A01 Peticao-Inicial Declaratoria Unifeb

FUNDAO EDUCACIONAL DE BARRETOS
DEPARTAMENTO JURDICO
Av. Prof. Roberto F. Monte, 389 Aeroporto

Barretos SP Cep 14.783-226
17 3321-6335 Fone
17 3322-6205 Fax
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO

DA ___ VARA CVEL DA COMARCA DE BARRETOS-SP
H PEDIDO DE TUTELA ANTECIPATRIA

FUNDAO EDUCACIONAL DE BARRETOS,
fundao privada com ramo de atividade de instituio educacional de
ensino superior, inscrita junto ao CNPJ/MF sob n 44.776.805/000105, com sede na Avenida Professor Roberto Frade Monte, n 389
bairro Aeroporto, nesta cidade de Barretos, Estado de So Paulo, Cep
14783-226 (doravante FEB), neste ato representada e
juntamente com seu Reitor, este advogando em causa prpria,
Dr. REGINALDO DA SILVA, brasileiro, casado, professor e
advogado, portador da cdula de identidade RG n 5.410.175 SSP/SP
e inscrito junto ao CPF/MF sob n 410.955.108-00, residente e
domiciliado na Rua Zero Seis, nmero 0264, So Jos, nesta cidade de
Barretos, Estado de So Paulo, Cep 14781-357;
vm mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia para propor
AO ORDINRIA
em face do TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SO
PAULO, rgo do Poder Pblico do Estado, inscrito no CNPJ/MF sob
n 50.290.931/0001-40, com sede no endereo da Avenida Rangel
Pestana, n 315 20 andar - Anexo l, na cidade de So Paulo CEP
01017-000 (doravante TCE-SP);
e da FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, pessoa jurdica de

direito pblico inscrita no CNPJ/MF sob n 46.379.400/0001-50, que
dever ser citada mediante sua Procuradoria na Avenida Rangel
Pestana, n 300 So Paulo CEP 01017-000 (doravante FESP);
e da CMARA MUNICIPAL DE BARRETOS, rgo Legislativo
do Municpio com personalidade judiciria inscrita junto ao CNPJ/MF
sob n 64.925.829/0001-88, com sede na Rua 16, n 730, nesta cidade
de Barretos/SP, CEP 14.780-050;
e do MUNICPIO DE BARRETOS, pessoa jurdica de direito
pblico inscrita junto ao CNPJ/MF sob n 44.780.609/0001-04, com
sede na Rua 30, n 564, nesta cidade de Barretos/SP, CEP 14.780-120;
pelos motivos de fato e fundamentos de direito a que passa a aduzir.
I DO OBJETO DA PRESENTE DEMANDA

01. Os autores buscaro demonstrar nesta demanda
que a FUNDAO EDUCACIONAL DE BARRETOS uma
fundao exclusivamente de direito privado, em razo de: (A) seu
patrimnio inicial ter se constitudo por doao, livre de encargos e
obrigaes futuras, desvinculando-se do patrimnio de seu instituidor;
(B) no receber rendas para sua manuteno e funcionamento de
qualquer esfera do Poder Pblico; (C) no tem atribuio de
titularidade de poderes pblicos; (D) no age com poder de imprio;
(E) no integra a administrao pblica direta ou indireta; (F) e a
disciplina de suas relaes com terceiros pautada, definitivamente,
pelo Direito Privado (conforme artigo 1 da Lei Municipal
Complementar n 154/2011).
02. Em razo disso, pleiteiam a declarao, em
definitivo, de sua natureza jurdica de fundao exclusivamente
privada em face dos rus, bem como o reconhecimento de nulidade da
multa aplicada pela Corte de Contas Estadual ao autor, uma vez que,
no se tratando de ente sujeito a sua fiscalizao, a multa descabida.
Av. Prof. Roberto F. Monte, n 389 Barretos/SP Cep 14783-226 Fone: (17) 3321-6335 Fax (17) 3322-6205
2/62
II DA LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM

2.1 LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM DA
CMARA MUNICIPAL DE BARRETOS
03. A Cmara Municipal, conquanto no tenha
personalidade jurdica, possui capacidade processual para figurar no
polo passivo de aes que versem sobre a defesa de suas prerrogativas
e de seus direitos institucionais, exatamente o caso da presente
demanda, nos termos do entendimento do C. STJ, exposto em sua
Smula 525:
A Cmara de Vereadores no possui personalidade
jurdica, apenas personalidade judiciria, somente
podendo demandar em juzo para defender os seus
direitos institucionais (grifo nosso).
04. Tendo sido a autora FEB instituda mediante
autorizao da Lei Municipal n 1032/1964, caso se tratasse de uma
fundao pblica, teria a Cmara Municipal de Barretos juntamente
com o Tribunal de Contas do Estado de So Paulo, o direito e dever
institucional de fiscalizar as contas da autora, nos termos do artigo 150
da Constituio Estadual Paulista, o qual afirma que:
A fiscalizao contbil, financeira, oramentria
operacional e patrimonial do Municpio e de todas as
entidades da administrao direta e indireta, quanto
legalidade,
legitimidade,
economicidade,
finalidade, motivao, moralidade, publicidade e
interesse pblico, aplicao de subvenes e renncia
de receitas, ser exercida pela Cmara Municipal,
mediante controle externo, e pelos sistemas de
controle interno e de cada Poder, na forma da
respectiva lei orgnica, em conformidade com o
disposto no art. 31 da Constituio Federal.
05. Desta forma, constata-se a legitimidade daquela
casa de leis municipais para figurar no polo passivo da presente
demanda.
3/62
2.2
LEGITIMIDADE
AD
CAUSAM
DO
MUNICPIO DE BARRETOS
06. Conforme pode ser observado no documento
anexo (doc. 01), at a edio da Lei Municipal Complementar n
154/2011, a autora era includa nos relatrios encaminhados pelo ru
Municpio de Barretos ao Tribunal de Contas do Estado de So Paulo.
07. Entretanto, com a edio da referida lei,
mormente pelo teor de seu artigo 15, que revogou expressamente o
inciso III do 2 do artigo 48 da Lei Complementar Municipal n
101/20091, o ru excluiu a autora de seus relatrios encaminhados
pelo Sistema de Informaes da Administrao Pblica (SIAPNet 2) do
TCE-SP (doc. 02).
08. Todavia, h que se esclarecer que, caso tal fato
no seja suficiente para definir a natureza jurdica da autora como
instituio privada, poderia o ru Municpio de Barretos efetuar a
extino da autora mediante simples edio de lei, a exemplo do j
ocorrido com a Fundao Projeto Rondon, fundao pblica que era
vinculada ao Ministrio do Interior, e a Fundao Petrnio Portela,
fundao pblica que era vinculada ao Ministrio da justia3.
09. Contudo, havendo o reconhecimento da natureza
jurdica privada face ao referido ru, a extino da autora apenas
poder ocorrer nos moldes do artigo 69 do Cdigo Civil, e artigo 1204
do Cdigo de Processo Civil. Denota-se, assim, que pode haver
interesse do prprio Municpio ru a integrar a presente lide, o que
justifica sua legitimidade, conforme entendimento do C. STJ:
PROCESSUAL CIVIL - CMARA MUNICIPAL PERSONALIDADE JUDICIRIA. A Cmara
ART. 48 A Administrao Direta constituda pelo Chefe do Poder Executivo, pelas Secretarias
Municipais e por todos os rgos e unidades administrativas de outros nveis, integrados em sua
estrutura de linha ou funcional, compondo-se das seguintes unidades ou rgos de primeiro nvel:
2 siapnet.tce.sp.gov.br/
3 Ambas extintas pela Lei n 7.732, de 14 de fevereiro de 1989.
1
4/62
Municipal no tem personalidade jurdica e sim

