Apunte Sociedades-2007

UNIVERSIDAD CATOLICA CARDENAL RAUL SILVA HENRIQUEZ
Escuela de Administracin y Economa
ASPECTOS RELATIVOS A LAS SOCIEDADES
TEXTO DE APOYO A ELECTIVO FORMAS SOCIETARIAS Y SUS ASPECTOS TRIBUTARIOS
PRIMER SEMESTRE 2007
L a s S o c i e d a d e s.
Concepto, caractersticas propias y naturaleza jurdica de la sociedad.- Se dice que hay
sociedad cuando dos o ms personas se agrupan para emprender una empresa en la que todos
van a gozar de sus ganancias y, eventualmente, soportar sus prdidas.
Definicin legal.- El Art. 2053 de nuestro Cdigo Civil, tomando el concepto de su modelo
principal, el Cdigo Civil francs de Napolen, de 1804, expresa: La sociedad o compaa es un
contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s
los beneficios que de ello provengan (inciso primero). Agrega en el inciso segundo: La sociedad
forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.
Caractersticas propias de la sociedad: el contrato y la persona moral.- La nocin de sociedad
implica dos significados: por una parte, representa un acto jurdico al que se le asigna la calidad de
un contrato; por la otra, esa creacin jurdica constituye un nuevo sujeto de derecho, una persona
jurdica que detenta todos los atributos de la personalidad, vale decir, el nombre, la capacidad, el
domicilio, la nacionalidad y el patrimonio, salvo, naturalmente, el estado civil, propio de las
personas naturales.
El acto jurdico es imprescindible para dar origen a la sociedad, pero una vez creada, tiene una
importancia decisiva en su funcionamiento la personalidad jurdica, porque permite que se
desenvuelvan en forma clara las relaciones de los socios entre s y, especialmente, las relaciones
de la sociedad con los terceros.
Naturaleza jurdica de la sociedad.- Sobre el tema existen diversas doctrinas, las que cobran
real importancia al establecer el sistema normativo que la regula y los preceptos supletorios que le
son aplicables. En la actualidad, se mencionan cuatro teoras: la contractual clsica, la del acto
constitutivo, la de la institucin y la teora del contrato de organizacin.
1. Teora contractual clsica.- Segn esta teora, la sociedad se origina en un acuerdo
entre los socios, a travs de un contrato. Se mantuvo inclume y sin discusin hasta fines
del siglo XIX, siendo seguida por las principales codificaciones de pases eurolatinos en los
comienzos de ese siglo, como el Cdigo Civil napolenico de 1804, el Cdigo de Comercio
francs de 1807 y el Cdigo de Comercio espaol de 1829 y, en el caso de Chile, el
Cdigo Civil de don Andrs Bello, de 1855, y el Cdigo de Comercio de don Gabriel
Ocampo, de 1867, ambos basados, principal y respectivamente, en los tres primeros.
En nuestros das, en aquellos pases en que prima que el acto constitutivo de la sociedad es un
contrato, se discute si dicho contrato perdura durante toda la vida de la sociedad o, si por el
contrario, la nocin de contrato desaparece al momento que, adquirida la personalidad jurdica, la
relacin contractual originaria se convierte en corporativa.
Nuestra legislacin adopta esta teora contractual clsica, cuando el Art. 2053 del Cdigo Civil
expresa que la sociedad o compaa es un contrato en que .... Por su parte, los Arts. 349 y 351
del Cdigo de Comercio, relativos a la sociedad colectiva, confirman la naturaleza contractual de la
sociedad. A su vez, el Art. 103, N 2), de la Ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas, seala
que estas se disuelven por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona, lo que da a
entender que no puede persistir si falta el requisito mnimo de dos partes, propio de una situacin
contractual.

En todo caso, el derecho chileno excede el mbito del contrato en materia societaria, al afirmar en
el inc. 2 del citado Art. 2053 del C.C., que la sociedad forma una persona jurdica distinta de los
socios individualmente considerados.
2. Teora del acto constitutivo.- Elaborada por Heinrich von Gierke, refuta por incompleta a
la teora contractual clsica, sealando que aquella slo explica los efectos de la sociedad
entre los socios, pero no las consecuencias jurdicas que produce la sociedad en relacin a
los terceros, y que en el caso de las sociedades annimas ni siquiera aclara las relaciones
entre la sociedad y quienes se incorporan a ella con posterioridad al acto constitutivo,
mediante la correspondiente suscripcin de acciones.
Von Gierke afirma que la sociedad no se establece por un acto bilateral, como sera el contrato,
sino que se constituye por un acto unilateral de los fundadores, el que simultneamente genera el
estatuto que rige a la sociedad y le hace adquirir la personalidad jurdica. Agrega que el acto es
unilateral porque las voluntades de varios sujetos confluyen hacia un mismo fin, por lo que se
comportan como si todos los individuos fueran uno solo.
3. Teora de la institucin.- Elaborada por Maurice Hauriou y Georges Rnard, afirman que
la sociedad es una institucin, una entidad intermedia entre la persona y el Estado. Esta
institucin es un sujeto de derecho con intereses diversos de los socios, que tiene su
propio objetivo establecido por los estatutos.
Siendo la sociedad una institucin, conforma un organismo dotado de personalidad y voluntad
propias, poseyendo un fin societario que predomina por sobre el inters particular de cada socio.
Esta nocin institucional de la sociedad calza, en nuestro derecho, con la sociedad annima. En
efecto, el Art. 1 de la Ley N 18.046, sobre Sociedades Annimas, la define como una persona
jurdica formada por la reunin de un fondo comn, sin sealar que sea un contrato, como s lo
hizo el Art. 2053 del Cdigo Civil.
Por otra parte, al afirmar que la sociedad annima es una persona jurdica, est sealando que es
un sujeto de derecho y, como tal, tendr un fin social indicado en sus estatutos, el que prevalecer
sobre el inters individual de uno o ms directores al prohibirles la celebracin de actos o contratos
contrapuestos con los intereses de la sociedad (Art. 44, Ley N 18.046).
Finalmente, este sujeto tendra voluntad propia, la que se genera a travs de los diversos rganos
sociales: el Directorio, la Junta de Accionistas, el Presidente y el Gerente.
4. Teora del contrato de organizacin.- Como su nombre lo indica, se trata, respecto de la

naturaleza jurdica de la sociedad, de una variante de la teora contractual clsica. Para
esta teora, elaborada por juristas italianos, el acto fundacional de la sociedad sigue siendo
un contrato; pero revestido de ciertas caractersticas propias: es un contrato plurilateral,
abierto y de organizacin.
a) Es un contrato plurilateral, por que en l intervienen dos o ms partes, cuyas voluntades se
dirigen a lograr un fin comn;
b) Es un contrato abierto, porque pueden integrarse a l otros sujetos que deseen contribuir al
mismo fin, particularmente en el caso de las sociedades annimas.
c) Es un contrato de organizacin, por que a travs de l se establecen los rganos mediante
los cuales se expresa su voluntad propia de la sociedad.
Sociedad y empresa.- Aunque a menudo ambos trminos se confunden, e incluso para algunos
son sinnimos, su naturaleza y propsitos son diferentes:
La empresa es un organismo econmico y social, financieramente independiente, destinado a
producir bienes o servicios para el mercado, con un propsito lucrativo.
La sociedad es un recurso jurdico, destinado a facilitar la creacin y organizacin de la empresa.
Como se ha dicho, no es otra cosa que un recubrimiento o indumentaria jurdica.
Requisitos del contrato de sociedad.- Ya hemos visto que segn la concepcin clsica, a la que
pertenece nuestro derecho en lo que a sociedades se refiere, la sociedad es un contrato y, en
cuanto tal, debe comprender los requisitos propios de todo contrato. Pero, adicionalmente a su
carcter de contrato, la sociedad debe reunir otros elementos especiales, aplicables slo a la
sociedad. Finalmente, debe recordarse que la sociedad no slo es un contrato sino que da origen
a una persona jurdica o moral.
1. Requisitos relativos a todo contrato.- Siendo la sociedad un contrato, es menester para
que ella exista que se renan las condiciones de todo contrato y, adems, para que el
contrato de sociedad sea vlido, es preciso que esas condiciones no presenten ningn
vicio que pueda originar su nulidad.
En consecuencia, para que el contrato de sociedad sea vlido, es necesario que l rena las
condiciones de validez de todo contrato, vale decir:
a)
b)
c)
d)
Consentimiento de las partes;

Capacidad para contratar;
Un objeto lcito, y
Una causa lcita.
a) Consentimiento de las partes. El contrato de sociedad se forma por el acuerdo de

voluntad de las partes, por su consentimiento. Por eso se le califica de contrato
consensual. Luego, para que el contrato de sociedad sea vlido, se requiere que los
socios hayan dado su consentimiento y que ese consentimiento no adolezca de algn vicio
de error, fuerza o dolo.
b) Capacidad para contratar. Para ultimar el contrato de sociedad es necesario ser capaz.
Por regla general, todas las personas son capaces de celebrar un contrato, salvo aquellas
que la ley considera incapaces.
c) Un objeto lcito. Segn el Art. 1460 del Cdigo Civil, Toda declaracin de voluntad debe
tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. Por lo tanto, el
objeto de un contrato es la prestacin a que se compromete un contratante, que debe
consistir en dar, hacer o abstenerse de algo.
Respecto del objeto, cuando en el derecho comn se habla de dar, se quiere decir entregar, poner
en manos de otro un aporte; distinto es el sentido que se le da al aporte en el derecho de
sociedades; aqu el objeto es la realizacin de la empresa.
Por lo tanto, el objeto que debe estar mencionado en los estatutos sociales es la actividad a que se
dedica la empresa y, en cuanto tal, debe tratarse de un objeto lcito, esto es, que no sea prohibido
por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico, so pena de nulidad de la
sociedad.
d) Una causa lcita. En el derecho comn (Art. 1467 C.C.), la causa es el motivo que induce
al acto o contrato y debe ser real y lcita; en el derecho de sociedades, la causa es el fin
perseguido por la sociedad, la que la hace confundirse con el objeto.
Pero, al igual que en el derecho comn, la causa debe ser lcita, vale decir, no prohibida por la ley o
contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
2. Requisitos propios del contrato de sociedad.- Como advierte el Art. 2053 del Cdigo
Civil, para que haya sociedad es necesario que se aporten en comn ciertos bienes, con la
mira de repartir los beneficios que provengan de la explotacin de esos bienes aportados.
Pero ello no basta. Se requiere, adems, que las personas que se unen en sociedad
tengan el propsito de compartir, en condiciones de igualdad, las alternativas que el
ejercicio de la empresa pueda presentar.
Por lo tanto, esos requisitos propios del contrato de sociedad son:
a) los aportes;
b) los beneficios -y eventualmente las prdidas- y,
c) la intencin de formar sociedad, conocida como la affectio societatis.
a) Los aportes. Recordando nuevamente el Art. 2053 del Cdigo Civil, la sociedad
es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn, con la
mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan.
Por lo tanto, para que haya sociedad es necesario PONER ALGO EN COMUN, vale decir, que los
contratantes deban aportar alguna cosa a la sociedad, que hagan aportes.
A cambio de su aporte, que puede ser en dinero, en especies o en trabajo o servicios, el socio pasa
a ser dueo de una fraccin de la sociedad, de una PARTE SOCIAL. Esta parte puede ser una
porcin de inters en las sociedades de personas o una accin en las sociedades annimas.
La suma de las partes sociales debe corresponder al conjunto de los aportes y a su valor en el
momento en que ellos fueron efectuados y constituye el capital social.
1) El capital social.- El capital social est constituido por el conjunto de los aportes
o partes sociales. El valor nominal corresponde al valor de los aportes en el
momento en que fueron efectuados. El capital social representa una deuda de la
sociedad para con los socios, porque la sociedad debe el valor de los bienes que
han sido aportados por ellos y, como deuda que es, debe figurar en el pasivo en el
balance de la sociedad.
Por otra parte, el capital social constituye el derecho de prenda general en el cual los acreedores
de la sociedad harn efectivos sus crditos, por lo cual debe permanecer fijo e intocable e igual al
valor de los aportes de origen. Por eso los socios no pueden retirar sus aportes mientras la
sociedad exista.
El capital social debe distinguirse del activo social. Al momento de constituirse la sociedad por los
aportes, el capital social corresponde, es igual, al activo social. Pero con el correr del tiempo, este
activo social va a evolucionar, aumentar o disminuir segn la sociedad obtenga ganancias o
sufra prdidas; en cambio el capital social, representado por los valores de los aportes de origen,
no vara.
2) Los diversos tipos de aportes.- Los aportes de los socios pueden ser en dinero,
en especies o en trabajo o servicio, tambin llamado aporte en industria.
Los aportes en dinero pueden entregarse de una sola vez, al momento de constituirse la
sociedad, o en cantidades fijadas de antemano y en pocas determinadas.
El aporte en especie estriba en entregar una cosa distinta que dinero, que puede consistir en un
bien determinado, sea mueble o inmueble, sea mercadera, sean materiales, o en elementos de un
establecimiento de comercio, tales como un nombre comercial, una marca, una patente comercial.
Este aporte en especie puede asumir dos formas: en propiedad o en usufructo.
Cuando el aporte en especie se hace en propiedad, es la sociedad la que se hace duea de la
cosa aportada y, en consecuencia, soportar los riesgos desde que el aporte se perfecciona.
Tratndose de cosas corporales, el aporte equivaldr a una compraventa; si el aporte consiste en
derechos, equivaldr a una cesin de crdito.
Al disolverse la sociedad, el socio que aport una especie en propiedad no puede exigirle a la
sociedad la restitucin de la misma cosa, sino nicamente el valor que tenga la cosa en ese
momento y slo despus que se hayan pagado los acreedores sociales.
A su vez, cuando la especie aportada a la sociedad se ha hecho en usufructo, ella permanece en el
patrimonio del socio aportante, pudiendo la sociedad usarla y percibir sus frutos. La sociedad es
usufructuaria y el socio aportante nudo propietario.
Como la cosa aportada permanece en el dominio del socio, l es quien soporta los riesgos. En
este caso, al disolverse la sociedad tendr derecho a que se le restituya la misma cosa.
Finalmente, el aporte en industria es aquel que puede estar constituido por el trabajo que el socio
aportante efecta o promete efectuar, en razn de su calidad profesional, tcnica o comercial, o
que tambin puede consistir en servicios que el socio prestar a la sociedad, la que ser
beneficiada por su prestigio comercial.
El aporte en industria tiene un carcter ininterrumpido, es decir, debe prestarse durante toda la
vigencia de la sociedad y termina slo con la muerte del socio aportante.
El aporte en industria no forma parte del capital social, ni tampoco integra el derecho de prenda
general de los acreedores sociales y est prohibido en las sociedades de capital, en las que los
socios limitan su responsabilidad al monto de sus aportes.
A la inversa, el aporte en industria es vlido en las sociedades de personas, en las que todos los
socios responden personal y solidariamente del pasivo social.
La valorizacin del aporte en industria debe ser hecha al momento de constituirse la sociedad, para
saber en que proporcin el socio aportante va a participar en las utilidades. Si dicha valorizacin se
omite, la utilidad del socio industrial ser igual a la del socio que hubiere hecho el aporte de capital
de menor valor.
El aporte en industria debe distinguirse del trabajo desempeado en la sociedad por un director
remunerado, diferencia que surge del origen de la remuneracin: cuando se trata del aporte en
industria de un socio, su remuneracin se paga mediante su participacin en los beneficios
sociales; cuando se trata de la remuneracin de un administrador social, su sueldo se paga con
cargo a los gastos generales de la sociedad.
b) Los beneficios. Siguiendo con la definicin del contrato de sociedad que entrega
el Art. 2053 del Cdigo Civil, es necesaria la presencia de un segundo requisito

propio del contrato, adems de los aportes: el propsito de obtener y repartir
beneficios.
1) La obtencin de beneficios.- Qu se entiende por beneficio? El concepto admite una
nocin amplia y otra restringida. En un sentido amplio, beneficio es toda ventaja material
apreciable en dinero, ya sea mediante la obtencin de una ganancia real o del ahorro de
un gasto. En sentido restringido, beneficio es un enriquecimiento efectivo, una ganancia
verdadera.
2) Oportunidad en que se conocen los beneficios.- En teora, el resultado positivo o
negativo de la sociedad slo debiera conocerse al trmino de su vida, cuando se disuelve.
Sin embargo, en la prctica, los beneficios, si los hay, son distribuidos anualmente, al final
de cada ejercicio, tomando en cuenta el balance que contiene los resultados econmicos
de la sociedad. En el libro de balances que debe llevar todo comerciante, de acuerdo a los
Arts. 25 y 29 del Cdigo de Comercio, que contiene los resultados econmicos de la
sociedad, la cuenta de ganancias y prdidas de dicho libro servir de antecedente contable
para determinar si hubo beneficios.
3) La reparticin de beneficios.- La ltima parte del inc. 1 del Art. 2053 del Cdigo Civil
nos recuerda que las personas forman sociedad con el propsito de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan. Y aunque el Cdigo no lo diga, es obvio que si la
sociedad tiene prdidas los socios debern contribuir a su pago.
Respecto del estado econmico de la sociedad, hay que distinguir entre el pasivo social, que est
integrado por todas las deudas de la sociedad con los socios y con los terceros, y el activo social,
que comprende todos los bienes o crditos sociales.
Una vez que se ha deducido del activo social todo aquello que figura en el pasivo social como
crdito contra la sociedad, con excepcin de los aportes sociales, se llega al activo neto, de donde
se repartirn los beneficios. No hay activo neto cuando los crditos contra la sociedad son
superiores o iguales en monto al activo social. En ese caso sobrevendr la contribucin a las
deudas por parte de los socios, en la forma determinada por el pacto social o por la ley, en
subsidio.
4) Como se reparten los beneficios.- La reparticin de los beneficios se establece,
generalmente, en el contrato de sociedad. En el silencio del pacto social, las utilidades se
reparten en proporcin al valor de los aportes hechos por el socio en la sociedad. Si el
aporte fue slo en usufructo, se estar al valor del usufructo del bien. Si se trata de un
aporte en industria, la parte del socio ser igual a la que le corresponda al socio que ha
hecho el aporte de capital ms bajo.
Se encuentre establecida o no en los estatutos sociales la reparticin de los beneficios o la
contribucin a las prdidas, en su caso, dada la naturaleza particular del contrato de sociedad,
basada fundamentalmente en la aceptacin comn de los riesgos con el fin de repartir en
comn los beneficios, los socios no pueden suprimir totalmente el derecho de cada uno de
ellos a participar de los beneficios o de contribuir a las prdidas.
Finalmente, es necesario distinguir entre obligacin a la deuda y contribucin a la deuda;
tambin debe distinguirse entre deudas y prdidas. Veamos:
_ Se habla de obligacin a la deuda, respecto del derecho de persecucin que tienen los
acreedores sociales en contra de los socios.
_ La contribucin a la deuda, tambin llamada reparticin de las cargas, dice relacin con el
aporte a las prdidas que le cabe a cada socio.

_ Las deudas constituyen obligaciones que estn pendientes de pago; las prdidas
representan un quebranto en el resultado econmico de la sociedad. En un momento puede
haber deudas, sin que signifique que haya prdidas.
c) La affectio societatis. Este tercer requisito propio del contrato de sociedad,
llamado tambin animus societatis, que permite que la sociedad se diferencie de
otros contratos de parecidas caractersticas, es la voluntad o consentimiento de los
socios dirigido especialmente a constituir la sociedad, a participar y colaborar
activamente y en condiciones de igualdad, desarrollando un trabajo en comn y
aceptando lo aleatorio de un proyecto.
Esta participacin de los socios ser ms intensa o menos efectiva, segn se trate de sociedades
de personas o de sociedades de capital.
En las sociedades de personas, los socios las han formado en razn de afinidades, confianzas o
sentimientos que denotan un carcter ms profundo y un espritu de equipo.
En las sociedades de capital, la participacin de los socios prcticamente no existe y cuando
excepcionalmente se manifiesta, se reduce a intervenir en la asambleas, ejerciendo el derecho que
les corresponde como accionistas.
En sntesis, la affectio o animus societatis, es la voluntad de los socios de unirse, organizarse y
reconocerse como iguales, con intereses que confluyen a un fin comn, aceptando los riesgos que
ello implica.
La personalidad jurdica.
Cuando se inici el estudio de la sociedad, se dijo que en ella se deba distinguir dos aspectos: el
contrato que la origina y la persona jurdica que surge de l, distinta de los socios individualmente
considerados.
La existencia de la personalidad jurdica. Existen diversas teoras para explicar la existencia de
la personalidad jurdica o moral. Las principales son:
a) Patrimonio de afectacin: segn esta teora, la vida de la personalidad jurdica est
ligada a la existencia de un patrimonio de afectacin, vale decir, esta personalidad jurdica
subsiste porque hay un patrimonio destinado, afectado, a la realizacin de un fin.
b) Centro de inters distinto: de acuerdo a esta teora, la personalidad jurdica es
semejante a la personalidad de los sujetos fsicos y existe desde el momento que un grupo
humano crea un ente, el que pasa a constituir un centro de inters distinto, con una
actividad determinada y una voluntad colectiva orientada hacia un fin.
c) Teora de la ficcin: niega la existencia de la personalidad jurdica, afirmando que slo es
una ficcin creada por la ley, que se otorga a determinados grupos humanos cuando
cumplen ciertas condiciones de funcionamiento, sin que exista un ser moral distinto de los
socios o miembros. Esta teora es asimilada por el derecho chileno, cuando el Art. 545 del
Cdigo Civil expresa que se llama persona jurdica una persona ficticia,...
El profesor Ricardo Sandoval Lpez agrega una opinin que, sin expresarlo, denota un respaldo a
la teora del centro de inters distinto, cuando expresa que parece lgico asimilar la personalidad
moral de las sociedades a la personalidad del individuo, argumentando que as como la persona
fsica tiene atributos como nombre, domicilio, capacidad, nacionalidad, las sociedades tambin e

incluso, afirma, la asimilacin puede llevarse al extremo de pensar en relaciones de familia, cuando
se habla de sociedad madre y sociedades filiales.
La personalidad jurdica de las sociedades es reconocida por la ley. Este reconocimiento se
encuentra explicitado en la definicin de sociedad que entrega el Art. 2053 del Cdigo Civil, cuando
en el inc. 2 de dicho artculo afirma que la sociedad forma una persona jurdica, distinta de los
socios individualmente considerados. Este aspecto de la sociedad surge en momentos diferentes,
dependiendo del tipo de sociedad que se trate.
As, en las sociedades de personas, la personalidad moral nace desde que se perfecciona el
contrato de sociedad, desde que se renen todos sus requisitos; en cambio, en algunas
sociedades de capitales, cuyo nacimiento depende de una autorizacin de la autoridad
administrativa, como es el caso de distintas superintendencias, la personalidad jurdica nace
cuando la resolucin respectiva se ha dictado.
La personalidad jurdica acompaa a la sociedad durante toda su existencia legal y se prolonga
durante la liquidacin de la sociedad, cuando ha sido disuelta.
Atributos de la personalidad jurdica. La sociedad en cuanto persona jurdica posee los mismos
atributos que las personas naturales: capacidad, patrimonio, nombre, domicilio y nacionalidad.
Slo se excepta, por razones obvias, el estado civil.
a) La capacidad: Siendo la capacidad de goce la aptitud que tiene todo sujeto de derecho
para adquirir derechos y contraer obligaciones, aqu se trata de la capacidad de ejercicio,
que consistiendo en la aptitud de un sujeto de derecho para ejercer por s mismo los
derechos de que es titular, y para cumplir tambin por s mismo las obligaciones o deberes
jurdicos que le correspondan, en el caso de las personas jurdicas deben actuar por medio
de sus representantes.
b) El patrimonio: La sociedad es duea de los bienes que han sido aportados en propiedad
por los socios y puede adquirir otros bienes durante su vida social, despus de haber sido
constituida.
En consecuencia, el patrimonio social es distinto del patrimonio de los socios, quienes tienen
contra la sociedad un crdito representado por su parte social, lo que les da derecho a participar en
las asambleas, en los beneficios sociales y, al liquidarse la sociedad, recibir la devolucin de su
aporte, si procede.
En cuanto a los acreedores sociales, tienen un derecho de prenda para hacerlo efectivo en el
patrimonio de la sociedad y no en el patrimonio de los socios. Los acreedores sociales son
pagados con los bienes de la sociedad con preferencia respecto de los acreedores personales de
los socios, los que no pueden embargar los bienes sociales sino slo solicitar que con la parte en la
sociedad del socio deudor se paguen sus crditos.
Cabe hacer presente que en las sociedades de personas los acreedores no slo pueden perseguir
sus crditos en el patrimonio social sino en el de los socios, que responden personal y
solidariamente de las deudas sociales.
De otro lado, ninguna compensacin es posible entre los crditos o deudas de la sociedad y las
deudas o crditos de los socios.
Finalmente, por el hecho de poseer personalidad jurdica, ya se advirti que la sociedad es
plenamente capaz, esto es, tiene capacidad de ejercicio para cumplir los actos que corresponden a
su objeto y, dentro de los lmites de ese objeto, la sociedad puede administrar y disponer de su
patrimonio.
c) El nombre: El nombre es el conjunto de palabras que sirven para identificar a un sujeto de

