Actualidad

Doctrina prctica

Penal

Derecho procesal penal

DOCTRINA PRCTICA
Admisin de nuevos medios probatorios en
apelacin de sentencia de juicio inmediato en el
marco del Decreto Legislativo N. 1194
Joel Alexander Arroyo Fernndez*

SUMARIO

Universidad Csar Vallejo (sede Trujillo)

1. Introduccin
2. Anlisis de las normas aplicables para la admisin de nuevos medios probatorios en juicio de segunda instancia en el proceso comn
3. Planteamiento del caso concreto y el pedido de ofrecimiento de medios
probatorios en apelacin de juicio inmediato
4. Criterios para la admisin de nuevos medios probatorios en apelacin de
juicio inmediato en el marco del Decreto Legislativo N. 1194
5. Conclusiones
6. Referencias bibliogrficas

proceso penal, regido por los principios

El nuevo Cdigo Procesal Penal acusatorio, igualdad de armas, conDecreto Legislativo N. 957 entr tradiccin, inviolabilidad de derecho
en vigencia en nuestro pas progresiva- de defensa, presuncin de inocencia,
mente desde el 2007 y trajo consigo publicidad, inmediacin, continuidad
un cambio estructural en la forma de y unidad del juicio oral; adems de
trabajar de los operadores jurdicos, ba- una clara definicin y separacin de
sado en un distinto modo de concebir el los roles que le corresponde a cada
operador. Durante la vigencia de este
nuevo modelo procesal penal se han ido
* Abogado por la Universidad Csar Vallejo de dando respuesta a diversos problemas
Trujillo. Especialista judicial de las salas penales
de apelacin de la Corte Superior de Justicia de surgidos en la prctica judicial, siempre
La Libertad. Personal de apoyo del ETI penal en estricto respeto de los mencionados
distrital de la CSJLL. Secretario tcnico de la principios y atendiendo a los fines del
subcomisin de procesos institucionales de la proceso penal.
1. Introduccin

CSJLL.

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Instituto Pacfico

Volumen 24 Junio 2016

Doctrina prctica
Ahora bien, se han incorporado
reiteradas modificaciones al nuevo
Cdigo Procesal Penal (en adelante
CPP), una de las cuales se produjo
con la promulgacin del Decreto
Legislativo N. 1194 publicada el
30 de agosto del 2015 y puesta en
vigencia el 29 de noviembre del mismo ao, que modifica los artculos
446, 447 y 448 del cuerpo normativo
aludido, abriendo paso a un nuevo
proceso inmediato. Estableciendo que
este nuevo proceso tiene lugar en los
siguientes tres presupuestos: a) cuando
la persona es sorprendida en flagrante
delito; b) cuando la persona confiesa
el delito; y, c) cuando exista suficiencia
de elementos de conviccin evidentes.
Obligndosele al fiscal, a promover el
proceso inmediato, dejando de lado el
proceso comn, adems de solicitar la
incoacin de este proceso tambin para
los delitos de omisin de asistencia
familiar y los de conduccin en estado
de ebriedad o drogadiccin.
As, el proceso inmediato no solo
debe tener por finalidad la lucha contra el incremento de la delincuencia,
actuando con mayor eficiencia y rigurosidad frente a hechos previstos en la
norma, sino que tambin debe tener
por finalidad respetar las garantas del
debido proceso y el derecho de defensa;
y, quienes dirigen la investigacin y
dirigen el proceso, deben hacerlo con
objetividad y responsabilidad en sentido
estricto, pues se corre el riesgo de que
inocentes sean condenados en un plazo
muy breve, ms an si el CPP, en su arVolumen 24 Junio 2016

RESUMEN
A decir del autor, una vez incoados los
procesos inmediatos en flagrancia delictiva (D. Leg. N. 1194), las etapas del
proceso quedan relativizadas, debido a
la celeridad procesal y a que las normas
aplicables al proceso comn no son coherentes con el nuevo proceso especial,
que cambia estructuralmente el procedimiento para llevar a juicio a una persona.
Concluyendo que, debido a la eficacia,
celeridad y rigurosidad, en ciertos casos
puede limitarse la posibilidad de las partes de ofrecer medios probatorios en su
oportunidad (momento previo al juicio
oral); esto es, es posible flexibilizar los
criterios para la admisin de nuevos medios probatorios en segunda instancia de
juicio inmediato, regulados en el artculo
422, inciso 2 del CPP, cuyos presupuestos
han sido diseados para regular la admisin de pruebas en segunda instancia de
un proceso comn.
PALABRAS CLAVE
Medios probatorios / Proceso inmediato/
Flagrancia / Derecho a probar
Recibido: 18-05-16
Aprobado: 09-06-16
Publicado online: 04-07-16

tculo 2591, regula los casos de flagrancia

1 Cdigo Procesal Penal
Artculo 259.- Detencin Policial
La Polica Nacional del Per detiene, sin mandato judicial, a quien sorprenda en flagrante
delito. Definiendo a la flagrancia cuando:
1. El agente es descubierto en la realizacin del
hecho punible.
Actualidad Penal

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Derecho procesal penal

prolongndola hasta 24 horas despus de

haberse perpetrado el hecho delictivo.
Es por ello que resulta importante que
se haga un control de legalidad de la
flagrancia, sobre todo cuando se advierte
que uno de los temas importantes que
dificulta la aplicacin del sistema penal
acusatorio es la deficiencia en la organizacin, preparacin, capacitacin en el
mbito de la Polica Nacional; pues, an
no se erradican muchos vicios y prcticas
nocivas consideradas de rutina que estaran arraigadas en dichas instituciones
y, sin embargo, son incompatibles con el
nuevo sistema procesal penal de respeto
a los derechos humanos.

formales y sustanciales que conforman

el principio jurisdiccional del debido
proceso para una autntica y efectiva
tutela jurisdiccional, lo cual se constituye en una garanta de ndole procesal,
pero recogida constitucionalmente en
el inciso 3) del artculo 139 de la Carta
Poltica; ello significa, obviamente, que
los justiciables y los propios operadores
de justicia deben tener presente que el
desarrollo y prosecucin del trmite
judicial tiene que someterse a las reglas
expresamente establecidas en la Ley procesal vigente y en las normas o directivas
reglamentarias correspondientes que se
hubieran expedido al respecto.