judiciria, e pode estar em Juzo defendendo os seus
interesses. Tendo o Municpio interesse a defender
na lide, deve ele figurar em seu plo passivo.
Recurso provido.
(REsp 241.637/BA, Rel. Ministro GARCIA VIEIRA,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/02/2000, DJ
20/03/2000, p. 55) Grifo nosso.
10. Constata-se, tambm, o interesse da autora em
que seja declarada sua natureza jurdica privada tambm em face do
Municpio ru, a fim de que seja definitivamente solucionado tal
questionamento, evitando-se ressurgimento da controvrsia j de
longa data.
2.3 LEGITIMIDADE AD CAUSAM DO TCE-SP E
DA FESP
11. Diante de sua funo institucional, a Corte de
Contas tambm parte legtima nesta demanda, nos termos da
jurisprudncia do C. STJ, podendo ser citada, entre outras, a seguinte
ementa:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AGRAVO
REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
SERVIDOR PBLICO. REAJUSTE. TRIBUNAL DE
CONTAS.
ILEGITIMIDADE
PASSIVA. AUSNCIA DE
PERSONALIDADE
JURDICA.
AGRAVO
REGIMENTAL IMPROVIDO.
1. Os Tribunais de Contas, federais ou dos estados,
no so entes dotados de personalidade jurdica,
mas apenas personalidade judiciria, uma vez que
constituem rgos da Administrao Direta.
2. Tratando-se de ao em que servidores pblicos
pleiteiam reajuste salarial, a legitimidade passiva
do respectivo ente a que pertence o Tribunal de
Contas, uma vez que referido rgo s possui
legitimidade jurdica nas demandas relativas defesa
5/62
de direitos institucionais, concernentes sua

organizao e funcionamento.
3. Agravo regimental improvido.
(AgRg no Ag 806.802/AP, Rel. Ministro ARNALDO
ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em
24/04/2007, DJ 21/05/2007, p. 610) Grifo nosso.
12. Assim, uma vez que se questiona a competncia
da referida corte no tocante a fiscalizao das contas da autora FEB
e consequentemente, para aplicao de multas, de rigor o
reconhecimento de sua legitimidade passiva nesta ao.
13. E, de fato, o Tribunal de Contas rgo munido
de capacidade judiciria, embora no tenha personalidade jurdica
prpria, podendo figurar no polo passivo da ao, em que tambm h
pedido de desconstituio de ato de sua competncia (ainda que sua
defesa possa tambm ser apresentada por Procurador do Estado ou ser
reiterao de eventual defesa j apresentada).
14. E, tendo a demanda como objeto tambm a
discusso quanto multa aplicada pela corte de contas, a qual de
interesse da Fazenda do Estado de So Paulo, essa foi includa no polo
passivo da demanda. Neste sentido: Em caso de multa imposta por
Tribunal de Contas estadual a responsveis por irregularidades no
uso de bens pblicos, a ao de cobrana somente pode ser proposta
pelo ente pblico beneficirio da condenao do Tribunal de
Contas. (RE 510.034-AgR, rel. min. Eros Grau, julgamento em 24-62008, Segunda Turma, DJE de 15-8-2008.) No mesmo sentido: AI
765.470-AgR, rel. min. Rosa Weber, julgamento em 18-12-2012,
Primeira Turma, DJE de 19-2-2013. Grifo nosso.
15. No mesmo sentido: As decises das Cortes de
Contas que impem condenao patrimonial aos responsveis por
irregularidades no uso de bens pblicos tm eficcia de ttulo
executivo (CF, art. 71, 3). No podem, contudo, ser executadas por
iniciativa do prprio Tribunal de Contas, seja diretamente ou por
6/62
meio do Ministrio Pblico, que atua perante ele. Ausncia de

titularidade, legitimidade e interesse imediato e concreto. A ao de
cobrana somente pode ser proposta pelo ente pblico beneficirio
da condenao imposta pelo Tribunal de Contas, por intermdio de
seus procuradores que atuam junto ao rgo jurisdicional
competente. Norma inserida na Constituio do Estado de Sergipe,
que permite ao Tribunal de Contas local executar suas prprias
decises (CE, art. 68, XI). Competncia no contemplada no modelo
federal. Declarao de inconstitucionalidade, incidenter tantum, por
violao ao princpio da simetria (CF, art. 75). (RE 223.037, rel.
min. Maurcio Corra, julgamento em 2-5-2002, Plenrio, DJ de 2-82002.) No mesmo sentido: AI 765.470-AgR, rel. min. Rosa Weber,
julgamento em 18-12-2012, Primeira Turma, DJE de 19-2-2013.
Vide: RE 603.025, rel. min. Luiz Fux, deciso monocrtica,
julgamento em 29-3-2012, DJE de 10-4-2012. Grifo nosso.
III DOS FATOS

3.1 DO INCIO DO MANDATO DO AUTOR
16. Em razo das modificaes efetuadas pela edio
da Lei Municipal Complementar n 154/2011, foi realizado pleito
eleitoral para escolha do segundo reitor da autora, tendo o autor
recebido os votos necessrios para sua eleio, com incio de seu
mandato em 06 de Maro de 2012.
7/62
3.2
HISTRICO
DA
INSTITUIO
DA
AUTORA
17. A autora uma fundao que foi criada pelo
Municpio de Barretos mediante autorizao da Lei n 1.032/64 e que,
entretanto, somente teve o incio de sua personalidade jurdica a partir
de seu registro no Cartrio de Registro Civil das pessoas jurdicas
doc. 03.
18. Note-se que a redao dos artigos 1 e 2 da Lei n
1.032/64 apenas preceitua que:
Art. 1 - Fica criada a Fundao Educacional de
Barretos, em carter de fundao, que o poder
executivo dever instituir, tendo como sede o
Municpio de Barretos e que se reger por Estatutos
prprios. Grifos nossos.
Art. 2 - A Fundao ser uma entidade autnoma e
adquirir personalidade jurdica a partir da
inscrio no Registro Civil das pessoas Jurdicas,
com o qual sero apresentados os Estatutos e o ato
que os aprovar.
19. Analisando o teor dos referidos dispositivos em
cotejo com o ordenamento ento vigente, constata-se que foi ntida a
inteno do legislador municipal em autorizar a instituio de uma
fundao exclusivamente privada. Neste sentido, o artigo 18 do
Cdigo Civil de 1916 (Lei 3071/1916), vigente poca, era claro ao
afirmar que:
Art. 18. Comea a existncia legal das pessoas
jurdicas de direito privado com a inscrio dos seus
contratos,
atos
constitutivos,
estatutos
ou
compromissos no seu registro peculiar, regulado por
lei especial, ou com a autorizao ou aprovao do
Governo, quando precisa.
Pargrafo nico. Sero averbadas no registro as
alteraes, que esses atos sofrerem.
8/62
20. No mesmo sentido, o caput do artigo 119 da Lei

de Registros Pblicos tambm dispe que:
Art. 119. A existncia legal das pessoas jurdicas s
comea com o registro de seus atos constitutivos.
(Renumerado do art. 120 pela Lei n 6.216, de 1975).
Pargrafo nico. Quando o funcionamento da
sociedade depender de aprovao da autoridade, sem
esta no poder ser feito o registro.
21. Alm disso, como do conhecimento de Vossa
Excelncia, a fundao pblica no se rege por estatutos
prprios, mas pelo contedo de sua prpria lei instituidora, e
prescinde de registro de qualquer de seus atos constitutivos; j na
fundao privada ocorre exatamente o contrrio, possuindo norma
estatutria que se consubstancia em sua verdadeira constituio.
22. Por outro lado, Jos Barreto Filho, o qual foi
membro do antigo Conselho Federal de Educao, j dizia em certa
vez que:
(...) no a pessoa do fundador que determina o
carter pblico ou privado da instituio, mas a
natureza de seu objetivo, as condies que o
Estado lhe impe ao institu-la e que podem ser
tais que delas resulte uma entidade de direito
privado, embora criada pelo Poder Pblico. Isso
acontece quando o Estado se limita a criar a entidade,
dot-la de determinado patrimnio e especificar sua
finalidade, cometendo a outros o encargo de faz-la
existir sem mais vinculao direta com a
administrao4.
23. Nesta mesma esteira, Jos Cretella Jnior em
monografia especfica a respeito do tema, lecionava que:
Somente pela anlise completa do regime jurdico de
um patrimnio personalizado afetado a um fim que
se pode dizer se se trata de fundao privada ou
4
Revista Documenta, n. 32, p. 75
9/62
pblica. Nenhum dos ndices, isolados, constitui