derecho de una manera breve y formal que todos los restantes sujetos puedan llegar a
conocer.
Tratndose de sujetos jurdicos colectivos, como en el caso de las sociedades, el nombre va a ser
determinado por los propios asociados y deber dejarse constancia del mismo en el estatuto por el
que se rija la persona jurdica de que se trate.
As, en las sociedades de personas, y muy particularmente en la sociedad colectiva, en la que los
socios responden solidariamente del pasivo social, el nombre, que se denomina razn social, est
constituido por el nombre de todos los socios, o por el de alguno o algunos de ellos, seguido de las
palabras y compaa.
En cambio, en las sociedades de capitales, y ms especialmente en la sociedad annima, donde el
nombre de los socios es irrelevante, el nombre de la sociedad es una denominacin comercial que
corresponde al objeto que ella explota, seguido de las palabras sociedad annima, o simplemente
de las iniciales S. A., por ejemplo: Transportes Progreso S.A..
A su vez, en las sociedades de responsabilidad limitada, se pueden producir dos situaciones
diversas en cuanto al nombre: en un caso, puede corresponder a una razn social, que va incluir
el nombre de los socios; en la otra situacin, tendr un nombre comercial, ligado a la actividad que
realice. En ambas alternativas, el nombre terminar, para indicar la naturaleza de la sociedad, con
la palabra Limitada, o la abreviatura Ltda... Ejemplos: Rivera y Vidal Limitada; Abogados
Asociados Limitada.
d) El domicilio: Nuestro Cdigo Civil, en su Art. 59, expresa que El domicilio consiste en la
residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. Si
ambas condiciones concurren respecto de un mismo sujeto en ms de un lugar, se
entender que en todos ellos tendr domicilio (Art. 67, primera parte, C.C.). A su vez, el
Art. 62 del Cdigo Civil seala que El lugar donde un individuo est de asiento, o donde
ejerce habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad.
Estas disposiciones nos estn indicando que una persona natural, desde el punto de vista legal, no
elige su domicilio; se lo atribuye la ley.
Muy distinta es la situacin en las personas jurdicas. Generalmente el domicilio, denominado sede
social, figurar en los estatutos; el domicilio de las sociedades es real, no ficticio ni arbitrario.
Pero dnde tiene su domicilio la sociedad? Para algunos, donde se encuentra su casa matriz, el
lugar donde se asienta su direccin administrativa. Para otros, en el lugar donde est su
explotacin o actividad econmica, y si se trata de una sociedad con varias sucursales, la ciudad
donde est el local que realiz la operacin. Y para otros, el lugar donde se realizan las asambleas
de socios. En Chile, el domicilio o sede social es aquel que aparece en los estatutos de la
sociedad.
e) La nacionalidad: En general, puede decirse que un sujeto jurdico individual tendr la
nacionalidad correspondiente al territorio en que ha nacido, o bien, independientemente de
esa circunstancia, la nacionalidad de sus progenitores.
Tratndose de sujetos jurdicos colectivos, y dada la evidente y creciente internacionalizacin de
las actividades que stos realizan, la determinacin de la nacionalidad se transforma en un asunto
mucho ms complejo.
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La determinacin de la nacionalidad de un sujeto jurdico colectivo podr producirse en razn del

Estado que autoriz su constitucin o funcionamiento, o bien en razn del territorio en que se
encuentra situada la sede principal de sus actividades. Pero cada vez es ms frecuente que una
misma institucin obtenga el reconocimiento de varios Estados a la vez, lo cual torna difcil
establecer cual es efectivamente la sede principal de sus negocios.
En el caso de las sociedades, la nacionalidad es el vnculo que la une con un Estado determinado.
Como ese vnculo es de carcter jurdico, en tales circunstancias no puede quedar al arbitrio de los
socios, porque hay consecuencias fundamentales que se derivan de la nacionalidad de la
sociedad, como es la posibilidad de invocar derechos reservados a los nacionales de un pas, en
detrimento de quienes no lo son, o de escapar, en tiempos de guerra, a las medidas de secuestro o
requisicin de bienes de una sociedad extranjera procedente del pas enemigo.
Los diversos tipos de sociedades.

Las sociedades pueden clasificarse tomando en cuenta la naturaleza de la actividad que explotan
(civiles o comerciales), o en razn de las caractersticas formales que adoptan (colectivas, en
comanditas, annimas o de responsabilidad limitada) o si el factor principal son las personas, el
capital o una mezcla de ambos (de personas, de capitales o mixtas).
Sociedades civiles y comerciales.

El elemento que sirve de base a esta clasificacin es la naturaleza de la actividad que ellas
explotan, el objeto para el cual la sociedad se ha formado.
El Art. 2059 del Cdigo Civil expresa que La sociedad puede ser civil o comercial, agregando en
su inciso segundo: Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley
califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles. Por lo tanto, si el objeto de la
sociedad es la realizacin de algn acto que la ley califica de comerciales, como son los sealados
en el Art. 3 del Cdigo de Comercio, la sociedad es comercial.
A la inversa, si el objeto social no son los actos de comercio, la sociedad ser civil, con excepcin
de la sociedad annima, la que de acuerdo al inc. 2 del Art. 1 de la Ley N 18.046, sobre
Sociedades Annimas, es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios
de carcter civil.
La importancia de la calificacin en sociedades civiles y comerciales radica en lo siguiente:
a) En cuanto a su constitucin: Se forman de manera diferente.
Las sociedades civiles son, por regla general, consensuales, no se someten a ninguna formalidad.
La excepcin la constituyen las sociedades civiles de responsabilidad limitada, que deben
someterse a las reglas formales de constitucin sealadas en el Art. 2 de la Ley N 3.918, en
relacin con el Art. 352 del Cdigo de Comercio.
En cambio, las sociedades comerciales son solemnes, debiendo cumplir con determinadas
formalidades de constitucin: escritura pblica conteniendo el pacto social e inscripcin de un
extracto de ella en el Registro de Comercio. Estas formalidades pueden variar, dependiendo si se
trata de sociedades comerciales de personas, de capitales o mixtas.
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b) En cuanto a la responsabilidad de los socios: Tambin es distinta, si son civiles o

comerciales, siendo particularmente diferente en las sociedades colectivas.
En las sociedades colectivas civiles, los socios responden de las deudas sociales ilimitadamente
con su patrimonio, pero a prorrata de su inters en la sociedad.
En las sociedades colectivas comerciales, los socios responden de las deudas sociales no slo en
forma ilimitada sino solidariamente, vale decir, cada socio debe responder frente al tercero
acreedor por la totalidad de la deuda.
c) En cuanto a la contabilidad:
Se sabe que las sociedades comerciales estn obligadas a llevar contabilidad (Arts. 25 y siguientes
Cdigo de Comercio); esta obligacin, por regla general, no se exige a las sociedades civiles.
Sociedades colectivas, encomanditas, annimas y de

responsabilidad limitada.
Como ya se expresara, esta clasificacin atiende a las caractersticas formales que presentan, ya
sea en su forma de administracin, la responsabilidad de los socios, el uso de la razn social y la
cesibilidad de los derechos sociales.
a) Sociedades colectivas: Estas sociedades se forman en torno a la confianza recproca
entre los asociados, administrando todos o varios o uno de los socios, o un tercero,
responden con todos sus bienes de las deudas sociales y tienen todos los socios, en
principio, el uso de la razn social. Esta razn social est formada por el nombre de uno o
varios de los socios, seguida de las palabras y compaa.
Como se trata de un contrato in tuitu personae, los socios no pueden ceder su inters en la
sociedad.
b) Sociedades encomanditas: En estas sociedades hay dos tipos de socios: los que
aportan bienes para constituir el capital, llamados socios comanditarios, y los que
administran en forma exclusiva la sociedad, llamados socios gestores.
Se trata de sociedades de carcter mixto, debido a que los socios capitalistas o comanditarios se
rigen por las reglas de las sociedades de capitales, mientras que los socios gestores se rigen por
las normas aplicables a las sociedades de personas.
Existen dos clases de sociedades encomanditas:
acciones.
en comandita simple y en comandita por
c) Sociedades annimas: Estas sociedades estn formadas por la reunin de un fondo

comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes,
administradas por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables y
conocidas por la designacin del objeto de la empresa.
Se trata de sociedades de capitales, en las cuales los socios pueden ceder libremente su parte
social, representada por un ttulo negociable llamado accin.
12

d) Sociedades de responsabilidad limitada: Creadas por el derecho alemn, representan
verdaderas sociedades colectivas, pero donde los socios limitan expresamente su
responsabilidad al monto del aporte, o a ms la suma a que se obliguen al momento de la
constitucin.
Paralelo entre las sociedades de personas y las sociedades de

capital en cuanto a los beneficios y dificultades que presentan.
Las sociedades de personas tienen como ventaja la simplicidad de su constitucin, bastando para
ello un escaso nmero de personas para que se formen, unidas por la confianza recproca que se
tienen los socios.
Sin embargo, presentan tambin una serie de inconvenientes: como estn constituidas en razn
de la persona de los socios, su existencia legal depende de la vida de aquellos; los socios
responden ilimitada, solidaria e indefinidamente de las deudas sociales, por lo cual los crditos que
pudiere conseguir la sociedad se afincan en la solvencia de los socios, lo que conlleva que slo
puedan emprender negocios de diminuta envergadura. Finalmente, su rgimen especial de
administracin, que permite que todos los socios puedan participar en l, pero que cada uno pueda
oponerse a los actos de los otros socios, si bien puede ser muy democrtico conlleva muchas
veces una virtual paralizacin de la sociedad.
Por su parte, las sociedades de capitales, particularmente la sociedad annima, presentan como
beneficios desligarse completamente de la consideracin de la persona de los socios, tanto en su
constitucin como en su funcionamiento; los socios son dueos de acciones negociables, esto es,
que pueden ceder libremente a los terceros y que, en tal calidad, slo responden hasta
concurrencia del monto de esas acciones; se conocen por el objeto que constituye su actividad;
son administradas por mandatarios esencialmente revocables y al concentrar grandes capitales
representan la estructura jurdica ms eficaz para emprender grandes empresas.
No obstante, las sociedades de capitales tambin muestran grandes inconvenientes: los tenedores
de acciones, que usualmente suman miles, no tienen posibilidades o rehsan asistir a las
asambleas, quedando en manos de unos pocos el control de la marcha social; por otra parte, el
valor de las acciones experimenta frecuentemente grandes fluctuaciones, que a menudo obedecen
a especulaciones de orden financiero, provocando alzas y bajas que son artificiales y que pueden
derivar en grandes ganancias de la noche a la maana o en empobrecimientos repentinos.
LAS SOCIEDADES DE PERSONAS.

Ya se ha expresado que los comerciantes, frente a las dificultades y riesgos que conlleva acometer
individualmente la actividad comercial, hecha la salvedad de las empresas individuales de
responsabilidad limitada -E.I.R.L.-, que se examinarn al final, deben asociarse con otros para
acometer negocios de tamao superior.
Si la actividad que se piensa enfrentar no requiere de grandes capitales, es suficiente que ese
comerciante se una a otras personas de su confianza, utilizando como forma jurdica una sociedad
de personas, en la cual los socios responden ilimitadamente por las deudas sociales; que se
conoce por una razn social que integran los nombres de todos los socios, o alguno de ellos,
seguido de las palabras y compaa, y que es administrada por todos los socios o por algunos de
ellos o por mandatarios especialmente designados al efecto.
13
Como sociedades de personas existen la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple y la

asociacin o cuentas en participacin, que es un tipo muy especial de sociedad, porque no existe
para los terceros, y que se forma entre un comerciante y uno o ms participantes que le facilitan
dinero para una o varias operaciones determinadas. Esta sociedad no tiene personalidad jurdica,
porque el comerciante es el nico que contrata con los terceros, limitndose los participantes slo a
entregarle dinero y a recibir los beneficios, si los hay.
La sociedad colectiva comercial.

Esta sociedad reconoce su origen en el medioevo, como forma ms avanzada de las comunidades
familiares, por lo que originalmente slo uni a parientes, constituyndose en la tpica sociedad de
personas, carcter que ha llegado hasta nuestros das. Su condicin de sociedad in tuitu
personae, agregado a la responsabilidad ilimitada de sus socios, que deriva en la dificultad de
integrar grandes capitales entre pocas personas muy unidas entre s, provocan que esta sociedad
haya cado en desuso.
Definicin.- Nuestro Cdigo de Comercio no la define. El Cdigo Civil, en el inciso 2 del Art.
2061, seala solamente que Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por
s o por un mandatario elegido de comn acuerdo, sin considerar los atributos formales que
diferencian a esta sociedad de otras, como el uso de la razn social o la responsabilidad de los
socios.
Doctrinariamente, se define a la sociedad colectiva como aquella en que los socios administran por
s o por mandatarios elegidos de comn acuerdo y responden en forma solidaria e ilimitada de las
obligaciones contradas en nombre de la sociedad.
Las caractersticas formales de la sociedad colectiva son: la administracin, la responsabilidad de
los socios, la razn social y la no cesibilidad de los derechos de los socios en la sociedad.
a) La administracin.- Como se trata de una sociedad de personas, la administracin de la
sociedad colectiva corresponde de pleno derecho a todos los socios. Sin embargo, en un
acto posterior, los socios pueden entregar la administracin a uno de ellos o a un extrao
(Arts. 386 y 385 del Cdigo de Comercio).
b) La responsabilidad de los socios.En la sociedad colectiva comercial, la
responsabilidad de los socios es ilimitada, esto es, responden con todo su patrimonio, no
slo con los que han aportado a la sociedad. Adicionalmente, esta responsabilidad de los
socios es solidaria, en trminos que un acreedor de la sociedad puede exigir de cada socio
el pago total de la deuda contrada por la sociedad. Como esta solidaridad es de origen
legal (Art. 370 Cdigo de Comercio), los socios no pueden derogarla a travs de un pacto
social.
Distinta es la situacin en las sociedades colectivas civiles, en que si bien se mantiene la
responsabilidad ilimitada de los socios, ella no es solidaria sino que cada socio responde a prorrata
de su inters en la sociedad y la cuota del socio insolvente gravar a los otros, como prescribe el
Art. 2095 del Cdigo Civil.
c) La razn social.- Como seala el Art. 365 del Cdigo de Comercio, la razn social es la
frmula enunciativa de los nombre de todos los socios o de algunos de ellos, con la
agregacin de las palabras y compaa.
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d) La no cesibilidad de los derechos de los socios en la sociedad.- Como la sociedad

colectiva es una sociedad de personas, creada sobre la base de la confianza recproca que
se deben los socios entre s, la cesin de partes o cuotas en la sociedad est prohibida.
Constitucin de la sociedad colectiva comercial.- El Art. 350 del Cdigo de Comercio seala
que la sociedad colectiva (comercial) se forma y prueba por escritura pblica inscrita en el Registro
de Comercio (Art. 354 C. de C.). Agrega el inciso segundo que La disolucin de la sociedad que
se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte
de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin
del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso
anterior.
Por lo tanto, para constituir legalmente una sociedad colectiva comercial deben cumplirse dos
requisitos: escritura pblica e inscripcin de sta en el Registro de Comercio. A la inversa,
tratndose de una sociedad colectiva civil, basta para su constitucin el acuerdo de las partes,
porque el contrato de sociedad colectiva civil es consensual.
Segn el Art. 351 del C. de C., el contrato contenido en un documento privado no produce otro
efecto entre los socios que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad d
comienzo a sus actividades.
A su vez, el Art. 353 del Cdigo de Comercio seala que No se admitir prueba de ninguna
especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del artculo 350, ni para
justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.
Finalmente, de acuerdo al Art. 355 A del C. de C., la omisin de la escritura pblica en la
constitucin de la sociedad produce nulidad absoluta entre los socios.
Contenido de la escritura pblica.- La escritura pblica que comprende el contrato de sociedad
colectiva comercial, llamado pacto o estatuto social, contiene una serie de menciones que estn
sealadas, aunque no taxativamente, en el Art. 352 del Cdigo, debiendo distinguirse entre
menciones esenciales y menciones no esenciales.
Las menciones esenciales son cinco, y estn constituidas por el nombre y domicilio de los
socios, la razn o firma social, el capital que aporta cada socio, el giro de la sociedad y el domicilio
social.
Por su parte, las menciones no esenciales pueden llegar a siete, y se refieren a los socios
encargados de la administracin y del uso de la razn social, la forma de repartir los beneficios y
soportar las prdidas entre a los socios capitalistas y los socios industriales, la poca de comienzo
y de disolucin de la sociedad, la cantidad que puede retirar cada socio, como debe hacerse la
liquidacin y divisin del haber social, la clusula de arbitraje y todos los dems pactos que
acuerden los socios.
a) Menciones esenciales del pacto social: son las siguientes:
1. El nombre completo y el domicilio de cada uno de los socios.- Esta mencin permite
individualizar a las personas que forman parte de la sociedad (Art. 352, N 1).
2. La razn o firma social.- Es la forma de distinguir a la sociedad tanto de los socios como
de otras sociedades. Representa el nombre de la sociedad y es una consecuencia de su
personalidad jurdica (Art. 352, N 2).
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3. El capital que aporta cada socio.- Ya sea que consista en dinero, en crditos o en
cualquier otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en
muebles o en inmuebles; y la forma en que debe hacerse el justiprecio de los mismos
aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno (Art. 352, N 4).
4. El giro de la sociedad.- Se trata del objeto a que se dedica la sociedad, el que debe
mencionarse porque determina su carcter civil o comercial, y que tambin fija la mayor o
menor amplitud de los poderes legales de los administradores (Art. 352, N 5).
5. El domicilio social.- Al igual que la razn social, el domicilio tambin es una
consecuencia que la sociedad sea una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados. El domicilio de la sociedad es un elemento indispensable
para determinar la competencia de los tribunales, el Registro de Comercio donde debe
inscribirse la sociedad y la nacionalidad que posee (Art. 352, N 11).
b) Menciones no esenciales del pacto social: se llaman as porque es facultativo para los
socios sealarlas o no en el estatuto social; son las siguientes:
1. Quienes son los socios encargados de la administracin y del uso de la razn
social.- Esta es una mencin no esencial, por cuanto el Art. 386 del Cdigo de Comercio
seala que cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se entiende
que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar
solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento, y a su vez el
Art. 371, inc. 2, indica que en defecto de una delegacin expresa, -hecha a uno o ms
socios en el pacto social- todos los socios podrn usar de la firma social.
2. La forma de repartir los beneficios y soportar las prdidas entre los socios
capitalistas y los socios industriales.- Esta mencin tampoco es esencial, porque de
acuerdo a la segunda parte del Art. 382 del C. de C., y en lo que a los socios capitalistas se
refiere, si no se ha estipulado nada en el pacto social, esta clase de socios dividirn entre
s las ganancias y las prdidas a prorrata de sus respectivos aportes. En lo que respecta
al socio industrial, el Art. 383 del Cdigo seala que en cuanto a sus ganancias y prdidas
se estar a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el
socio industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte
ms mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas. Vale decir, slo pierde su trabajo o
la actividad que aport.
Distinta es la solucin que el Cdigo Civil entrega respecto a las ganancias del socio industrial en
una sociedad colectiva civil cuando no hubiere estipulacin: la cuota de sus beneficios la fijar el
juez; en cuanto a las prdidas, el asunto se resuelve igual que en el Cdigo de Comercio: slo
pierde su trabajo (Art. 2069 del Cdigo Civil).
3. La poca de comienzo y de disolucin de la sociedad.- Lo normal es que se indique en
los estatutos la fecha en que la sociedad comienza su existencia y la fecha de su
disolucin. Generalmente, incluso, se fija en los estatutos un sistema de prrroga
automtica, por perodos iguales y sucesivos. Sin embargo, esta es una mencin no
esencial, porque a falta de estipulacin se entiende que la fecha de inicio de la sociedad es
la del contrato, y si tampoco se ha precisado la fecha de disolucin, se estar al tiempo
que dure el negocio, si ste es de duracin limitada, o bien por toda la vida de los socios,
por cuanto la sociedad colectiva es una sociedad de personas (Art. 2065 del Cdigo Civil).
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4. La cantidad que puede retirar cada socio.- Aunque no constituye una mencin esencial,
normalmente se indica en los estatutos la cantidad que podr retirar cada socio
anualmente, con cargo a futuras utilidades.
5. Como debe hacerse la liquidacin y divisin del haber social.- Tambin es una
mencin no esencial, porque segn prescribe el Art. 409 del Cdigo de Comercio, si en la
escritura social no se nombr un liquidador, o contemplndolo no se determin la forma del
nombramiento, se har por la unanimidad de los socios, y si no hay acuerdo lo nombrar el
juez. Si nada se ha dicho sobre la forma de liquidacin ni sobre las facultades del
liquidador, se estar a lo dispuesto en los Arts. 410 y 411 del C. de C.
6. La clusula de arbitraje.- Siendo sta una mencin no esencial, lo corriente es que en el
pacto social se estipule que las dificultades eventuales que puedan tener lugar entre los
socios sean sometidas a arbitraje. Si nada se dice, rige lo dispuesto en el Art. 411 del
Cdigo. Debe tenerse presente que de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 227, N 1, del
C.O.T., esta es una materia de arbitraje forzoso.
7. Todos los dems pactos que acuerden los socios.- Estos pueden ser de la ms
diversa ndole, tales como contemplar que la sociedad continuar con los herederos de un
socio que fallezca, ciertas restricciones respecto a determinados bienes sociales, la poca
de los balances y de las reuniones entre los socios, etc.
Los requisitos de publicidad de la sociedad colectiva.- Mediante el otorgamiento de escritura
pblica, la sociedad existe entre los socios. Sin embargo, es necesario que los terceros estn en
condiciones de conocer el contenido y modalidades del pacto social. Ello se cumple con la
inscripcin de un extracto de la escritura pblica social en el Registro de Comercio correspondiente
al domicilio de la sociedad (Art. 354, inc. 1, C. de C.).
El contenido del extracto.- De acuerdo a lo indicado en el inc. 2 del Art. 354 del C. de C., el
extracto de la escritura social debe contener las menciones esenciales sealadas en los nmeros
1, 2, 4 y 5 del Art. 352, esto es, el nombre completo y el domicilio de cada uno de los socios, la
razn o firma social, el capital que aporta cada socio y el giro de la sociedad, y las menciones no
esenciales indicadas en los nmeros 3 y 7 del mismo artculo 352, vale decir, quienes son los
socios encargados de la administracin y del uso de la razn social, y la poca de comienzo y de
disolucin de la sociedad.
De conformidad a lo dispuesto en el inc. 3 del Art. 354 del Cdigo de Comercio, este extracto debe
inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad, dentro de los
sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social.
Sancin al incumplimiento o cumplimiento tardo de los requisitos de los requisitos de
constitucin o modificacin de la sociedad colectiva comercial. La nulidad absoluta.
Sobre la materia, la Ley N 19.499, de 11 de abril de 1997, agreg un nuevo artculo al Cdigo de
Comercio, el 355 A, manteniendo como sancin la nulidad absoluta entre los socios de una
sociedad colectiva comercial en los siguientes casos:
a)
b)
c)
d)
e)
cuando se omitiere la escritura pblica de constitucin;

cuando se omitiere la escritura pblica de modificacin;
cuando no se inscriba oportunamente en el Registro de Comercio;
cuando el extracto se inscriba fuera de plazo o,
cuando el extracto no contenga alguna de las indicaciones sealadas en el inciso
2 del Art. 354 del Cdigo de Comercio.
17

