a ley de lo obligado
dependiendo a que parte corresponda (demandante o demandado). Siempre que para la parte demandada,
sea una transaccin mercantil, esta prevalecer y viceversa. Hay dos fallos, uno de la corte de apelaciones y
otro de la corte suprema sobre el problema de los actos mixtos, son:
1.- Por el mandato de una persona a un corredor de bolsa, se dice que sera un acto mixto y aqu esta
determinado este carcter por lo antes sealado (Gonzalo Baeza, tomo I). Las reglas probatorias aplicables
son las civiles y comunes y despus las comerciales; aqu debern aplicarse las normas probatorias respecto
al obligado. Si se demanda al ferretero este no podr probar por testigos por que la ley civil no lo permite
por la cuanta, sin embargo si el demandante fuera el comprador este se podra probar de esta manera por
que est ejerciendo una actividad mercantil.
2.- El mutuo puede ser un acto mixto de doble carcter por ejemplo el mutuo de un banco con un particular
y el particular no cumpli con el mutuo por lo que el banco puede demandar el incumplimiento forzado de
la obligacin (hacer uso de la clusula de aceleracin). El demandado por su parte opuso prescripcin y el
tribunal no distingui si el acto era civil o comercial, resolviendo rechazar la demanda por que la accin est
prescrita, pues desde que se hizo exigible la obligacin hasta l notificacin pasaron 4 aos. Existen los actos
mixtos de doble carcter por lo tanto aqu existe un caso de ello; el mutuo no se destin a la compra de una
casa como se pens por lo que respecto al demandado es un acto civil rigindose por las normas del
obligado siendo el plazo general 5 aos, acogindose la demanda (accin vigente).
4. Problema de los inmuebles:
Los bienes races estn dentro de la mercantilidad o no?
1.- Histricamente la propiedad perteneca a los sectores feudales y a la iglesia, por lo que no era parte de
los mercaderes por lo tanto se seala que no es un derecho aplicable a los inmuebles, debiendo dejarlos
fuera (razn histrica).
2.- Por razones de trfico, por que estas son operaciones solemnes, no siendo esto propio del derecho
mercantil.
3.- Los bienes races no tienen fcil avaluacin, pues su valor es subjetivo y variable.
Autores:
1.- Gabriel Ocampo: los inmuebles estn excluidos de la mercantilidad. Los contratos de compra-venta y de
arriendo no son mercantiles por que no cumplen con los Art. 1 y 3 del cdigo de comercio.

2.- Ral Varela: la venta de los inmuebles no es un acto de comercio por que la mercadera corresponde
solo a los bienes muebles.
Hay autores que sostienen que la visin histrica es retrgrada. Actualmente pueden ser objeto de
operaciones mercantiles al igual que los bienes muebles (por ejemplo las inmobiliarias) por que en la venta
de estos hay nimo de lucro. Para que se perfecciones es necesario la inscripcin pero este es un trmite
rpido por lo que no entraba al comercio, por ejemplo: Art. 1814 una sede de providencia que se muda a la
ciudad empresarial, la compra de ese terreno tiene un carcter de comercial por que complementa su giro
principal que es comercial por lo tanto se puede cumplir con la ley de lo accesorio.
3.- Julio Olavaria: hay casos en que es absurdo distinguir por que los inmuebles son susceptibles de tener
carcter mercantil por que tienen relacin directa con la actividad comercial.
En materia de jurisprudencia la tesis que predomina es que los inmuebles estn excluidos de la
mercantilidad. Hay 3 fallos al respecto:
1.- Sociedad de construccin; teniendo como base la compra de terrenos. Si el giro no lo dice, segn la teora
de la propiedad, es civil.
2.- Servicios y gestiones hechos para buscar a una persona que realiz comercio por una fbrica.
3.- Vender un fundo, es acto de comercio, cuando se vende por encargo; por que esto constituye corretaje.
El Art. 3 segn los autores puede ser taxativo por el mensaje que tiene el cdigo de comercio, pues busca
determinar un nmero fijo de actos, adems sigue la tesis objetiva buscando cuales son los actos especficos
que rigen. Otros autores dicen que no puede ser taxativa por que no esta todo enumerado ya que no se
nombran el contrato de cuenta corriente y la sociedad.
El Art. 3 n 1 dice que hay que distinguir cuando la compra es mercantil y cuando la venta es mercantil.

Compra:
1.- Para que la compra sea mercantil debe recaer en bienes muebles, tambin puede ser la venta de
muebles por anticipacin. Hay autores que dicen que se abracan todos los bienes incorporales muebles y
otros que dicen que no.
2.- Debe haber un nimo subjetivo de vender, permutar o arrendar y debe tenerse al momento de la
compra; no importando si este nimo cambia posteriormente en la misma forma o en otra distinta por
ejemplo caso de Fermex Chile (quesitos).
3.- Animo de lucro, (requisito copulativo, aunque el Art. 3 no lo exija) hay autores que tienen dudas acerca
de este, pus el Art. 3 no lo seala (todo actos jurdico debe versar sobre objeto lcito).
Venta:
1.- Tiene que estar precedida de una compra
2.- De estas cosas debe necesitar que quien compra lo haya adquirido con el nimo correspondiente.
Compra de establecimiento comercial: acto mercantil (establecimiento comercial, especie de
universalidad), conjunto de bienes que conforman la universalidad (la venta queda excluida de la
mercantilidad segn algunos y segn otros lo es, segn el cdigo la venta tambin es mercantil).
6

Definicin de establecimiento de comercio:

a.- Segn el Art. 515 del cdigo colombiano: conjunto de bienes organizados por el empresario para
realizar los fines de la empresa, y salvo estipulaciones contrarias, se entiende que estn comprendidas:
1.- Nombre comercial,
2.- Marca de productos y de servicios,
3.- Derechos de los empresarios sobre inversiones o creaciones industriales,
4.- Mercaderas en proceso o terminadas,
5.-Contrato de arrendamiento (por ejemplo la ubicacin del lugar), derecho de llaves, posibilidad de seguir
ah, etc.
6.- Clientela
7.- Local o inmueble, cuando es un bien propio.
b.- Ricardo Sandoval Lpez: propiedad incorporal que nace de la reunin de elementos materiales e
inmateriales.
c.- Nez: universalidad de hecho compuesta por un conjunto de cosas corporales e incorporales que
sirven para el ejercicio de la actividad mercantil o comercial.
Se ha cuestionado si se necesita el nimo de lucro o no; hay autores que sostienen que no es necesario por
que se puede comprar sabiendo que el primer ao se obtendrn prdidas.
02/04
Falta un pedazo, es poquito
Arrendamiento de cosas muebles con el nimo de subarrendarlo: (empresas de arriendo de autos, Art. 3 n
3) al momento del arriendo lo hace a ttulo de dueo, este sera un contrato de arrendamiento mercantil
para la empresa (precedido por una compra mercantil), para el arrendador es civil por que no hay nimo de
lucro, no es posible aplicar la teora de lo accesorio pues no antecede a una actividad mercantil.
Puede ser que el nimo del arrendatario tenga otro objetivo que es subarrendar el bien mueble, el contrato
de arrendamiento sea civil o mercantil va a estar regulado por la misma legislacin de fondo aplicable que es
el cdigo civil por que el cdigo de comercio no lo regula.
La comisin o mandato comercial: (Art. 3 n 4) pareciera que el legislador le quiere dar carcter de
mercantil por que el acto propiamente tal no es mercantil, sino que es la empresa, por lo tanto requiere que
exista una empresa, esto es lgico por que fue difcil en la antigedad los mercaderes fueran a todas las
ferias por lo que contrataban a comisionistas para que pudieran ir, razn por la cual se estableci en nuestro
cdigo civil que la mercantilidad est dada por el giro, por la existencia de una empresa.
Opiniones:
1.- Comisionista es aquel que tiene por su propia cuenta una casa comercial que ejecuta las rdenes que le
dan los comerciantes.
7

2.- Comerciante independiente, y no un mero mandatario, en el cumplimiento de los encargos.

3.- Ricardo Sandoval; dice que el Art. Se refiere al contrato de comisin, independiente de quien sea el
comisionista, lo fundamental es analizar la actividad ms que a la persona.
Dice que hay que relacionarlo con el Art. 233 que habla de la definicin genrica de contrato comercial, este
Art. Habla de las especies de contrato comercial, por ejemplo: la comisin por lo que este Art. Es errneo
por que mezcla la comisin con el mandato comercial. El Art. 235 habla de la comisin, aqu sera una
comisin mercantil, por ejemplo una persona encarga la venta de su cosecha a otra persona, para venderla
este contrato tendra un carcter de civil para el agricultor por que el encargo de vender, tiene el carcter de
civil (deriva de la extraccin) y desde el punto de vista del comisionista o mandatario tambin tiene carcter
de mercantil de acuerdo a la teora de lo accesorio por que forma parte de su actividad profesional y de su
giro comercial de compra y venta de productos segn Sandoval.
Otro ejemplo es el del comerciante de patronato que se dedica a importar juegos chinos decide contactar a
una persona dedicada a la agricultura y le pida que venda juguetes; para el comerciante sera comercial por
que importa los juguetes para venderlos posteriormente, para el mandatario sera civil por que no se dedica
a esto sino que ocasionalmente vende estos juguetes por encargo.
Ser actividad mercantil en la medida que estas actividades sean realizadas por una empresa, sino tienen
ese carcter estas actividades son:
1.- Actividad de manufacturas y fbricas (Art. 3 n 5)
2.- Transporte por tierra, ros o canales navegables (Art. 3 n 6)
3.- Depsito de mercaderas (Art. 3 n 7)
4.- Actividad de provisin y suministro (Art. 3 n 7)
5.- Actividad de agencia de negocios (Art. 3 n 7)
6.- Actividad por espectculos pblicos (Art. 3 n 8)
7.- Actividad de seguros (Art. 3 n 9 y Art. 17)
8.- Actividad bancaria
9.- Actividad burstil
10.- Actividad de venta de artculos al pblico
11.- Actividad de construccin de bienes inmuebles por adherencia (Art. 3 n 20).
ACTIVIDAD EMPRESARIAL:
I.- Actividad de manufacturas y fbricas; empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, basares
y otros establecimientos semejantes (Art. 3 n 5): son actividades distintas pero requieren que las realice
las empresas para que sea mercantil.

 Empresas:
1.- Juan Esteban Puga: toda organizacin productiva de cosas materiales e inmateriales y de personas,
ordenada a la produccin de bienes y servicios a terceros y con nimo de lucro, aqu destacamos los
siguientes elementos:
a.- Existe una organizacin unitaria
b.- La empresa se compone de diferentes elementos siendo el ms importante los trabajadores, la mano de
obra
c.- Debe apuntar a la produccin de bienes o prestacin de servicios a terceros de distinta ndole.
d.- Animo de lucro
2.- Cdigo de comercio (Art. 166): aqu define el contrato de transporte pero en su inciso final plantea una
definicin de empresario que es la primera referencia de la legislacin a la empresa.
3.- Cdigo laboral (Art. 7): toda organizacin de medios materiales e inmateriales..., se caracteriza por la
organizacin que apunta a bienes y servicios para terceros.
a.- Fbricas o manufacturas: empresas dedicadas a la transformacin de materias primas por el hombre o
mquinas para obtener un producto distinto, por ejemplo: una mina donde se saca cobre y adems hay una
planta de cido para producir sulfato de cobre, esta es una fabrica de manufacturas, hay una organizacin
empresarial, en este caso sus actos no son mercantiles por que esta es una actividad extractiva aunque aqu
igual se confunde la actividad; distinta sera una empresa que recibe el cobre y lo trasforma en sulfato aqu
si es comercial (lo mismo ocurre en la agroindustria, siendo discutible su clasificacin); a su vez una
tintorera es una empresa de servicios pero no transforma materias primas por lo que la cosa sera la misma
y no es comercial, una sastrera es comercial, una via es una actividad extractiva por lo tanto no sera
comercial pero eventualmente y para poder determinar si es extractiva o manufacturera, hay que ver que
prima mas si el comercio o la agricultura.
b.- Almacenes, bazares y tiendas: local de venta de abarrotes y artculos domsticos de primera
necesidad definicin que corresponde a almacn. A su vez tienda lugar donde se venden artculos
menores al pblico directamente.
Dentro de esta categora podemos incluir tambin:
c.- Cafs: caf para venta al pblico
d.- Fondas: establecimientos para ciertos eventos especiales donde se venden diferentes productos.
e.- Otros establecimientos semejantes: muchos autores dicen que este Art. No es taxativo, segn Puga es
susceptible de ser usado para todas las empresas que tengan como giro la compra y venta mercantil del Art.
3 n 1 (compra de artculos para venderlos posteriormente al pblico), no requiere de la trasformacin de
cosas, por ejemplo: restaurante, botillera, supermercado, ferretera (no confundir con hoteles que
compran artculos para el servicio del establecimiento, tampoco los hospitales por que estos artculos sirven
para desarrollar bien su actividad).
OPERACIONES DE BANCO, CAMBIO Y CORRETAJE

Falta
El banco podr realizar cualquier actividad que permita la ley general de bancos. En su art. 69 seala todas
las operaciones que pueden realizar y constituyen el giro bancario.