elemento seguro e definitivo para a referida
caracterizao5.
(...)
o processo monogentico, entretanto, no ndice
tpico, suficiente, por si s, para determinar a
diferena entre a fundao pblica e a fundao
privada, porque, se verdade que, por um lado, s a
lei pode criar fundaes de direito pblico, por outro
lado, tambm por lei fundaes de direito privado
podem ser criadas6.
24. A fim de se definir de uma vez por todas a
natureza jurdica da Fundao Educacional de Barretos, o prprio ru
Municpio de Barretos, que editou anteriormente a lei que
autorizou a instituio da autora, tambm editou a Lei Municipal
Complementar n 154/2011, a qual indica seu escopo em seu
prembulo, in verbis:
DEFINE A NATUREZA JURDICA DA FUNDAO
EDUCACIONAL
DE
BARRETOS
COMO
INSTITUIO DE DIREITO PRIVADO E D
OUTRAS PROVIDNCIAS.
25. Ora, se houve dvida em algum momento
quanto a natureza jurdica da fundao, o prprio ente que
autorizou a instituio desta sanou qualquer questionamento,
posto que ao editar a Lei Municipal Complementar n 154/2011
definiu sua natureza jurdica como privada, motivo pelo qual no
h outra concluso a se chegar aps a anlise da questo sob o prisma
das duas leis municipais.
26. Assim, data maxima vnia, percebe-se que foi
precipitada a concluso de que a autora seja supostamente uma
fundao pblica por apenas ter sido instituda pelo ru Municpio de
Barretos e deste ter recebido doao de seu terreno, havendo a
necessidade de uma anlise mais detalhada deste e outros elementos.
5
6
Fundaes de Direito Pblico. Rio de Janeiro: Forense, p. 68.

Op. Cit., pg. 70
10/62
3.3
DOAO
DO
MUNICPIO
RU
PATRIMNIO
PELO
AUTORA.
CIRCUNSTNCIA QUE NO DEFINE SUA

NATUREZA JURDICA.
27. A fim de constituir a autora como fundao,
houve a doao pelo ru Municpio de Barretos do seguinte
patrimnio inicial:
Art. 5 - O patrimnio inicial da Fundao fica
constitudo de :
a) uma gleba de terras a ser doada pelo municpio de
Barretos, com a rea de 65.781 metros quadrados, no
valor de Cr$ 3.617.955,00
b) uma importncia de Cr$ 2.000.000,00 (dois
milhes de cruzeiros) por doao da Prefeitura
Municipal de Barretos.
1 - A Fundao receber a doao mencionada na
letra "a" deste artigo, livre de qualquer nus;
2 - Fica desde j o Poder Executivo Municipal
autorizado a adotar as medidas necessrias
efetivao da doao a que se refere a letra "a", deste
artigo.
28. Tal doao, evidentemente, decorreu meramente
da prpria instituio da autora, uma vez que entendimento pacfico
e unnime de que no possvel a instituio de uma fundao
vazia, ou seja, sem patrimnio, conceito este que no se coaduna a
esta entidade.
29. que, em sede do Direito Civil, para que uma
fundao seja criada, dever o instituidor quando pessoa fsica ou
pessoa jurdica de direito privado, proceder mediante escritura pblica
ou testamento a dotao especial de bens livres, especificando o fim a
que se destina e declarando, se quiser, a maneira de administrar a
entidade, que, no conceito to repisado de Clvis Bevilacqua, uma
universalidade de bens personalizada, em ateno ao fim, que lhe d
11/62
unidade, ou ainda um patrimnio transfigurado pela ideia, que o

pe ao servio de um fim determinado.
30. O Estado em sua ampla acepo de poder
pblico, tambm poder ser instituidor de fundao, dentro de certas
conformidades e limites.
31. Dessa forma, a dotao patrimonial no deve
servir de critrio para se determinar se uma fundao criada pelo
Estado (em seu sentido amplo) pblica ou privada. Neste sentido,
Caio Mrio da Silva Pereira afirmou de forma elucidativa:
Para que uma destinao de bens passe a constituir
fundao necessria a personificao, i..,
aquisio de personalidade jurdica prpria, de que
lhe advm a capacidade jurdica para atuar. No se
confunde com uma doao (Oertmann), porque esta
envolve a transferncia de bens de uma pessoa a
outra, enquanto que na fundao a dotao
patrimonial o elemento gentico de uma pessoa
jurdica. No h fundao, por exemplo, nos
patrimnios por subscries para um fim
determinado, como, por exemplo, socorrer flagelados.
Precisamente em razo daquele abstracionismo que
permite personificar um patrimnio em funo do fim
a que se destina, o direito romano somente viria a
sentir e criar as universitates bonorum muito tarde, j
numa fase em que a inspirao crist da pia causa
conduziu o pensamento do jurista outorga de
capacidade ao acervo patrimonial animado pela
vontade vivificadora. A personificao das fundaes,
realizada em visvel paralelo com a das sociedades e
associaes, , entretanto, muito mais tcnica,
porque, se nas associaes de pessoas a reunio de
suas vontades vivas o substractum da
personalidade, como acentua De Page, na fundao
ela est na ideia ou na afetao patrimonial, tomada
em considerao para se destacar da vontade
criadora e cumprir com autonomia a sua
destinao7.
Instituies de Direito Civil. Forense, v. 1, n 62, pp. 249/250.
12/62
32. Destarte, percebe-se que a argumentao de que a

autora uma fundao pblica em razo de seu patrimnio inicial ter
sido doado pelo Municpio simplria, posto que qualquer
fundao necessita de um patrimnio inicial para que este adquira
personalidade, podendo ser tanto pblica ou privada, motivo pelo
qual a origem do patrimnio no deve servir como critrio distintivo
da personalidade jurdica da autora.
33. Conforme muito bem destacado em relatrio da
comisso de vereadores da Lei n 154/2011:
o que ocorreu com a FEB. partir da doao, o
patrimnio no mais pertence ao municpio de
Barretos e sim FEB e deve ser aplicado nas suas
finalidades estatutrias. Portanto, no se trata mais
de patrimnio pblico e sim de patrimnio privado,
pertencente FEB. Tanto assim que, recentemente,
a FEB teve que efetuar doao de reas ao
Municpio de Barretos para a instalao nelas do
Centro de Fisioterapia e Recuperao e da Unidade
de Pronto Atendimento. No haveria a necessidade
de doao se as respectivas reas fossem patrimnio
pblico do Municpio de Barretos.
H incontveis exemplos de doao de reas a
empresas que se dispem a instalar-se nos distritos
industriais do municpio. A Lei que autoriza a doao
apenas estipula que o terreno deve ser utilizado na
finalidade especificada e fixa um prazo para que seja
efetuada a edificao prometida, sob pena de
devoluo do terreno.
Entretanto, cumpridas tais condicionantes, a doao,
tambm, definitiva e irretratvel.
E nem por isso as empresas ficam submetidas ao
controle do Tribunal de Contas do Estado.
Quanto s subvenes, muitas so as entidades sem
fins lucrativos em nossa cidade que recebem-nas do
errio municipal. Para isso, apenas se obrigam a
aplica-las nas finalidades previstas e a efetuarem a
prestao de contas ao Tribunal de Contas do Estado
sobre os recursos recebidos. No esto submetidas ao
Tribunal de Contas do Estado quanto s outras
atividades e recursos recebidos de pessoas fsicas ou
jurdicas privadas. Grifos nossos.
13/62
34. De fato, a doao foi feita sem qualquer nus e

de modo definitivo, enquanto existir a fundao, sendo possvel at
mesmo que a autora aliene tais imveis, se assim entender
conveniente, nos termos do 1 do artigo 4 da referida Lei Municipal
1032/1964, in verbis:
1-Os bens e direitos da Fundao sero, utilizados
ou aplicados exclusivamente para a consecuo de
seus objetivos, podendo, se conveniente, serem
alienados.
35. Tal circunstncia refletiu-se no registro do imvel
doado pelo ru Municpio de Barretos autora, conforme pode ser
verificado no documento anexo (doc. 04):
... que, assim por esta escritura e na melhor forma
de direito, a outorgante doadora cede e transfere
desde j toda a posse, domnio, direito, ao e
servides ativas que exercia sobre a gleba doada,
para que a mesma donatria de tudo tome conta,
use, goze e disponha livremente como de cousa sua
que fica sendo doravante, por fora desta escritura e
da clusula constituti. Ento, pela outorgada
donatria FUNDAO EDUCACIONAL DE
BARRETOS, representada na forma referida, ante as
mesmas testemunhas, me foi dito que recebia e
aceitava a presente escritura em todos os seus
expressos e declarados termos e com ela a
transferncia dos bens doados, tendo me apresentado
o talo negativo de sisa...
36. Dessa forma, constata-se que no h utilizao de
patrimnio pblico municipal por parte da autora, pois, com a referida
doao, esta passou a utilizar patrimnio prprio, de sua propriedade,
que lhe fora doado pelo ru Municpio de Barretos sem qualquer
nus, nos termos do 1 do artigo 5 da Lei Municipal n 1032/1964,
in verbis:
Art. 5-O patrimnio inicial da Fundao fica
constitudo de :
14/62
a) uma gleba de terras a ser doada pelo municpio de