Con respecto al ofrecimiento de

2. Anlisis de las normas aplicables nuevos medios probatorios, se encuentra
para la admisin de nuevos medios
estrictamente regulado por los criterios
probatorios en juicio de segunda
de pertinencia, conducencia y utilidad
instancia en el proceso comn
probatoria, establecidos en el artculo
La tramitacin de una determinada 352, inciso 5, literal b, del CPP. Al respretensin procesal implica la obser- pecto, la doctrina ha establecido que la
vancia obligatoria de las reglas y pautas pertinencia es la relacin lgica entre el
medio y el hecho por probar. En con2. El agente acaba de cometer el hecho punible
secuencia, prueba pertinente es aquella
y es descubierto.
3. El agente ha huido y ha sido identificado que de alguna manera hace referencia al
durante o inmediatamente despus de la hecho que constituye objeto del proceso.
perpetracin del hecho punible, sea por el
agraviado o por otra persona que haya pre- Prueba impertinente es aquella que no
senciado el hecho, o por medio audiovisual, tiene ninguna vinculacin con el objeto
dispositivos o equipos con cuya tecnologa se del proceso, en razn de no poder infehaya registrado su imagen, y es encontrado
dentro de las veinticuatro (24) horas de rirse de ella, ninguna referencia directa
ni indirecta con el mismo o con un
producido el hecho punible.
4. El agente es encontrado dentro de las vein- objeto accesorio o incidental que sea
ticuatro (24) horas despus de la perpetracin del delito con efectos o instrumentos menester resolver para decidir sobre el
procedentes de aquel o que hubieren sido principal. En cuanto a la conducencia,
empleados para cometerlo o con seales en tenemos que apunta no nicamente a su
s mismo o en su vestido que indiquen su
probable autora o participacin en el hecho relacin con el objeto de investigacin y
delictuoso.
debate, sino a que resulte apta y apropia260

Instituto Pacfico

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Doctrina prctica
da para demostrar un tpico de inters al
trmite. Finalmente, en lo que respecta a
la utilidad, est referida a la cualidad de
un medio probatorio que hace que sea
adecuado para probar un hecho.
SABA USTED QUE?

Con la promulgacin del Decreto

Legislativo N. 1194 se abre paso a
un nuevo proceso inmediato, el mismo que tiene lugar en los siguientes tres presupuestos: a) cuando la
persona es sorprendida en flagrante
delito; b) cuando la persona confiesa el delito; y, c) cuando exista suficiencia de elementos de conviccin
evidentes.

En ese sentido, el artculo 422 del

CPP establece lo siguiente:
Artculo 422.- Pruebas en segunda
instancia.1. El escrito de ofrecimiento de pruebas
deber indicar especficamente, bajo
sancin de inadmisibilidad, el aporte
que espera de la prueba ofrecida.
2. Solo se admitirn los siguientes medios
de prueba:
a) Los que no se pudo proponer en primera instancia por desconocimiento
de su existencia;
b) Los propuestos que fueron indebidamente denegados, siempre que
hubiere formulado en su momento
la oportuna reserva; y,
c) Los admitidos que no fueron practicados por causas no imputables a l.
[]
5 Tambin sern citados aquellos testigos incluidos los agraviados que
han declarado en primera instancia,
Volumen 24 Junio 2016

siempre que la Sala por exigencias de

inmediacin y contradiccin considere
indispensable su concurrencia para
sustentar el juicio de hecho de la sentencia, a menos que las partes no hayan
insistido en su presencia, en cuyo caso
se estar a lo que aparece transcrito en
el acta del juicio.

Este marco normativo permite

ratificar la idea de que la presentacin u
ofrecimiento de los medios probatorios,
por regla general, se realiza ante los rganos jurisdiccionales de primera instancia
ya sea como ofrecimiento de medios de
prueba durante la etapa intermedia, o
como prueba nueva o reexamen de medios probatorios inadmitidos, durante el
juicio oral; generndose el debate sobre
pertenencia, conducencia, utilidad, sobreabundancia y legalidad de los medios
probatorios2. En consecuencia, una vez
2 El ofrecimiento de nuevos medios probatorios
en primera instancia se encuentra estrictamente
regulado por los criterios de pertinencia, conducencia y utilidad probatoria, establecidos en
el artculo 352, inciso 5, literal b, del CPP. Al
respecto, el profesor Pablo Talavera seala que:
La doctrina especializada, ha establecido, que
la Pertinencia es la relacin lgica entre el medio
y el hecho por probar. En consecuencia prueba
pertinente es aquella que de alguna manera hace
referencia al hecho que constituye objeto del
proceso, y prueba impertinente, es aquella que
no tiene ninguna vinculacin con el objeto del
proceso, en razn de no poder inferirse de ella,
ninguna referencia directa ni indirecta con el
mismo o con un objeto accesorio o incidental
que sea menester resolver para decidir sobre el
principal. En cuanto a la Conducencia, tenemos
que se trata de una cuestin de derecho, porque
se trata de determinar si el medio utilizado,
presentado o solicitado es apto y apropiado para
probar el hecho, por lo que ser inconducente
o no idneo aquel medio probatorio que se
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Actualidad