(Los primeros signos de quiebra son: la reduccin de la lnea de crdito y la reduccin del
otorgamiento de boletas de garanta)

Aqu se encuentra sealado todas las operaciones expresadas en este art. Son taxativas. Para el banco estas
operaciones siempre sern comerciales.
El concepto de operacin puede abarcar varias operaciones.
Las operaciones de corretaje
Los corredores cumplen una labor similar a los agentes de negocios, lo que hacan era representar a
mercaderes extranjeros para una sociedad y comercializar sus productos. Tuvieron un gran poder ya que se
organizaron en gremios.
Corredores: el contrato de corretaje como aquel en virtud del cual una de las partes se obliga a abonar al
corredor una remuneracin. Se produce esto prquele indique la oportunidad que debe celebrarse un
contrato o que por su actividad se deben realizar los contratos determinados.
Hay un pago o prestacin que viene a remunerar, pone en contacto a las personas para realizar un contrato
determinado entre si. Ej.: corredor de propiedades.

El contrato de corretaje es aquel en que una persona llamado proponente o interesado confirme un
encargo material a otra persona llamado corredor para que le indique la oportunidad y la persona
con quien puede realizar un acto jurdico y recibe esto es una remuneracin.

Tiene dos componentes:

a)

Sirve de intermediario entre dos personas que quieran contratar. Su labor de intermediar es muy
clara.

b) Labor de asesoramiento profesional antes y despus de celebrar un contrato. Esto no se da mucho

en la practica, pero es parte de su labor en teora
Cuando una corredura es comercial:
1) Para determinar esto hay que determinar la naturaleza del encargo realizada a un corredor. Ej.: si la
operacin encomendada es comercial, tambin el corretaje ser comercial.
2) Independiente del encargo realizado a un corredor siempre tendr el carcter de mercantil, sea el
acto civil o mercantil esto no interesa.
En el Cdigo de Comercio, en los art. Y siguientes se establecen normas para regular a los corredores
pblicos que ahora no existen, porque son privados y no estn regidos por este art. Ni por el cdigo de
comercio. Se rigen por la costumbre mercantil y los pactos celebrados entre particulares.
Hay antecedentes en nuestro derecho si se han producido quiebre de salmoneras?

10

Hay dos casos, pero uno es propiamente salmonera. Existe una quiebra de la empresa salmonera plata y se
califico como deudora comerciante y no interpuso ningn recurso para evitar esta calificacin. Se ejecuto la
quiebra y se produjo el embargo.
Quiebra de transporte areo:
Quiebra de la empresa Air Madrid sede Santiago y que fue declarada en enero del 2007 y es una solicitud de
propia quiebra de la agencia en Chile. Seala que se pide declarar la quiebra porque no ha cumplido con sus
obligaciones mercantiles y se pide que se reconozca como deudor comerciante. Se reconoce como tal como
actividad de comercio.
Las operaciones de bolsa art. 3, n 11
En nuestro ordenamiento jurdico se distinguen dos tipos de bolsas:
a)

Bolsas de mercaderas o productos: se transan mercaderas que existen o que se esperan que
existan.

b) Bolsas de valores: se transan documentos o efectos de comercio.

Se definen como:

Son lugares de contratacin en que se realizan negocios sobre acciones, ttulos, bonos, acciones de
otros.

Es la institucin o por extensin el lugar donde se renen en forma habitual los comerciantes o
intermediarios para .

Existe en nuestro ordenamiento normativo que se llama Ley 18.045 y en su art. 38 seala que las bolsas
de valores son entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros la implementacin necesaria para
que puedan realizar eficazmente, en el lugar que les proporcione, las transacciones de valores mediante
mecanismos continuos de subasta pblica y para que puedan efectuar las dems actividades de
intermediacin de valores que procedan en conformidad a la ley.
En las bolsas de comercio slo pueden actuar los intermediarios de valores, personas que habitualmente
realizan actividades de valores. Pueden ser los corredores de bolsa (accionistas de la bolsa de comercio,
entran como parte de l), estn los agentes de valores (no son accionistas trabajan desde afuera, pero
pueden actuar como intermediario). Solo estos dos pueden actuar.
La ley no define operacin de bolsa, pero se puede definir como espacio para transar valores de oferta
publica como acciones, letras hipotecarias, bonos, pagares, certificados de depsito bancario.
Las operaciones que se refieran estos ttulos y que se realicen por este intermedio (corredores de bolsa)
aqu se enmarcan los actos que estn en el art. 3, n 11 y sern estos actos, actos de comercio. Ej.: compraventa de acciones, ordenes de compra o venta de acciones.
Los dems que intervienen, se aplica la teora de lo accesorio.
COMERCIANTE Y SUS ESTATUTOS
Por qu el Cdigo de Comercio les dedico un capitulo completo?

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El Cdigo de Comercio sigue una concepcin objetiva y elemento primordial para determinar el acto de
comercio y si esta comprendido en el art. 3 y da lo mismo quien lo ejecuta porque lo mira desde el punto
de vista objetivo.
Sin embargo, aunque suene raro el Cdigo de Comercio establece normas del comerciante y les reconoce
alguna reglamentacin. Se vera cuando se es comerciante y sus elementos constitutivos y se analizara las
regulaciones a las cuales estn sometidos. Esto dejara entrever que el Cdigo de Comercio no es tan
objetivo.
Para el Cdigo de Comercio es importante regularlo y tiene su propio estatuto, el hecho que se concluyo que
sea una persona comerciante o no, tiene una gran importancia.
Diferencia entre comerciante y persona civil:
I.

En cuanto a la capacidad:
Aparentemente el art. 9 (derogado) hasta el art. 18 establece normas especiales de capacidad:

Art. 18 el menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones
relativas a su comercio.

Para las mujeres casadas y menores se les exige una mayor rigurosidad para convertirse en comerciantes.
No slo proteccin de los terceros tambin para proteger el .... de los comerciantes.
Los actos comerciales de la mujer casada, son bastantes ms amplios que en el mbito del Derecho Civil; les
establece normas especiales para las mujeres.
II.

Otros tratan respecto a las diferencias en cuanto a las obligaciones impuestas a las partes:
Es as como una persona que se desempea en el mbito civil no tiene obligaciones que si tiene que cumplir
el comerciante, como son:

Inscribir
Publicar
Hacer libros de contabilidad

El comerciante que no cumple con estas obligaciones tiene ciertas sanciones.

III.

En cuanto a la prueba
Para los efectos de la prueba, mas all de concluir que un acto es mercantil o no o establecer la posibilidad
de determinar si un acto es o no comercial; atendiendo a si el acto se realza por un comerciante o no. Ej. Art
35 del Cdigo de comercio.
Art. 35. Los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las
causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s.
Art. 39 slo en las causas entre comerciantes nos sirve los libros de contabilidad.
Art. 39: la fe de los libros es indivisible, y el litigante que aceptare en lo favorable los asientos de los libros
de su contendor, estar obligado a pasar por todas las enunciaciones adversas que ellos contengan.