Barretos, com a rea de 65.781 metros quadrados, no
valor de Cr$ 3.617.955,00
b) uma importncia de Cr$ 2.000.000,00 (dois
milhes de cruzeiros) por doao da Prefeitura
Municipal de Barretos.
1-A Fundao receber a doao mencionada na
letra "a" deste artigo, livre de qualquer nus;
2-Fica desde j o Poder Executivo Municipal
autorizado a adotar as medidas necessrias
efetivao da doao a que se refere a letra "a", deste
artigo. Grifo nosso.
37. Conclui-se, de forma clara e cristalina que, se o
patrimnio da autora no faz parte do patrimnio pblico
municipal, estadual ou federal, como de fato no o faz, certamente
faz parte do patrimnio privado, em razo de pertencer, mediante
doao, a entidade sem fins lucrativos com natureza jurdica de
fundao de direito privado.
3.4 DA AUSNCIA DE RECURSOS PBLICOS
NA MANUTENO DA AUTORA
38. A autora no recebe qualquer repasse para seu
funcionamento e manuteno de nenhuma esfera do poder pblico,
mormente do ru Municpio de Barretos.
39. Tal fato foi constatado junto contabilidade do
ru Municpio de Barretos, o qual declarou o quanto segue (cf.
doc.05):
Barretos, 11 de Dezembro de 2012.
Referente: Ofcio 25/2012/DJ-Unifeb
Senhor Contador,
Referente ao requerimento de informaes sobre
possveis verbas repassadas por este municpio a
Fundao Educacional de Barretos, com fulcro nas
Leis 1027/1964 e 1032/1964, temos a informar o que
segue:
15/62
Informamos que o setor de pagamento desta

Prefeitura tem seus registros eletrnicos disponveis
para a consulta desde o exerccio de 1992, sendo que
efetuamos busca de pagamento pelo credor
Fundao desde o mencionado exerccio at a
data atual, sendo que no foi possvel identificar
qualquer pagamento ou repasse referente ao
adicional de 10% (dez por cento) de que tratava o
artigo 1 da Lei 1027/1964 e que deveria ser cobrado
sobre todos os impostos municipais para a instituio
e manuteno da Fundao Educacional de
Barretos.
Esclarecemos ainda que a busca em exerccios
anteriores a 1964, ficou prejudicada em funo da
ausncia de documentos oficiais de despesa.
E por ser a expresso da verdade, firmamos a
presente.
Marcos Roberto da Silva
Analista de Registros Contbeis
40. Inclusive,
esse
foi
fundamento
da
improcedncia da ao ordinria movida pelo ru Municpio de

Barretos
em
face
da
Unio
Federal
(Processo
0008749-
67.2007.4.03.6102 5 Vara Federal de Ribeiro Preto/SP), onde

requereu a condenao desta a restituir os valores recolhidos a ttulo
de imposto de renda retido na fonte, pela Fundao Educacional de
Barretos, nos termos do inciso I, do art. 158, da CF-88, durante o
perodo no abrangido pela prescrio, tudo sem prejuzo quanto
condenao nos nus da sucumbncia, tudo a ser delimitado em
regular liquidao.
41. A r. sentena prolatada pelo MM. Juiz Peter de
Paula Pires (doc. 06) foi no seguinte sentido:
(...)
Relatei o que suficiente. Em seguida, decido.
No h questes processuais pendentes de
deliberao.
No mrito, o pedido deduzido na presente ao visa a
assegurar o repasse, para o municpio autor, de
16/62
valores relativos ao imposto de renda retido na fonte,

que foram recolhidos pela Fundao Educacional de
Barretos aos cofres da Unio, instituidora e
destinatria do tributo.
Argumenta-se, na inicial, que o destino financeiro da
referida verba tributria seria definido pelo art. 158,
I, da Constituio da Repblica:
Art. 158. Pertencem aos municpios:
I o produto da arrecadao do imposto da Unio
sobre a renda e proventos de qualquer natureza,
incidente na fonte, sobre rendimentos pagos, a
qualquer ttulo, por eles, suas autarquias e pelas
fundaes que institurem e mantiverem
Conforme o teor do dispositivo constitucional, dois
so os requisitos para que o municpio receba a verba
pretendida: a instituio e a manuteno da
fundao.
(...)
Vale dizer, assim, que o Municpio, embora tenha
institudo a Fundao, no a mantm, ou seja, no
fornece as rendas necessrias e suficientes para a
manuteno do funcionamento da instituio
derivada. Essa concluso no afastada pelo teor do
art. 49, I, do Estatuto (fl. 203), porquanto (1) doaes
e subvenes ocorrem em carter espordico e
voluntrio (ou seja, por definio, no so
obrigatrios para o Municpio), (2) tais verbas, por
esses motivos, no constituem propriamente renda,
(3) podem provir de qualquer espcie de entidade
(privada ou pblica [federal, estadual ou municipal])
e (4) integram o patrimnio (conforme expressamente
previsto), confirmando que no se amoldam ao
conceito de renda.
Em suma, ficou demonstrado que no foi atendido o
segundo requisito do repasse financeiro previsto em
sede constitucional.
(...)
42. Posteriormente, no se conformando com a
improcedncia da demanda, o ru Municpio de Barretos interps
apelao; porm, entre o interregno da interposio e julgamento do
recurso, houve a troca de seu representante (Prefeito), sendo que este,
17/62
mediante seu Ilustre Procurador, informou s fls. 266-7 daqueles autos

que jamais manteve ou contribuiu para a manuteno da
referida fundao e que, na realidade, trata-se de instituio de
carter eminentemente privado.
43. Tal circunstncia
levou ao julgamento
da
apelao pela Desembargadora Ceclia Marcondes no seguinte sentido

(doc. 07):
(...)
No caso, conquanto tenha inicialmente sustentado a
natureza pblica da referida fundao, a autora veio
posteriormente desdizer tudo o quanto fora alegado,
afirmando de forma categrica que jamais manteve
ou contribuiu para a manuteno daquela fundao,
dada a sua natureza eminentemente privada, como se
denota da manifestao e documentos carreados s
fls. 266/267.
Como se v, as afirmaes trazidas aos autos so
suficientes para caracterizar a sua ilegitimidade para
a demanda, impondo-se a extino do feito, sem
resoluo do mrito, nos termos do inciso VI do art.
267 do Cdigo de Processo Civil.
Por fim, considerando que a autora deu causa a
extino precoce do feito, condeno-a ao pagamento
de honorrios advocatcios fixados moderadamente
em R$10.000,00, nos termos do 4 do art. 20 do
Cdigo de Processo Civil.
Ante o exposto, julgo extinto o processo, sem
resoluo de mrito, nos termos do art. 267, VI, do
Cdigo de Processo Civil.
Aps, com as cautelas de praxe, baixem os autos
Vara de origem.
Int.
So Paulo, 14 de fevereiro de 2014.
CECLIA MARCONDES
Desembargadora Federal Relatora
18/62
44. Verifica-se, assim, que a questo j foi analisada