Debe sealarse que despus de esta modificacin de la Ley N 19.499, el inc. 2 del nuevo artculo
355 A seala que la inscripcin oportuna del extracto retrotrae la validez de la sociedad a la fecha
de la escritura social y no a la fecha de la inscripcin del extracto como era antes.
Por otra parte, respecto de la omisin de la escritura, algunos autores consideran que ella falta no
slo cuando se omite realmente, sino tambin cuando le faltan los requisitos para que tenga el
valor de escritura pblica sealados en los artculos 404, 405, 406, 411, 412 y 413 del C.O.T., o
cuando le falta alguna de las indicaciones sealadas en el inc. 2 del Art. 354 del C. de C.
Ejercicio de la accin de nulidad absoluta.- La nulidad absoluta puede ser ejercitada por los
socios, en juicio entre ellos, ya sea por va de accin o de excepcin, en todos aquellos casos en
que no se produzca la nulidad de pleno derecho.
Al contrario del principio contenido en el Art. 1683 del Cdigo Civil, que prohbe alegar la nulidad al
que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba, aqu los socios, en igual situacin, se encuentran legitimados para ejercer la accin de
nulidad, porque en materia mercantil no se aplica el principio ya sealado, precisamente para
permitir que la situacin de nulidad de la sociedad pueda resolverse con mayor facilidad ante los
tribunales.
Pero si bien la nulidad puede ser ejercida entre los socios, no puede ser invocada por ellos frente a
los terceros interesados en la existencia de la sociedad. Esos terceros pueden probar dicha
existencia por cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo de Comercio, para
hacer efectiva la responsabilidad solidaria de los socios, y esa prueba ser apreciada segn la
sana crtica.
Clases de nulidad establecidas por la Ley N 19.499: nulidad de pleno derecho o insaneable
y nulidad saneable.
Nulidad de pleno derecho.- Esta sancin no exista en nuestro derecho mercantil respecto de las
sociedades solemnes. De acuerdo a la modificacin introducida por la Ley N 19.499 al inciso 1
del Art. 356 del Cdigo de Comercio, la sociedad que no conste de escritura pblica, o de
instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho
y no podr ser saneada. Esto significa, adems, que por su condicin de nulidad de pleno
derecho tampoco requiere ser declarada judicialmente.
A contrario sensu, cuando la sociedad conste en alguno de los instrumentos sealados-escritura
pblica, instrumento reducido a escritura pblica o instrumento protocolizado-, o cuando la nulidad
absoluta se base en que la escritura no se inscribi oportunamente en el Registro de Comercio, o
cuando se base en la omisin de enunciaciones esenciales o en la falta de alguna de las
indicaciones del extracto, dicha nulidad debe ser declarada judicialmente y puede ser saneada.
Efectos de la nulidad de pleno derecho.- A pesar que la nulidad opera ipso jure, sin que sea
necesario ninguna declaracin judicial, esta sociedad nula puede existir de hecho si cumple con los
requisitos de todo contrato y adems con los requisitos propios de toda sociedad, esto es, que
existan aportes, que haya participacin en las ganancias y contribucin a las prdidas y affectio
societatis.
En este caso, de acuerdo a lo dispuesto en el inc. 2 del Art. 356 del C. de C., esta sociedad dar
lugar a una comunidad, en la cual los comuneros se repartirn las ganancias y soportarn las
prdidas y la restitucin de sus aportes se efectuar con arreglo a lo pactado y, en subsidio, de
conformidad a lo establecido para la sociedad.
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Si los comuneros no han convenido nada sobre utilidades, prdidas y restitucin de aportes, se
aplican los Arts. 382 y 383 del Cdigo, repartindose utilidades y prdidas a prorrata de los aportes
efectuados por cada comunero y de igual manera se restituirn los aportes.
Respecto a los terceros, segn lo dispone el inciso 3 del nuevo Art. 356 del Cdigo de Comercio,
los comuneros respondern solidariamente con quienes hubieren contratado a nombre y en inters
de la comunidad y no podrn oponerles la falta de los instrumentos indicados en el inciso 1 del
mismo Art. 356, esto es, la falta de escritura pblica o la falta de instrumento reducido a escritura
pblica, o la falta de instrumento protocolizado.
Para hacer efectiva la responsabilidad de los comuneros, basta que los terceros acrediten, por
cualquier medio probatorio reconocido por el Cdigo de Comercio, la existencia de la comunidad
cuyo origen fue una sociedad de hecho, y dicha prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de
la sana crtica (Art. 356, inc. 3, en relacin con el inc. 1 del mismo artculo).
Recapitulando. La omisin de escritura pblica, de instrumento reducido a escritura pblica o de
instrumento protocolizado da lugar a la nulidad de pleno derecho y el propsito de los interesados
de formar una sociedad se convierte en una comunidad. Se trata de una situacin que la doctrina
ha llamado figura de conversin, que opera por el ministerio de la ley. Sin embargo, siendo slo
una comunidad, carece de personalidad jurdica, situacin distinta a la de una sociedad afecta a un
vicio de nulidad saneable, la que sigue poseyendo personalidad jurdica y se liquida como sociedad
(Art. 357, inc. 1, Cdigo de Comercio).
Nulidad saneable.- De acuerdo al Art. 357 del Cdigo de Comercio, cuyo texto fue fijado por la
Ley N 19.499, de 11 de abril de 1997, la sociedad que adolezca de nulidad por incumplimiento de
lo prescrito en el Art. 350 gozar de personalidad jurdica y ser liquidada como una sociedad si
consta de escritura pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado. Agrega
la disposicin que todo ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
En relacin con lo anterior, el Art. 8 de la referida Ley N 19.499 seala que La alegacin de que
una sociedad o su modificacin es nula por afectarle un vicio de carcter formal, ser desestimada
si no se acredita en el proceso que la existencia de ese vicio causa un efectivo perjuicio de carcter
pecuniario a quien lo hace valer.
Producindose la situacin de nulidad saneable, el inc. 2 de este Art. 357 seala que Los socios
respondern solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters
de la sociedad de hecho.
La sancin de nulidad saneable implica que la sociedad se ha constituido con omisin de alguna de
las menciones esenciales del pacto social, o cuando falta alguna de las indicaciones del extracto, o
cuando el extracto no se ha inscrito, o se ha inscrito fuera de plazo o en el Registro de Comercio
que no corresponda al domicilio social.
La primera diferencia de la nulidad de pleno derecho o insaneable con esta nulidad saneable,
radica en que esta ltima tiene que declararla la justicia; su efecto no opera de pleno derecho por
cuanto el acto originario de la sociedad nula consta de una escritura pblica, o de instrumento
reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado.
Una segunda diferencia, derivada de la declaracin judicial de nulidad de la sociedad, consiste en
que la liquidacin se hace como sociedad y no como comunidad, como en el caso de la nulidad de
pleno derecho, y los miembros de esta sociedad nula siguen siendo tratados como socios y no
como comuneros, como es la situacin de la otra nulidad.
Una tercera diferencia radica en el hecho que considerndose sociedad, no ha perdido su
personalidad jurdica y por lo tanto tiene patrimonio, razn por la cual los acreedores sociales
pueden cobrar sus crditos tanto en el patrimonio de la sociedad nula como en el de cada uno de
19

los socios, en virtud de su responsabilidad solidaria. Como se sabe, en el caso de la nulidad
insaneable o de pleno derecho, la situacin deriva en una comunidad, que carece de personalidad
jurdica y por lo tanto de patrimonio, por lo cual los terceros slo pueden exigir el pago ntegro de
sus crditos en el patrimonio de cada uno de los comuneros.
Oportunidad para alegar la nulidad.- Hay que distinguir tres situaciones distintas:
a) Si una sociedad se ha disuelto en virtud de una causal prevista en la ley o en sus
estatutos, cesa el derecho de alegar en juicio su nulidad, fundada en vicios formales que
afecten su constitucin o modificacin, ya sea por va de accin o de excepcin (Art. 10,
Ley N 19.499);
b) La nulidad de la constitucin o modificacin de una sociedad, derivada de omisiones en el
extracto inscrito o publicado; o de contradicciones entre el extracto y la escritura pblica
correspondiente (o de defectos en la convocatoria o desarrollo de juntas de accionistas de
sociedades annimas o en comandita por acciones) no podr ser hecha valer despus de
dos aos contados desde la fecha de la respectiva escritura (Art. 6, Ley N 19.499).
Como se trata de una prescripcin de corto tiempo, corre contra toda persona y no admite
suspensin alguna. Vencido el plazo, las disposiciones de la escritura prevalecen sobre las del
extracto. Su efecto es sanear de pleno derecho la nulidad.
c) La nulidad de otros vicios formales no mencionados en el Art. 6 de la Ley N 19.499, y por
lo tanto no saneada por esta ley, como tambin la nulidad derivada de vicios de fondo, slo
podran ser convalidados por la prescripcin de 10 aos, contenida en el Art. 1683 del
Cdigo Civil.
Saneamiento de vicios formales.- El Art. 1 de la Ley N 19.499, de 11 de abril de 1997, seala
que el rgimen de saneamiento que establece, derivado de situaciones de nulidad por vicios
formales, que afecte la constitucin o modificacin de una sociedad, se aplica a las sociedades
colectivas mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en comandita simple mercantiles, a
las en comandita por acciones y a las sociedades annimas.
Como se trata de sanear vicios formales, es obvio que slo se aplique a las sociedades solemnes,
quedando excluidas del saneamiento las sociedades colectivas civiles y las sociedades en
comanditas simple civiles, que no son solemnes.
Qu son los vicios formales? Segn el inc. 3 del Art. 1 de la Ley N 19.499, Considranse
vicios formales aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales
como la inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el
cumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras
como, por ejemplo, lo relacionado con la razn social.
Es obvio que la enumeracin que hace este artculo de los vicios formales es slo enunciativa, al
emplear las expresiones tales como y como, por ejemplo. As, adems de los vicios indicados
en el inc. 3, tambin son vicios formales la falta de inscripcin o de publicacin del extracto, la
omisin de una cualquiera indicacin que debe contener el extracto o el cumplimiento errneo o
imperfecto de esas indicaciones, etc.
Vicios que no requieren saneamiento.- De acuerdo a lo prescrito en el Art. 9, inc. 1, de la Ley
N 19.499, No constituyen vicios formales de nulidad de una sociedad o de sus modificaciones y
por lo tanto, no requieren ser saneados, los siguientes errores que puedan contener las
correspondientes escrituras pblicas, o sus extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortogrficos o gramaticales, o la contraccin o resumen de palabras, si de ello no
puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la estipulacin;
20
b) Errores cometidos en la individualizacin de socios, accionistas o representantes, si de ello

no puede derivarse dudas en cuanto a la identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean de carcter
sustancial;
d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no puede derivarse dudas
en cuanto a su determinacin, y
e) En general, las disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras y las
inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos.
Se entiende por
disconformidad esencial aquella que induce a una errnea comprensin de la escritura
extractada.
Agrega el inc. 2 del Art. 9 de la Ley, que en cualquier momento podrn subsanarse estos errores
mediante escritura pblica suscrita por alguna de las personas a que se refiere el artculo 3, letra
a), inciso segundo, (se refiere a quienes sean los titulares de los derechos sociales al tiempo del
saneamiento de la constitucin o modificacin) o alguno de los administradores de la sociedad.
Vicios de fondo.- A ellos se refiere el inc. 4 del Art. 1 de la Ley N 19.499 como los defectos
relativos al contenido de las escrituras a los que considera como vicios de fondo, si implican la
privacin de algn elemento esencial al concepto de sociedad o algn vicio de carcter substancial
de general aplicacin a los contratos.
Estos vicios de fondo se contraponen a los vicios formales y por lo mismo no son susceptibles de
saneamiento, tales como aquellos que inciden en la affectio societatis, en la estipulacin de los
aportes, en la participacin en las utilidades o en la contribucin a las prdidas, etc.
Tambin, en el concepto de vicio de fondo no saneable, debe incluirse la omisin o los defectos
relativos a los requisitos de existencia y de validez de los contratos en general, tales como la
incapacidad de los contratantes, su voluntad viciada, la ilicitud o ausencia de objeto, la falta o
ilicitud de la causa.
Requisitos mnimos exigidos para el saneamiento.- Segn el inc. final del Art. 1 de la Ley N
19.499, para que proceda el saneamiento de los vicios formales en la constitucin o en la
modificacin de una sociedad, se requiere que el pacto constitutivo o la reforma consten de
escritura pblica, instrumento reducido a escritura pblica o instrumento protocolizado.
En lo que respecta a la oportunidad para realizar el saneamiento, no existe un plazo determinado
en la ley. Por lo tanto, debe concluirse que el plazo comienza al momento de cometerse los vicios
y concluye cuando queda ejecutoriada la sentencia de trmino recada en el juicio de nulidad de la
sociedad o de la reforma de la misma.
Manera de sanear los vicios.- Para sanear la nulidad producida por vicios formales u omisiones
es necesario, de acuerdo a lo prescrito en el Art. 3 de la Ley N 19.499, cumplir con los siguientes
requisitos:
a) Que se otorgue una escritura pblica en la cual se exprese la voluntad de sanear los vicios
u omisiones, sin que sea necesario reproducir ntegramente el estatuto social;
b) Que la escritura sea suscrita por quienes sean los titulares de los derechos sociales al
tiempo del saneamiento de la constitucin o modificacin de la sociedad. No se exige que
concurran los socios originales al tiempo que se cometi el vicio o se incurri en la omisin
que se trata de sanear. Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, adems,
debern concurrir en la escritura el cedente -o sus causahabientes- y quienes al tiempo
21

del saneamiento sean los titulares de los derechos materia de la cesin. Tratndose de
sociedades annimas o en comanditas por acciones, debe reducirse a escritura pblica el
acta de la junta general extraordinaria que contiene el acuerdo, adoptado con el qurum y
mayora necesarios para reformar los estatutos, mediante el cual se corrija el vicio u
omisin en que se incurri al fundar o modificar la sociedad que se trata de sanear;
c) Que un extracto de la escritura de saneamiento sea inscrito y, si fuere del caso, se
publique, todo dentro del plazo de 60 das contados desde la fecha de su otorgamiento.
Contenido del extracto.- Segn prescribe el Art. 4 de la Ley, el extracto de la escritura de
saneamiento deber contener:
a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y domicilio del notario ante el cual se
otorg;
b) La fecha de la escritura que contenga el acto jurdico objeto del saneamiento, o de la
escritura de protocolizacin del documento que contiene el acto que se sanea o de la
escritura pblica a que se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el cual
se otorg, y
c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara ante la cual se otorg esta
escritura.
Saneamiento de vicios anteriores a la vigencia de la Ley N 19.499.- El Art. 1 transitorio de la
Ley 19.499 acepta una situacin excepcional: se admite la posibilidad de sanear vicios cometidos
en la constitucin o en la reforma de una sociedad, a pesar que los documentos correspondientes
hayan sido otorgados con anterioridad a su entrada en vigencia, cualquiera que sea la fecha de
esos instrumentos.
Vicios que no se requiere sanear.- Aplicando la legislacin vigente, no es necesario sanear los
siguientes vicios:
a) Aquellos en los que se ha incurrido con ms de 10 aos de antigedad, los que estaran
cubiertos por la prescripcin contenida en el Art. 1683 del Cdigo Civil;
b) En el caso de las sociedades annimas, cuando han transcurrido ms de 4 aos desde
que se cometieron, aplicando la prescripcin del antiguo Art. 6, inc. 4, de la Ley N
18.046, de 22 de octubre de 1981, hoy derogado por la Ley N 19.499, de 11 de abril de
1997. Si el plazo de 4 aos no se hubiere enterado al entrar en vigencia esta ltima ley, el
prescribiente podr elegir, de acuerdo a lo establecido en el Art. 25 de la Ley sobre el
Efecto Retroactivo de las Leyes, de 7 de octubre de 1861.
Omisin del domicilio social.- El nuevo Art. 355 del Cdigo de Comercio, cuyo texto fue fijado
por la Ley 19.499, dispone que si en la escritura fundacional de una sociedad colectiva comercial
se hubiere omitido el domicilio social, ella se entiende domiciliada en el lugar del otorgamiento de la
escritura. Antes de esta reforma, el legislador consideraba al domicilio social como una
enunciacin esencial, derivada del carcter de atributo de la persona jurdica sociedad, que no se
supla por la ley. Ahora el criterio cambi, contemplndose una regla supletoria en la materia,
aplicable tambin a las sociedades de responsabilidad limitada (nuevo Art. 3 de la Ley N 3.918) y
a las sociedades annimas (nuevo Art. 5A de la Ley N 18.046).
22
Funcionamiento de la sociedad colectiva.

Como persona jurdica que es, la sociedad se relaciona tanto con sus propios socios como con
terceros.
La relacin principal de la sociedad con sus socios se refiere al rgimen de administracin que
permite llevar a cabo la consecucin del fin social.
Las relaciones de la sociedad con los terceros se refieren a los actos y contratos que ella ejecuta o
celebra a travs del uso de la razn social, y en las consecuencias que se derivan de dichos actos
o contratos, vale decir, la circunstancia de quedar obligada frente a los acreedores sociales y al
hecho que, si la sociedad no puede satisfacer la deuda social como consecuencia de haberse
agotado su patrimonio, surge la responsabilidad solidaria de los socios colectivos.
La administracin de la sociedad. Naturaleza jurdica de la administracin.- Segn algunos,
para establecer la naturaleza jurdica de la administracin de la sociedad, es preciso recordar que
ella presenta dos caras: por un lado, como toda sociedad, es un contrato, que adquiere toda su
importancia al fundarse la sociedad; por el otro, constituye una persona jurdica, que tiene su
propia voluntad y que facilita su desarrollo y funcionamiento, pasando a ser un ente dinmico y en
movimiento ms importante que el contrato, que permanece esttico, salvo que sea modificado.
En virtud de este carcter de doble sentido que presenta la sociedad, el rgimen de administracin
es la expresin de la voluntad propia de sociedad y no de la voluntad de los socios que la integran.
Para otros, basados en nuestro Cdigo Civil, la sociedad nace como contrato y es el legislador el
que le reconoce, ficticiamente, una personalidad jurdica distinta de los socios individualmente
considerados (Art. 2053, inc. 2, C.C.), careciendo de una voluntad propia separada del contrato
que le dio origen.
En esta teora, que concibe la existencia de una personalidad jurdica como una ficcin, los
elementos contrato y persona moral que integran a la sociedad son inseparables, de suerte que el
rgimen de la administracin est a cargo de mandatarios de la sociedad, les han sido conferidas o
delegadas por los socios, que son las partes del contrato de sociedad.
De lo anterior se desprende que, tratndose de las sociedades de personas, como es el caso de la
sociedad colectiva mercantil, regida por el Cdigo de Comercio, su personalidad jurdica se concibe
como una ficcin que se identifica con el contrato de sociedad, por lo que la naturaleza jurdica de
la administracin es un rgimen de mandatarios vinculados a los socios. En todo caso, el Art. 384
del C. de C. da una salida distinta, al sealar que el rgimen de administracin de la sociedad
colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura social, lo que puede derivar en que los
socios convengan en una administracin en manos de un rgano social dotado de competencia
propia.
Administracin de la sociedad colectiva .- Lo normal es que los socios estipulen en el contrato
social el rgimen de administracin. A falta de estipulacin expresa, se aplica el rgimen supletorio
establecido en los Arts. 385 y siguientes del Cdigo de Comercio, que en sntesis sealan que la
administracin de la sociedad colectiva comercial puede ser ejercida por todos los socios, a
quienes les corresponde de derecho, o delegarse en uno o ms de ellos o en terceros extraos.
23

Principios bsicos del rgimen legal supletorio.a) La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, los que
pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos (Art.
385 C. de C.);
b) La existencia de un mandato legal que los socios se confieren recprocamente para
administrar, a falta de nombramiento de administrador en el contrato (Art. 386);
c) En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente todos los
actos y contratos comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad o que sean
necesarios o conducentes a la consecucin de los fines sociales (Art. 387);
d) La existencia de un derecho de oposicin a los actos proyectados por otro socio. Ejercido
ese derecho, se suspende la ejecucin del acto proyectado hasta que la mayora numrica
de los socios califique su conveniencia o inconveniencia (Art. 388 y 389).
Estipulacin de un rgimen de administracin delegada.- A travs de este rgimen, en virtud
de una estipulacin en el contrato, se entrega la administracin de la sociedad a administradores
sociales o a mandatarios sociales.
1. Los administradores sociales.- Se trata de personas naturales o jurdicas a quienes el
contrato les encomienda la administracin de la sociedad. Se puede acordar que sean
todos los socios conjuntamente, que sea uno o ms socios en forma conjunta o separada,
o que sea uno o ms extraos de manera conjunta o separada.
Como en cualquiera de las situaciones descritas se requiere convencin expresa, en las tres
hiptesis el respectivo acuerdo pasa a ser parte integrante del contrato de sociedad, de manera
que no pueden alterarse sino mediante modificacin del pacto social.
Tambin es posible que los socios acuerden que la administracin quede a cargo de un rgano
colectivo, llamado Directorio, que funciona de manera colegiada, que se constituye con un
determinado qurum y que adopta sus resoluciones por mayora.
Todo lo concerniente a la creacin del Directorio como rgano de administracin, debe quedar
ntegramente convenido en el pacto social. El nombramiento posterior de los integrantes del
Directorio tendr que hacerse por escritura pblica, en la que debern comparecer la totalidad de
los socios, o la mayora establecida en los Estatutos, anotndose esta escritura al margen de la
inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio.
Sin embargo, esta clase de administracin para la sociedad colectiva no tiene un expreso
reconocimiento legal, pero puede ser admitida basndose en la autonoma de la voluntad, propia
del contrato de sociedad, de acuerdo con la libertad que otorga el Art. 384 del Cdigo de Comercio
para ajustar el rgimen de administracin a los pactos previstos en la escritura social.
Finalmente, la sociedad colectiva tambin puede ser administrada por otra sociedad, ya sea la
sociedad administradora socia o extraa de la sociedad administrada, en virtud de las reglas
generales contenidas en el Art. 384 del Cdigo de Comercio.
Renuncia y revocacin de los administradores.- Hay que distinguir si su nombramiento se ha
hecho en el pacto social o en un acto posterior:
Si el nombramiento del o de los administradores se ha hecho en la escritura constitutiva de la
sociedad, su renuncia o revocacin no es posible, por que constituye una clusula esencial que
motiv el contrato de sociedad y, si de hecho, se produce la renuncia o revocacin sin causa legal,
provoca la disolucin de la sociedad, segn lo dispone el Art. 2072, inc. 3, del Cdigo Civil.
24