12

IV.

En cuanto a la quiebra art. 43, n 1 Ley de quiebras)

Art. 43: cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no
sea exigible, en los siguientes casos:
N 1 cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el pago de
una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo titulo sea ejecutivo.
Nuestra ley de quiebra es mucho ms severa con el deudor calificado porque lo obliga a declararse en
quiebra en plazo mximo de 15 das desde el ltimo momento del cumplimiento de una obligacin
mercantil. Al deudor comercial les niega el derecho de alimentos.
Las causales de la quiebra son ms estrictas, como por ejemplo, hasta que el deudor calificado incumpla una
obligacin mercantil que conste en un documento ejecutivo (letra de cambio, etc.), se prepara la va
ejecutiva.
La letra no siempre es titulo ejecutivo, lo es cuando:
1
2

1
La firma de l o los obligados estn autorizadas ante notario (art. 434 C.P.C.)
Si no esta autorizado ante notario, se debe hacer el protesto de la letra y se debe notificar el
protesto (procesal)

Antes de la antigua ley de quiebras, era el deudor calificado era el ms restrictivo, pero con la nueva ley no
slo el comerciante esta sometido a una regulacin ms rigurosa tambin el industrial, etc.
Para este deudor calificado slo se necesita un titulo ejecutivo vencido para solicitar la quiebra por parte del
acreedor del documento.
Podr el acreedor solicitar antes del vencimiento de la obligacin pedir la quiebra si la obligacin es un titulo
ejecutivo.
V.

Aplicacin de la teora de lo accesorio

Un acto ser comercial si auxilia a una obligacin que si es comercial.

Art. 434 (456. El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumplimiento se hace
valer alguno de los siguientes ttulos:
1. Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria;
2. Copia autorizada de escritura pblica;
3. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin;
4. Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. Sin embargo, no ser necesario este
reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar que no hayan puesto tacha de
falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal, ni
respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando, puesto el protesto en su
conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad.
Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado
cuya firma aparezca autorizada por un notario o por el oficial del Registro Civil en las comunas donde no tenga su asiento
un notario;
5. Confesin judicial;
6. Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas, y los
cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo caso, con
los libros talonarios.
Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo
que en el acto haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en forma la falsedad
como una de las excepciones del juicio; y
7. Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.

13

VI.

Liquidacin de sociedades comerciales

Tiene normas especiales para su liquidacin, est en el cdigo de comercio y es completamente diferente a
las sociedades civiles, se rigen por las normas de la comunidad para su liquidacin. En cambio, las
sociedades comerciales tienen una regulacin completamente distinta para su liquidacin.
VII.

Prescripcin y plazos

Aqu esta establecido en el Cdigo de Comercio y son distintas para los actos civiles. Ej. : Mutuos.
VIII.

Vicios y nulidades

La regla general del Cdigo de comercio es menos riguroso en la aplicacin de las normas de nulidad, no es
tan severa en su aplicacin comparado con el CC. Ej. : Ley de saneamiento de las sociedades.
Son sociedades de hecho las reconoce el Cdigo de Comercio y va ms all ya que tambin comprende
aquellas sociedades que se han constituido en forma errnea, esto es, vicios de nulidad pero les reconoce
una manifestacin de voluntad y que antes de ser declarada nula les da la oportunidad de sanear ciertos
vicios y se les reconoce como sociedades desde el principio.
Tambin se les reconoce buena fe de los terceros.
En materia mercantil no existe la lesin enorme.
IX.

En materia de contratacin de determinados actos y contratos:

Ley del consumidor, establece una serie de obligaciones para el comerciante y la proteccin hacia los
consumidores. Por ser comerciante y desarrollado una actividad dentro de su giro comercial puede estar
afecto a esta ley.

Comerciante: art. 7 los que teniendo capacidad para contratar hacen del comercio su profesin
habitual.

Se distinguen tres elementos:

a)
b)
c)
d)

Capacidad
Hacer del comercio profesin habitual
Celebrar actos de comercio: requiere repeticin de estos actos.
Que sea por cuenta propia (algunos autores la agregan)

No solo pueden ser comerciantes personas naturales, tambin pueden serlo personas jurdicas y estas
personas jurdicas hay que determinar el giro de la empresa y esta debe constar en escritura de su
contribucin.
Algunos autores sealan que estos actos son insuficientes, porque pueden existir tantos giros civiles como
giros comerciales, pero hay que atenerse al giro principal de la empresa.
a)

Capacidad: la capacidad que se exige es la capacidad de ejercicio, hay que tener capacidad de contratar.

Los autores dicen que hay normas especiales de capacidad que deben regir primero las normas comerciales
antes que las civiles.
14

El Art. 1446 2 del CC. Dice que es plenamente aplicable tanto en materia comercial como civil.
Contempla eso si limitaciones de capacidad:
1) Incapaces absolutos: art. 10, 11, 14. 16 y 18.
Estn impedidos de ejercer el comercio, porque no tienen capacidad de ejercicio y porque estn
impedidos de contratar.
3
4
Hay algunos autores que sostienen a partir del art. 48 y 49 de la ley de quiebras, dicen que si pueden
ser comerciantes porque acepta expresamente la posibilidad de ser declarado en quiebra, tambin se
puede concluir que no hay problemas para que sean comerciantes. Esta es una corriente minoritaria de
la doctrina.

Los menores que administren su propio peculio (en materia civil el art. 251, art. 439 y art. 160).
Reconoce que el menor de edad que tenga bienes puede celebrar actos y contratos que obliguen slo a
su peculio y que los haya obtenido a travs de una profesin u oficio.
5
En materia comercial, el art. 10 del Cdigo de Comercio, los autores sostienen que este art. indica para
constituirse en comerciante y son plenamente capaces de obligarse en su peculio. Tuvo una razn de
ser porque el art. 7 6 exige plena capacidad, por lo que el art. 10 es muy til ya que lo considera capaz
en materia de su peculio profesional.

El art. 18 7 del Cdigo de Comercio habilita a los menores para comparecer en juicio en todas las
cuestiones relativas a su comercio.
En la ley de quiebras esta en el art. 48 y art. 49.
La mujer casada en sociedad conyugal, en el Cdigo de Comercio en su art. 11 8 dice que se regir por
dispuesto en el art. 150 9 CC, este articulo sufri varias modificaciones y se elimina la facultad del
2

Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.