pelo Poder Judicirio, o que comprova efetivamente, que a autora no
recebe qualquer valor para sua manuteno (ou seja, renda
propriamente dita, nos dizeres da deciso proveniente da Justia
Federal).
45. necessrio se destacar que esse r. Juzo,
mediante deciso de sua Egrgia 3 Vara Cvel, j teve oportunidade
de analisar tal circunstncia, tendo decidido no mesmo sentido,
conforme excerto de sentena prolatada nos autos do processo
2149/2004 (doc. 08), in verbis:
(...)
Assim, tem-se que no basta a uma fundao ser
instituda pelo poder pblico para ser considerada de
direito pblico. Necessrio ainda que seja mantida
por recursos oramentrios oficiais.
Embora tenha constado da legislao municipal que
instituiu a requerida que certa porcentagem da
arrecadao Municipal seria destinada FEB, o
dispositivo foi considerado inconstitucional. (grifo
nosso).
Mas no s.
Tambm constou da legislao municipal que haveria
no oramento do municpio, dotao oramentria
para a FEB e a certido juntada pela autora (fls. 23)
d conta de que o montante do Oramento anual da
FEB passou a integrar o Oramento Anual da
Administrao Municipal a partir do exerccio de
2002, por fora da Lei Complementar n 101 de 04 de
maio de 2000.
Ocorre que a requerente no logrou comprovar nos
autos que os recursos relativos a esse oramento da
requerida, ainda que faa parte integrante do
oramento municipal, tenha origem em recursos
pblicos. (grifo nosso).
Curioso ressaltar que a FEB foi instituda em 1964,
e somente em 2002 seu oramento passou a constar
do oramento municipal e de acordo com os
documentos de fls. 320/334, enviados aos autos pela
19/62
Secretaria de Finanas do Municpio de Barretos,

nunca foi efetuado nenhum pagamento Fundao
Educacional a ttulo de repasse (fls.324). (grifo e
destaque nosso).
Conclui-se, portanto, que a requerida sobreviva
apenas da cobrana das mensalidades que pratica e
se nunca recebeu qualquer repasse do poder pblico
e no por ele mantida, embora tenha sido
constituda pelo poder pblico no pode ser
considerada como fundao de direito publico.
(...)
Manifestao do ilustre advogado da requerida, Dr.
Luiz Manoel Gomes Jnior apresentada ao Tribunal
de Contas do Estado de So Paulo em defesa de
ANGELO JOS DUARTE, que consta dos autos a fls.
187/204, ressalta trs pontos em favor da tese da
natureza jurdica de direto privado da requerida: a)
no ser mantida com recursos pblicos, mas apenas
com a receita oriunda de suas mensalidades
escolares; b) no possuir a Prefeitura Municipal
qualquer tipo de controle ou poder fiscalizatrio
sobre a FEB que deve se submeter apenas ao controle
fiscalizatrio do Ministrio Publico, tendo sido
inclusive enquadrada pela CAPES Coordenao de
Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior na
qualidade de instituio privada; c) no haver
desenvolvimento de atividade tpica do Estado,
conforme de conhecimento pblico.
(...)
No caso presente, tem-se que a lei que criou a FEB
afirmou que ela teria existncia jurdica a partir de
seu registro no Cartrio de Registro Civil de Pessoas
Jurdicas (fls. 11 art. 2).
De todo o exposto, conclui-se que, embora a
requerida tenha sido criada por lei e seu patrimnio
inicial tenha sido constitudo por doao de terras e
dinheiro pelo poder pblico, foi a requerida instituda
como fundao de direito privado e nunca recebeu
qualquer repasse do poder pblico municipal para a
sua manuteno, sobrevivendo das mensalidades
escolares que cobra.
Em assim sendo, ainda que se possa por alguns
considera-la como fundao privada integrante da
administrao pblica municipal, em no recebendo
20/62
qualquer verba pblica, no tem a Cmara Municipal

de Barretos competncia para fiscalizar a Fundao
Educacional de Barretos e a presente ao deve ser
julgada improcedente, tendo em vista a ausncia de
direito-dever da requerida em fornecer Cmara os
documentos por ela solicitados.
Ante o exposto, julgo improcedente a AO
ORDINRIA que a CMARA MUNICIPAL DE
BARRETOS ajuizou em face da FUNDAO
EDUCACIONAL DE BARRETOS FEB. Em
consequncia, julgo extinta a ao com resoluo de
mrito, com fundamento no artigo 269, I do CPC.
46. Nesse ponto, h que se destacar que, se o ru
Tribunal de Contas do Estado de So Paulo fiscaliza as contas e
atividades da autora em auxlio r Cmara Municipal, mais uma vez
se denota sua ausncia de competncia para tanto, uma vez que j
houve deciso com trnsito em julgado (cf. sentena em epgrafe)
onde foi decidido que a casa legislativa local no tem competncia
para fiscalizar a autora. Logo, no h auxlio a ser realizado pelo
referido Tribunal ru.
47. Por outro lado, o fato da autora no receber
repasses do Poder Pblico j foi reconhecido at mesmo pelo Tribunal
ru, em acrdo lavrado em ao de resciso de julgado nos autos do
processo TC-036911/026/04 (cf. doc. 09 deciso esta que, inclusive,
se tornou paradigma para diversos outros acrdos), a qual foi julgada
procedente e onde foi reconhecido o quanto segue:
(...)
Ressalte-se que o patrimnio inicial foi doado pelo
municpio instituio mediante registro em
Cartrio, em forma tpica de direito privado e, em
caso de extino, ser devolvido ao municpio, nos
termos do estatuto de regncia. Importa ainda
observar que a Fundao no recebe qualquer tipo
de recurso da administrao municipal.
(...)
21/62
Nessas condies, acolho as razes da Autora que, s

fls. 22, discorre sobre a impossibilidade de atender s
recomendaes nos seguintes termos:
Isto porque, no sendo fundao de Direito Pblico,
no possui quadro de cargos pblicos criados por lei.
fundao de Direito Privado, que no dispe de
cargos, nem de obter sua criao por via de lei, j
que por seu Estatuto as contrataes de seus
empregados dependem de mera autorizao de seu
Conselho Diretor.
Quanto publicao do quadro de cargos e
vencimentos, da mesma forma a Autora no pode
atender recomendao, porque os postos de
trabalho que mantm no se enquadram no conceito
de cargos pblicos.
Sendo assim, VOTO no sentido da PROCEDNCIA
da ao para o fim de que sejam excludas da r.
sentena de primeiro grau as recomendaes quanto
ausncia de quadro de pessoal e a falta de
publicao do quadro de cargos e vencimentos.
48. Destarte, inquestionvel que a autora no
mantida por qualquer tipo de renda do poder pblico, mas apenas e to
somente pelas mensalidades dos alunos de seus diversos cursos.
49. Por fim, no se deve olvidar que a mera
subveno
ou
subsdio
governamental
(mormente
quando
espordico e para fins determinados), no suficiente para afirmar a

mutao da natureza jurdica da pessoa jurdica, de privada, para
pblica (cf. CC n 178.160-0/4-00, rel. Des. Paulo Alcides, Cmara
Especial, j. 10/08/2009).
3.5 DA ADMINISTRAO DA AUTORA
50. Inicialmente, cumpre-se destacar que nosso
Egrgio Tribunal ad quem j reconhece de longa data a limitada
vinculao do representante do ru Municpio de Barretos em
questes administrativas da autora. Neste sentido:
22/62
(...)
A lei municipal que autorizou a instituio da
fundao educacional foi bem interpretada pela r.
sentena.
Essa lei deu a competncia do Prefeito para a
elaborao dos estatutos iniciais da fundao.
Uma vez instituda a fundao, com a aprovao dos
estatutos, qualquer alterao estatutria no ficou
mais dependente de anuncia do Prefeito, porque
este, com a instituio da fundao com a
elaborao de seus estatutos exauriu sua
competncia e no pode ter mais qualquer
ingerncia na fundao.
Para a alterao dos estatutos deve ser observado o
disposto no artigo 28 do Cdigo Civil, inclusive a
aprovao da alterao pelo Ministrio Pblico.
vista do exposto, pelo meu voto, nego provimento
aos recursos.
TJ-SP. Apelao Cvel 107.007.5/0. 2 Cmara de
Frias de Direito Pblico - Janeiro de 2000. Relator.
Desembargador PAULO SHINTATE. (grifo nosso).
51. Cumpre-se
destacar
que
Lei
Municipal
Complementar n 154/2011 define em seu artigo 2 a administrao da

autora da seguinte forma:
Art. 2 - A Fundao Educacional de Barretos ser
administrada por um Reitor, pelo Conselho Curador
e pelo Conselho Universitrio, com atribuies de
natureza pedaggica, administrativa e financeira.
1-As atribuies do Reitor e do Conselho
Universitrio so as estabelecidas pelo Estatuto da
Fundao Educacional de Barretos, obedecido o
disposto nesta Lei Complementar.
2-A fiscalizao financeira ser exercida pelo
Conselho Curador, que ter as atribuies definidas
pelo Estatuto da Fundao Educacional de Barretos,
obedecido o disposto nesta Lei Complementar.
52. O dispositivo em epgrafe consagra a autonomia
jurdica, administrativa, financeira, pedaggica e acadmica da autora
23/62
mormente em relao administrao pblica municipal, de vez