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Derecho procesal penal

que exista pronunciamiento respecto de

su admisin, es en el juicio oral donde
debern ser actuados y valorados por
los jueces de juzgamiento, cuyo anlisis
ser plasmado en la sentencia de primera
instancia, y que, consecuentemente, solo
de manera excepcional debe producirse
un ofrecimiento de medios probatorios
ante el rgano jurisdiccional de segunda
instancia que va a evaluar la impugnacin presentada respecto de la sentencia
emitida por el ad quo; siempre y cuando
se cumplan con las condiciones antes
indicadas, ratificndose tambin la idea
de que esta es una instancia de revisin
de las tesis de impugnacin y por tanto
tambin de revisin de las decisiones
emitidas en primera instancia relacionadas con el recurso de apelacin dentro de
las cuales se encuentra la admisibilidad
de los medios probatorios.

medios probatorios est relacionado con

el derecho a la libertad probatoria, pues
cualquier medio probatorio ofrecido
oportunamente mientras sea idneo,
pertinente y conducente para sustentar
una circunstancia debe ser admitido
por el juzgador, sin embargo estas reglas
generales de admisin de los medios
probatorios no rigen para admisin de
los medios probatorios en segunda instancia, as lo seala el artculo 422 del
CPP3, por consiguiente, para el caso de
procesos comunes, el criterio ms aceptado es que debe procederse al rechazo
de pruebas en segunda instancia cuando estos no se adecuen a los supuestos
excepcionales que prev el inciso 2 del
artculo 422 del CPP, habindose establecido que las partes deben someterse
a las reglas formales y sustanciales que
conforman el procedimiento en segunLa Corte Suprema ha establecido da instancia y, por consiguiente, dicho
que las reglas generales de la prueba no rechazo no lesiona el derecho de defensa.
En ese orden de ideas, para efectos
rigen en segunda instancia, en ese sentido: el ofrecimiento y admisin de los de realizar un control de admisibilidad
de los medios de prueba ofrecidos en
encuentra prohibido en determinada va pro- segunda instancia, la parte recurrente
cedimental o vedado para verificar un hecho.
Finalmente, en lo que respecta a la utilidad, est debe necesariamente exponer cules
referida a la cualidad de un medio probatorio seran los principales aportes que poque hace que contribuya a conocer lo que es dran brindar las pruebas que ofrece,
objeto de prueba, a descubrir la verdad, a alcan- explicados de forma clara y razonable,
zar probabilidad o certeza, por lo que tendrn
utilidad aquellos medios de prueba ofrecidos adems de informar los motivos porque
para acreditar hechos no controvertidos, impo- no pudieron ser ofrecidos y/o actuados
sibles, notorios o de pblica evidencia, o cuando en primera instancia. Sin perjuicio
se han propuesto de manera sobreabundante o
de lo anteriormente expuesto, resulta
de imposible consecucin o ya se han actuado
con anterioridad. Talavera Elguera, Pablo,
La prueba en el nuevo proceso penal. Manual de
derecho probatorio de la valorizacin de las pruebas en el proceso penal comn, Lima: Academia
Nacional de la Magistratura, 2009, p. 31 y ss.

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3 valos Rodrguez, Constante Carlos y Mery

Elizabeth Robles Briceo, Jurisprudencia
reciente del nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima:
Gaceta Penal & Procesal Penal, 2012, p. 134.
Volumen 24 Junio 2016

Doctrina prctica
importante corroborar la idoneidad de
los medios probatorios, teniendo en
cuenta la naturaleza de los hechos que
se investigaron, as como la tipificacin
del hecho sentenciado, en donde los
nuevos medios de prueba puedan servir como elemento demostrativo de la
materialidad de la conducta investigada
al procesado, asimismo, servir para demostrar un aspecto importante referido
a la imputacin o un elemento del tipo
penal, descartando aquellos medios de
prueba, que ms tiendan a confundir la
direccin del debate que el valor probatorio
que puedan aportar al mismo, teniendo
en cuenta el criterio de racionalidad y
excepcionalidad que rige la actuacin de
pruebas en segunda instancia, situacin
que tendr que ser analizada y valorada
en su momento por el rgano superior.
IMPORTANTE

La aplicacin del proceso inmediato, segn lo regulado por el D. Leg.

N. 1194, no hace mencin a algn
procedimiento especial (clere) en
la tramitacin en apelacin de sentencia, por tanto, rigen las mismas
reglas que para el proceso comn,
contenidas en los artculos 421 al
426 del CPP.