ARTICULO 48 La quiebra de la mujer casada y separada total o parcialmente de bienes slo comprender sus bienes
propios, sin perjuicio de las responsabilidades del marido y de la sociedad conyugal, en su caso.
La quiebra del menor adulto que administre su peculio profesional o industrial comprender nicamente los bienes de este
peculio.

ARTICULO 49 En los dems casos, los incapaces slo podrn ser declarados en quiebra a causa de obligaciones
vlidamente contradas por intermedio o con intervencin de sus representantes legales o con autorizacin de la justicia.
En todo caso, los incapaces conservarn las acciones que les correspondan contra sus representantes legales.
Las indemnizaciones que obtenga el incapaz en conformidad al inciso precedente y los bienes que adquiera en virtud de
ttulos posteriores a la declaracin de quiebra, no ingresarn a sta ni podrn ser perseguidos por los acreedores de fecha
anterior a esa declaracin.
5

Art. 10. Cuando los hijos de familia y los menores que administran su peculio profesional en virtud de la autorizacin que
les confieren los artculos 246 y 439 del Cdigo Civil ejecutaren algn acto de comercio, quedarn obligados hasta
concurrencia de su peculio y sometidos a las leyes de comercio.

6
7

Art. 7. Son comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.
Art. 18. El menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones relativas a su comercio.

15

marido para recurrir a tribunales para impedir que la mujer casada celebre un acto, considera el
legislador que puede celebrar actos de comercio pues es plenamente capaz y ejerce una actividad
separada de su marido.
REQUISITOS PARA CONCLUIR QUE UNA PERSONA ES COMERCIANTE
No son tan determinantes, sino que depende de quien analiza el caso y como lo interpreta.
a. Capacidad para contratar:
a-

Incapaces absolutos: no podrn ser comerciantes por no tener capacidad de ejercicio,

impidiendo que realice habitualmente la actividad de comerciante.

b- Menores adultos: si; pero solo en relacin con su peculio profesional.

c-

Mujer casada en rgimen de sociedad conyugal: no obstante segn las ultimas referencias
tiene plena capacidad; el cdigo de comercio exige que lo haga respecto de su patrimonio
reservado del Art. 150. En de administrar la sociedad conyugal puede ser comerciante;
pero es discutible, ya no en el mbito del Art. 150.

d- Mujer divorciada o separada de bienes totalmente: el cdigo de comercio en el Art. 16

pueden comerciar previa publicacin de la sentencia.
Art. 159 CC : la mujer separada de bienes tendr lo que separadamente administra tiene igual
situacin que la mujer divorciada. Art. 173.
Su actividad comercial estar limitada solo a los bienes que ella administra separada del
marido.
Art. 14 : dispone que la mujer casada no ser comerciante solo de el comercio separada del
marido.
2- Ejecucin o celebracin de actos de comercio:
Vnculo que hay entre los actos y el comerciante, es verdaderamente esto. Debe ejecutar actos del Art.
3. Cuntos actos debe realizar para ser comerciante? Es difcil determinar cuando los actos lo
constituyen en comerciante.
La totalidad de circunstancias nos permite determinar si estamos frente a un comerciante o no.
3- Haga del comercio su profesin habitual :
Concepto (Ripert): ejercer una profesin, es consagrar la propia actividad de una manera habitual y
principal, al cumplir una determinada labor con la finalidad de sacar un provecho.
La persona adopta el comercio como forma de vida, de subsistencia.
4- Cuenta propia:
Que no sea realizado en representacin de nadie; algunos autores lo cuestionan por no encontrarlo
necesario, ya que un corredor de bolsa no es por cuenta propia sino en representacin;

16

La habitualidad es discutible Cuan reiterada debe ser?

A- Palma Rogers: la ley exige repeticin de un cierto n de actos , es con el objeto de tener
antecedentes de hecho para determinar la intencin de las personas. La calidad de comerciante no se
otorga por solo realizar actos de comercio, ya que se le reconoce la calidad de tal desde antes de
realizar un acto.
Cundo se considera comerciante?
La repeticin es meramente ilustrativa, lo importante es el animo que puede incluso formarse al
adquirir establecimientos econmicos.
Ejemplo: poner letreros, ya manifiesta el animo de comerciante por lo que el requisito es ambiguo, si
existe otro tipo de antecedentes que determinen la calidad de comerciante.
B- Ricardo Sandoval: hay personas que nacen comerciantes, como personas jurdicas, incluso personas
naturales.
Ejemplo: Martillero envestido por el PDR, es comerciante desde el nombramiento, aunque no haya
realizado ningn remate.
Fallo 1927 (CS) son comerciantes quienes tienen capacidad para comerciar y hacen de su profesin el
comercio, por lo que no basta con celebrar actos, sino que se tomara en cuenta los antecedentes que
suponen la realizacin y consagracin habitual de la comercializacin.
Sociedad de responsabilidad limitada: son comerciales por estatuto.
Ejemplo: Importacin y exportacin de mercanca. La corte seala que no basta el principio del estatuto
sino que hay que estarse a la actividad concreta que realizara
Ejemplo: Elctrica Pullenque S.A., que compre acciones de Elctrica del Sur, obtuvo un prstamo en el
Banco Del Estado.
1 Mutuo: Banco- Elctrica.
2 Compra acciones por Elctrica.
Por problemas financieros no cumpli el mutuo, el prstamo, frente a eso el Banco Del Estado solicito
la quiebra de la Elctrica (Art. 43 n 1 Ley de Quiebras).
Deudores calificados que realizan acto comercial, agrcola, industrial o mineral.
Por ser S.A. es comercial. Elctrica ceso en el pago de una obligacin mercantil y el mutuo consta por
escritura publica, por ende es titulo ejecutivo.
El tribunal de primera instancia declaro la quiebra , en este momento el deudor puede defenderse por
primera vez cuando se dicte sentencia que decrete la quiebra. Se rechazo este recurso y se apelo en
efecto devolutivo, se ve despus de un ao y medio.
La Corte dijo:
1 S.A.: el hecho de que lo sea o no (comerciante), siempre ser comercial si realiza un giro comercial y
actividades comerciales, aunque la ley determina que S.A. sea comercial y los estatutos lo determinan
debe realizar una actividad comercial.

17

2 Mutuos: no obstante que sean operaciones bancarias no siempre ser comercial para el cliente, para
el banco si habra que analizarlo por la Teora de lo accesorio para determinar si es comercial.
No solo por celebrar mutuo entre banco y empresa ser comercial, sino segn cual es su destinacin.
En este caso la destinacin era comprar un paquete accionario, la corte determino que esa compra no
es mercantil porque no compro acciones con animo de venderla sino de dejarla en su patrimonio.
La Corte de Apelaciones estimo que no era mercantil, levanto la quiebra por no cumplir con los
requisitos del Art. 43 n1 de la ley de quiebras.