que, a no ser pela presena de apenas 2 (dois) representantes do
poder pblico8 (um indicado pela Cmara Municipal e outro pelo
Municpio de Barretos) em seu Conselho Curador (rgo que tem
funo de fiscalizao financeira, mas no de administrao ou
direo), no h qualquer outra participao do poder pblico na
referida fundao autora.
53. Conforme j exposto, a funo do Conselho
Curador meramente fiscalizatria, no diretiva, nos termos do 2 do
artigo 2 da Lei Municipal Complementar n 154/2011, in verbis:
A fiscalizao financeira ser exercida pelo Conselho
Curador, que ter as atribuies definidas pelo
Estatuto da Fundao Educacional de Barretos,
obedecido o disposto nesta Lei Complementar.
54. Tal funo fiscalizatria confirmada pelo
Estatuto da autora, ao definir as atribuies do referido conselho em
seu artigo 16.
55. Ademais,
referido
Conselho
Curador
composto por outros 11 membros dos diversos setores e segmentos da

sociedade barretense, nos termos do artigo 3 da Lei Municipal
Complementar n 154/2011 o que evidencia e destaca a limitada
capacidade de deciso do poder pblico na fiscalizao financeira da
autora.
56. De forma mais definitiva, denota-se que, de fato,
a autora administrada por seu Reitor na condio de Presidente do
Conselho Universitrio, nos termos do caput do artigo 4 da referida
norma municipal:
Que apenas se justificou por questes meramente de representao de interesse da sociedade.
24/62
Art. 4 - A Reitoria o rgo executivo e

administrativo da Fundao e do Centro
Universitrio da Fundao, relacionando-se com os
respectivos Conselho Curador e Conselho
Universitrio, rgos colegiados superiores da
Fundao, nos termos desta Lei Complementar, do
Estatuto da Fundao e do Regimento Interno do
Centro Universitrio da Fundao Educacional de
Barretos.
57. Isso porque o 1 do artigo 2 da Lei Municipal
Complementar n 154/2011 define que As atribuies do Reitor e do
Conselho Universitrio so as estabelecidas pelo Estatuto da
Fundao Educacional de Barretos, obedecido o disposto nesta Lei
Complementar.
58. E, em razo do 1 do artigo 25 do Estatuto da
autora, A presidncia do Conselho Universitrio exercida pelo
Reitor.
59. Conclui-se,
desta
forma,
que
Conselho
Universitrio juntamente com seu Reitor, exercer todas as funes

diretivas e administrativas elencadas no artigo 26 do Estatuto da
autora, o qual lhe define a competncia para exercer todas as
atribuies com tais naturezas.
60. Portanto, com o advento da Lei Municipal
Complementar n 154/2011, a Fundao Educacional de Barretos
passou a ser administrada por pessoas fsicas, desvinculadas do Poder
Pblico, que compem seus rgos gestores da seguinte forma: (1)
Reitor, que deve ser professor na Instituio h pelo menos 8 (oito)
anos; (2) Conselho Universitrio, comporto por professores,
funcionrios e alunos da Instituio; e fiscalizada pelo (3) Conselho
Curador, composto por pessoas fsicas representantes das entidades de
classe profissionais com representao na cidade de Barretos (OAB,
CRC, CREA, CRA, etc) e por um representante da Cmara Municipal
e um representante do Municpio de Barretos.
25/62
3.6 DA FISCALIZAO REALIZADA PELO

RU TCE-SP, DA MULTA APLICADA E
ESGOTAMENTO DA VIA ADMINISTRATIVA
PELOS AUTORES
61. Por no se enquadrar no mbito de fiscalizao do
Tribunal de Contas, dada a sua natureza jurdica ser de uma fundao
exclusivamente privada, a autora no tem entregado o relatrio
relativo ao Sistema AUDESP desde o exerccio de 2012, conforme
relatrio anexo (doc. 10).
62. De acordo com informaes coletadas junto ao
website do ru TCE-SP, o Sistema AUDESP se trata de um projeto de
auditoria eletrnica de rgos pblicos, sendo:
...uma iniciativa do Tribunal de Contas do Estado de
So Paulo no aperfeioamento do controle de gesto
governamental que objetiva, atravs do concurso da
tecnologia
da
informao,
aprimorar
os
procedimentos de coleta de dados e informaes dos
rgos fiscalizados, buscando maior agilidade nos
trabalhos, aumento da qualidade dos dados e como
conseqncia natural, o cumprimento da misso
constitucional de fiscalizar e controlar as contas
pblicas paulistas com o mximo grau de eficincia e
eficcia, em benefcio da sociedade9.
63. Em razo da sua natureza jurdica, a autora no
enviou ao ru TCE-SP pelo referido sistema os documentos relativos
Atualizao do Cadastro Geral de Entidades Mensal, motivo pelo
qual o ru TCE-SP lhe assinalou o prazo at o dia 13/02/2013 para
entrega
nos autos do Processo TCE-341/008/13, prorrogado
posteriormente por mais 15 dias a partir da data de 21/05/2013 (doc.

11).
O que AUDESP? https://www4.tce.sp.gov.br/o-que-e-a-audesp. Acesso em 16.07.2015
26/62
64. Diante da ausncia de entrega dos documentos

solicitados, o Conselheiro Renato Martins Costa lavrou despacho no
dia 21/10/2013 com o seguinte teor (doc. 12):
PROCESSO: TC-341/008/13
INTERESSADO: Reginaldo da Silva, Reitor da
Fundao Educacional de Barretos
ASSUNTO: Controle de Prazos das Resolues e
Instrues Exerccio de 2013 Falta de
atendimento ao despacho publicado no D.O.E. de
23/05/13
Diante da falta de atendimento ao despacho
publicado nos D.O.E. de 23/5/13 e das informaes
prestadas pela UR-8 So Jos do Rio Preto (fls. 03,
09 e 171/173) e das manifestaes do douto
Ministrio Pblico de Contas (fls.11/12 e 178), sobre
a ausncia de remessa do documento - Atualizao do
Cadastro Geral de Entidades Mensal, com data de
entrega prevista para 13/02/13, APLICO, nos termos
do inciso III, do artigo 104, da Lei Complementar n
709/93, ao interessado acima nominado, multa de
valor correspondente a 250 (duzentas e cinquenta)
UFESPs,
cujo
recolhimento
dever
ser
providenciado nos termos da Lei Estadual n
11.077/02 e devidamente comprovado perante esta
Corte de Contas.
Publique-se.
Certificado o trnsito em julgado o Cartrio dever
providenciar a notificao nos termos dos artigos 86
e 91 da Lei Complementar n 709/93. No havendo o
recolhimento, adote as medidas visando cobrana
judicial.
G.C. 21 de outubro de 2013.
RENATO MARTINS COSTA Conselheiro
65. A fim de esclarecer os motivos pelos quais a
autora deixou de enviar os documentos ao ru (TCE-SP), os autores
protocolaram no dia 30/10/2013 uma mera manifestao (pea
inominada), onde demonstrou a sua natureza jurdica de fundao
privada, a fim de que o ru Tribunal de Contas reconhecesse sua
ausncia de competncia para fiscalizao da autora.
27/62
66. Entretanto, tal manifestao foi recebida da

seguinte forma pelo ru TCE-SP (doc. 13):
Independentemente da terminologia utilizada pelo
interessado, em se tratando de despacho do
Conselheiro-Relator, o pedido deve ser recebido
como Agravo, consoante disciplina artigo 62 da Lei
Complementar n 709/93 (grifo nosso).
67. Posteriormente
manifestao
do
ilustre
conselheiro, foi lavrado acrdo em 02/06/2014 com a seguinte