3. Planteamiento del caso concreto y

el pedido de ofrecimiento de medios
probatorios en apelacin de juicio
inmediato
La aplicacin del proceso inmediato segn lo regulado por el Decreto
Legislativo N. 1194, no hace mencin
Volumen 24 Junio 2016

a algn procedimiento especial (clere)

en la tramitacin en apelacin de sentencia, por tanto, rigen las mismas reglas
que para el proceso comn, contenidas
en los artculos 421 al 426 del CPP. Es
as que durante la tramitacin en sede
superior de un proceso remitido en
apelacin de sentencia condenatoria de
juicio inmediato, se dispuso admitir el
recurso de apelacin interpuesto por el
sentenciado otorgndose el plazo de cinco das, para que pueda ofrecer nuevos
medios probatorios como lo establece
el artculo 421, inciso 2 del CPP. El
escrito fue puesto a conocimiento del
Ministerio Pblico, quien present
oposicin a los medios probatorios del
imputado, sealando bsicamente que
las pruebas solicitadas por la defensa no
se ajustan a ninguno de los presupuestos
que seala la norma procesal para su
admisin (art. 422, inc. 2) y adems
que no aportan en nada para desvirtuar
la tesis acusatoria, habiendo realizado
alegaciones de oposicin a cada medio
probatorio ofrecido por la defensa, en
el mismo sentido que lo hubiera hecho
si se tratara de un proceso comn, lo
cual aparentemente tiene sentido, pues
como ya hemos mencionado, son aplicables las mismas normas de apelacin
de sentencia, a pesar de que se trate de
un proceso inmediato. Siendo as, le
corresponde, al rgano jurisdiccional
superior, evaluar la admisibilidad de
cada uno de los medios probatorios
ofrecidos por la defensa del imputado y
los fundamentos del Ministerio Publico
para oponerse a su admisin.
Actualidad Penal

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Derecho procesal penal

SABA USTED QUE?

El proceso inmediato no solo debe

tener por finalidad la lucha contra
el incremento de la delincuencia,
actuando con mayor eficiencia y
rigurosidad frente a hechos previstos en la norma, sino que tambin
debe tener por finalidad respetar las
garantas del debido proceso y el
derecho de defensa.

Para tener una idea de nuestra

posicin, respecto de la posibilidad de
admitir o no medios probatorios en
apelacin de sentencia de juicio inmediato, es necesario sealar que hacemos
referencia especficamente a un caso
concreto, el primer juicio inmediato
en ser apelado en este distrito judicial
(Exp. 7025-2015-0, tramitado ante la
Primera Sala Penal de Apelaciones de
la CSJLL). El anlisis puede servir o ser
aplicado para otros casos similares que
se presenten debido a la naturaleza del
proceso inmediato donde se ha priorizado la celeridad, eficiencia y rigurosidad
del procedimiento. Los antecedes de este
proceso, son los siguientes:
El da 30 de noviembre del 2015, aproximadamente a las 15:20 horas, dos hermanos uno de ellos menor de edad (13), se
trasladaban hacia su domicilio a almorzar,
y cuando caminaban por las calles de su
propio barrio, en el momento en que cruzaron la pista aparecieron por el costado
derecho del agraviado dos sujetos uno de
ellos menor de edad, De pronto el primer
sujeto el imputado se abalanz sobre
el agraviado y por su espalda le cogi del
cuello cogotendolo, ante lo cual el agra264

Instituto Pacfico

viado se asust y qued sin reaccionar, al

igual que su hermano; acto seguido el otro
sujeto el menor de edad introdujo su
mano en el bolsillo derecho del pantaln
del agraviado y se apoder del telfono
celular, de propiedad de ste. Es ah donde
el agraviado se percat de la cara del menor,
a quien lo reconoci con su apelativo y le
increp directamente. Posteriormente el
agraviado y su acompaante menor corrieron con direccin a una plazuela, siendo
perseguidos por el imputado y el menor de
edad por espacio de una cuadra; luego de
lo cual los agraviados voltearon la esquina
y se dirigieron inmediatamente a la sede
policial de la DEPINCRI ESTE para denunciar el hecho. Interpuesta la denuncia,
inmediatamente con el personal policial
salieron a bordo de un vehculo policial en
busca de los asaltantes, llegando a la misma
esquina donde se produjo el hecho delictivo; siendo que fue en dicho lugar donde
se encontraban dos sujetos, a quienes el
agraviado y su hermano menor lo reconocieron plenamente como las personas que
los haban asaltado momentos antes, por
lo que el personal policial se acercaron a
intervenirlos; pero uno de estos sujetos al
advertir la presencia policial trat de darse
a la fuga, sin embargo ambos fueron capturados, practicndosele el registro personal
se le encontr el telfono del agraviado.

Los hechos antes descritos fueron

tipificados como delito de robo agravado
con la concurrencia de dos personas, lo
particular del caso es que tanto el imputado, mayor de edad, como el agraviado
y su hermano menor viven en el mismo
barrio del distrito, la dependencia policial donde se interpuso la denuncia queda ubicada tambin en el mismo barrio
y finalmente fueron intervenidos en el
mismo lugar donde habran ocurrido los
hechos, en la misma calle cerca al domiVolumen 24 Junio 2016

Doctrina prctica
cilio del imputado y agraviado. Todas
las actuaciones del proceso indican que
es notorio el domicilio del imputado
acreditado desde la etapa preliminar,
asimismo, desde el inicio del proceso,
tanto el imputado como el menor involucrado en los hechos, advierten que
estuvieron bebiendo gaseosa al frente de
la bodega de su calle, en compaa de
dos amigas ms lugar donde fueron
intervenidos por la polica, mencionando incluso el nombre de sus amigas
en sus declaraciones a nivel policial.
Siendo as, corresponda realizar el anlisis de la admisibilidad de los medios
probatorios ofrecidos por el sentenciado,
consistentes en testimoniales (de las
amigas presentes en la intervencin y el
agraviado) y documentos (fotografas
del lugar de la intervencin, constancia
de trabajo, etc.). Se tuvo en cuenta,
adems, un dato importante, desde el
da que sucedieron los hechos hasta el
da que se judicializa el proceso con la
aprobacin de la incoacin del proceso
inmediato y se dicta prisin preventiva, haban trascurrido solamente
dos das, y para presentar la acusacin e
instalar la audiencia de juicio inmediato,
trascurrieron nicamente dos das ms.
Es importante sealar que en el caso materia de anlisis (Exp. 7025-2015-0), se
ofrecieron diversos medios probatorios,
varios de los cuales fueron rechazados
por motivos comunes en la prctica
judicial; sin embargo, para efectos del
presente trabajo, solo hacemos nfasis
en los medios probatorios que s fueron
admitidos, y para ello se tuvo en cuenta
criterios de razonabilidad, de ponderaVolumen 24 Junio 2016