Limitaciones para los comerciantes (restricciones al comerciante)

Casos en que un comerciante no puede participar o se limita su participacin en la actividad comercial.
a- Actividades reservadas a ciertos entes:
Se rompe con la libertad econmica:
i. Actos de comercio en relacin al mercado monetario, se reserva al Banco Central
.
ii. Impresin, diseo, acuamiento de monedas o billetes de casa de moneda.
iii. Confeccin de mapas, Instituto Geogrfico Militar (Comercio reservado).
b- Comercio limitado: proteccin del consumidor y la economa en general, se encuentra por
ejemplo:
1- En martilleros que se rigen por la ley 18118; para designarles como martilleros deben tener
patrimonio mayor a 1800 UF y si es persona jurdica 4000 UF.
2- Cabotaje: para naves sobre 900 toneladas de transporte, si es extranjero la ley exige que participen
de una licitacin previa, si quedan en la licitacin pueden ejercerla.
3- Bancos, porque para poder funcionar debe ser S.A. especial con previa autorizacin administrativa.
En Chile no debe pedir autorizacin administrativa para constituir una S.A. abierta o cerrada en
general.
4- Corredores de bolsa, debe tener acciones.
5- Empresas de Seguros, deben tener autorizacin de la administracin, acreditando requisitos como
solvencia econmica para responder y ser S.A. especial.
Prohibiciones y requisitos de la actividad comercial
Ejemplo:
1) Ley antimonopolio, diferentes hechos, actos o convencin que limite la libre competencia ser penado
con presidio menor en cualquiera de sus grados.

18

2) Art. 19 los contratos que celebren personas incapaces no producen efecto contra el contratante
capaz; pero pueden demandar nulidad o cumplimiento a menos que hubo mala fe.
Art. 19. Los contratos celebrados por personas a quienes est prohibido por las leyes el ejercicio del
comercio, no producen accin contra el contratante capaz; pero confieren a ste derecho para demandar a
su eleccin la nulidad o cumplimiento de ellos, a menos que se pruebe que ha procedido de mala fe.
Prerrogativas del comerciante
En materia probatoria y tambin no existe lesin enorme en materia comercial.
Obligaciones del comerciante
1) Inscripcin de ciertos actos en el Registro de comercio ( Art. 22 a 24)
El registro de comercio que se encuentra en el conservador de bienes races.
Art. 22 En el registro del comercio se tomar razn en extracto y por orden de nmeros y fechas de los
siguientes documentos:
1 De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de bienes a que se refiere el artculo 1723 del
Cdigo Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras
pblicas de donacin, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que impongan al marido alguna
responsabilidad a favor de la mujer;
2 De las sentencias de divorcio o separacin de bienes y de las liquidaciones practicadas para determinar las
especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de bienes;
3 De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que est bajo la potestad del padre,
madre o guardador;
4 De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o annima, y de las en que los socios
nombraren gerente de la sociedad en liquidacin;
5 De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la administracin de
sus negocios.
Art. 23. La toma de razn de los documentos especificados en el artculo anterior deber todo comerciante
hacerla efectuar dentro del trmino de quince das, contados, segn el caso, desde el da del otorgamiento
del documento sujeto a inscripcin, o desde la fecha en que el marido, padre, madre o guardador principie a
ejercer el comercio.
Art. 24. Las escrituras sociales y los poderes de que no se hubiere tomado razn, no producirn efecto alguno
entre los socios, ni entre el mandante y mandatario; pero los actos ejecutados o contratos celebrados por los
socios o mandatarios surtirn pleno efecto respecto de terceros.
Art. 22 Actos que deben inscribirse:
N 1 Actos que eventualmente pueden dar cuenta de una obligacin que tenga el marido respecto de la
mujer. El legislador lo que busca es que los terceros que contraten con el marido tengan pleno conocimiento
de que el patrimonio de la mujer puede estar afecto a obligaciones con la mujer.
Por eso el legislador es estricto exigiendo inscripciones de, por ejemplo, las capitulaciones matrimoniales,
pacto de separacin de bienes, inventarios solemnes, etc.
El reglamento del Conservador de Bienes Races del Registro de Comercio seala esto Art. 7 .
Es adems una prelacin de la 4ta clase en el cdigo civil, sino se efecta esta inscripcin y celebra el acto
con terceros la sancin no es la nulidad, es valido, sin embargo el comerciante incumplidor se presume que
es autor del delito de quiebra culpable.
19

N 2 Sentencia de divorcio, separacin de bienes y liquidaciones practicadas para determinada especie que
el marido debe entregar a su mujer.
Es para el comerciante, para que terceros tengan conocimiento de su peculio, es exigencia para la mujer que
quiere ser comerciante.
N 3 Actos justificativos de haberes del hijo, para que terceros conozcan la situacin del menor sujeto a
patria potestad, para conocer su peculio profesional.
N 4 Escritura de sociedad y en las que se sealen al gerente designado por los socios.
Sin este requisito su constitucin o su designacin es nula de nulidad absoluta, bastante especial porque se
dicto una ley de saneamiento de sociedad.
N 5 Poderes que los comerciantes otorguen a sus factores o dependientes para la administracin de
negocios. Los terceros deben saber el mbito de atribuciones de ese comerciante que acta por mandatario.
Nuestro cdigo sigue la concepcin objetivista ninguna parte del cdigo consagra la objetividad respecto de
las partes.
Volviendo de alguna manera el cdigo debe sealar su carcter objetivo:
El Art. 8 reafirma el carcter objetivo dice : no es comerciante el que desarrolla accidentalmente un acto de
comercio, pero queda sujeto en cuanto a los efectos de las normas del comerciante. Esto lo que hace es
reafirmar la objetividad o teora objetiva.
Art. 8 No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes
de comercio en cuanto a los efectos del acto.
Ejemplo:
En un contrato de compraventa en una tienda (aqu no se firma un contrato, se nos da una boleta) y se paga
con cheque. Esto da a demostrar que el Derecho comercial no es formal.
Ahora tambin hay un contrato de cambio, es decir, hay un giro de cheque (giro el cheque porque se lo
entrego al vendedor).
Ahora si yo luego de comprar el producto veo que tiene una mancha y doy orden de no pago al cheque, por
incumplimiento del contrato. Pero la tienda tiene acciones para cobrar el cheque por la va ejecutiva o por
accin civil emanada del contrato de compraventa no resuelto o cumplimiento forzoso.
Hay 2 acciones:
1.
2.

Contrato de compraventa : Acciones civiles.

Accin cambiaria: Cheque que se giro.

Ripley opta por ejercicio de acciones ordinarias.