Excepcionalmente, si se trata de una sociedad de duracin ilimitada, la renuncia est permitida,
basndose en el principio que no es posible mantener a un socio por toda su vida unido a la
sociedad.
En cambio, cuando el nombramiento de administrador no proviene del instrumento constitutivo de
la compaa sino de un acto posterior, son posibles la renuncia y la revocacin sin que provoquen
la disolucin de la sociedad.
En atencin a lo anterior, no es conveniente nombrar administradores en el contrato de sociedad.
2. Los mandatarios sociales.- Se trata de personas a las cuales los administradores les
encargan la ejecucin de ciertos actos o contratos mediante un mandato general o
especial.
Estos son los conocidos factores o gerentes, cuya autoridad para actuar proviene del mandato que
le confieren los administradores y no del estatuto social, como ocurre con los propios
administradores. Los mandatarios sociales pueden renunciar o ser revocados conforme a las
reglas del mandato civil.
Si existe conflicto entre la sociedad y un factor o gerente, rigen en primer trmino las normas
contenidas en los Arts. 325 y siguientes del Cdigo de Comercio y, subsidiariamente, las del
Cdigo Civil.
Facultades de los administradores.- Segn lo dispone el Art. 402 del Cdigo de Comercio, si al
hacer el nombramiento de administrador delegado, socio o extrao, los socios no hubieren
determinado la extensin de los poderes que le confieren, este delegado ser considerado como
simple mandatario y, en virtud de la referencia que dicha norma legal hace al artculo 387, no
tendr otras facultades que las comprendidas en el giro de la sociedad o que sean necesarias y
conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.
En consecuencia, por regla general, el administrador slo tiene facultades para actuar dentro del
giro ordinario de la sociedad y, adicionalmente, podr tener nicamente las facultades contenidas
en su mandato, de acuerdo a lo dispuesto en los Arts. 2077 del Cdigo Civil y 394 y 397 del Cdigo
de Comercio, ya que la sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la razn
social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le conciernan, segn prescribe el Art.
374 del C. de C.
De lo anterior se desprende que las facultades del administrador tienen dos lmites: el primero est
representado por las propias facultades que le confiera su mandato, de suerte que todo acto que
exceda ese mandato no obliga a la sociedad; el otro lmite deriva del mismo ejercicio de la funcin
administradora, el que siempre debe quedar comprendido dentro de las operaciones que
constituyen el giro ordinario de la sociedad, ya sea a travs de facultades que se le hubieren
otorgado o sin ellas.
Por lo tanto, quien contrate con una sociedad colectiva deber verificar minuciosamente las
facultades contenidas en el poder otorgado al administrador, para asegurarse si el acto o contrato
que se trata de ejecutar o celebrar coincide con las facultades especficas que se le han conferido
al administrador y, adems, si dicho acto o contrato queda comprendido en el objeto social o que
se trata de un acto necesario o conducente a la consecucin de los fines sociales.
Si se produce controversia, ser materia de prueba y, para preconstituirla, el que contrate con la
sociedad deber exigir que el administrador tenga especficamente la facultad que le permita
celebrar el acto o contrato correspondiente, o bien que se ample el giro social para que el acto o
contrato quede comprendido dentro de aqul.
25

Derechos de los socios no administradores.- Cuando por el pacto social, o por un acto
posterior, se ha designado uno o varios administradores, los otros socios quedan excluidos de toda
intromisin en la gestin social.
Pero la ley considera la posibilidad que en su gestin, el o los administradores puedan ejecutar
actos que adolezcan de fraude o que produzcan perjuicios manifiestos a la masa comn.
En el primer caso, la ley permite que los dems socios no administradores se opongan a la
consumacin del acto o contrato correspondiente (Art. 400, inc. 1, C. de C.). Debe tenerse
presente que fraude comprende cualquier engao que signifique faltar a la verdad y que afecte
como vctimas a los dems socios.
En el segundo caso, cuando la gestin del o de los administradores produjeren perjuicios
manifiestos a la masa comn, la mayora de los socios podr nombrarle un coadministrador o
solicitar la disolucin de la sociedad, como lo indica el inc. 2 del Art. 400 del C. de C.
Los perjuicios deben resultar de la gestin del administrador en las labores que le corresponda
desempear en representacin de la sociedad y deben ser manifiestos, esto es que no slo sean
reales y efectivos sino que tambin causen un deterioro en la situacin patrimonial de la sociedad.
La posibilidad, contemplada en el Cdigo de Comercio, que los socios no administradores puedan
solicitar la disolucin de la sociedad, es concordante con el Art. 2108 del Cdigo Civil, que
establece que la sociedad puede disolverse por grave motivo.
Carcter indelegable, intransmisible e insustituible de la administracin.- En las sociedades de
personas, como es el caso de la sociedad colectiva, la propiedad de la empresa se confunde con la
administracin de ella, porque propiedad y administracin se encuentran en manos de los socios.
En esas circunstancias, el socio que ha recibido el encargo de administrar la sociedad no puede
delegar su mandato en otro socio o en otra persona, a menos que esa posibilidad est
contemplada expresamente en la escritura social.
Por otra parte, la facultad de administrar, ejercida por los socios o sus delegados, ya sean socios o
extraos, es intransmisible a los herederos del administrador. Sin embargo, a menudo se estipula
en nuestro medio, en el acto constitutivo, y aplicando lo dispuesto en la segunda parte del inc. 1
del Art. 2103 del Cdigo Civil, que la sociedad haya de continuar entre los socios sobrevivientes y
los herederos del socio fallecido, de manera que puede plantearse el problema que la sociedad
tenga que disolverse si ese socio era el administrador y no puede ser reemplazado, o ejercido su
cargo por otros, en virtud de la misma estipulacin contractual, disolvindose la sociedad por grave
motivo, como sera la prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre
los socios, segn lo dispone la parte central del inc. 2 del Art. 2108 del Cdigo Civil, a menos que
todos los socios sobrevivientes y los herederos del socio fallecido acuerden otra cosa.
Finalmente, dada la naturaleza in tuito personae de la sociedad colectiva, el Art. 404, N 3, del
Cdigo de Comercio prohibe a los socios hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que
le correspondan en la administracin.
La infraccin a esta prohibicin lleva aparejados dos efectos: en primer lugar, produce la nulidad
de la sustitucin, como lo expresa el inc. 2 del N 3 del Art. 404 del C. de C., por lo cual la
sociedad no resulta obligada frente a terceros, ya que acta a travs de un administrador ilegtimo;
en segundo trmino, est la responsabilidad de los administradores delegados frente a la sociedad
y a los dems socios, que puede constituir un grave motivo que habilite para pedir la disolucin
social, segn lo dispone el ya citado Art.2108 del Cdigo Civil.
Responsabilidad de los administradores.Para analizar la responsabilidad de los
administradores en las sociedades colectivas, se debe tener presente que en nuestra poca, fuera
de la obtencin de utilidades, el fin de la sociedad es lograr resultados eficientes.
26
En la persecucin de esos resultados eficientes, los administradores de la sociedad deben obrar

con lealtad y con el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios, o con el cuidado y diligencia de un buen hombre de negocios, por lo cual aquellos
administradores que infrinjan esos deberes sern responsables por los daos y perjuicios que
resulten de su accin u omisin.
En todo caso, cuando se exige que los administradores obren con la lealtad y diligencia de un buen
hombre de negocios, se trata de compararlo con un hombre de negocios normal, susceptible de
cometer los errores propios e inevitables de una honesta actuacin empresarial. Este mismo
criterio es seguido en el inc. 1, del Art. 41 de la Ley N 18.046, respecto de los directores de
sociedades annimas, reiterando el principio de la culpa leve, propia de los contratos bilaterales
contrados en inters de ambas partes, establecida en el inc. 3 del Art. 44 del Cdigo Civil.
Situaciones en las que la sociedad no se obliga, vinculadas a la razn social.- De acuerdo a
lo previsto en el Art. 374 del Cdigo de Comercio, la sociedad no es responsable de los
documentos suscritos con la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le
conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de esta circunstancia.
Esta norma aclara la responsabilidad de la sociedad por actos realizados por sus administradores
fuera del objeto social, al emplear la expresin conciernan, vale decir, que queden comprendidos
o correspondan al objeto de la sociedad.
En consecuencia, si el administrador de la sociedad, en su representacin y en el ejercicio de los
poderes que se le han conferido, contrae obligaciones ajenas al objeto social, no concernientes al
mismo, esas obligaciones le son inoponibles a la sociedad y sta no es responsable de ellas.
De la expresin general documentos suscritos con la razn social, empleada por el Art. 374 del C.
de C., se desprende que se trata de documentos de cualquier clase que dan cuenta de
obligaciones que originan el otorgamiento de dichos documentos.
Finalmente, para que opere la eximicin de responsabilidad de la sociedad, como lo expresa la
parte final del Art. 374 del Cdigo de Comercio, es necesario que el tercero acepte los documentos
con conocimiento que no le conciernen a la sociedad.
Distinta es la situacin que contempla el Art. 373 del Cdigo, en que confirmando que los actos
ejecutados por un socio no autorizado para usar la firma social no obligan a la sociedad, acepta la
responsabilidad de sta si la obligacin se hubiere convertido en provecho de la sociedad,
limitando esa responsabilidad a la cantidad correspondiente al beneficio reportado por la compaa
(Art. 373, inc. 2, Cdigo de Comercio).
Relaciones de la sociedad con los terceros.- Como ya se ha dicho, la sociedad es una persona
moral, que se identifica y se vincula jurdicamente con los terceros a travs de la razn social.
La razn social.- La sociedad se identifica y entra en relaciones jurdicas con terceros mediante la
razn social. La razn social est definida por el Art. 365 del Cdigo de Comercio, el que seala
que es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de ellos, con la
agregacin de estas palabras: y compaa. De tal manera que siempre que no se indique en la
razn social el nombre de todos los socios que forman la sociedad, debern agregarse las palabras
y compaa.
A su vez, el Art. 366 del Cdigo, en su inc. 1, agrega que slo los nombres de los socios
colectivos pueden entrar en la composicin de la razn social, limitante que se ve complementada
por el Art. 368, que prohbe que un tercero ajeno a la sociedad permita la inclusin de su nombre
en la razn social, al prescribir que El que tolera la insercin de su nombre en la razn de
comercio de una sociedad extraa, queda responsable a favor de las personas que hubieren
27

contratado con ella. Como por medio de la razn social los terceros conocen el nombre de los
socios que responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones contradas por la sociedad, no
puede permitirse la inclusin, en la razn social, del nombre de un extrao a la sociedad, y si el
extrao lo consiente, responder frente a terceros de igual forma que los socios colectivos.
Finalmente, debe recordarse que la razn social es distinta del nombre comercial, bajo el cual la
sociedad explota un establecimiento comercial o fabril de su propiedad, por lo cual la razn social
no se transfiere junto con el establecimiento, no es elemento integrante de l, como lo seala el Art.
369 del Cdigo de Comercio, al expresar que La razn social no es un accesorio del
establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las operaciones sociales, y por
consiguiente no es transmisible con l.
Caractersticas de la razn social.- Se sealan las siguientes: Veracidad, esencialidad, no
cesibilidad, exclusividad e invariabilidad.
a) Veracidad.- Como la razn social, equivalente al nombre en las personas naturales,
constituye un atributo de la personalidad jurdica, mediante cuyo uso los socios resultan
obligados solidaria e ilimitadamente de las obligaciones que se contraigan bajo ella, debe
ser veraz, vale decir conforme a la realidad, ya que en caso contrario se estara engaando
a los terceros que contratan con ella.
Dicho de otra manera, la razn social debe estar compuesta slo por los nombres de los socios,
como lo seala el Art. 366 del Cdigo de Comercio. Ya se vio que puede formarse con el nombre
de todos los socios, o el de alguno o algunos de ellos, ms las palabras y compaa, y que no
puede incluirse en ella el nombre de alguien extrao a la sociedad, porque hacerlo constituye un
engao, el que se castiga como delito de estafa, de acuerdo a lo prescrito en el Art. 367 del Cdigo
de Comercio, en relacin con los Arts. 468 y 473 del Cdigo Penal.
Respecto a la inclusin del nombre de un tercero en la razn social, para los efectos de las
acciones que corresponden, hay que distinguir si se hace o no con su consentimiento:
-
si la inclusin del nombre del tercero en la razn social se verific con su

consentimiento, adems de la responsabilidad de los socios que fraguaron el
engao, la ley hace responsable al tercero frente a las personas que hubieren
contratado con la sociedad (Art. 368 C. de C.).
si se incluy en la razn social el nombre del tercero sin su consentimiento, sin

perjuicio de la responsabilidad de los socios, el tercero podr accionar penalmente
por usurpacin de nombre, de acuerdo a lo prescrito en el Art. 214 del Cdigo
Penal.
Adems, los cambios por entrada o salida de un socio, pueden reflejarse o no en la razn social,
debiendo distinguirse una situacin o la otra:
-
si la entrada de un nuevo socio slo implica que su nombre quede comprendido

dentro de las palabras y compaa, no se altera la razn social; por el contrario,
si el nombre del nuevo socio pasa a integrar la frmula enunciativa de los nombres
de todos los socios, o de algunos de ellos, se originar un cambio en la razn
social, que deber constar en la escritura modificatoria y consignarse en el extracto
que se inscribir en el Registro de Comercio.
la salida de un socio, por fallecimiento o retiro, cuyo nombre figuraba en la razn

social, obliga a suprimir su nombre de la firma social, lo que implica la modificacin
de la escritura y el cumplimiento de las formalidades de publicidad. Si ello no se
hace, implicara caer en la sancin contemplada en el Art. 367 del Cdigo de
Comercio.
28
Finalmente, disuelta la sociedad, no puede hacerse uso de la razn social, bajo pena de hacerse
responsable del delito de falsedad, de acuerdo a lo sealado en el Art. 367 del Cdigo de
Comercio, salvo cuando se trata de una sociedad disuelta que est en liquidacin, la que mantiene
su razn social pero agregndole las palabras en liquidacin.
b) Esencialidad.- Ya se ha dicho que la razn social es un atributo de la persona jurdica
sociedad y, como tal, es esencial para identificarla y relacionarse con terceros.
Siendo la razn social un elemento esencial, si se omite o est mal constituida da origen a un vicio
de fondo en la sociedad, lo que acarrea la nulidad entre los socios, pero que no puede hacerse
valer contra terceros interesados en la existencia de la sociedad, lo que se desprende de los
artculos 357 del Cdigo de Comercio y 3 de la Ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923, sobre
Sociedades de Responsabilidad Limitada.
c) No cesibilidad.- Como ya se ha dicho que la razn social es un atributo de la persona
jurdica sociedad, no es posible cederla, segn se desprende de la mala redaccin del Art.
369 del Cdigo de Comercio, no se transfiere con el establecimiento de comercio del cual
puede ser duea la sociedad.
Aunque en la razn social slo figure el nombre de uno de los socios, ste no puede cederla, por
que es un atributo de la persona jurdica sociedad. Tampoco es posible que todos los socios
acuerden transferir la razn social a otra sociedad, porque se quebrantara la caracterstica de
veracidad.
d) Exclusividad.- Una vez que la sociedad ha originado su razn social en el acto
constitutivo, la ha dado a conocer mediante las formalidades de publicidad y ha
comenzado a usarla en sus relaciones con terceros, se convierte en exclusiva y su uso le
pertenece en forma privativa, de tal manera que ninguna persona natural o jurdica, como
sera otra sociedad, puede disputarle o arrebatarle el ejercicio de este derecho.
e) Invariabilidad.- Esta caracterstica significa que mientras no cambie la composicin de los
socios en la compaa, reflejada en su razn social, sta debe permanecer invariable.
Slo el retiro, fallecimiento o cambio de un socio, cuyo nombre integraba la razn social,
justifican que sta vare.
El uso de la razn social.- Los administradores de la sociedad son quienes pueden usar de la
razn social. Para administrar la sociedad y llevar a cabo las negociaciones tendientes a cumplir
con el objeto social, es indispensable el uso de la razn social, el que en la prctica es inseparable
de la administracin.
Al respecto, el Art. 393 del Cdigo de Comercio seala que La facultad de administrar trae consigo
el derecho de usar de la firma social. No se trata de dos funciones diferentes dentro de la gestin
de la sociedad, porque como lo seala la ley, la facultad de administrar lleva consigo el derecho de
usar la razn social.
Lo anterior se ve confirmado por el Art. 371 del C. de C., el que seala que slo pueden usar de la
razn social el socio o socios a quienes se haya conferido tal facultad por la escritura respectiva,
agregando que en defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma
social.
Consecuencias del uso de la razn social.- Cuando los administradores, que normalmente
detentan el uso de la razn social, actan en representacin de la sociedad, sta queda obligada.
No se necesita que la obligacin se haya contrado en uso de la razn social por los
administradores, para que la sociedad resulte obligada. En caso de litigio, corresponder a los
terceros acreditar que la obligacin se contrajo en inters de la sociedad, sufriendo una sancin por
29

su negligencia de no exigir que se consigne el hecho que el representante de la sociedad acta a
nombre de ella y en uso de la razn social.
Sin duda que el giro de la sociedad ser un elemento que facilitar la prueba que la obligacin se
contrajo bajo la razn social.
En consonancia con las caractersticas propias de la sociedad colectiva, el Art. 370 del Cdigo de
Comercio prescribe que los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
Requisitos para que la sociedad resulte obligada.- Se requiere la concurrencia de dos
requisitos para que la sociedad se obligue y de ello derive la responsabilidad ilimitada y solidaria de
los socios. Estos requisitos consisten en que las obligaciones han sido contradas legalmente y en
que el representante de la sociedad haya manifestado que obra a nombre de ella.
a) Que las obligaciones hayan sido contradas legalmente: vale decir, por las personas
que tenan facultad para ello. Como se ha dicho, no es necesario que se exprese el uso de
la razn social, pero es indispensable que el administrador obre dentro de sus facultades
Ahora bien, aun cuando el administrador se exceda en sus facultades, la sociedad slo responder
en subsidio y hasta concurrencia del provecho que hubiere obtenido del negocio, en virtud del
principio de enriquecimiento sin causa consagrado en el Art. 2094, inc. 3, del Cdigo Civil.
b) Que el representante de la sociedad haya manifestado que obra a nombre de ella: Si
un socio, investido de poder suficiente, contrata a su propio nombre y no en el de la
sociedad, negocios que interesan a la compaa, no obliga a la sociedad respecto de
terceros, como tampoco a los dems socios, ni aun en razn del enriquecimiento sin
causa. Ello se deduce interpretando, a contrario sensu, el contenido del inc. 1 del Art.
2094 del Cdigo Civil, en relacin con el inc. 3 del mismo artculo.
A su vez, el Art. 374 del Cdigo de Comercio seala: La sociedad no es responsable de los
documentos suscritos con la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren
causado
no le conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de esta circunstancia.
Como en este caso se han emitido documentos suscritos bajo la razn social, corresponde a la
sociedad acreditar que el negocio del cual emanan los documentos es ajeno a los intereses
sociales, excepcin que slo podr hacer valer en contra del que emiti los documentos y no
contra quienes los recibieron por endoso u otra forma de cesin.
Responsabilidad de los socios respecto de las obligaciones contradas bajo la razn social.Como la sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados,
los acreedores sociales deben reclamar el pago de sus acreencias dirigindose, en primer lugar,
contra la sociedad.
Requerida de pago la sociedad y sin que sta lo realice, los acreedores pueden dirigirse contra los
socios. Sin embargo, como la ley no ha establecido un orden de prioridad, se sostiene que los
acreedores podrn accionar, indistintamente, contra la sociedad o contra los socios.
La responsabilidad de los socios respecto de las obligaciones contradas bajo la razn social, est
expresada en el Art. 370 del Cdigo de Comercio, cuando seala: Los socios colectivos indicados
en la escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente
contradas bajo la razn social. En el inciso 2 se agrega: En ningn caso podrn los socios
derogar por pacto la solidariedad en las sociedades colectivas.
Prohibiciones de los socios colectivos.- Son cuatro, estn contenidas en el Art. 404 del Cdigo
de Comercio y se refieren a: extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus
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gastos particulares; aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la
firma social; ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo
de las funciones que le correspondan en la administracin, y explotar por cuenta propia el ramo de
industria en que opere la sociedad.
1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares.- A
menudo se establece en la escritura social que cantidad de dinero pueden retirar mensualmente
los socios para sus gastos, con cargo a futuras utilidades.
Cuando un socio vulnera esta obligacin, la mera extraccin autoriza a los consocios del que la
hubiere hecho para obligarlo a reintegrar o para extraer una cantidad proporcional al inters que
cada uno de ellos tenga en la masa social. Indudablemente, esta alternativa puede acarrear la
ruina para la sociedad.
2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma
social.- Aqu, de hecho, existen dos prohibiciones: una, emplear los fondos sociales en negocios
particulares del socio y, la otra, usar en estos negocios particulares la razn social.
De acuerdo a lo prescrito en el inc. 2, de este nmero 2, del Art. 404 del C. de C., el socio que
hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, y cargar el solo con las
prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad
e indemnizar los daos que sta hubiere sufrido. Agrega el inc. 3 que podr tambin ser
excluido de la sociedad por sus consocios.
3 Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de
las funciones que le correspondan en la administracin.- Al igual que en el nmero anterior,
tambin aqu hay dos prohibiciones: la primera, la cesin del inters del socio en la sociedad; la
segunda, la sustitucin de sus funciones en la administracin.
Respecto de la primera privacin, la decisin de la ley de prohibir a los socios colectivos ceder su
parte de inters en la sociedad, es una consecuencia de ser la sociedad colectiva una sociedad de
personas, en las cuales la consideracin de cada integrante es un elemento decisivo en las
relaciones entre los socios entre s.
Si a pesar de la prohibicin tiene lugar la cesin, el socio que cede sus derechos no se libra de su
responsabilidad, de tal manera que los acreedores pueden perseguirlo por las deudas sociales
como si fuera socio. La cesin, entonces, no produce valor ni para los socios ni para terceros.
Para que tenga valor esta cesin, de acuerdo al inc. 2 de este N 3 del Art. 404 del C. de C.,
deber ser aceptada unnimemente por los dems socios. En este caso, representa una
modificacin del contrato y, por lo tanto, deber reducirse a escritura pblica y cumplir con las
formalidades de publicidad.
En cuanto a la segunda privacin, debe entenderse que constituyendo la administracin una
funcin personalsima en las sociedades colectivas, no puede el socio a quien se la ha
encomendado hacerse sustituir en el cumplimiento de ella.
4 Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie
cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.- Lo que hay aqu es una
proteccin en favor de la sociedad contra la competencia desleal ejercida por sus propios socios.
Sin embargo, la redaccin de la segunda parte de este N 4 del Art. 404 del C. de C. no es
apropiada, al sealar la hiptesis que la sociedad no tenga un gnero determinado de comercio, ya
que en ese caso habra una indeterminacin del objeto, hecho inadmisible para su vlida
constitucin.
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Lo habitual es que esta prohibicin se establezca en el pacto social, particularmente circunscrita a
los socios industriales. Al respecto, la propia ley mercantil establece una prohibicin, al sealar el
Art. 406 del Cdigo de Comercio que el socio industrial no podr emprender negociacin alguna
que le distraiga de sus atenciones sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido
hasta el momento de la violacin.
En todo caso, el Art. 405 del Cdigo permite que los socios, sean industriales o no, puedan realizar
todo tipo de operaciones mercantiles, siempre y cuando soliciten autorizacin de sus consocios,
quienes en principio estn obligados a concederla, a menos que fundamenten su negativa, al
sealar que Los socios no podrn negar la autorizacin que solicite alguno de ellos para realizar
una operacin mercantil, sin acreditar que las operaciones proyectadas les preparan un perjuicio
cierto y manifiesto.
Como corolario de estas prohibiciones contenidas en el Art. 404 del Cdigo de Comercio, su inciso
final seala que los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al
acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les resultaren.
Disolucin y liquidacin de la sociedad colectiva.