cin y la naturaleza clere del proceso

inmediato, realizndose una evaluacin
al caso concreto.
4. Criterios para la admisin de nuevos
medios probatorios en apelacin de
juicio inmediato en el marco del
Decreto Legislativo N. 1194
Consideramos que atendiendo a
la naturaleza del proceso inmediato,
el cual tiene como caracterstica que
se insta de manera obligatoria por
parte del representante del Ministerio
Pblico quien muchas veces cuenta
solamente con diligencias realizadas a
nivel policial en los casos de flagrancia
delictiva y debido a que solo cuenta en
estos casos con escasas 24 horas para
presentar su requerimiento ante el juez
de investigacin preparatoria, debidamente motivada conforme lo establece
el artculo 64 del CPP, es que resulta
importante tener un criterio ms flexible
respecto de la preclusin de las etapas
del proceso4, las mismas que quedan
4 Por efecto de la preclusin, adquieren carcter
firme los actos cumplidos dentro del periodo o
etapa pertinente, y se extinguen las facultades
procesales que no se ejercieron durante su transcurso.
La preclusin se entiende, en general, como la
prdida o extincin de una facultad o potestad
procesal. El fundamento de la preclusin se
encuentra en el orden consecutivo del proceso,
es decir, en la especial disposicin en que se han
de desarrollar los actos procesales. Para algunos
ese orden consecutivo es estrictamente legal.
Para otros es jurdico, esto es, abierto a diversas
fuentes, pero sometido al principio de legalidad.
Tambin se precisa que el orden consecutivo
del proceso requiere que sea correcto, esto es,
que no se trate de cualquier orden el que se
Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Derecho procesal penal

relativizadas una vez que se aprueba la

incoacin de este proceso especial, pues
es evidente que por efecto de la preclusin normalmente se extinguiran las
facultades procesales que no se ejercieron
durante su transcurso, siendo que el
principal fundamento de la preclusin
se encuentra en el orden consecutivo
del proceso, es decir, en la especial disposicin en que se han de desarrollar los
actos procesales. Sin embargo, en este
caso, el Decreto Legislativo N. 1194,
que regula el proceso inmediato, no
precisa etapas o plazos especficos para
ofrecer medios probatorios, con lo cual
tendramos que regirnos por las etapas
o plazos del proceso comn, las cuales
no se condicen con este procedimiento
especial, siendo la prctica judicial la que
nos conlleva a evaluar escritos de ofrecimientos de medios probatorios despus
de la acusacin y antes del juicio oral, a
escazas horas de haberse judicializado el
proceso; por tanto, no existe un orden
preciso del proceso inmediato, lo nico
que existe es la finalidad de evitar dilaciones. Asimismo, es importante sealar
que identificadas adecuadamente todas
las partes en el proceso, la diferencia de
tiempo entre una audiencia y la otra
puede ser solamente de horas o escasos

das, como hemos visto en el caso que

amerita este anlisis. Es por ello que
resulta viable determinar en cada caso
concreto la posibilidad de que el escaso
tiempo o circunstancias similares muy
particulares hayan dificultado la posibilidad de presentar un medio probatorio
importante para la teora del caso de
alguna de las partes, y cuando hablamos
de teora del caso, implica que los argumentos de defensa de la parte hayan sido
coherentes desde la etapa preliminar que
es donde se empieza a gestar la teora del
caso, pues es conocido que existe una
mala prctica en algunos abogados (por
citar un ejemplo) de presentar a ltimo
momento testigos supuestamente presenciales, de los cuales nunca se hizo
referencia alguna al inicio del proceso,
con lo cual lo nico que se pretende es
confundir la direccin del debate.

Para efectos de analizar la admisibilidad los medios probatorios, es importante tener un alcance de la tesis de
impugnacin contenida en el escrito de
apelacin, para lo cual se ha tenido que
verificar previamente, que el mismo est
bien estructurado y cumpla con los requisitos de admisibilidad, determinndose
los puntos especficos que se cuestionan
entre ellos podra ser el juicio de hecho y de culpabilidad, la determinacin
disponga en el proceso, sino de uno que est judicial de la pena y reparacin civil,
fundamentado en razones o valores jurdicos etc.; y por consiguiente, las pruebas
propios de un Estado de Derecho. Desde el
que se ofrecen deben estar referidas a
punto de vista negativo, el orden consecutivo
mira a evitar caer en imprecisiones en la discu- estos temas, como se desprende de lo
sin del proceso y garantizando, a su vez, evitar dispuesto en el artculo 422, inciso 4
el caer en dilaciones indebidas [...]. Herrera del CPP, pero adems, cumpliendo
Morano, Preclusin, Bogot: 2008. Recuperado
estrictamente con especificar el aporte
de <http://bit.ly/1U54X9A>.