Qu normas rigen?
1- Hay que determinar que tipo de contrato es para cada parte.
- Comprador, es civil, porque no tiene animo de venderlo, arrendarlo o permutarlo. Tambin accede a una
actividad mercantil.
20

- Vendedor (Ripley), es comercial, porque la precede una compra mercantil. Si Ripley ejerce acciones contra
la alumna.
Qu normativa rige?
Hay que estarse a la ley del obligado, la alumna que no pago el precio, por ende se aplica la normativa civil.
Si no pagara con cheque y le prometiera al cajero pagarle despus, la alumna ejecuta un acto civil, pero
puede cambiar si el pago de la compraventa se hace girando un cheque, es una ejecucin accidental de un
acto de comercio, el giro del cheque; pero esto no la convierte en comerciante aplicando el Art. 8. En este
caso los efectos se rigen por normas de comercio.
2- De publicar ciertos actos:
Tiene esta obligacin cuando se organiza jurdicamente como una sociedad.
Las S.A. y las de responsabilidad limitada; tanto para su constitucin como para su modificacin realizan una
publicacin en el Diario Oficial, un extracto de constitucin, de modificacin o de saneamiento de algn vicio
que se deba ratificar.
La ley de S.A. tambin adems de este caso excepcional debe publicar otros actos, como balances
generales, juntas.
3- Llevar libros de contabilidad:
La contabilidad, entrega los principios contables para llevar los libros contables.
Contabilidad: es la medicin y clasificacin de informes econmicos y la comunicacin de estos a las partes
interesadas.
Esta obligacin se desprende del Art. 25
Art. 25. Todo comerciante est obligado a llevar para su contabilidad y correspondencia:
1 El libro diario;
2 El libro mayor o de cuentas corrientes;
3 El libro de balances;
4 El libro copiador de cartas.

1) Importancia de llevar contabilidad:

N 1 Va a permitir al comerciante tener una informacin cabal de las operaciones que realiza diariamente.
N 2 En teora debera revelar la situacin econmica y financiera de una empresa. A travs de los libros
contables y de los estados financieros deber conocerse los bienes, activos, los valores y pasivos de la
empresa.
A travs de la contabilidad los terceros pueden conocer el estado de las empresas, es importante por si
alguien se quiere asociar.
N 3 Constituye un elemento que el legislador considera para calificar la quiebra de un comerciante, si
llevaba o no contabilidad y si lo hacia si era completa o no. Para declarar su propia quiebra es importante

21

que llevara todos los libros de contabilidad y bien hechos porque puede ser realmente perjudicial no tenerla
al da o completa.
Art. 219 N 9 de la Ley de Quiebras, se presume culpable de quiebra, sino tiene libros culposa o
dolosamente o los tuviera sin la regularidad exigida que no manifieste la verdadera situacin de activos o
pasivos( son a lo menos3)
N 4 Inters judicial, porque la contabilidad es la base para determinar cuales sern los tributos que afectan
a la empresa por el SII , mas bien el Fisco.
Cuando un contribuyente entra en proceso de revisin del SII, se le cita con los libros de contabilidad para
determinar porque declaro de cierta manera.
N 5 En materia del delito de incendio, porque en materia penal segn el Art. 483 establece que se presume
culpable cuando no prueba con sus libros de contabilidad no le va a provocar un beneficio con el incendio.
N 6 Valor probatorio (despus)
Existen distintas presunciones con respecto de la quiebra, el caso de la quiebra fraudulenta, dolo Art. 220 N
7 y N 11 de la Ley de Quiebras, si un comerciante ocultare o inutilizare los libros de contabilidad.(n 7). Esto
puede darse, por ejemplo: porque enajena bienes a favor de personas relacionado con l, para vaciar la
empresa y as cuando se vaya a quiebra no sea sobre cosas mas importantes.
N 11, cuando no resulte de esos libros la existencia o salida del activo de su ltimo inventario o de dinero y
valores de cualquier otra especie que hubieren encontrado en su poder posteriormente a la
de
aquel.
2) FUENTES NORMATIVAS
N 1 , El cdigo de Comercio en sus artculos 25 al 44 , en mas de alguna parte se determina esta obligacin
no expresamente; pero se desprende de ellas.
N 2, el cdigo tributario en sus artculos 16 al 90, 97 N 7, establece expresamente la obligacin de llevar
contabilidad.
N 3, Ley de impuesto a la renta, en su articulo 68
N 4, IVA, articulo 824, 59 y siguientes.
N 5, Ley de Quiebras, normas anteriores a travs de las presunciones.
3) Clasificacin:
Se distinguen 2 tipos:
i. Obligatorias.
ii. Facultativas.
1) Obligatorias:
a)

Libro diario: Art. 27. da a da operaciones mercantiles del comerciante expresando el

carcter y circunstancias de cada una de ellas (ms importantes), sirve de base en todos
los otros libros.
22

Art. 27. En el libro diario se asentarn por orden cronolgico y da por da las operaciones mercantiles que
ejecute el comerciante, expresando detalladamente el carcter y circunstancias de cada una de ellas.

b) Libro: > o = son distintos tipos, por Ej.: personales.

- Personales: se reflejan distintas cuentas con personas q el comerciante
generalmente contrata, entre el comerciante y el acreedor existen una serie de
transacciones, se lleva una especie de cuenta corriente.
- Reales: se relacionan con los activos de la empresa.
- Orden: movimientos transitorios.
c) Balances o inventarios: Art. 29.
La Corte Suprema en 1962 estableci que el balance comercial de operaciones contables debe
comprender todo ejercicio contable de la empresa ya sea anual o semestral, no diariamente,
para determinar cuales son prdidas o ganancias sin excluir nada.
Art. 29 se har enumeracin estimativa de todos los bienes, crditos activos o pasivos.
Lo mas importante de este libro es la teora de los riesgos? ( g y p)
Art. 29. Al abrir su giro, todo comerciante har en el libro de balances una enunciacin estimativa de todos
sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de todos sus crditos activos y pasivos.
Al fin de cada ao formar en este mismo libro un balance general de todos sus negocios, bajo las
responsabilidades que se establecen en el Libro IV de este Cdigo.
2) Facultativas:
a)

Libros auxiliares:
- De remuneraciones.
- De caja.
- De banco.
- De letras en cobranza.

Son facultativos aunque sirven de base el valor probatorio solo se considera si esta acompaado de
una obligacin, o sea, por si solo no tiene valor pero con una obligacin si, es indudable la importancia q
refleja para el comerciante llevar estos libros.
IV.

Sanciones.