deciso (doc. 14):
A C R D O TC-000341/008/13
Agravante: Fundao Educacional de Barretos e
Reginaldo da Silva - Reitor.
Agravado: Despacho publicado no D.O.E. de 22 de
outubro de 2013, que aplicou multa no equivalente
pecunirio de 250 UFESPs, nos termos do artigo
104, inciso III, da Lei Complementar n 709/93
Controle de Prazos das Resolues e Instrues
Exerccio de 2013.
Procurador de Contas: Celso Matuck Feres Junior.
Fiscalizao atual: UR-8 - DSF-II.
Vistos, relatados e discutidos os autos.
ACORDA a Primeira Cmara do Tribunal de Contas
do Estado de So Paulo, em sesso de 06 de maio de
2014, pelo voto do Substituto de Conselheiro Mrcio
Martins de Camargo, Relator, da Conselheira
Cristiana de Castro Moraes, Presidente, e do
Conselheiro Dimas Eduardo Ramalho,
na
conformidade
das
correspondentes
notas
taquigrficas, preliminarmente, em vista de sua
manifesta intempestividade, no conhecer do agravo.
Presente na sesso o Procurador do Ministrio
Pblico de Contas Thiago Pinheiro Lima.
O processo ficar disponvel aos interessados para
vista e extrao de cpias, independentemente de
requerimento, no Cartrio do Conselheiro Relator.
Publique-se.
So Paulo, 02 de junho de 2014.
CRISTIANA DE CASTRO MORAES PRESIDENTE
MRCIO MARTINS DE CAMARGO RELATOR
28/62
68. Aps tomar conhecimento do acrdo, foi

apresentado recurso ordinrio pelos autores mediante protocolo junto
ao ru TCE-SP em 24/06/2014, o qual teve seu seguimento negado
pela deciso de sua presidncia com o seguinte teor (doc. 15):
(...)
Sucede, porm, que esse recurso inadequado para a
espcie, eis que a Fundao Educacional de Barretos
e o seu responsvel, Dr. Reginaldo da Silva, j
esgotaram o procedimento recursal tendente a
modificar o despacho que aplicou multa ao
mencionado responsvel, por ocasio da interposio
da pea inominada, recebida como agravo, em 30 de
outubro de 2013, operando-se, assim, a precluso
consumativa, que se caracteriza pela perda da
faculdade processual de se praticar determinado ato
porque anteriormente exercido.
Por essas razes, e acompanhando a proposta
formulada pelo GTP, indefiro liminarmente a pea
protocolada pela interessada, por impertinente, nos
termos do artigo 138, inciso III, do Regimento Interno
deste Tribunal.
Publique-se.
Aps, encaminhe-se ao eminente Conselheiro Renato
Martins Costa.
Antes, porm, oficie-se ao interessado, remetendo-lhe
cpia deste despacho e da manifestao do GTP.
G.P., em 12 de fevereiro de 2015.
CRISTIANA DE CASTRO MORAES Presidente
69. Conclui-se, desta forma, no haver nenhum
outro recurso possvel na via administrativa, e, ainda que houvesse,
os autores pleiteiam o reconhecimento de sua garantia constitucional
tutela jurisdicional (artigo 5, XXXV da CF/88).
70. Dessa maneira, ntido que a presente demanda
no busca to somente reviso de julgado quanto ao mrito da
deciso prolatada pelo ru TCE-SP, sobre a qual os autores tem pleno
29/62
conhecimento da posio da doutrina e jurisprudncia de sua natureza

meramente administrativa.
71. O que se busca nesta ao reconhecer a
manifesta ilegalidade da multa aplicada ao autor, uma vez que a
autora no se trata de ente sujeito a competncia fiscalizatria do
ru TCE-SP, dada a sua natureza jurdica privada reconhecida
inclusive pelo prprio ru em algumas de suas decises.
3.7 A POSIO DO RU TCE-SP A RESPEITO
DA AUTORA COMO FUNDAO DE APOIO
72. Conforme
pode
ser
depreendido
da
fundamentao da sentena nos autos do processo TC-1300/026/10

(doc. 16), o ru TCE-SP entende ser a autora uma fundao de
apoio e, por esse motivo, entende que a instituio se encontraria no
mbito de sua competncia, permitindo sua fiscalizao. Neste
sentido, segue excerto da referida sentena:
TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SO
PAULO CORPO DE AUDITORES
SENTENA DO AUDITOR JOSU ROMERO
PROCESSO: TC-001300/026/10
RGO:
FUNDAO
EDUCACIONAL
DE
BARRETOS
RESPONSVEL: LVARO FERNANDEZ GOMES REITOR
ASSUNTO: BALANO GERAL DO EXERCCIO DE
2010
PERODO: 01/01 A 31/12/10
ADVOGADO: LUIZ MANOEL GOMES JUNIOR
OAB/SP N123.351
INSTRUO: UR-8 UNIDADE REGIONAL DE SO
JOS DO RIO PRETO/DSF-II
Em exame as contas anuais de 2010 Fundao
Educacional de Barretos, instituda pela Lei
Municipal n 1.032, de 25/08/1964, como pessoa
30/62
jurdica de direito pblico, classificada perante esta

Corte como Fundao de Apoio.
A Fiscalizao constatou as ocorrncias abaixo,
sintetizadas na concluso de seu laudo.
Observou que acompanha este processo o TC1300/126/10 Acessrio 1, que cuida de dados
acerca do Acompanhamento da Gesto Fiscal, no
qual foi constatada a entrega intempestiva de
documentos.
Tambm acompanhou este processo para subsdio
destas contas a matria tratada no Expediente TC274/008/111, cujas averiguaes da inspeo esto
detalhadas em seu relatrio nestes autos e no referido
Expediente, das quais destaco a edio da Lei
Complementar n 154, de 26/05/11, por meio da qual
foi alterada a natureza jurdica desta instituio que
passou a ser de direito privado.
Este fato resultou de Audincia Pblica convocada
para debater e esclarecer a situao jurdica deste
rgo em face do Inqurito Civil n 261.2009.
15.006/8-81, aberto pela Procuradoria Regional do
Trabalho.
(...)
Decido.
Como j ponderei ao julgar contas deste tipo de
rgo, segundo diretriz traada por esta E. Casa no
Manual
disponibilizado
aos
jurisdicionados,
intitulado O Tribunal e a Administrao Indireta do
Estado, edio de dezembro de 2012, a Fundao de
Apoio, como foi classificada esta entidade,
instituda, mas no mantida pelo Poder Pblico.
regulada pelo direito privado em tudo o que no
contraria os fins governamentais, mas no tem
vontade inteiramente prpria porque sua extino
pode ser decretada, mediante lei, pelo rgo
instituidor.
Na fiscalizao deste tipo de Fundao, v-se mais a
gesto segundo as normas prprias (estatuto,
regimento, regulamento de pessoal), o adequado uso
do aportado patrimnio pblico e, ainda, a eventual
reiterao de dficits anuais, vez que este fato traz
risco fiscal para a Administrao Direta.
31/62
No tocante s aquisies, no se exige licitao para

as atividades-fim, mas deve licitar para suprir suas
atividade-meio.
Relativamente admisso de pessoal, no h
necessidade de concurso para profissionais que
atuaro na atividade-fim, cujas admisses devem ser
submetidas apenas ao regulamento interno.
No entanto, o preenchimento de funes destinadas
sua atividade-meio dever ser precedido de concurso
pblico. (...) gn.
73. Desta forma, embora o E. Tribunal ru admita a
natureza jurdica da autora como sendo uma fundao privada
em razo da edio da Lei Municipal Complementar n 154/2011 (ao
afirmar que [...] destaco a edio da Lei Complementar n 154, de
26/05/11, por meio da qual foi alterada a natureza jurdica desta
instituio que passou a ser de direito privado), verifica-se que a
qualifica como uma fundao de apoio, a qual supostamente
estaria sujeito a sua fiscalizao.
74. No obstante, no tocante ao conceito de tais
fundaes, o Manual10 referido na r. sentena daquela E. Corte de
Contas, claro ao afirmar que:
A fundao de apoio instituda, mas no mantida
pelo Poder Pblico; isso, apesar de vender, em
predominncia, bens e servios para entidades
governamentais (no mais das vezes, servios de
sade, de educao e relacionados a pesquisas).
Regula-se pelo direito privado em tudo o que no
contraria os fins governamentais; com efeito, no tem
a entidade de apoio vontade inteiramente prpria;
pode ser extinta, mediante lei, pelo instituidor: a
Administrao central. Tal qual a empresa estatal
no dependente, tal fundao comparece, no
oramento, de duas formas: a) vinculando dotao
para o ente central adquirir-lhe bens e servios; b)
TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SO PAULO. O Tribunal e a Administrao Indireta
Do Estado: Autarquias, Fundaes e Empresas Estatais do Governo do Estado de So Paulo.
Disponvel em <http://www4.tce.sp.gov.br/sites/tcesp/files/o-tribunal-e-a-administracao-indireta-doestado-dez-2012_0.pdf>. Acesso em 16 Jul. 2015.
10
32/62
detalhamento da programao de investimentos. Eis