La disolucin de la sociedad colectiva.- La disolucin puede tener su origen en la ley, en los
estatutos sociales, en la voluntad comn de los socios o en una resolucin de los tribunales de
justicia. As, la disolucin de la sociedad colectiva puede ser legal, estatutaria, voluntaria o
judicial.
El Art. 407 del Cdigo de Comercio expresa que la sociedad colectiva se disuelve por los modos
que determina el Cdigo Civil. A su vez, los Arts. 2098 y siguientes del Cdigo Civil sealan las
causales de disolucin de la sociedad colectiva.
Exgesis de las causales de disolucin contenidas en el Cdigo Civil.1) Por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se ha prefijado para que
tenga fin.- Estas dos situaciones diferentes estn sealadas en el inc. 1 del Art. 2098 del Cdigo
Civil.
En cuanto a la condicin, si en los estatutos sociales se ha contemplado una condicin para
determinar la duracin de la sociedad y acaece el acontecimiento contenido en ella, vale decir, la
condicin se cumple, se disuelve la sociedad.
En lo que respecta al plazo, en los estatutos se ha fijado un lapso de tiempo de duracin de la
sociedad y cuando este plazo llega a su trmino, la sociedad se disuelve.
Pero, al contrario que en el caso de la condicin, cuando el fin de la sociedad depende de un plazo,
los socios pueden, por unnime consentimiento, prorrogarlo antes que venza y con las mismas
formalidades que para la constitucin primitiva, esto es, escritura pblica e inscripcin en el
Registro de Comercio. Esta posibilidad est permitida en el inc. 2 del referido Art. 2098 del Cdigo
Civil. En todo caso, los codeudores de la sociedad que no hubieren accedido a la prrroga, no
respondern de los actos iniciados durante sta, segn lo dispone el inc. final del Art. 2098 del
Cdigo Civil.
Tambin es frecuente que los socios pacten en el contrato que la sociedad tenga una duracin por
un plazo determinado, prorrogable por perodos iguales y sucesivos. Si uno o varios de los socios
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expresan su voluntad de poner trmino a la sociedad, ya sea al vencer el plazo original o
cualquiera de sus prrrogas, debern hacerlo por escritura pblica, la que deber anotarse en el
Registro de Comercio, al margen de la inscripcin original y antes del vencimiento del perodo
correspondiente, segn lo dispone el Art. 350, inc. 2, segunda parte, del Cdigo de Comercio.
2) Por la finalizacin del negocio para el cual la sociedad fue contrada.- Esta causal,
contemplada en el inc. 1 del Art. 2099 del Cdigo Civil, considera la situacin de una sociedad
constituida para la realizacin de un negocio determinado, como sera por ejemplo la construccin
de un puente, de tal manera que si el negocio se ha realizado, la sociedad termina, se disuelve.
Sin embargo, si el negocio para el cual la sociedad se constituy deviene en imposible o ilcito, por
una disposicin legal posterior, debera entenderse que por esa circunstancia el negocio se da por
terminado y la sociedad debe disolverse.
3) Por la insolvencia de la sociedad.- Esta causal, indicada en la primera parte del inc. 1 del
Art. 2100 del C.C., hace referencia a la insolvencia, entendindose como tal la incapacidad de
pagar, de no poder servir las obligaciones en la medida que van creciendo. La insolvencia es una
situacin de hecho, opuesta o distinta a la quiebra, que es una situacin de derecho, en tanto
requiere de una resolucin judicial que la declare. No obstante, como la causal no opera de pleno
derecho, es necesario que la insolvencia sea verificada por el juez, el que sobre la base de los
antecedentes presentados por quienes estn interesados en la disolucin de la sociedad, podr
establecer que la compaa es insolvente y declararla disuelta.
4) Por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total.- Causal contemplada en la
segunda parte del inc. 1 del Art. 2100 del Cdigo Civil, dice relacin con la prdida o extincin de
los elementos materiales que integran el patrimonio social y que sirven al fin que persigue la
sociedad. Esta prdida o destruccin de la cosa o cosas puede ser fsica, si se pierden
materialmente, o jurdica, si se pierde un derecho que detentaba la sociedad.
Si la destruccin de la cosa o cosas es parcial, contina la sociedad, salvo que los socios invoquen
el derecho de exigir la disolucin de la sociedad, si con la parte que resta no pudiere continuar
tilmente, segn lo prescribe el inc. 2 del Art. 2100 del C.C.
En todo caso, si el objeto que se ha destruido estaba cubierto por un seguro, operara una
subrogacin real en los trminos prescritos en el Art. 555 del Cdigo de Comercio, por lo cual la
indemnizacin pagada por la compaa reemplazara al bien destruido y la sociedad podra
continuar funcionando. Pero para que ello ocurra sera necesario que todos los socios estn de
acuerdo en afectar la indemnizacin recibida a la consecucin de los fines sociales.
5) Por falta de cumplimiento del aporte.- Se sabe que el aporte es uno de los elementos
esenciales del contrato de sociedad. Frente al incumplimiento de un socio de la obligacin de
enterar el aporte, la sociedad puede exigir su cumplimiento forzado, a travs del embargo y
posterior venta de bienes del socio incumplidor, o excluirlo de la sociedad.
En cualquiera de ambas situaciones no se produce la disolucin de la sociedad, pero nada impide
que los socios cumplidores la pidan, amparados en el Art. 2101 del Cdigo Civil, aun cuando no
sea cierto que tengan derecho para dar la sociedad por disuelta, como all se expresa, ya que la
disolucin no opera ipso jure sino que es necesario que sea declarada por resolucin judicial.
6) Por la prdida de la cosa aportada a la sociedad en usufructo.- Es sabido que los aportes
sociales pueden ser en propiedad o en usufructo, teniendo consecuencias jurdicas distintas en uno
y otro caso:
La prdida fortuita de una cosa aportada en propiedad es de cargo de la sociedad, por cuanto las
cosas se pierden para su dueo, y no produce la disolucin de la sociedad, a menos que sta no
pueda continuar tilmente sin ella, segn lo dispone el Art. 2102, inc. 1, del Cdigo Civil.
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En cambio, si la cosa slo fue aportada en usufructo, lo que significa que la sociedad tendr su uso
y goce durante toda la vida social, la prdida de la cosa fructuaria produce la disolucin de la
sociedad, de acuerdo a lo prescrito en la primera parte del inc. 2 del Art. 2102 del Cdigo Civil.
No se produce la disolucin de la sociedad si el socio aportante repone la cosa a satisfaccin de
sus consocios, o cuando stos determinan continuar la sociedad sin la cosa perdida, de acuerdo a
la segunda parte del inc. 2 del Art. 2102 del Cdigo Civil.
7) Por la muerte de cualquiera de los socios.- Esta causal, contemplada en la primera parte del
Art. 2103 del Cdigo Civil, que opera de pleno derecho, no es sino una consecuencia derivada del
carcter de sociedad de personas de la sociedad colectiva.
A pesar de ello, la ley contempla que en los estatutos sociales las partes puedan estipular:
-Que la sociedad contine slo entre los socios sobrevivientes;
-Que la sociedad contine con los socios sobrevivientes y con los herederos del socio fallecido, y
-Que la sociedad contine con los socios sobrevivientes y con algunos de los herederos del socio
fallecido.
Cuando los socios han estipulado que la sociedad contine slo entre los socios sobrevivientes, los
herederos del socio difunto tendrn derecho a reclamar lo que tocare a su autor, segn el estado
de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; y no participarn de los emolumentos o
prdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de
saberse la muerte estaban ya iniciadas (Art. 2105, inc. 1, Cdigo Civil).
Si se ha estipulado en los estatutos, que la sociedad contine con los socios sobrevivientes y con
los herederos del socio fallecido, a estos ltimos, como herederos que son, se les ha impuesto una
carga hereditaria, de manera que si aceptan la herencia deben entrar todos en la sociedad, con
excepcin solamente de aquellos que por su edad o por otra calidad hayan sido expresamente
excluidos en la ley o el contrato (Art. 2105, inc. 2, Cdigo Civil).
Ya sea para aminorar o evitar el problema que significa ingresar a una sociedad en que se
responde solidaria e ilimitadamente, el o los herederos pueden aceptar la herencia con beneficio de
inventario, reduciendo su responsabilidad slo hasta concurrencia del valor de lo que se herede.
Por ltimo, cuando se ha pactado que la sociedad contine con los socios sobrevivientes y con
algunos de los herederos del socio fallecido, aquellos que no hayan de entrar en la sociedad no
podrn reclamar sino lo que tocare a su autor, en los trminos ya descritos en el artculo 2105, inc.
1, del Cdigo Civil.
Finalmente, en relacin con esta causal de disolucin de la sociedad por la muerte de cualquiera
de los socios, hay dos disposiciones del Cdigo Civil y una del Cdigo de Comercio que deben
tenerse presente:
-El Art. 2104 del Cdigo Civil dispone que la estipulacin de continuar la sociedad con los
herederos del difunto se subentiende en las que se forman para el arrendamiento de un inmueble,
o para el laboreo de minas, y en las annimas. Incluir a estas ltimas fue un error, ya que jams
las sociedades de capital se disuelven por la muerte de un socio.
-El Art. 2103 del Cdigo Civil, aun cuando estipula que la sociedad se disuelve por la muerte de
cualquiera de los socios, seala en su inciso segundo que se entiende subsistente la sociedad
mientras los socios administradores no reciban noticia de la muerte.
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-El Art. 401 del Cdigo de Comercio previene que la facultad de administrar es intransmisible a los
herederos del gestor, aun cuando se haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los
socios sobrevivientes y los herederos del difunto.
8) Por la incapacidad sobreviviente o por la insolvencia de uno de los socios.- Esta causal,
que comprende dos situaciones distintas pero ambas referidas a hechos que se presentan con
posterioridad a la constitucin de la sociedad, durante el funcionamiento de ella, est contemplada
en el Art. 2106, inc. 1, del Cdigo Civil.
Respecto a la primera situacin, esto es, cuando uno de los socios cae en incapacidad, los dems
socios pueden renunciar a esta causal de disolucin, aceptando la intervencin del curador del
incapaz en los negocios sociales, porque est establecida en resguardo de los mismos socios
capaces (Art. 2106, inc. 2, Cdigo Civil).
En cuanto a la segunda situacin, referida a la insolvencia sobreviviente en uno de los socios,
durante el desarrollo de la sociedad, aparece plenamente justificada como causal de disolucin,
permitiendo que los dems socios puedan desligarse de un contrato social en que uno de ellos no
ofrece garantas de solvencia, arrastrando a los dems a una situacin de desigualdad y
desprestigio, la que se ver acentuada si el socio en cuestin es declarado en quiebra, resolucin
que implica el desasimiento de los bienes del socio y que pierda la facultad de administrador.
Aunque parezca sorprendente, tambin en este caso la ley permite a los dems socios continuar la
sociedad con el fallido, y en tal caso los acreedores de aqul ejercern sus derechos en las
operaciones sociales (Art. 2106, inc. 2, Cdigo Civil).
9) Por el consentimiento unnime de los socios.- Segn prescribe el Art. 2107 del Cdigo
Civil, la sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los socios.
Esta causal constituye una de las tantas manifestaciones de la autonoma de la voluntad, reiterada
en diversas disposiciones de nuestro ordenamiento jurdico, y slo reconoce el derecho que le
asiste a los asociados de poner trmino a las relaciones que ellos mismos crearon. Asimismo, est
contemplada en el Art. 350, inc. 2, del Cdigo de Comercio.
10) Por la renuncia de uno de los socios.- Esta causal, indicada en el Art. 2108 del Cdigo
Civil, slo tiene lugar en dos casos:
-Cuando el contrato de sociedad no es a plazo fijo ni tampoco para un negocio de duracin
limitada, y
-Cuando en los estatutos se autoriza la renuncia.
Para que la renuncia produzca efectos, la ley exige la concurrencia de tres requisitos:
a) Que se notifique a todos los socios (Art. 2109, inc. 1, C.C.);
b) Que se haga de buena fe, y
c) Que no sea intempestiva (b) y c) Art. 2110 C.C.).
La notificacin al socio o socios que exclusivamente administran la sociedad, se entender hecha a
todos (Art. 2109, inc. 2, Cdigo Civil).
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia, podrn aceptarla despus, si
vieren convenirles, o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio (Art. 2109, inc. final,
Cdigo Civil).
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Segn el Art. 2111 del Cdigo Civil, Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse de
una ganancia que deba pertenecer a la sociedad; en este caso podrn los socios obligarle a partir
con ellos las utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere
mal xito.
Podrn asimismo excluirle de toda participacin en los beneficios sociales y obligarle a soportar su
cuota en las prdidas.
Por su parte, el Art. 2112 del Cdigo Civil seala que Renuncia intempestivamente el socio que lo
hace cuando su separacin es perjudicial a los intereses sociales. La sociedad continuar
entonces hasta la terminacin de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperacin
del renunciante.
Aun cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello un momento oportuno.
Para concluir, el inc. 3 del Art. 2112 del C.C. seala que los efectos de la renuncia de mala fe
indicados en el inciso final del artculo 2111, se aplican a la renuncia intempestiva.
Como corolario, el Art. 2113 del Cdigo Civil seala que Las disposiciones de los artculos
precedentes comprenden al socio que de hecho se retira de la sociedad sin renuncia.
11) Disolucin de la sociedad por grave motivo.- Aun cuando no existe una disposicin
expresa que contenga esta causal de disolucin, ella se deduce de la segunda parte del inciso
segundo del Art. 2108 del Cdigo Civil, a propsito de la renuncia de un socio que all se contempla
y que da origen al trmino de la sociedad.
Segn esa segunda parte del inc. 2 del Art. 2108 del C.C., habra grave motivo cuando otro socio
deja de ejecutar sus obligaciones sociales; cuando se pierde un administrador inteligente que no
pueda reemplazarse entre los socios; cuando el renunciante padece una enfermedad habitual que
lo inhabilita para las funciones sociales; cuando un socio atraviesa un mal estado de sus negocios
por circunstancias imprevistas, u otros motivos de igual importancia.
Formalidades de la disolucin de la sociedad.- Para que la disolucin produzca sus efectos
debe, segn sea el caso, (Art. 354 Cdigo de Comercio, las cosas se deshacen del mismo modo
que se hacen), reducirse a escritura pblica e inscribirse en el Registro de Comercio, salvo cuando
la sociedad se disuelve por la llegada del plazo convenido o por la realizacin del objeto para el
cual la sociedad se form.
Respecto de los socios, la disolucin produce sus efectos desde que tiene lugar o desde cuando se
declare la ocurrencia de la causal que le pone trmino, segn los casos.
Respecto de los terceros, la disolucin no produce efectos en tanto no se cumplan las
formalidades: escritura pblica e inscripcin en el Registro de Comercio (Arts. 350 y 354 del
Cdigo de Comercio). Si ello no se cumple, para los terceros la sociedad sigue vigente.
Efectos de la disolucin de la sociedad.- Producida la disolucin de la sociedad, tienen lugar los
siguientes efectos:
-Comienza el perodo de liquidacin;
-Subsiste la personalidad jurdica de la sociedad para permitir su liquidacin;
-Los administradores cesan en sus funciones, perdiendo la facultad de obligar a la sociedad y a los
socios.
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La liquidacin de la sociedad colectiva.- La primera parte del Art. 408 del Cdigo de Comercio
seala que disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin.
Se entiende por liquidacin el conjunto de actos que van a permitir concluir las operaciones ya
iniciadas; reunir los elementos del activo y realizarlo para pagar a los acreedores de la sociedad, y
reembolsar a los socios sus aportes, de ser posible. Despus de ejecutadas estas operaciones, se
obtiene un activo neto, llamado tambin superactivo o bono de liquidacin, el que se repartir
entre los socios. Si por el contrario el resultado de la actividad social arroja prdidas, la liquidacin
consistir en determinar la parte del pasivo social que cada socio deber tomar a su cargo, cuando
ese pasivo no alcanza a ser cubierto por el activo de la sociedad.
Por lo tanto, el proceso de liquidacin de una sociedad consiste en:
1) Concluir los negocios ya iniciados;
2) Reunir y realizar los bienes que integran el activo de la sociedad;
3) Pagar a los acreedores de la sociedad, entre los cuales se encuentran los socios, a quienes, de
ser posible, se les reembolsar su aporte;
4) Distribuir entre los asociados el activo neto o bono de liquidacin, de acuerdo con su cuota de
inters en la sociedad.
Principios que gobiernan la liquidacin.- El Art. 408 del Cdigo de Comercio seala que
Disuelta la sociedad, se proceder a la liquidacin por la persona que al efecto haya sido
nombrada en la escritura social o en la de disolucin, lo que permite afirmar que la sociedad est
en liquidacin desde que se produce su disolucin por cualquier causa.
Al revs de lo que ocurre al fallecer una persona natural, en que sus herederos le suceden
inmediatamente en todo su patrimonio, formndose entre ellos una comunidad, en el caso de las
sociedades, los bienes sociales no forman una comunidad al momento de producirse la disolucin,
porque aun estando disueltas subsisten como personas jurdicas para los efectos de su liquidacin.
Subsistencia de la personalidad jurdica.- Al disolverse la sociedad, debera extinguirse tambin
la personalidad jurdica, ente ficticio a travs del cual la sociedad se expresa distintamente de sus
asociados.
Aun cuando en el derecho nacional no existe una disposicin expresa que seale que la
personalidad jurdica de la sociedad subsiste, para los efectos de su liquidacin, hasta que sta
termine, dicho principio de subsistencia puede deducirse de algunos preceptos legales, y ha sido
admitido tanto por la jurisprudencia como por la doctrina nacionales:
a) El Art. 413 del Cdigo de Comercio, al enumerar los deberes a que est sujeto el
liquidador, seala en su N 6 que estar obligado A vender las mercaderas y los muebles
e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya un menor entre los socios....
Esa frase est indicando que la personalidad jurdica de la sociedad subsiste durante su
liquidacin, ya que en caso contrario se debera estimar que se forma una comunidad de bienes
entre los socios y el liquidador estara obligado a cumplir con las formalidades habilitantes cuando
entre los asociados hubiere un menor. Aqu, entonces, se entiende que los bienes siguen
perteneciendo a la sociedad y no a los socios y, en consecuencia, subsiste la personalidad jurdica
de la sociedad.
b) El Art. 22, N 4, del Cdigo de Comercio, entre las escrituras que all seala, prescribe que
deben inscribirse en el Registro de Comercio las escrituras en que los socios nombren
gerente de la sociedad en liquidacin.
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Esa disposicin significa que la sociedad, aun cuando se encuentre en proceso de liquidacin,
subsiste como sociedad y, en consecuencia, conserva su personalidad jurdica.
Consecuencias de subsistir la personalidad jurdica de la sociedad en liquidacin.1. El patrimonio contina perteneciendo a la sociedad y, en consecuencia, los socios carecen
de derecho sobre l.
2. Los acreedores sociales pueden hacer valer sus crditos, con preferencia a los acreedores
personales de los socios, sobre los bienes de la sociedad.
3. Los acreedores personales de los socios slo pueden embargar la parte que como activo
neto o bono de liquidacin le corresponda a su deudor, pero slo al trmino de la
liquidacin.
4. El liquidador puede vender libremente, sin formalidades habilitantes, los inmuebles
sociales, aun cuando haya personas incapaces entre los socios, pues tales bienes
pertenecen a la sociedad y no a los socios.
5. La persona jurdica sociedad contina teniendo una sede social o domicilio propio.
6. Como la sociedad sigue subsistiendo, el liquidador es representante de ella y no de los
socios.
7. La sociedad puede ser declarada en quiebra, pues subsiste como persona moral, como
sujeto de derecho.
Estatuto jurdico del liquidador de la sociedad.- Las normas relativas al nombramiento, a las
atribuciones y a las obligaciones relativas a la persona o personas que llevan a cabo la liquidacin
de la sociedad, constituyen su estatuto jurdico.
Nombramiento del liquidador.- Segn el Art. 408 del Cdigo de Comercio, disuelta la sociedad,
se proceder a la liquidacin por la persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social
o en la de disolucin.
Esta norma nos indica que el nombramiento de liquidador puede tener su origen:
-
En los estatutos de la sociedad, o
En la escritura otorgada para la disolucin social.
Sin embargo, si no ha sido nombrado en ninguna de aquellas oportunidades, podr serlo:

-
Por el acuerdo unnime de todos los socios, o
En caso de desacuerdo, por el juez (Art. 409, inc. 1, C. de C.).
El nombramiento de liquidador puede recaer en uno de los socios o en un tercero extrao (Art. 409,
inc. 2, C. de C.), y la persona designada tendr el carcter de mandatario respecto de la sociedad
(Art. 410, primera parte, Cdigo de Comercio).
Atribuciones del liquidador.- Los poderes del liquidador se encuentran detallados en el acto
jurdico de su nombramiento, ya en la escritura social ya en la escritura de disolucin. Para llevar a
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cabo su encargo, la liquidacin, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le
trazare su ttulo, como lo expresa el Art. 410 del Cdigo de Comercio.
Si el acto de nombramiento no determina las facultades del liquidador, de acuerdo a lo prescrito en
el Art. 411 del C. de C., no podr ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan directamente
al cumplimiento de su encargo.
Siendo la misin del liquidador concluir las operaciones ya iniciadas, reunir y realizar los bienes del
activo social, pagar a los acreedores, reembolsar los aportes y distribuir, cuando sea posible, el
activo neto o bono de liquidacin entre los asociados, el liquidador no podr constituir hipoteca,
prendas o anticresis, ni tomar dinero a prstamo, ni comprar mercaderas para revender, ni
endosar efectos de comercio, ni celebrar transacciones sobre los derechos sociales, ni sujetarlos a
compromiso (Art. 411, inc. 2, Cdigo de Comercio). Lo que aqu se prohbe al liquidador es
continuar la explotacin social.
Obligaciones del liquidador.- Seala el Art. 413 del Cdigo de Comercio: Aparte de los deberes
que si ttulo imponga al liquidador, estar obligado:
1 A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las existencias y deudas de
cualquiera naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la sociedad;
2 A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin;
3 A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro que haya manejado
intereses de la sociedad;
4 A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los socios;
5 A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes finiquitos;
6 A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya un menor
entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie;
7 A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan;
8 A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su administracin.
Debe tenerse presente que, de acuerdo con el Art. 414 del Cdigo de Comercio, las cuestiones a
que diere lugar la presentacin de la cuenta del socio gerente o del liquidador se sometern
precisamente a compromiso, lo que est en ntima concordancia con el Art. 227, N 3, del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
Finalmente, se debe destacar que, segn lo contempla el Art. 417, inc. 1, del Cdigo de Comercio,
el liquidador nombrado en el pacto social puede renunciar, o ser removido, de acuerdo al Art. 2072
del Cdigo Civil, de la misma forma que los administradores estatutarios; en cambio, los
liquidadores nombrados en la escritura de disolucin, o por los socios en forma unnime o por el
juez, renuncian y son removidos segn las normas del mandato (Art. 417, inc. 2, Cdigo de
Comercio).
39
La sociedad de responsabilidad limitada.