266

Instituto Pacfico

Volumen 24 Junio 2016

Doctrina prctica
que espera de la prueba ofrecida, conforme lo prev el artculo 422, inciso 1
del CPP. Por lo tanto, si la actuacin del
medio probatorio en segunda instancia
es saludable para el debate y los fines del
proceso, es factible que sea admitido,
priorizando en este caso concreto el
derecho de defensa, especficamente el
derecho a probar, constituido por un
derecho bsico de los justiciables de
producir la prueba relacionada con los
hechos que configuran su pretensin o
defensa (Exp. 6712-2005-HC/TC). En
este sentido, El derecho a probar como
en la mayora de derechos procesales,
tiene naturaleza compleja en la medida
que est integrado por una diversidad
de componentes que se complementa
y se relaciona mutuamente, el derecho
a probar comprende as: (1) el derecho
de las partes procesales a ofrecer medios
probatorios necesarios para la defensa5,
(2) el derecho a que dichos medios probatorios sean admitidos, (3) el derecho a
5 El derecho a probar tiene como primer componente el derecho de las partes procesales a
ofrecer los medios de prueba que consideren
necesarios y adecuados para su defensa en juicio.
Esta expresin del derecho a probar se encuentra
reconocida expresamente en el artculo IX del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal que
reconoce el derecho de toda persona a intervenir
en plena igualdad en la actividad probatoria.
Como se deduce del sentido del artculo 155
del Cdigo procesal Penal nos encontramos
frente a un derecho de los sujetos procesales,
negndose al juez, al menos preliminarmente
(existen excepciones), la capacidad de generar
prueba de oficio, pues ello afectara su condicin de tercero imparcial. Reyna Alfaro, Luis
Miguel, El derecho a probar, p. 188. Recuperado
de <http://bit.ly/21cCP34>.
Volumen 24 Junio 2016

que se asegure la produccin o conservacin de las prueba, y (4) el derecho a que

se valoren adecuada y motivadamente
los medios probatorios6. Otro punto a
tener en consideracin, es que la admisin de los medios probatorios no cause
sorpresa en el Ministerio Pblico, quien
debe actuar bajo el principio de objetividad durante todo el proceso, de tal
manera que no debe entenderse que se
est favoreciendo a una tesis de defensa,
sino que en todo caso permite preparar
mejor el debate en segunda instancia.
SABA USTED QUE?

Para realizar un control de admisibilidad de los medios de prueba ofrecidos en segunda instancia, la parte
recurrente debe necesariamente
exponer cules seran los principales aportes que podran brindar las
pruebas que ofrece, explicados de
forma clara y razonable, adems de
informar los motivos por los que no
pudieron ser ofrecidos y/o actuados
en primera instancia.

Resulta plausible la idea de considerar que para la admisin de medios probatorios en segunda instancia, se tenga
en cuenta el escaso tiempo trascurrido
y las circunstancias en que se produjo el
hecho de flagrancia hasta el da que se
llev a cabo la audiencia de juicio inmediato, y si se quiere ser ms especficos,
6 Bustamante Alarcn, Reynaldo, El derecho a
probar como elemento esencial de un proceso justo,
Lima: Ara, 2001, pp. 102 y 103. Vase, tambin,
Talavera Elguera, La prueba en el nuevo proceso
penal, ob. cit., pp. 23 y 24.
Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Derecho procesal penal

el escaso tiempo trascurrido desde que

se presenta la acusacin hasta el da que
se lleva a cabo el juicio inmediato. Pues,
es evidente que despus de aprobarse la
incoacin de proceso inmediato, el Ministerio Publico est obligado a presentar
su requerimiento acusatorio, el mismo
que es remitido automticamente al juzgado penal encargado del juicio oral, y
hasta ese momento, si bien el imputado
ya ha tenido la comunicacin formal de
los hechos por los cuales se le investigan;
sin embargo, el conocimiento del requerimiento acusatorio le permite recin
ejercer un amplio derecho de defensa,
pues conocer no solo de la imputacin
formal, los hechos precedentes concomitantes y posteriores, sino tambin las
pruebas que se presentan en su contra,
as como la pena y la reparacin civil, y
respecto de estos aspectos es que puede
plantear, segn su tesis de defensa, el
ofrecimiento de determinados medios
probatorios, quedando cada vez menos
tiempo, pues rpidamente ser citado a
juicio oral.
En consecuencia, estando a la naturaleza del proceso inmediato, el criterio
para la admisin de medios probatorios
en segunda instancia debe atender no
solo a los presupuestos contenidos en
el artculo 422, inciso 2 del CPP, sino
que resulta necesario realizar tambin
un anlisis de pertinencia conducencia,
utilidad y legalidad de los mismos,
atendiendo a las circunstancias de cada
caso concreto, donde se advierta que
por la inmediatez del trmite haya
existido posibilidad razonable de que
268

Instituto Pacfico

se haya limitado el derecho de defensa

(derecho a probar) como ocurri en
el caso detallado, donde se advirti que
existan 4 das desde que ocurrieron
los hechos hasta la audiencia de juicio,
lo cual cumple con las finalidades del
proceso inmediato, pero ello no implica que necesariamente debamos hacer
una interpretacin estricta de la norma
contenida en el artculo 422, inciso 2
del CPP, para estos casos.
Es preciso agregar que la ley que
regula el proceso inmediato Decreto Legislativo N. 1194 entr en
vigencia el 29 de noviembre del 2015,
y trae consigo un cambio estructural y
obligatorio en el trmite para los procesos en flagrancia delictiva de naturaleza
clere, conforme lo establece el artculo
448, inciso 4 del CPP, esto quiere decir
que la razn subyacente (preclusin
de las etapas y a la oportunidad para
ofrecimiento de los medios probatorios)
contenida en la norma del artculo 422,
inciso 2 del mismo cuerpo normativo,
referida al ofrecimiento de nuevos medios probatorios en segunda instancia,
puede ser relativizada debido a que
puede estar regulando ms situaciones
de las debidas, haciendo un anlisis no
solo de pertinencia, conducencia y utilidad, sino tambin razonabilidad en la
incorporacin de medios probatorios,
cuando se advierta que las posibilidades
de su ofrecimiento hayan sido limitadas,
siempre que la prueba aportada contribuya al debate probatorio, est relacionada con la tesis de impugnacin y no
haya existido desidia de la parte oferente.
Volumen 24 Junio 2016