Sanciones por no llevarlas o llevarlas pero no conforme a la ley. Independiente de las sanciones de
quiebra o de su valor probatorio.
N 1 Art. 97 n 7 del cdigo tributario sancin monetaria por no llevarlo o llevarlo pero
defectuosamente o no llevar los libros auxiliares exigidos por la direccin regional o llevarlos atrasados.
1 UTM a 1 UTA.
N 2 Tambin establece una sancin probatoria en cuanto a no poder ejercer como prueba o estarse a
la de la contraparte.
N 3 Ley de quiebra. Presunciones de delito de quiebra.

23

N 4 En materia judicial no puede desvirtuar las presunciones del SII para la aplicacin de determinado
impuesto.
V.

Prdida de la documentacin.

Existen normas perentorias respecto de la mantencin de la contabilidad, debe mantenerla Art. 97

N 16 cdigo tributario, establece esta obligacin, bastante perentoria cuando se produce prdida de
documentacin se debe dar aviso en un plazo de 10 das desde el suceso y reconstituir las facturas de
forma que el SII y en plazo determinado, si no se hace aplica una multa monetaria muy alta.
En materia probatoria se presume que es culpable por no dar aviso.
VI.

Confidencialidad de libros contables.

Art. 41 Cdigo de comercio. Se prohbe hacer pesquisa de oficio para inquirir si los comerciantes
tienen o no libros o si estn o no arreglados a las prescripciones de este cdigo.
Art. 41. Se prohbe hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes tienen o no libros, o si estn o
no arreglados a las prescripciones de este Cdigo.
Tienen derecho a confidencialidad en cuanto a sus libros.
Se regula adems del Art. 41 en el Art. 169 del CPP, es una norma excepcional en cuanto se permite
incautacin de estos libros o exhibir total o parcialmente estos libros de comercio, en Art. 42 en caso de
reunin, comunidad de bienes, liquidacin de la sociedad legal o convencional y quiebra. No slo los
tribunales tienen esta facultad, tambin puede por ejemplo:
1)
2)
3)
4)
VII.

Servicio de impuestos internos, analizar la contabilidad.

Sede de bancos por Auditoria.
Superintendencia de Valores y Seguros.
Inspeccin del Trabajo.
Valor probatorio.

El Cdigo de comercio contiene normas especiales que alteran las del Cdigo Civil, se les facilita la
labor a los comerciantes por estas normas.
Derecho Civil: Nadie puede fabricarse una prueba anticipada con anterioridad al juicio.
Baeza Ovalle: No es tan as en el Cdigo Civil, es posible que las partes contratantes realicen pruebas a su
favor, el Cdigo Civil las obliga a preconstituir las pruebas en determinados casos:
1) Art. 1701: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad, por ende la ley obliga a preconstituir prueba
por escritura pblica.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que
la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se
prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no
tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o
por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
2) Art. 1707: Tambin establece la importancia de la escritura pblica como medio de prueba.
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Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica,
no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al
margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya
virtud ha obrado el tercero.
3) Art. 1708: Obliga a las partes contratantes a contraer obligaciones por escrito.
Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por
escrito.
4) Art.1709 del CC. Debern constar por escrito los actos o contratos que
o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.

contienen la entrega

Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa
que valga ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el
acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento,
aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la
referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de
modo alguno lo que
se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su
otorgamiento, aun
cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la

especie o cantidad

debida.
Art. 1801 Inc. 2 La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la
de una
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras
no se ha otorgado escritura pblica.

sucesin

Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las
excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas
ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a
derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de toda
clase, no estn sujetos a esta excepcin.
Estas normas legales le asignan un valor anterior al juicio a ese contrato tanto a favor de la parte o en su
contra. No slo le permite el CC anticipar la prueba sino tambin obligacin anterior de constituir prueba.
Las normas del Cdigo de comercio son una gran excepcin a esto o confirman la teora de Baeza Ovalle?
Art. 35 del C.Co. Establece valor probatorio Los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en
el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s.
Art. 35. Los libros de comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las
causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s.

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Art. 31 Se prohbe a los comerciantes:

1. Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;
2. Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos;
3. Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;
4. Borrar los asientos o parte de ellos;
5. Arrancar hojas, alterar la encuadernacin y foliatura y mutilar alguna parte de los libros.
Art. 31. Se prohbe a los comerciantes:
1 Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;
2 Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos;
3 Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;
4 Borrar los asientos o parte de ellos;
5 Arrancar hojas, alterar la encuardenacin y foliatura y mutilar alguna parte de los libros.
Art. 36 Si los libros de ambas partes estuvieren en desacuerdo los Tribunales decidirn las cuestiones que
ocurran segn el mrito que suministren las dems pruebas que se hayan rendido.
Art. 36. Si los libros de ambas partes estuvieren en desacuerdo, los tribunales decidirn las cuestiones que
ocurran segn el mrito que suministren las dems pruebas que se hayan rendido.
REQUISITOS PARA QUE HAGAN FE
a)

Que sea un juicio entre comerciantes es as porque las leyes establecen la posibilidad
de valerse, el comerciante, con sus libros y le da igual posibilidad a la contraparte, as
se da la bilateralidad de la audiencia. Porque si fuese contra una parte civil no tendra
esta posibilidad, por esto deben ser comerciantes para utilizar los libros.

b) Debe ser un litigio mercantil: derechos y obligaciones controvertidas que emanan de

un contrato de comercio.
c)

Deben ser llevadas conforme al Art. 31.

Qu ocurre en la pugna entre libros de una y otra parte?

Posibles Riesgos en la aplicacin de los libros de contabilidad como medio de prueba.
1) Libros de ambas partes y llevados conforme al Art. 31:
a)

Que la posicin sustentada por una de las partes encuentre su falta en

ambos libros
tanto del comerciante a como del b. Los libros de contabilidad
hacen plena prueba
respecto del hecho.

b) Si son distintos en cuanto a una parte y la otra y en desacuerdo, el juez resuelve el litigio
por otros medios probatorios, se anula.
2) Slo el libro de una de las partes se ha llevado conforme al Art. 31.
En este caso el comerciante que no lo llev conforme a la ley puede exponerse a que se den por
acreditadas las fechas que constan en el libro del comerciante diligente. La contraparte no puede
utilizar los libros de contabilidad como medio de prueba sino que slo puede recurrir a otros
medios de prueba.

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3) Un comerciante ocult los libros o no los llev.

Art. 33 Si lo oculta siendo ordenada su exhibicin no se le admite prueba en contrario respecto
del libro de la contraparte, hacen plena prueba respecto
de las fechas que constan en ese libro.
Art. 33. El comerciante que oculte alguno de sus libros, sindole ordenada la exhibicin, ser juzgado por los
asientos de los libros de su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba en contrario.
El Cdigo de comercio permite que se preconstituyan pruebas y que se utilicen a propio beneficio
siendo para algunos autores una excepcin respecto del aforismo del cdigo civil.

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