Concepto.- Es aquella en que todos los socios administran por s o por mandatarios elegidos de
comn acuerdo y en que la responsabilidad de los socios est limitada al monto de sus aportes o a
la suma que a ms de stos se determine en los estatutos sociales.
Esta sociedad se encuentra a medio camino entre las sociedades de personas y las sociedades de
capital, por lo que se ha dicho que es de naturaleza mixta, diferencindose de las sociedades
colectivas en cuanto a que la responsabilidad de sus socios no es indefinida ni solidaria, y de las
sociedades annimas debido a que en estas de responsabilidad limitada su administracin pueden
asumirla todos los socios.
Esta sociedad tuvo su origen en Alemania, hacia fines del siglo XIX, pas a Francia despus de la
Primera Guerra Mundial y lleg a Chile a travs de una mocin del entonces senador Luis Claro
Solar, que dio origen a la breve Ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923.
Para don Ral Varela Varela, estas sociedades, que son nuevas en la historia del derecho
comercial, se apartan del principio generalmente observado de que quien tiene el poder de
administrar responde en forma ilimitada de las deudas sociales y quien tiene limitada la
responsabilidad al monto del aporte est desprovisto del poder de gestin.
Para don Julio Olavaria vila, esta sociedad surge como fruto de la necesidad de permitir a los
interesados de limitar los riesgos al monto de sus aportes al ingresar a la sociedad y al mismo
tiempo de eliminar solemnidades complicadas y costosas que su propia estructura impone a las
sociedades de capitales, permitiendo a los socios ejercitar la posibilidad de participar
personalmente en su administracin.
Para don Ricardo Sandoval Lpez, lo que se ha pretendido con la creacin de las sociedades de
responsabilidad limitada es conciliar las ventajas de las sociedades de personas con la utilidad de
las sociedades de capital, consistente en poder limitar la responsabilidad al monto del aporte.
Las caractersticas de la sociedad de responsabilidad limitada son las siguientes:
-
Existencia de un capital determinado como garanta para los acreedores (Art. 2,

inc. 1, segunda parte, Ley N 3.918);
Reducida cantidad de socios (Art. 2, inc. 1, Ley N 3.918);
Capital representado por cuotas sociales no negociables y cuya transferencia est

restringida;
Tanto el capital social como el eventual aumento del mismo no se forma por
suscripciones pblicas;
Excepcionalmente, existe una responsabilidad comn y solidaria (Art. 4, inc. 1,

Ley N 3.918);
Las solemnidades de constitucin y de funcionamiento son ms simples que en las

sociedades annimas (Arts. 2 y 3, Ley N 3.918).
Legislacin aplicable.- De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 4, inc. 2, de la ley, tratndose de

sociedades de responsabilidad limitada, ya sean civiles o comerciales, rige en primer trmino la
propia Ley N 3.918 y en segundo lugar lo que dispongan los estatutos y a falta de una y de otros,
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se regirn por las reglas establecidas para las sociedades colectivas, entendindose en este ltimo
caso, segn la doctrina, que si la sociedad de responsabilidad limitada es civil, se le aplicarn las
normas de las colectivas civiles; y, si por el contrario, se trata de una sociedad de responsabilidad
limitada comercial, se regir por las normas de las sociedades colectivas comerciales.
Constitucin de la sociedad de responsabilidad limitada.- Este es un contrato solemne, por lo
que la constitucin de esta sociedad, sea de carcter civil o comercial, est sujeta a las siguientes
formalidades: 1. Escritura pblica; 2. Inscripcin de la escritura, en extracto, en el Registro de
Comercio, y 3. Publicacin del extracto en el Diario Oficial.
1. Escritura pblica.- El inc. 1 del Art. 2 de la Ley N 3.918, junto con sealar que
este tipo de sociedades debe constituirse por escritura pblica, agrega que dicha
escritura debe contener las enunciaciones que expresa el artculo 352 del Cdigo
de Comercio, vale decir:
Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;

La razn o firma social;
Los socios encargados de la administracin o firma social;
El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o
en cualquier otra clase de bienes;
Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse;
La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social;
Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la
resolucin de arbitradores;
El domicilio de la sociedad y,
Los dems pactos que acordaren los socios.
Agrega este inciso 1, del artculo 2 de la Ley N 3.918, en su parte final, que la escritura debe
contener, adems de las enunciaciones del Art. 352 del C. de C., la declaracin de que la
responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a ms de
stos se indique.
Sin embargo, la ley nada dice para el caso que en la escritura social se haya omitido esta
declaracin. En ese caso, la doctrina estima que la sociedad debe tenerse como colectiva, aunque
se haya cumplido con la exigencia de agregar a la razn o firma social la palabra limitada, habida
consideracin de lo que expresa la propia ley en el inc. 1 de su Art. 4.
2. Inscripcin de la escritura, en extracto, en el Registro de Comercio.- El Art. 3
de la Ley N 3.918, prescribe que un extracto de la escritura, que contenga las
menciones del Art. 354 del Cdigo de Comercio, debe inscribirse dentro de 60 das
contados desde la fecha de la escritura social, en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad. Las sealadas menciones del Art.
354, disposicin que a su vez se remite al Art. 352 del mismo Cdigo, son las
siguientes:
Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;

La razn o firma social;
Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social;
El capital que introduce cada uno de los socios, sea dinero, crditos u otros bienes;
El giro que tendr la sociedad;
La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse y,
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Aunque la ley no lo menciona, deber indicarse en el extracto la limitacin de

responsabilidad, por cuanto la inscripcin del extracto, y obviamente su publicacin, es la
manera en que los terceros pueden informarse respecto a esta importante particularidad de
la sociedad (Prof. Ral Varela Varela).
3. Publicacin del extracto en el Diario Oficial.- El mismo extracto, que ya se
inscribi o que est por inscribirse en el Registro de Comercio, autorizado por el
Notario ante el cual se extendi la escritura social, con las menciones ya
sealadas, debe publicarse por una sola vez en el Diario Oficial, tambin dentro de
los 60 das contados desde la fecha de la referida escritura.
Incumplimiento de las formalidades que se han sealado.- A partir del 11 de abril de 1997, las
sociedades de responsabilidad limitada se rigen por el rgimen sancionatorio previsto en la Ley N
19.499, por cuanto el Art. 12 de la citada ley modific el Art. 3 de la Ley N 3.918, sealando en su
Art. 3, inc. 3, que le son aplicables los Arts. 353, 355, 355A, 356, 357 inciso 1, 358, 359, 360 y
361 del Cdigo de Comercio.
Por lo tanto, si la sociedad de responsabilidad limitada no consta de escritura pblica, o de
instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho,
con el mismo alcance que dicha sancin tiene respecto de las sociedades colectivas comerciales.
Sin embargo, cuando estas sociedades estn afectas a un vicio de nulidad saneable, en los
mismos casos que esta sancin se produce en las sociedades colectivas comerciales,
agregndoles la omisin de la clusula esencial de limitacin de responsabilidad y la falta de
publicacin o publicacin tarda del extracto en el Diario Oficial, si se declara su nulidad por
sentencia judicial, los socios fundadores no responden solidariamente a los terceros con quienes
hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad, porque este modificado Art. 3 de la Ley
3.918 slo hizo aplicable a estas sociedades el inc. 1 del Art. 357 del Cdigo de Comercio y no el
inc. 2 donde se establece dicha responsabilidad solidaria.
La falta de responsabilidad solidaria respecto de los socios fundadores reafirma la naturaleza de
esta sociedad, en la cual los socios responden de las deudas sociales slo hasta la concurrencia
de sus aportes o a la suma que a ms de stos se indique en los estatutos, circunstancia que se
supone conocida por los terceros, ya que en la razn social se ha incluido la palabra limitada.
Finalmente, cabe destacar que segn lo dispone el inc. final del referido Art. 3 de la Ley 3.918, el
cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin del extracto producir efectos retroactivos a
la fecha de la escritura constitutiva de la sociedad, lo que significa que la compaa nace a la vida
jurdica el mismo da que se otorga la escritura que contiene el pacto social.
Capacidad para celebrar el contrato de sociedad de responsabilidad limitada.- Se aplican las
normas sobre capacidad de los socios dadas para las sociedades colectivas, civiles o comerciales,
segn sea la naturaleza de la sociedad de responsabilidad limitada de que se trate.
Por lo tanto, de acuerdo al Art. 349, inc. 1, del Cdigo de Comercio, puede celebrar el contrato de
este tipo de sociedad toda persona que tenga capacidad para obligarse.
Sin embargo, respecto de la autorizacin requerida para las personas indicadas en el inc. 2 del
mismo artculo, es necesario distinguir despus de la modificacin introducida por la Ley N 12.588:
a) Menores adultos: si un menor adulto pretende ingresar como socio a una sociedad
comercial de responsabilidad limitada, necesita de la autorizacin judicial a que se refiere
el Art. 349 del Cdigo de Comercio;
b) Mujeres casadas: la Ley 12.588, de 21 de octubre de 1957, modific el Art. 349 del C. de
C., en lo que respecta a la autorizacin especial que la mujer casada no separada
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totalmente de bienes necesitaba para celebrar este contrato, agregando un tercer inciso al
Art. 4 de la Ley N 3.918, que establece que la mujer casada y separada parcialmente de
bienes, siempre que la separacin sea convencional, y la que ejerza un empleo, oficio,
profesin o industria con arreglo al artculo 150 del Cdigo Civil, no requerirn la
autorizacin especial de que trata el artculo 349 del Cdigo de Comercio para celebrar
una sociedad comercial de responsabilidad limitada, con relacin al patrimonio que
separadamente administren.
La razn social.- De acuerdo al inc. 1 del Art. 4 de la Ley 3.918, la razn o firma social, de la
sociedad de responsabilidad limitada, puede contener el nombre de uno o ms de los socios o una
referencia al objeto de la sociedad.
En todo caso, sea que se trate de razn o de nombre social, deber terminar con la palabra
limitada, sin lo cual todos los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones
sociales (parte final del inc. 1 del Art. 4 de la ley). La razn es clara: si se omite la palabra
limitada los terceros estarn contratando, o creern hacerlo, con una sociedad colectiva, una de
cuyas caractersticas es la responsabilidad ilimitada de los socios.
La irresponsabilidad de los socios.- En la prctica, los socios de las sociedades de
responsabilidad limitada son absolutamente irresponsables por las deudas sociales. Como lo
seal don Ral Varela: Los socios arriesgan en la empresa social los bienes aportados. Si la
sociedad tiene prdidas, pierden todo o parte de esos aportes, pero nunca son responsables frente
a terceros.
El Art. 4, inc. 2, de la Ley 3.918 confirma lo anterior, cuando seala que a estas sociedades les
sern aplicables las disposiciones de los artculos 455 y 456 del Cdigo de Comercio, referidos a
las sociedades annimas. Estos artculos fueron derogados por el Art. 15 de la Ley N 18.046, de
22 de octubre de 1981, sobre Sociedades Annimas, por lo cual las referencias del Art. 4 de la Ley
3.918, ya citado, deben entenderse hechas a los artculos 1 y 19 de la Ley 18.046.
Y qu dicen estos artculos de la Ley sobre Sociedades Annimas?
El Art. 1 de la Ley N 18.046 seala que los accionistas son responsables slo por sus respectivos
aportes, y a su vez el Art. 19 de la referida ley expresa que los accionistas slo son responsables
del pago de sus acciones.
Este problema de la irresponsabilidad de los socios en la sociedad de responsabilidad limitada se
agrava si se tiene en cuenta que, por aplicacin supletoria de las normas sobre sociedades
colectivas, no se exige, para constituir una sociedad de responsabilidad limitada, un capital mnimo.
Disolucin de la sociedad de responsabilidad limitada.- La Ley 3.918 no estableci normas
especiales sobre la disolucin, bastando al efecto lo que establece el inc. 2 de su Art. 4, segn el
cual le son aplicables a las sociedades de responsabilidad limitada las reglas establecidas para las
sociedades colectivas, por lo que debe entenderse que se disuelven en los mismos casos y por
iguales razones que aqullas.
Sin embargo, dentro de la materia, este inc. 2 del Art. 4 de la Ley 3.918 presenta una novedad:
la aplicacin del Art. 2104 del Cdigo Civil, esto es, en caso de muerte de uno de los socios, la
sociedad no se disuelve, sino que se subentiende continuar con los herederos del socio difunto.
En todo caso, siendo esta referencia un elemento de la naturaleza del contrato, los socios pueden
pactar lo contrario.
Disolucin anticipada de la sociedad.- Para que la sociedad de responsabilidad limitada se
disuelva anticipadamente, es necesario el acuerdo el acuerdo unnime de los socios, mediante
escritura pblica otorgada con ese fin. El extracto de esa escritura deber inscribirse en el Registro
de Comercio del domicilio social, no siendo necesario, segn opinan algunos autores, publicar
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dicho extracto en el Diario Oficial, por cuanto esta ltima formalidad no es exigida respecto de las
sociedades colectivas comerciales, cuyas normas se aplican supletoriamente a las sociedades de
responsabilidad limitada. La opinin contraria, aplicando el aforismo jurdico que las cosas se
deshacen de la misma manera que se hacen, concluye que es necesario publicar el extracto en el
Diario Oficial, con el propsito que las formalidades de la disolucin sean completas, idnticas a
aquellas por las cuales se constituy la sociedad.
Liquidacin.- No existiendo normas especiales en la Ley 3.918, se aplican ntegramente las
reglas relativas a las sociedades colectivas.
Crtica a la legislacin vigente.- Al amparo de esta brevsima ley, que ya cumpli 80 aos de
vigencia, se han constituido en nuestro pas centenas de miles de sociedades, que han originado
numerosos problemas, fundamentalmente por la falta de una reglamentacin adecuada, siendo el
principal de ellos la desproteccin de los terceros que contratan con estas sociedades, los cuales
slo tienen como garanta de sus crditos el patrimonio social, el que a veces, tratndose de
aportes en especie que se sobrevalan crean una solvencia aparente que en la realidad no existe.
La sociedad en comandita.
Generalidades.- La sociedad en comandita se conoci en Francia, a fines del siglo XVIII. Tuvo su
origen en el llamado contrato de encargo, contrat de command en francs, que era una forma
solapada que tenan los nobles de ejercer el comercio, dentro del derecho anterior a esa fecha, sin
violar la prohibicin que pesaba sobre ellos y evitar, simultneamente, la condena del Derecho
Cannico respecto del prstamo a inters. En su papel de comanditarios, estas personas entraban
en la sociedad aportando fondos, pero sin aparecer frente a terceros y respondiendo slo en
relacin a los capitales aportados.
Desde sus comienzos, est sociedad se caracteriza por tener dos clases de socios: gestores y
comanditarios. Los primeros, como su nombre lo indica, tienen a su cargo la gestin del patrimonio
social, mientras los segundos aportan una determinada parte del capital social y estn excluidos de
la administracin y de la razn social.
Como ya se ha dicho, este tipo de sociedades representa una estructura mixta entre las
sociedades de personas y las sociedades de capital, recogiendo las ventajas de ambas, pero van
cayendo en desuso, a pesar que se mantienen algunas por razones histricas.
De acuerdo al Art. 471 del Cdigo de Comercio, existen dos especies de sociedad en comandita:
la sociedad en comandita simple y la sociedad en comandita por acciones.
La sociedad en comandita simple se forma por la reunin de un fondo suministrado en su
totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez (Art. 472
C. de C.).
La sociedad en comandita por acciones se constituye por la reunin de un capital dividido en
acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura
social (Art. 473 C. de C.).
Definiciones legales.- En Chile, el primero en definir a la sociedad en comandita, aunque de
manera incompleta, ya que tom slo el aspecto de la responsabilidad de los socios, fue el Cdigo
Civil, sealando en su Art. 2061, inc. 3, que es sociedad en comandita aquella en que uno o ms
de los socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes.
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Por su parte, el Cdigo de Comercio entrega una definicin ms completa, en trminos de enfatizar
en la procedencia de los bienes que conforman el fondo comn y la manera como es administrado;
pero, al revs del Cdigo Civil, olvida la responsabilidad de los socios, al expresar en el Art. 470,
inc. 1, Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms personas que prometen
llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar
exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre particular.
Adems del olvido sealado, esta definicin es defectuosa en dos aspectos: en primer lugar,
parece desprenderse que los socios gestores slo pueden administrar sin que puedan hacer
aportes, lo que no es as, a la luz de lo que seala el Art. 472 del mismo Cdigo; en segundo
trmino, los socios gestores no administran en su nombre particular, como expresa la parte final
del referido inc. 1 del artculo 470, sino que lo hacen en representacin de la sociedad, persona
jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
Caractersticas.- El principal rasgo es la existencia de dos clases de socios: los gestores, a cargo
de la gestin social y responsables de las obligaciones de la sociedad en forma ilimitada y
solidaria; y los comanditarios, extraos a la administracin y cuya responsabilidad est limitada al
monto de sus aportes.
Eso le da su naturaleza de sociedad mixta, presentando caractersticas comunes a las sociedades
de personas (sociedad colectiva) y a las sociedades de capital (sociedad annima).
En el silencio de los estatutos y de normas especiales, las sociedades en comandita se rigen por
las disposiciones relativas a las sociedades colectivas comerciales. As lo seala el Art. 490 del
Cdigo de Comercio, cuando prescribe que en caso de duda, la sociedad se reputar colectiva.
La sociedad en comandita simple.

Definicin legal.- El Art. 472 del Cdigo de Comercio la define, sealando que la comandita
simple se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios
comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez, corrigiendo de paso la equivocada
deduccin a que puede llevar el Art., 470, en trminos que slo los socios comanditarios podran
allegar fondos al capital social.
Legislacin aplicable.- De conformidad al Art. 474 del Cdigo de Comercio, la sociedad en
comandita simple se rige por las normas de las sociedades colectivas comerciales, en todo cuanto
no se oponga con la naturaleza jurdica de este tipo de sociedad ni con las reglas especiales
contenidas en el Prrafo 10 del Ttulo VII del Libro II del Cdigo de Comercio.
Por lo tanto, todo lo relativo a la constitucin, funcionamiento, disolucin y liquidacin de la
sociedad en comandita simple queda sujeto a las reglas de las sociedades colectivas comerciales,
con las limitaciones ya indicadas. En consecuencia, la sociedad en comandita simple se constituye
y prueba por escritura pblica inscrita en el Registro de Comercio, de la manera sealada en el Art.
354 del Cdigo de Comercio, por lo que la inobservancia de las formalidades de constitucin
acarrea la nulidad de la sociedad y da origen a la existencia de una sociedad de hecho, igual que
en las sociedades colectivas comerciales.
Normas especiales relativas a la sociedad en comandita simple.- Estn contenidas en el

Prrafo 10 del Ttulo VII del Libro II del Cdigo de Comercio y se refieren a
el nombre de los socios comanditarios;
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la razn social;
los aportes;
la administracin de la sociedad;
la responsabilidad de los socios;
la cesin de los derechos sociales;
las prohibiciones a que estn sujetos los socios y,
la disolucin y liquidacin de la sociedad.
El nombre de los socios comanditarios.- De acuerdo al Art. 475 del C. de C., el nombre de los
socios comanditarios no debe figurar en el extracto que se hace de la escritura social con el
propsito de cumplir con las formalidades de publicidad. Si se incluyeran los nombres de los
socios comanditarios en el extracto, los terceros que contraten con la sociedad pueden pensar, con
justa razn, que dichas personas tambin responden en forma ilimitada y solidaria como los socios
gestores.
No obstante lo categrico del Art. 475 del Cdigo, no hay ninguna sancin establecida para el caso
que dicha norma se viole. Para algunos autores, la sancin sera la nulidad absoluta, de acuerdo a
lo prescrito en los Arts. 1681 y 1682 del Cdigo Civil, basados en el carcter imperativo de dichas
normas y a la circunstancia de ser aplicables en materia mercantil, en virtud de lo dispuesto en el
Art. 96 del Cdigo de Comercio. Para otros, simplemente no hay sancin si la norma del Art. 475
se vulnera.
La razn social.- Prescribe el Art. 476 del Cdigo de Comercio que La sociedad en comandita es
regida bajo una razn social, que debe comprender necesariamente el nombre del socio gestor si
fuere uno solo, o el nombre de uno o ms de los gestores si fueren muchos. Agrega el inc. 2 que
el nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social. Finalmente, el inc.
final de este Art. 476 seala que las palabras y compaa agregadas al nombre de un socio gestor,
no implican la inclusin del nombre del comanditario en la razn social, ni imponen a ste
responsabilidades diversas de las que tiene en su carcter de tal.
Si se infringe esta prohibicin, incluyndose el nombre de un socio comanditario en la razn social,
el socio que lo permite o tolera se constituye responsable de todas las obligaciones y prdidas de
la sociedad en los mismos trminos que el socio gestor, segn lo indica el Art. 477 del Cdigo de
Comercio.
Sin embargo, el inc. 1 del Art. 486 del C. de C., expresa que el comanditario que pagare a los
acreedores de la sociedad por alguno de los motivos expresados en los artculos 477 y 484, tendr
derecho a exigir de los socios gestores la restitucin de la cantidad excedente a la de su aporte.
Y, por su parte, el inc. 2 del mismo Art. 486, agrega: En ninguno de esos casos podrn los socios
gestores reclamar del comanditario indemnizacin alguna por el mero hecho de la contravencin.
Los aportes.- Seala el inc. 1 del Art. 478 del Cdigo de Comercio que el socio comanditario no
puede llevar a la sociedad, por va de aporte, su capacidad, crdito o industria personal. Vale
decir, le est prohibido al socio comanditario hacer aporte de industria en este tipo de sociedades.
No obstante, el inc. 2 del mismo Art. 478 expresa que su aporte puede consistir en la
comunicacin de un secreto de arte o ciencia, con tal que no lo aplique por s mismo ni coopere
diariamente a su aplicacin. Esta ltima disposicin est diciendo que el aporte de un socio
comanditario puede consistir en un derecho intelectual o industrial, cuya explotacin corresponder
a la sociedad en comandita, sin que el aportante se encargue personalmente de llevarla a cabo.
La administracin de la sociedad.- El Art. 470 del C. de C., al definir a la sociedad en comandita,
seala que la administracin de esta clase de sociedades pertenece exclusivamente al socio o
socios gestores. Este monopolio de la gestin social est enfatizado en el Art. 484 del Cdigo de
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Comercio al expresar que se prohbe al socio comanditario ejecutar acto alguno de administracin
social, aun en calidad de apoderado de los socios gestores.
La sancin a dicha prohibicin est contenida en el Art. 485 del Cdigo, cuando prescribe que el
comanditario que violare la prohibicin del artculo precedente quedar solidariamente responsable
con los gestores de todas las prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores
a la contravencin.
Para completar la idea, el propio Cdigo de Comercio, en su Art. 487, se encarga de sealar los
actos que el comanditario puede realizar, sin que ello implique intromisin en la administracin
social, cuando expresa: No son actos administrativos de parte de los comanditarios:
1 Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios gestores;
2 El desempeo de una comisin en una plaza distinta de aquella en que se encuentre
establecido el domicilio de la sociedad;
3 El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que pasan entre los socios,
siempre que no traben la libre y espontnea accin de los gestores;
4 Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros despus de la disolucin
de la sociedad.
Por otra parte, el comanditario, por tener inters en la sociedad, goza de acceso al control de la
gestin social. As, el Art. 482 del Cdigo de Comercio le reconoce la facultad de examinar los
libros y papeles de la sociedad, mientras sta funcione.
Sin embargo, como seala el Art. 488 del Cdigo, el comanditario que forma un establecimiento de
la misma naturaleza que el establecimiento social, o toma parte como socio colectivo o
comanditario en uno formado por otra persona, pierde el derecho de examinar los libros sociales,
salvo que los intereses de tal establecimiento no se encuentren en oposicin con los de la
sociedad.
Finalmente, y manteniendo el principio de reconocerle inters en la sociedad, el Art. 481 del C. de
C. expresa que el comanditario puede, sin perder el carcter de tal, asistir a las asambleas, y
tendr en ellas voto consultivo.
La responsabilidad de los socios.- Como ya se ha expresado, muy distinta es la responsabilidad
de los socios gestores de la de los socios comanditarios. Como seala el Art. 483, inc. 1, del C.
de C., los socios gestores son indefinida y solidariamente responsables de todas las obligaciones
y prdidas de la sociedad, vale decir, responden ilimitada y solidariamente, al igual que los socios
colectivos, de todas las deudas contradas bajo la razn social.
En cambio, los socios comanditarios, de acuerdo a los Arts. 2061, inc. 3, del Cdigo Civil, y 483,
inc. 2, del Cdigo de Comercio, slo responden de las obligaciones y prdidas sociales hasta
concurrencia de sus aportes prometidos o entregados.
De acuerdo al Art. 479, inc. 1, si el aporte del socio comanditario consiste en el mero goce o
usufructo, no soporta otra prdida que la de los productos de la cosa que constituye su aporte.
Agrega el inc. 2 que en ningn caso estar obligado a restituir las cantidades que a ttulo de
beneficios haya recibido de buena fe.
La cesin de los derechos sociales.- Como apropiadamente son considerados socios
capitalistas, slo los socios comanditarios estn en situacin de ceder su parte de inters en la
sociedad. Pero este derecho de ceder su cuota no lleva aparejada la facultad de examinar los
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libros y papeles de la sociedad mientras sta no haya puesto trmino a sus operaciones, como lo
seala el Art. 482 del Cdigo de Comercio.
En cambio, para los socios gestores rige la misma prohibicin que para los colectivos: no pueden
ceder sus derechos en la sociedad (Art. 404, N 3. C. de C.).
Las prohibiciones a que estn sujetos los socios.- Por el papel que desempean dentro de la
sociedad, los socios gestores estn sujetos a las mismas prohibiciones de los socios colectivos
(Art. 404 del Cdigo de Comercio). En cambio, a los socios comanditarios no les afectan estos
impedimentos, salvo que surja la eventualidad de una competencia desleal entre los comanditarios
y la sociedad, en cuyo caso pierden la facultad de examinar los libros y papeles sociales, como lo
indica el Art. 488 del C. de C.
La disolucin y liquidacin de la sociedad.- En lo que respecta a la disolucin, esta sociedad
no termina por la muerte de un socio comanditario; por el contrario, esta sociedad se disuelve si
fallece un socio gestor, a menos que se hubiere estipulado continuarla con los socios
sobrevivientes.
En cuanto a su liquidacin, se aplican las normas de las sociedades colectivas (Art. 408, Cdigo de
Comercio). En lo que respecta a la prescripcin de las acciones contra los socios gestores no
liquidadores, ella es de cuatro aos contados desde la disolucin de la sociedad (Art. 419, Cdigo
de Comercio).
La sociedad en comandita por acciones.