Doctrina prctica
CONCLUSIN MS IMPORTANTE

Para admitir medios probatorios

esto es, para su actuacin en juicio de segunda instancia, deber
reanalizarse teniendo en cuenta la
naturaleza de los hechos que se investigan, los mismos que han sido
tipificados como delitos especficos;
siendo ello as, las pruebas ofrecidas por la defensa, deberan servir
como elemento demostrativo de la
materialidad de la conducta investigada, esto es, reafirmar o negar la
idea de que se realiz la conducta
que se le imputa.

Respecto de declaraciones testimoniales, podemos sealar que su admisin como nuevos medios probatorios
est condicionado a los criterios antes
expuestos, pero adems, cuando resulte
razonable su actuacin, debido a que la
posibilidad de su ofrecimiento estuvo
limitada durante las etapas previas al
juicio inmediato clere y siempre que
su actuacin resulte coherente con la
tesis de impugnacin, como en el caso
materia de anlisis, donde se verific lo
alegado por la defensa en el sentido que
desde las declaraciones a nivel policial
se hacen referencia y se identifican a
personas que estuvieron presentes con el
imputado momentos previos y durante
la intervencin policial, lo cual las hace,
en teora, personas hbiles para rendir
testimonio, conforme lo prescribe el
artculo 162 del CPP. Con respecto a los
documentales, se entiende que se recurre
ms a este tipo de medios de prueba en
Volumen 24 Junio 2016

la audiencia de incoacin de proceso

inmediato y prisin preventiva, donde
la defensa presenta documentos para
acreditar arraigo familiar, arraigo laboral,
carga familiar, estudios, capacitaciones,
antecedentes, etc., si esto es as, el juez
de investigacin pudo haberlas incorporado vlidamente al proceso y tomadas
en cuenta en su oportunidad como
elementos de conviccin (favorables o no)
al oferente, y los cuales sirvieron al momento de tomar la decisin de incoacin
de proceso inmediato o la imposicin
de una medida restrictiva. Sin embargo,
resulta importante sealar que la defensa
pudo tener complicaciones para obtener
algunos de estos documentos, sobre
todo cuando son solicitados por escrito,
esperando una respuesta de la entidad
que los emite, con lo cual bien podran
ser presentados como nuevos medios
probatorios en segunda instancia siempre
que se fundamente el posible aporte de
cada documento; aqu tambin estamos
ante la misma posibilidad de que se haya
afectado el derecho a probar, debido al
escaso tiempo que se tuvo para ofrecer
medios probatorios, y debe considerarse
un tiempo razonable para su obtencin
de cada documental, teniendo en cuenta
la forma de emisin de cada documento
que se pretende ofrecer como medio
probatorio nuevo en segunda instancia,
pues no es lo mismo conseguir una
constancia de domicilio o recibo de servicios bsicos como luz, agua y telfono,
a conseguir un certificado de trabajo o
algn informe emitido por alguna entidad privada o, ms an, entidad pblica,
Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Derecho procesal penal

o lograr conseguir algn video de algn

centro comercial, etc. Como vemos,
si bien podemos tener conocimiento
de su existencia, sin embargo, algunos
demoran ms tiempo en conseguirlos,
y es precisamente el tiempo el que se
ha reducido para este tipo de procesos.
Es importante sealar que la admisin
del medio probatorio no implica que se
deba aceptar su contenido o su aporte
de manera inmediata, pues en todo caso
deber ser sometido a debate durante la
audiencia de apelacin respecto de su
autenticidad, credibilidad, fiabilidad, y
ser analizado conjuntamente con los
dems medios de prueba; pues se entiende tambin que debe tener relacin con
la tesis de impugnacin que cuestiona
la sentencia de primera instancia y, en
estos casos, s existe mrito para ello.
Tambin debe priorizarse el derecho de
defensa sobre la preclusin de las etapas
y el derecho a probar, flexibilizando el
contenido de la norma contenida en el
artculo 422, inciso 1 del CPP, la cual,
a criterio particular, debe ser aplicada
sobre todo para procesos comunes.
En la etapa de apelacin de juicio
inmediato, tambin es posible insistir
en la declaracin de testigos que ya
declararon en primera instancia, como
prescribe el artculo 422, inciso 5 del
CPP; sin embargo, las reglas para admitir este tipo de testimoniales estn bien
definidas y se deben aplicar tanto en
la apelacin de juicios comunes como
en la apelacin de juicios inmediatos.
Esto es, debe admitirse la actuacin en
juicio de segunda instancia, solo aquellas
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Instituto Pacfico