Su origen.- Al igual que su hermana, la sociedad en comandita por acciones tambin posee dos
clases de socios: los gestores, que son los que responden personalmente, al igual que los socios
colectivos; y los comanditarios, que son verdaderos accionistas, comportndose como en una
sociedad de capitales.
Iniciada en Francia, tuvo un origen tan espreo como la comandita simple, naciendo con el
propsito de burlar la autorizacin del gobierno para constituir una sociedad annima. Bastaba la
existencia de un solo gestor, muchas veces insolvente, para que un grupo de capitalistas
constituyeran libremente sociedades por acciones.
Cuando en 1867 se dicta en Francia una ley que permite la libre constitucin de sociedades
annimas, comenz a decaer el inters por formar sociedades en comanditas por acciones.
En nuestro pas, las sociedades en comanditas por acciones fueron estatuidas por el Cdigo de
Comercio, siguiendo las disposiciones de la ley francesa de 1856, que las reglamentaba
detalladamente.
Definicin legal.- Como ya se dijo, el Art. 473 del Cdigo de Comercio la define diciendo La
comandita por acciones se constituye por la reunin de un capital dividido en acciones o cupones
de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social.
Legislacin aplicable.- De acuerdo a lo establecido en el Art. 491 del Cdigo de Comercio, la
sociedad en comandita por acciones se rige por las disposiciones especiales contenidas en el
Prrafo 11 del Ttulo VII del Libro II del Cdigo y, supletoriamente, por las normas aplicables a las
en comanditas simples y a las sociedades colectivas.
Las disposiciones especiales se refieren a:
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*el capital social,
*la constitucin de la sociedad,
*la sancin por incumplimiento de las formalidades, y
*la junta de vigilancia.
El capital social.- De acuerdo a lo que seala el Art. 492 del Cdigo de Comercio, el capital social
de este tipo de sociedad en comandita se divide en acciones. Estas acciones, que son ttulos
negociables, representan la contrapartida del aporte hecho a la sociedad, tal como ocurre en las
sociedades annimas.
Segn dispone el Art. 494 del C. de C., las acciones de las sociedades en comandita sern
nominativas, situacin que deber permanecer inalterable mientras no hayan sido totalmente
enteradas (pagadas) en la caja social.
Por su parte, el Art. 495, en sus dos incisos, refuerza la idea respecto a que el capital que
representan esas acciones debe ser real, cuando el inc. 1 seala que los suscriptores de
acciones son responsables, a pesar de cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las
acciones que hubieren tomado en la sociedad. A su vez, el inc. 2 expresa que las acciones o
cupones de accin no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas partes de su
valor.
La constitucin de la sociedad.- De acuerdo a los artculos 491 y 474, en relacin con los
artculos 350, 352 y 354, todos del Cdigo de Comercio, para constituir una sociedad en comandita
por acciones se requiere, al igual que en las sociedades colectivas comerciales, el otorgamiento de
una escritura pblica, cuyo extracto deber inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente
al domicilio social.
Sin embargo, lo anterior no basta. Existen para este tipo de sociedades, adems, ciertas
exigencias especiales, contenidas en el Art. 493, primer inciso:
1 Que el capital social est suscrito ntegramente, y
2 Que cada accionista haya entregado, al menos, la cuarta parte del importe de sus acciones.
El inciso segundo del mismo Art. 493 seala que la suscripcin y entrega deben comprobarse por
declaracin del gerente en una escritura pblica, acompaada de la lista de suscriptores, de un
estado de los pagos y de la escritura social.
Se debe destacar la situacin descrita en el Art. 496 del C. de C.: Cuando un socio llevare un
aporte que no consista en dinero, o estipulare en su favor ventajas particulares, una asamblea
general deber verificar dichos aportes o ventajas, los que sern aprobados en una reunin
posterior. Agrega que mientras esa aprobacin no se obtenga, la sociedad no quedar
definitivamente constituida.
Finalmente, el mismo artculo determina las mayoras necesarias para tomar acuerdos y los
qurum indispensables, agregando que los socios que hicieren el aporte o hubieren estipulado las
ventajas sometidas a la apreciacin de la asamblea, no podrn votar en ella.
La sancin por incumplimiento de las formalidades.- La sociedad en comandita por acciones
que se constituye contraviniendo las disposiciones ya sealadas, es nula entre los socios, de
acuerdo al artculo 497 del Cdigo de Comercio, modificado en su redaccin actual por el Art. 11,
letra g), de la Ley N 19.499, de 11 de abril de 1997.
En lo que respecta a los efectos de esta nulidad, declarada por sentencia judicial nace la
responsabilidad de los socios gestores, que es la misma de los socios colectivos. Lo novedoso en
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este caso lo constituye la responsabilidad de los socios comanditarios que integran la junta de
vigilancia, una de cuyas funciones es examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida.
Esta responsabilidad de los socios comanditarios est contenida en el Art. 501, inc. 1, del C. de
C., requiriendo la correspondiente sentencia judicial que declare la nulidad del estatuto social para
hacerla efectiva. De acuerdo al inc. 2 del Art. 501, en la misma responsabilidad pueden incurrir los
socios fundadores que llevaron su aporte en especie o estipulado a su favor ventajas particulares.
En todo caso, la responsabilidad de los miembros de la junta de vigilancia surge a partir de los
actos ejecutados con posterioridad a su nombramiento y aceptacin, y en ningn caso el tribunal
est obligado a dejarla establecida, salvo cuando haya llegado al convencimiento que ella existe.
La Junta de Vigilancia.- Este es un rgano de control interno de la correcta y regular operacin
de la gestin social. De acuerdo al Art. 498 del C. de C., este organismo, compuesto a lo menos
por tres miembros, deber ser nombrado por la asamblea general inmediatamente despus de la
constitucin definitiva de la sociedad y antes de toda operacin social. La primera junta es
nombrada por un ao y las siguientes por cinco.
El Art. 499 prescribe que la junta deber examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida,
inspeccionar los libros, comprobar la existencia de los valores sociales en caja, en documentos o
en cualquier otra forma, y presentar a fin de cada ao a la asamblea general una memoria acerca
de los inventarios y de las proposiciones que haga el gerente para la distribucin de dividendos.
La facultad de un verdadero control de legalidad que la ley le entrega a la junta de vigilancia, muy
alejada de los deberes de un simple rgano fiscalizador interno, viene a suplir la falta de un ente
controlador externo para estas sociedades.
Finalmente, el Art. 502 del Cdigo de Comercio establece que cada miembro de la Junta de
Vigilancia ser solidariamente responsable con los gerentes:
1 Cuando haya permitido a sabiendas que en los inventarios se cometan inexactitudes graves que
perjudiquen a la sociedad o a terceros;
2 Siempre que con conocimiento de causa haya consentido en que se distribuyan dividendos no
justificados por inventarios regulares y sinceros.
Aqu estamos frente a una responsabilidad derivada de actos dolosos que no existe ni en la
sociedad colectiva ni en la sociedad de responsabilidad limitada.
Como corolario hay que decir que las sociedades en comandita por acciones no son requeridas por
las empresas en general para su organizacin, sino ms bien responden a necesidades jurdicas
de empresas familiares o educacionales.
La asociacin o cuentas en participacin.
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La Asociacin, llamada tambin Cuentas en Participacin, es otra de las posibilidades que otorga el
derecho comercial a quienes necesitan organizar jurdicamente la empresa.
Definicin.- El Art. 507 del Cdigo de Comercio expresa: La participacin es un contrato por el
cual dos o ms comerciantes toman inters en una o muchas operaciones mercantiles,
instantneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crdito
personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o prdidas en la
proporcin convenida.
La asociacin o cuentas en participacin presenta algunos elementos que la asemejan a una
verdadera sociedad; pero tambin exhibe caractersticas propias de este contrato, que lo alejan
del concepto de sociedad.
Semejanzas con la sociedad.- De la definicin contenida en el Art. 507 del C. de C., se
desprende que las partes deben hacer aportes; que la participacin se forma para un objeto
determinado; que hay participacin en las utilidades y concurrencia en las prdidas, y que igual que
en el caso de las sociedades colectivas y de responsabilidad limitada, los derechos en la
asociacin estn representados por cuotas de inters.
Semejante a la sociedad, la asociacin o cuentas en participacin es un contrato bilateral, oneroso,
in tuitu personae, y que puede ser civil o comercial segn el objeto para el cual se forme.
Diferencias con la sociedad.- El contrato de asociacin, al formarse, no est sujeto a las
solemnidades prescritas para la constitucin de las sociedades (Art. 508, inc. 1, C. de C.). Y su
constitucin, modificacin, disolucin y liquidacin pueden ser establecidas con los libros,
correspondencia, testigos y cualquiera otra prueba legal (Art. 509, inc. 2, C. de C.).
Una diferencia fundamental con la sociedad radica en que la participacin no tiene personalidad
jurdica. El Art. 509 del Cdigo de Comercio expresa que la participacin no constituye una
persona jurdica y carece de razn social, patrimonio colectivo y domicilio.
Como no hay patrimonio colectivo, los bienes aportados ingresan al patrimonio del gestor, el que
aparece frente a los terceros como dueo de esos bienes.
Los actos jurdicos que constituyen los negocios se celebran en nombre del gestor, pero en el
inters de los asociados, constituyndose el gestor ya sea en acreedor o deudor de las
obligaciones que nazcan de esos contratos.
Los acreedores por los negocios que forman parte del objeto de la asociacin se pagan en el
patrimonio del gestor, comprendiendo en dicho patrimonio los bienes que no forman parte de la
cuenta en participacin (Arts. 507, parte central, y 510, C. de C.).
Por otra parte, los acreedores personales del gestor pueden hacer efectivos sus crditos sobre
todo su patrimonio, aun sobre los bienes aportados por los dems partcipes (Art. 510, incs. 1 y 2,
Cdigo de Comercio).
Los dems partcipes de la asociacin estn a salvo de la accin de los acreedores, salvo que el
gerente les ceda su accin en forma legal (Art. 510, inc. 2 y 3, Cdigo de Comercio).
Otra diferencia fundamental con la sociedad consiste en que la participacin es esencialmente
privada (Art. 509 C. de C.), no aparece frente a los terceros. Este carcter oculto de la asociacin
perdura aun cuando los terceros tengan conocimiento de su existencia y aunque el contrato se
haya celebrado por escritura pblica.
Ahora bien, esta condicin privada, este carcter oculto de la participacin desaparece si las partes
del contrato actan de manera colectiva, esto es, que celebren los contratos con terceros en
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nombre e inters de todos los asociados. En ese caso, ya no hay una cuenta en participacin sino
una asociacin de dos o ms personas, que aportan y trabajan en comn, equivalente a una
sociedad colectiva, pero como le faltan las formalidades de constitucin slo sera una sociedad de
hecho. Sin embargo, entre asociacin o cuentas en participacin y sociedad de hecho, median
algunas diferencias:
a) La asociacin es oculta porque no se manifiesta frente a terceros, slo aparece
pblicamente el gestor; en la sociedad de hecho, dos o ms personas actan pblicamente
y en calidad de socios frente a los terceros;
b) Como la asociacin carece de personalidad jurdica, consecuencialmente no tiene razn
social; la sociedad de hecho siempre acta usando su razn social.
Normativa aplicable.- De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 508, inc. 2, del Cdigo de Comercio,
la asociacin o cuentas en participacin se rige, primeramente, por el acuerdo de las partes, el que
determina el objeto, la forma, el inters y las condiciones de la participacin. En lo que no se haya
estipulado en el contrato, rigen como reglas supletorias las normas relativas a las sociedades
mercantiles, en todo aquello que no sea contrario a su naturaleza (Art. 511, Cdigo de Comercio).
Finalmente, en lo que respecta a la prueba sobre la existencia de este contrato, ella puede
acreditarse entre las partes por todos los medios de prueba que franquea la ley, tales como libros,
correspondencia, testigos y cualquiera otra prueba legal (Art. 509, inc. 2) y porque la participacin
no est sujeta en su formacin a las solemnidades prescritas para la constitucin de las
sociedades (Art. 508, inc. 1, Cdigo de Comercio).
La empresa individual de responsabilidad limitada.

Hasta el 11 de febrero de 2003, da en que se public en el Diario Oficial la Ley N 19.857, que
autoriz en nuestro pas el establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada,
los empresarios chilenos slo podan abordar sus proyectos al amparo de alguno de los tipos de
sociedad que limitan sus responsabilidad personal, con el propsito de evitar que los riesgos de la
empresa afectaran la totalidad de su patrimonio.
Empresa y responsabilidad del empresario.- La empresa es una realidad econmica que nace,
como es reconocido en la actualidad, producto del desarrollo de la economa capitalista,
caracterizada por la organizacin y divisin del trabajo.
Como seala Joaqun Garrigues, econmicamente hablando, la empresa es organizacin de los
factores de produccin capital y trabajo- con el fin de obtener una ganancia ilimitada. Los
elementos integrantes de la empresa, en su compleja variedad, aparecen ntimamente ligados por
la comunidad de destino econmico obtencin de la ganancia mxima-, constituyendo una unidad
organizada conforme a las exigencias de la explotacin econmica.
Sin embargo, este concepto econmico de empresa no tiene un correlato en el mbito jurdico. En
efecto, en general las legislaciones no entregan una nocin de empresa como tal, sino que algunas
de sus normas reconocen la realidad econmica de la empresa y la dotan de efectos en el campo
del derecho. Ello es sin perjuicio del estatuto jurdico aplicable individualmente a los elementos
que componen la empresa, sean tangibles o intangibles, como es el caso de las marcas
comerciales, del derecho de llaves, etc.
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Ya se ha visto que en el derecho comercial existe una nocin cercana a la empresa: el
denominado establecimiento de comercio, definido por el profesor Gabriel Palma Rogers como el
conjunto de cosas que sirven para el ejercicio del comercio y que comprende a veces cierta
cantidad de cosas corporales, como mercaderas, mueblaje, etc., pero tambin muchas
incorporales, por ejemplo, lo que suele llamarse el derecho de llaves, la clientela, el crdito de que
goza un establecimiento, el nombre comercial, las marcas de fbrica y de comercio, arriendo de
local, seguro, uno o ms privilegios de invencin, etc.. Se debe recordar que el Cdigo de
Comercio, en el N 2 de su Art. 3 seala que son actos de comercio la compra de un
establecimiento de comercio y que en el Art. 524 considera a los establecimientos de comercio
como objetos del contrato de seguro.
El establecimiento de comercio es diferente de la empresa, ambos conceptos son cosas distintas y
no pueden confundirse. La empresa es una forma de organizacin dinmica dirigida a la
produccin, al intercambio de bienes, a la pre4stacin de servicios o a cualquier otro tipo de
actividad econmica. El establecimiento comercial, en cambio, es slo uno de los elementos que
puede comprender la empresa; pero ni siquiera es un elemento indispensable de la misma
(profesor Gonzalo Figueroa Yez).
De esta manera, la doctrina ha intentado diferentes hiptesis para construir un tratamiento jurdico
de la empresa como unidad. Una de ellas le otorga el carcter de persona jurdica, con el
propsito de unificar el tratamiento de sus diversos elementos. Como consecuencia de ello, la
empresa dejara de ser un simple conjunto de medios de produccin, dando lugar al nacimiento de
un nuevo sujeto de derechos.
Otras doctrinas apuntan a construir la unidad de la empresa sobre la base de la existencia de un
patrimonio separado; o sobre la circunstancia de constituir sus bienes una universalidad; o sobre
la base de la actividad de la empresa o, finalmente, respecto de su organizacin.
Cualquiera que sea la doctrina que se prefiera, un elemento consustancial a la empresa es el
riesgo patrimonial que para el empresario puede acarrearle su fracaso. Esta contingencia de
prdida es la contrapartida a la ganancia, cuya obtencin constituye, como sabemos, la finalidad de
la empresa. De esta forma, el empresario puede verse expuesto a responder de las obligaciones
que ha contrado para el desarrollo de la empresa, soportando ilimitadamente en su propio
patrimonio el gravamen de su pago.
Esta materia se rige por las normas contenidas en el Cdigo Civil, que consagran el denominado
derecho de prenda general sobre los bienes del deudor, en cuya virtud sus acreedores pueden
hacer efectivas las obligaciones, en el caso de incumplimiento, sobre todos los bienes que formen
parte de su patrimonio (Arts. 2465 y 2469 del C.C.), con la nica excepcin de aquellos declarados
inembargables por la ley. Adicionalmente, los acreedores gozan del derecho a reintegrar aquellos
bienes que hayan salido del patrimonio del deudor en perjuicio de sus derechos, mediante el
ejercicio de la accin pauliana (Art. 2468 C.C.).
Para el profesor Ren Abeliuk este derecho de prenda general es universal e ilimitado, porque
recae sobre una universalidad, agregando que por ello se le suele llamar responsabilidad
patrimonial universal del deudor, en razn de afectar a la totalidad de su patrimonio, salvo
nicamente aquellos bienes inembargables, cuyo alcance por cierto es restringido. Abeliuk
tambin afirma que este derecho es igualitario, en cuanto todos los acreedores gozan de la
garanta general; todos ellos tienen el derecho a sacar a remate los bienes embargables del
deudor, sin perjuicio de las excepciones constituidas por las causales de preferencia, que
autorizan a un acreedor determinado a pagarse privilegiadamente, en la generalidad de los bienes
del patrimonio, o preferentemente en algunos casos especficos, respecto de los cuales se ha
constituido en su favor un derecho de prenda o hipoteca.
De all que el empresario busque establecer un lmite a su responsabilidad patrimonial, respecto de
los riesgos que asume en una empresa determinada. Se trata de contener los derechos del
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acreedor en el marco patrimonial definido por la empresa misma, de tal forma que no invada el
patrimonio asociado a otras actividades del mismo empresario, o bien al conjunto de bienes
destinado a la satisfaccin de sus necesidades familiares.
Los primeros antecedentes sobre limitacin de responsabilidad se encuentran en el derecho
romano. El pater familiae estaba autorizado para encargar a uno de sus esclavos la
administracin de alguno de sus negocios, al cual adscriba ciertos bienes o peculium. El dominus,
o seor, podra ser demandado por medio de una actio de peculio, en razn de los contratos
celebrados en su nombre por ese esclavo; pero no responda de ms cantidad que aquella a que
alcanzaba el peculium (Gonzalo Figueroa Yez).
Posteriormente, el derecho martimo recoge la limitacin de responsabilidad bajo el concepto de
fortuna de mar, originado en pocas pretritas para permitir al naviero soportar los riesgos y
responsabilidades de la aventura martima, slo con la nave afectada por la contrariedad... a travs
de la creacin de una ficcin, consistente en que la nave y todo el negocio de los fletes a su
alrededor constituyen un sector aislado o singularizado en el patrimonio de su dueo o armador
(profesor Eugenio Cornejo Fuller, U. de Valparaso).
En nuestra actual legislacin comercial, siguiendo las modernas tendencias del derecho
internacional, el naviero o transportador tiene derecho a limitar su responsabilidad por los perjuicios
resultantes de la prdida o dao de las mercaderas transportadas y por la prdida o daos
sufridos por el equipaje, en el caso de transporte de pasajeros, a ciertos montos que la ley se
encarga de regular (Arts. 992 y 1006 C. de C.).
Aparte de estos casos excepcionales o de otros puntuales que puedan existir, el empresario no
tena la posibilidad de limitar su responsabilidad respecto de una empresa en particular, hasta la
dictacin de la Ley N 19.857. As, se recurra al expediente de constituir una sociedad para el
desarrollo de una determinada empresa, aun cuando desde el punto de vista econmico su titular
fuere una sola persona.
En efecto, tanto la sociedad de responsabilidad limitada como la sociedad annima constituyen un
lmite para la responsabilidad de los socios por las deudas sociales, siendo dicho lmite el monto de
lo que el socio o accionista ha puesto como capital en la sociedad respectiva. Esta es la necesidad
que ha venido a llenar la Ley N 19.857, que autoriza el establecimiento de empresas individuales
de responsabilidad limitada.
Naturaleza jurdica de la empresa individual de responsabilidad limitada en la legislacin
chilena.- La doctrina ha discutido ampliamente acerca de la naturaleza jurdica de la empresa
individual de responsabilidad limitada. Las soluciones propuestas pueden agruparse en dos
grandes clases: las que conciben esta institucin como un patrimonio de afectacin distinto del
patrimonio original del empresario y que carece de personalidad jurdica, pues ella no es necesaria
para su adecuado funcionamiento, y las que exigen que ella cuente con dicha personalidad, que
estiman indispensable para el mismo.
La ley zanj definitivamente cualquier discusin al respecto, al disponer en su artculo 2 que la
empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica....
Con ello dio un claro fundamento a la limitacin de responsabilidad, al constituir a la empresa
individual en un sujeto de derechos diferente a la persona natural que la establece. De esta
manera, la empresa individual ser titular de su propio patrimonio, incluyendo sus activos y
pasivos, diferente del patrimonio personal del titular, radicndose exclusivamente en aqul la
responsabilidad por las obligaciones contradas por la E.I.R.L. As por lo dems se encarga de
establecerlo expresamente, al sealar el mismo artculo 2 que la empresa individual cuenta con
patrimonio propio distinto al del titular, separacin que reitera el Art. 8, al limitar la responsabilidad
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del titular al pago de su aporte, y el Art. 13 al prescribir que los acreedores personales del titular no
tendrn accin sobre los bienes de la empresa.
Definicin y elementos.- El Art. 2 de la Ley N 19.857 define a la E.I.R.L. sealando: La
empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con patrimonio propio
distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que
sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las
reservadas por la ley a las sociedades annimas.
Esta definicin debe ser completada con lo dispuesto en el Art. 1 de la Ley, en cuanto autoriza a
toda persona natural el establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada.
En consecuencia es posible enumerar los siguientes como elementos esenciales de la E.I.R.L.: a)
slo pueden ser establecidas por personas naturales; b) es una persona jurdica; c) tiene un
patrimonio distinto al del titular; d) la E.I.R.L. es siempre comercial, y e) puede realizar tanto
operaciones civiles como comerciales.
a) Slo pueden ser establecidas por personas naturales.- La ley excluy expresamente
que sociedades, cualquiera fuese su naturaleza, pudieren establecer una E.I.R.L., como
una especie de sociedad filial, con el propsito de enfocar el beneficio de la limitacin de
responsabilidad a los pequeos y medianos empresarios.
b) La E.I.R.L. es una persona jurdica.- Como ya se expres, se logr establecer
claramente que la empresa individual es un sujeto de derechos distinto de la persona
natural que la establece.
c) La empresa individual tiene un patrimonio distinto al del titular.- El activo de este
patrimonio se formar con el dinero o los bienes muebles o inmuebles, corporales o
incorporales, que el constituyente le haya aportado al establecerla, y adems con aquellos
que adquiera en el desarrollo de sus actividades; y su pasivo, con las deudas y
obligaciones de cualquier especie que haya asumido o contrado. Sobre esta materia,
cabe recordar que los acreedores de la E.I.R.L. pueden ejercer su derecho de prenda
general nicamente en los bienes que le pertenezcan (Art. 8), quedndoles impedido
hacer efectiva la responsabilidad en el patrimonio personal del titular por dichas
acreencias, salvo los casos excepcionales que la propia ley establece.
d) La E.I.R.L. es siempre comercial.- En este aspecto existe una diferencia fundamental
con las sociedades de responsabilidad limitada, que pueden formarse para desarrollar
negocios de carcter civil, como lo son la explotacin de bienes inmuebles o la prestacin
de servicios profesionales.
La circunstancia que la empresa individual sea siempre comercial importa que queda sujeta a las
disposiciones del Cdigo de Comercio, no obstante que su objeto no consista propiamente en la
realizacin de actos de comercio de aquellos definidos en el Art. 3 del Cdigo. Este carcter
comercial tiene particular relevancia tratndose de la aplicacin de las normas contenidas en la Ley
de Quiebras, cuando el Art. 12, letra e) de la presente ley deja sin efecto la limitacin de
responsabilidad si la quiebra de la empresa fuere culpable o fraudulenta, y en la Ley N 19.496,
sobre Proteccin de los Derechos de los Consumidores, la que en su Art. 2 hace aplicables sus
disposiciones a los actos jurdicos que tengan el carcter comercial para el proveedor y civiles para
el consumidor.
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e) Puede realizar tanto operaciones civiles como comerciales.- La empresa individual
tiene capacidad para realizar todo tipo de operaciones civiles y comerciales, con la nica
excepcin de aquellas que la ley reserva a las sociedades annimas, como es el caso de
los bancos o de las compaas de seguros, entre otras.
Formalidades de la constitucin y modificacin.- La empresa individual se constituye por
escritura pblica (Art. 3), la que debe contener, a lo menos, las siguientes menciones (Art. 4):
a) El nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del constituyente;
b) El nombre de la empresa, el cual debe contener, al menos, el nombre y apellido del
constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de fantasa, sumado al de las
actividades econmicas que constituirn el objeto o el giro de la empresa y deber concluir
con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la abreviatura
E.I.R.L.;
c) El monto del capital que se transfiere a la empresa individual, la indicacin de si se aporta
en dinero o en especies y, en este ltimo caso, el valor que se les asigna;
d) La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa individual y el ramo o
rubro especfico en que dentro de ella se desempear;
e) El domicilio de la E.I.R.L., y
f)
El plazo de duracin de la empresa individual, sin perjuicio de su prrroga, entendindose,

si nada se dice, que su duracin es indefinida.
Un extracto de la escritura pblica, autorizado por el notario ante quien se otorg, debe inscribirse
en el Registro de Comercio del domicilio de la E.I.R.L. y publicarse por una vez en el Diario Oficial,
dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura. El extracto deber contener un
resumen de las menciones de la escritura de constitucin (Art. 5).
Si el titular desea introducir modificaciones a la empresa individual en alguna de las materias que
debe contener la escritura de constitucin, sealadas en el Art. 4, deber observar las mismas
solemnidades establecidas para la escritura original. En el extracto respectivo deber hacerse
referencia al contenido especfico de la modificacin (Art. 6).
De acuerdo al Art. 7, la omisin de alguna de las solemnidades establecidas para la constitucin o
modificacin de la E.I.R.L. tiene como sancin la nulidad absoluta del acto respectivo. Agrega este
artculo que si se tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo, el titular responder personal e
ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa. Lo anterior, sin perjuicio
del saneamiento. Esta ltima frase debe concordarse con lo dispuesto en el Art. 18 de la presente
Ley, que hace aplicable a este tipo de empresa las normas de la Ley N 19.499, sobre saneamiento
de vicios de nulidad.
Administracin.- De acuerdo con lo dispuesto en el Art. 9 de la Ley, la administracin de la
empresa individual corresponde al titular, quien la representa judicial y extrajudicialmente para el
cumplimiento del objeto social, con todas las facultades de administracin y disposicin.
Segn el inc. 3 de este Art. 9, el titular, o un mandatario debidamente facultado al efecto, pueden
designar un gerente general de la E.I.R.L., mediante escritura pblica que debe inscribirse en el
Registro de Comercio correspondiente y anotarse al margen de la inscripcin de la constitucin. El
gerente general tiene todas las facultades del administrador, salvo aquellas que se excluyan
expresamente en la escritura pblica respectiva.
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Sin perjuicio de la designacin del gerente general, el titular puede conferir mandatos generales o
especiales para actuar a nombre de la empresa, los cuales tambin deben constar por escritura
pblica inscrita y anotada en la forma sealada anteriormente.
De esta forma, debe entenderse conferidas al titular de la empresa individual, o al gerente general
en su caso, las facultades de representarla judicialmente contenidas en ambos incisos del Art. 7
del C.P.C., salvo que hayan sido excluidas expresamente respecto del gerente general.
Con todo, el inciso final de este Art. 9 de la Ley dispone que las notificaciones judiciales pueden
practicarse indistintamente al titular de la empresa individual o a quien ste hubiere conferido poder
para administrarla, sin perjuicio de las facultades para recibirlas que se hayan otorgado a uno o
ms gerentes o mandatarios.
Son actos de la empresa individual los ejecutados bajo su nombre y representacin por el
administrador, el gerente general o los mandatarios. Esta disposicin del Art. 9 tiene gran
importancia prctica, por cuanto permite distinguir el patrimonio entre el del titular y el de la
E.I.R.L.- afectado por las obligaciones nacidas de un determinado acto o contrato.
Por otra parte, la existencia de la empresa individual dotada de personalidad jurdica plantea el
problema de la auto contratacin entre el titular, como persona natural sujeto de derechos, y la
E.I.R.L. Como es evidente, la auto contratacin puede prestarse para la realizacin de fraudes en
perjuicio de los acreedores, ya sean personales del titular o de la empresa individual.
El Art. 10 de la Ley establece los requisitos que deben cumplir los actos y contratos celebrados por
el titular y la empresa para que tengan valor:
a) Deben constar por escrito;
b) Deben protocolizarse ante notario pblico y desde esa fecha adquieren valor;
c) Deben anotarse al margen de la inscripcin de la E.I.R.L. en el Registro de Comercio,
dentro del plazo de 60 das contados desde su otorgamiento.
La Ley dispone que el delito de simulacin cometido por el titular de una empresa individual debe
ser sancionado con la pena contemplada en el N 2 del Art. 471 del Cdigo Penal, aumentada en
un grado. La pena corporal asignada a este delito es presidio o relegacin menores en su grado
mnimo, de modo que, aumentada en un grado, corresponder al grado medio, esto es, de 541
das a tres aos.
Responsabilidad por la obligaciones y limitacin.- Ya se ha expresado que el principio
fundamental de esta ley consiste en que el patrimonio del titular y el de la empresa individual son
distintos. Para estos efectos, debe tenerse presente lo que ya se ha sealado, en el sentido que
slo las obligaciones emanadas de actos o contratos ejecutados o celebrados bajo el nombre y
representacin de la empresa individual por el administrador, el gerente general o los mandatarios
afectan su patrimonio. No cumplindose este requisito, el patrimonio afectado ser el personal del
titular.
Esta separacin patrimonial recibe adems consagracin en los artculos 8, 11 y 13 de la Ley, los
que disponen lo siguiente:
a) La empresa individual responde exclusivamente por las obligaciones contradas dentro de
su giro, con todos sus bienes (Art. 8, inc. 1). Esta disposicin es una aplicacin del
derecho de prenda general de los acreedores ya analizado;
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b) El titular de la empresa individual responde con su patrimonio personal slo del pago
efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar, de acuerdo con el acto
constitutivo y sus modificaciones (Art. 8, inc. 2);
c) Las utilidades lquidas de la empresa pertenecen al patrimonio personal del titular una vez
que sean retiradas por ste, sin que los acreedores de la empresa individual puedan
ejercer acciones respecto de dichas utilidades, una vez retiradas, por obligaciones
contradas por sta (Art. 11); y
d) Los acreedores personales del titular no tienen accin sobre los bienes de la empresa
individual. En caso de liquidacin, tales acreedores pueden ejercer sus acciones sobre los
beneficios o utilidades de la empresa que correspondan al titular y sobre el remanente, una
vez satisfechos los acreedores de la empresa (Art. 13).
Excepciones a la limitacin de responsabilidad del titular de la E.I.R.L..- Se encuentran
establecidas en los artculos 7 y 12 de la Ley, casos en los cuales el titular responde personal e
ilimitadamente de las obligaciones contradas en el giro de la empresa:
a) Si se declara la nulidad absoluta del acto constitutivo (Art. 7);
b) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa individual, para pagar
las obligaciones que emanen de esos actos y contratos (Art. 12, letra a);
c) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representante de la E.I.R.L.,
para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos (Art. 12, letra b);
d) Si la empresa individual celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o
reconociere deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato (Art. 12, letra
c);
e) Si el titular percibiere rentas de la E.I.R.L. que no guarden relacin con la importancia de
su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que
pueda percibir (Art. 12, letra d), o
f)
Si la empresa individual fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta (Art. 12, letra e).
Como una consecuencia de la distincin y separacin de patrimonios de la empresa individual

respecto de su titular, es posible que ste responda personalmente de las obligaciones de aqulla
en todos los casos en que haya consentido. En otras palabras, las excepciones legales a la
limitacin de responsabilidad que se han mencionado no obstan a que el titular pacte
convencionalmente extender su responsabilidad personal al pago de las obligaciones de la E.I.R.L.,
posibilidad contemplada en el Art. 2095, inc. 2, del Cdigo Civil respecto de las sociedades que se
rigen por sus normas.
De esa manera, el titular podr constituirse en fiador o codeudor solidario de la empresa individual
y obligarse como avalista de letras de cambio y pagars aceptados o suscritos por ella. Tambin
podr constituir prendas o hipotecas sobre sus bienes propios, para garantizar obligaciones de la
empresa individual, como lo contempla el Art. 2096 del C. C., respecto de las sociedades.
Como ya se expres, la celebracin de cualquier contrato que comprometa el patrimonio personal
del titular deber cumplir con los requisitos establecidos en el Art. 10 de la Ley, por tratarse de
situaciones de auto contratacin, esto es, constar por escrito, protocolizarse ante notario y anotarse
al margen de la inscripcin de la empresa individual en el Registro de Comercio.
Puede darse la situacin inversa? Es posible qu la empresa individual se constituya
convencionalmente en responsable de las obligaciones personales del titular, comprometiendo su
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propio patrimonio? La respuesta la entrega la propia Ley en su Art. 2, cuando seala que la
E.I.R.L. podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales; ms adelante en su Art.
8, cuando expresa que la empresa responde exclusivamente por las obligaciones contradas
dentro de su giro, el cual, de acuerdo a lo prescrito en el Art. 4, letra b), est constituido por las
actividades econmicas incluidas en su objeto.
De esta forma, la caucin que la empresa individual constituya a favor de los acreedores de su
titular ser una operacin civil o comercial permitida realizar, pero slo comprometer su
responsabilidad si queda comprendida dentro de las actividades econmicas que constituyen su
giro. Este ltimo requisito ser imposible de cumplir tratndose de la caucin de las obligaciones
personales del titular, toda vez que la empresa individual constituye precisamente un patrimonio
distinto afectado a una finalidad econmica. En consecuencia, por definicin las obligaciones
personales del titular quedarn fuera del giro de la E.I.R.L.
Transformacin.- El Art. 14 de la Ley dispone que en caso que se produzca la reunin en manos
de una sola persona de las acciones, derechos o participaciones en el capital de cualquier
sociedad, sta puede transformarse en una empresa individual, cumpliendo su propietario con las
formalidades de constitucin. Para este efecto, la escritura pblica respectiva, en la que debe
constar la transformacin y la individualizacin de la sociedad que se transforma, deber
extenderse dentro de los 30 das siguientes a la fecha en que dicha reunin se produzca y el
extracto correspondiente inscribirse y publicarse en el trmino fijado por la Ley.
A su turno, como lo seala el inc. 2 de este Art. 14, una empresa individual puede transformarse
en una sociedad de cualquier tipo, cumpliendo los requisitos y formalidades que establece el
estatuto jurdico de la sociedad en la cual se transforma.
Disolucin.- El Art. 15 de la Ley dispone que la empresa individual termina por las siguientes
causales:
a) Por voluntad del empresario;
b) Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;
c) Por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad. En este caso, segn lo
dispone el Art. 16 de la Ley, la sociedad que recibe el aporte responde de todas las
obligaciones contradas por la empresa individual, a menos que el titular declare por
escritura pblica inscrita y publicada en los mismos trminos sealados anteriormente, que
asume dichas obligaciones con su propio patrimonio;
d) Por quiebra. Se trata de la quiebra de la empresa individual. La Ley no se ha referido a la
quiebra del constituyente o titular como causal de disolucin;
e) Por la muerte del titular. Los herederos podrn designar un gerente comn para la
continuacin del giro de la empresa individual hasta por el plazo de un ao, al cabo del
cual terminar la responsabilidad limitada.
Cualquiera que sea la causal de la terminacin que haya operado, sta deber declararse por
escritura pblica, inscribirse y publicarse. En el caso de la letra e), corresponder a cualquier
heredero declarar la terminacin; excepto si el giro hubiere continuado y se hubiere designado
gerente comn, pero, vencido el plazo, cualquier heredero podr hacerlo. La Ley dispone que
valdrn los legados que el titular hubiere sealado sobre derechos o bienes singulares de la
empresa, los que no sern afectados por la continuacin de sta, y se sujetarn a las normas de
derecho comn.
Finaliza este Art. 15 de la Ley expresando que las causales de terminacin se establecen tanto a
favor del empresario como de sus acreedores.
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Transferencia voluntaria y forzada.- La Ley no ha sealado expresamente si la E.I.R.L. puede

ser transferida por su titular a un tercero. Los derechos que el titular tiene respecto de la persona
jurdica constituida por la empresa individual son, evidentemente, de carcter patrimonial: se trata
de determinar si tales derechos pueden ser transferidos a un tercero, considerando a la empresa
individual como tal, subsistiendo su personalidad jurdica y separacin patrimonial, pero respecto
del nuevo titular, o si, por el contrario, la transferencia supone que previamente la E.I.R.L. se
disuelva en su titular original, producindose la confusin de los patrimonios que se encontraban
separados.
Las consecuencias jurdicas de una u otra alternativa son relevantes: En el caso que la E.I.R.L.
pueda transferirse como tal, su patrimonio pasar sin solucin de continuidad al nuevo titular. En
otras palabras, tanto los bienes que conforman el activo de la empresa individual como las
obligaciones y deudas que forman parte de su pasivo seguirn en manos de la misma persona
jurdica, la que, no obstante, habr cambiado de titular.
En cambio, en la segunda alternativa, tales bienes y obligaciones pasarn primeramente de la
empresa individual, como sujeto de derechos, a su constituyente original, quien proceder a
enajenarlos como una universalidad a su nuevo titular, debiendo al efecto establecer su propia
empresa individual. En este caso, la transferencia operar de acuerdo con las normas especficas
aplicables a cada clase de bienes, segn su naturaleza: Los bienes races requerirn de
inscripcin en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races respectivo; los bienes
muebles, de su tradicin;
los derechos o crditos, de la notificacin al deudor, y as
sucesivamente. Por otra parte, las obligaciones o deudas debern ser asumidas por el nuevo
titular, mediante una novacin por cambio de deudor que requerir del consentimiento expreso del
acreedor.
La transferencia de la empresa individual puede ser voluntaria, producto del libre consentimiento
del titular, o forzada, si es consecuencia de un procedimiento de apremio seguido en su contra por
sus acreedores personales.
Respecto de esta segunda alternativa surge, en primer trmino, la necesidad de analizar si la
empresa individual como tal puede ser objeto de un procedimiento de apremio, esto es, dilucidar si
es embargable o no. Esta medida de apremio es un paso indispensable para proceder a la
enajenacin forzada de la E.I.R.L.
En esta materia rige lo dispuesto en el Art. 18 de la Ley, en cuanto hace aplicable a la empresa
individual las disposiciones legales relativas a las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada. En virtud de esta norma, cobra plena vigencia lo dispuesto en el Art. 380 del Cdigo de
Comercio, que se refiere al embargo de los derechos de un socio de una sociedad colectiva
comercial.
El alcance de esta disposicin fue precisado por el profesor Enrique Munita Becerra, sentando la
doctrina que, con pequeas variaciones, ha sido seguida por la ctedra y por la jurisprudencia.
Del anlisis del citado Art. 380 del Cdigo, en concordancia con otras disposiciones legales,
concluye el profesor Munita que los derechos sociales son embargables y que el acreedor puede
hacerlos enajenar en pblica subasta, segn las reglas generales. Para concluir de este modo
razona sobre la base que la inembargabilidad de un bien slo puede ser declarada por ley y, en
ningn caso, puede determinarse por interpretacin, extensin o analoga de disposiciones legales
y menos deducirla de opiniones de tratadistas.
La jurisprudencia ha aceptado la doctrina del profesor Munita, difiriendo, en todo caso, en sus
alcances. As, se ha fallado por la Corte Suprema que los derechos sociales son embargables y
pueden subastarse, en el entendido que el deudor no pierde la calidad de socio, ni la
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administracin de la sociedad si la tuviere, y el subastador slo adquiere el derecho a percibir las
asignaciones que se hagan al ejecutado.
De esta manera se puede afirmar que la empresa individual es embargable por obligaciones
personales de su titular y puede ser subastada en el procedimiento de apremio que se siga en su
contra. De igual forma, en caso de quiebra del titular, el sndico podr ceder a ttulo oneroso la
E.I.R.L. o pedir su disolucin a falta de interesados. Esta facultad concedida por la Ley al sndico
debe primar sobre las disposiciones que en contrario pueda haber introducido el constituyente de la
empresa individual, ya que mediante su ejercicio se resguardan los intereses de sus acreedores
personales.
Negar la embargabilidad de los derechos del titular sobre la empresa individual conllevara el riesgo
de crear verdaderos patrimonios fantasmas, fuera del alcance de sus acreedores, quienes
deberan conformarse con el ejercicio de los limitados derechos establecidos en la Ley para el
pago de sus crditos en las utilidades, una vez retiradas de la empresa individual, o esperar su
disolucin y sujetarse a las resultas de su liquidacin, conforme lo haya establecido unilateralmente
el constituyente.
Con el propsito de determinar los efectos que la enajenacin tendr en la empresa individual, se
hace necesario adentrarse en el anlisis de su transferencia.
La pregunta que se requiere responder es la siguiente: Est la existencia de la empresa
individual, en cuanto persona jurdica sujeto de derechos y obligaciones, vinculada
indisolublemente a la persona que la constituye, o bien se admite que la persona del constituyente
sea reemplazada, sin por eso afectar su existencia ni personalidad jurdica?
Ahora bien, el Art. 350 del Cdigo de Comercio dispone que el cambio de un socio constituye una
modificacin del contrato social, que debe efectuarse con las mismas solemnidades legales
prescritas para su celebracin. De ello se sigue que el cambio de socios, de uno o de todos, en
una sociedad comercial de responsabilidad limitada no afecta su existencia ni su personalidad
jurdica, subsistiendo con los nuevos socios que hayan ingresado a ella.
A su turno, el Art. 6 de la Ley dispone que la modificacin de las menciones de la escritura de
constitucin de la E.I.R.L. debe efectuarse con sus mismas solemnidades. Entre dichas menciones
se encuentran las relativas a la individualizacin del constituyente. De esta forma puede concluirse
que la Ley admite el cambio de la persona del titular de la empresa individual, sin que ello afecte su
subsistencia ni su personalidad jurdica.
Esta conclusin se ve confirmada por lo dispuesto en el Art. 17 de la Ley, en cuanto establece que
el adjudicatario nico de la empresa individual en el proceso de la realizacin de los bienes de la
quiebra puede continuar con ella en calidad de titular, debiendo efectuar una declaracin sujeta a
las mismas solemnidades previstas para su constitucin. En este caso se trata de la transferencia
del patrimonio de la empresa individual disuelta y, por ello, sin personalidad jurdica, razn por la
cual la Ley se vio en la necesidad de normar su continuacin en el nuevo titular. Razonando a
contrario sensu, si el nuevo titular adquiere la empresa estando vigente, su personalidad jurdica
subsiste al efectuarse su transferencia.
La cesin de los derechos del constituyente o titular de una empresa individual deber cumplir con
los requisitos de su modificacin, esto es, efectuarse por escritura pblica que contenga la
individualizacin del nuevo titular y su nuevo nombre, un extracto de la cual debe inscribirse y
publicarse en conformidad a la Ley.
Aspectos tributarios.- El Art. 18 de la Ley dispone que rigen respecto de las empresas
individuales las disposiciones tributarias aplicables a las sociedades comerciales.
De esta forma, el legislador no identific a la E.I.R.L. con el empresario individual establecido en la
legislacin tributaria, sino que opt por asimilar su tratamiento al de las sociedades de personas,
61

para lo cual el Servicio de Impuestos Internos imparti las instrucciones sobre la tributacin que
afecta a las E.I.R.L. mediante Circular N 27, de 14 de mayo de 2003.
Ello es la lgica consecuencia de haber dotado a la empresa individual de personalidad jurdica, de
forma tal que, en rigor, se constituye en un contribuyente diferente de su titular. En cambio el
empresario individual establecido en la legislacin tributaria es el mismo contribuyente, que para
los efectos del desarrollo de su giro tributario, recibe un tratamiento especial.
De ello se desprende, adems, que el aporte de los bienes de propiedad del titular a la empresa
individual es un ttulo translaticio de dominio, dando lugar a la aplicacin de las normas tributarias
sobre enajenacin de bienes, incluyendo las relativas al hecho gravado con el Impuesto al Valor
Agregado y con las diferentes situaciones en que la ganancia de capital debe tributar con los
impuestos a la renta.
Concordante con lo sealado en el Art. 11 de la Ley, el titular estar afecto a los impuestos
personales a la renta, por las utilidades efectivamente retiradas de la empresa individual.
Finalmente, en los casos de transformacin ya analizados, ser necesario dar cumplimiento a lo
dispuesto en el Art. 69 del Cdigo Tributario, con el fin de evitar dar el aviso de trmino de giro
respectivo.
Normas supletorias.- Conforme a lo dispuesto en el Art. 18 de la Ley, las disposiciones legales y
tributarias que rigen a las sociedades comerciales de responsabilidad limitada se aplican como
normas supletorias a las empresas individuales de responsabilidad limitada.
62

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