testimoniales que hayan sido ofrecidas

nuevamente por la parte y siempre
que la sala considere indispensable su
concurrencia para sustentar el juicio de
hecho de la sentencia, y por razones estrictas de inmediacin y contradiccin.
Al respecto, no resulta razonable insistir
en volver a citar a todos los testigos de
primera instancia, por ejemplo; pues no
se trata de realizar un nuevo juicio oral,
asimismo, debe argumentarse sobre la
necesidad de volver a examinar al testigo que se ofrece, lo cual corresponde
a la defensa de la parte oferente. Por
ejemplo, en el caso materia de anlisis,
se admiti la declaracin del agraviado,
debido a una situacin especfica la
defensa advirti una retractacin entre
lo declarado en juicio oral y lo declarado
durante la investigacin (cambio de la
versin incriminatoria), y adems,
pueden observarse otros factores como
la necesidad de contrastar informacin
que se dej de lado y que ha sido considerada en la tesis de impugnacin del
recurrente, resultando proporcional la
posibilidad de declaracin del agraviado, sin que ello implique afectacin al
principio de preclusin u oportunidad
de ofrecimiento de medios probatorios,
pues la norma procesal, en este caso, ha
previsto esta posibilidad claramente.
Por su parte, el rgano jurisdiccional superior tiene que evaluar estos
aspectos con el fin de emitir un pronunciamiento respecto de la admisibilidad
de la declaracin del agraviado, siendo
necesario hacer un anlisis de una posible revictimizacin del agraviado, pues
Volumen 24 Junio 2016

Doctrina prctica
la sala superior tambin podra evaluar
directamente que no existan razones
objetivas que invaliden las afirmaciones
del agraviado, sin que ello desmerezca la
posibilidad de ser considerado como prueba
vlida cargo, como lo pudo valorar en
su momento el juez de juzgamiento. Es
importante tener en cuenta lo establecido en el Acuerdo Plenario N. 2-2005/
CJ-1167, que reafirma la necesidad de
interrogar al agraviado, en este caso por
inmediacin y por ser indispensable, a
efectos de mejor esclarecer los hechos,
y en su caso, para poder proporcionar
mayores elementos al debate pblico y
contradictorio que tendrn que ser promovidos adecuadamente por las partes.

terialidad de la conducta investigada,

esto es, reafirmar o negar la idea de que
se realiz la conducta que se le imputa.
Asimismo, estas nuevas pruebas servirn
para demostrar un aspecto importante
referido a la imputacin (pertinencia), lo
que no implica que ser valorada a favor
de la tesis de la defensa; todo ello deber
ser analizado y valorado en su momento
por este rgano superior, conjuntamente
con los medios probatorios que fueron
admitidos, y actuados oportunamente
en juicio oral y conforme con los lmites
que la norma procesal establece en el
artculo 425, inciso 2 del CPP.

Finalmente, es importante sealar

que para admitir medios probatorios
esto es, para su actuacin en juicio de
segunda instancia, deber reanalizarse
teniendo en cuenta la naturaleza de los
hechos que se investigan, los mismos
que han sido tipificados como delitos
especficos; siendo ello as, las pruebas
ofrecidas por la defensa, deberan servir
como elemento demostrativo de la ma-

Los puntos detallados en el presente trabajo permiten concluir que una

vez incoados los procesos inmediatos en
flagrancia delictiva e incluso en los de
conduccin de vehculos en estado de
ebriedad y omisin a la asistencia familiar, las etapas del proceso quedan relativizadas, debido a la celeridad procesal y a
que las normas aplicables al proceso comn no son coherentes con este proceso
especial que cambia estructuralmente
el procedimiento para llevar a juicio a
una persona. En consecuencia, debido
a la eficacia celeridad y rigurosidad, en
ciertos casos puede limitarse a las partes
la posibilidad de ofrecer medios probatorios en su oportunidad (momento
previo al juicio oral); por consiguiente,
es posible flexibilizar los criterios para la
admisin de nuevos medios probatorios
en segunda instancia de juicio inmediato, regulados en el artculo 422, inciso

7 Corte Suprema de Justicia, Acuerdo Plenario

N. 2-2005/CJ-116, f. j. n. 10:
Tratndose de las declaraciones de un agraviado, aun cuando sea el nico testigo de los
hechos, al no regir el antiguo principio jurdico
testis unus testis nullus, tiene entidad para ser
considerada prueba vlida de cargo y, por ende,
virtualidad procesal para enervar la presuncin
de inocencia del imputado, siempre y cuando
no se adviertan razones objetivas que invaliden
sus afirmaciones. Las garantas de certeza seran
las siguientes: a) Ausencia de incredibilidad
subjetiva, b) Verosimilitud, c) Persistencia en
la incriminacin [].
Volumen 24 Junio 2016

5. Conclusiones

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Derecho procesal penal

2 del CPP, cuyos presupuestos han sido Bustamante Alarcn, Reynaldo, El derecho a
probar como elemento esencial de un proceso
diseados para regular la admisin, de
justo, Lima: Ara, 2001.
pruebas en segunda instancia, de un Herrera Morano, Preclusin, Bogot: 2008.
proceso comn.
Recuperado de <http://bit.ly/1U54X9A>.
6. Referencias bibliogrficas
valos Rodrguez, Constante Carlos y Mery
Elizabeth Robles Briceo, Jurisprudencia
reciente del nuevo Cdigo Procesal Penal,
Lima: Gaceta Penal & Procesal Penal, 2012.

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Instituto Pacfico

Reyna Alfaro, Luis Miguel, El derecho a probar.

Recuperado de <http://bit.ly/21cCP34>.
Talavera Elguera, Pablo, La prueba en el nuevo
proceso penal. Manual de derecho probatorio
de la valorizacin de las pruebas en el proceso
penal comn, Lima: Academia Nacional de
la Magistratura, 2009.

Volumen 24 Junio 2016