exemplos de fundao de apoio: Fundao Adib
Jatene, Fundao Zerbini, Fundao Padre Anchieta.
75. Neste ponto, denotam-se os primeiros equvocos
do E. Tribunal ru.
76. Primeiro, porque a autora no pode ser extinta
mediante lei de seu instituidor, uma vez que no est vinculada a
Administrao central alguma, devendo, portanto, ser observado o
artigo 1204 do CPC vigente e artigo 69 do CC para sua eventual
extino.
77. Segundo, porque a autora no comparece no
oramento do Municpio-ru, no havendo no documento citado
qualquer dotao oramentria para lhe adquirir bens e servios, ou
detalhamento de sua programao de investimentos. Tal entendimento
pode ser extrado da mera leitura do artigo 16 da Lei Municipal
Complementar n 154/2011, in verbis:
Art. 16 A consolidao da execuo contbil,
oramentria e financeira relacionada Fundao
Educacional de Barretos de que trata o inciso III,
artigo 50 da Lei Complementar n. 101, de 04 de
maio de 2000, Lei de Responsabilidade Fiscal,
deixar de ocorrer no ms subsequente ao da
aprovao desta Lei Complementar, sendo que os
saldos patrimoniais junto ao Ente Municipal devero
ser encerrados quando da elaborao do Balano
Geral do Municpio.
78. Ademais, h que se destacar que o conceito de
fundaes de apoio proposto pelo E. Tribunal ru rechaado pela
doutrina e jurisprudncia.
33/62
79. Conforme doutrina de Jos Eduardo Sabo Paes, o

conceito de fundaes de apoio se traduz no seguinte 11:
As fundaes de apoio so fundaes de direito
privado, sem fins lucrativos, institudas nos moldes do
Cdigo Civil. No so vinculadas ao Poder Pblico e
no integram a Administrao Pblica. No se
inserem, tampouco, no processo administrativo de
descentralizao da Administrao Pblica. So
fundaes especiais cujo objetivo o de dar apoio a
determinadas instituies. So as chamadas
fundaes de auxlio e fomento a destinatrios
especficos (universidades, rgos, departamentos,
hospitais universitrios) - destaquei.
80. neste mesmo sentido que o Ministrio da
Educao conceitua as referidas fundaes de apoio12:
As Fundaes de Apoio so instituies criadas com
a finalidade de dar apoio a projetos de pesquisa,
ensino, extenso e de desenvolvimento institucional,
cientfico e tecnolgico, de interesse das instituies
federais de ensino superior (IFES) e tambm das
instituies de pesquisa. Devem ser constitudas na
forma de fundaes de direito privado, sem fins
lucrativos e sero regidas pelo Cdigo Civil
Brasileiro. Sujeitam-se, portanto, fiscalizao do
Ministrio Pblico, nos termos do Cdigo Civil e do
Cdigo de Processo Civil, legislao trabalhista e,
em especial, ao prvio registro e credenciamento nos
Ministrios da Educao e do Ministrio da Cincia e
Tecnologia, renovvel bienalmente.
As Fundaes de Apoio no so criadas por lei nem
mantidas pela Unio. O prvio credenciamento junto
aos Ministrios da Educao e da Cincia e
Tecnologia requerido em razo da relao entre as
instituies federais e as fundaes de apoio ser de
fomento ao desenvolvimento de projetos de ensino,
pesquisa e extenso, sendo funo das fundaes dar
PAES, Jos Eduardo Sabo. Fundaes, associaes e entidades de interesse social: aspectos
jurdicos, administrativos, contveis, trabalhistas e tributrios. 6 ed. Braslia: Braslia Jurdica, 2006.
p. 247.
12 MINISTRIO DA EDUCAO. Fundaes de Apoio Apresentao. Disponvel em:
<http://portal.mec.gov.br/index.php?option=com_content&view=article&id=12508&Itemid=828>.
Acesso em 16 Jul. 2015.
11
34/62
suporte administrativo e finalstico aos projetos

institucionais (grifo nosso).
81. Alis, tratando-se a autora de fundao de apoio,
mais evidente seria sua natureza exclusivamente privada, conforme
entendimento do C. Superior Tribunal de Justia:
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. AO
ORDINRIA.
FUNDAO
DE
APOIO
A
UNIVERSIDADE PBLICA. PERSONALIDADE
JURDICA
DE
DIREITO
PRIVADO.
COMPETNCIA DO JUZO ESTADUAL.
I - As fundaes de apoio s universidades pblicas
tm personalidade jurdica de direito privado, com
patrimnio e administrao prprios, no fazendo
parte da Administrao Pblica Indireta, razo pela
qual as aes em que atuarem como parte devem
devero ser julgadas pela Justia Comum Estadual,
mormente no se enquadrarem na previso do artigo
109, inciso I, da CF/88.
II - Conflito de competncia conhecido, para declarar
competente o MM. Juzo de Direito da Vara Cvel de
Santa Maria - RS, suscitado.
(CC 89.935/RS, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO,
PRIMEIRA SEO, julgado em 22/10/2008, DJe
10/11/2008)
82. Contudo, a autora se distingue da fundao
privada tradicional por trs caractersticas: (a) foi autorizada, mas no
instituda pelo ru Municpio de Barretos; (b) no dirigida por
membros da administrao pblica, mas por seu reitor em conjunto
com seu conselho universitrio, sendo este composto apenas pelos
prprios empregados (professores e tcnico-administrativos); (c) no
se localiza em estrutura fsica da suposta entidade apoiada.
83. Assim, denota-se o equvoco do E. Tribunal ru,
ao considerar a autora como uma fundao de apoio (espcie de
fundao de natureza reconhecida pela doutrina e jurisprudncia como
35/62
privada), e estender indevidamente sua competncia para fiscalizar

ente privado.
IV DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

4.1 DA INCOMPETNCIA DO TRIBUNAL DE
CONTAS DO ESTADO DE SO PAULO PARA
FISCALIZAO DAS CONTAS DA AUTORA
FACE AO PRINCPIO DA SIMETRIA
84. Inicialmente, cumpre nos demonstrar com fulcro
na legislao vigente, qual a competncia do E. Tribunal ru.
85. A Constituio Federal estabelece em seus artigos
70 e seguintes o quanto segue:
Art. 70. A fiscalizao contbil, financeira,
oramentria, operacional e patrimonial da Unio e
das entidades da administrao direta e indireta,
quanto legalidade, legitimidade, economicidade,
aplicao das subvenes e renncia de receitas, ser
exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle
externo, e pelo sistema de controle interno de cada
Poder.
Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa
fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize,
arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros,
bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio
responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes
de natureza pecuniria. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso
Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de
Contas da Unio, ao qual compete:
I - apreciar as contas prestadas anualmente pelo
Presidente da Repblica, mediante parecer prvio
que dever ser elaborado em sessenta dias a contar
de seu recebimento;
36/62
II - julgar as contas dos administradores e demais

responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos
da administrao direta e indireta, includas as
fundaes e sociedades institudas E mantidas pelo
Poder Pblico federal, e as contas daqueles que
derem causa a perda, extravio ou outra
irregularidade de que resulte prejuzo ao errio
pblico; (grifo nosso).
III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos
atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na
administrao direta e indireta, includas as
fundaes institudas E mantidas pelo Poder
Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de
provimento em comisso, bem como a das concesses
de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas
as melhorias posteriores que no alterem o
fundamento legal do ato concessrio; (grifo nosso)
(...)
Art. 75. As normas estabelecidas nesta seo
aplicam-se, no que couber, organizao,
composio e fiscalizao dos Tribunais de Contas
dos Estados e do Distrito Federal, bem como dos
Tribunais e Conselhos de Contas dos Municpios.
Pargrafo nico. As Constituies estaduais disporo
sobre os Tribunais de Contas respectivos, que sero
integrados por sete Conselheiros.
86. Como se observa, a Constituio Federal atribui
competncia aos Tribunais de Contas para auxiliar o Poder Legislativo
a exercer o controle externo da administrao pblica direta e indireta,
includa nesta ltima as fundaes institudas E mantidas pelo
Poder Pblico, como estabelecido expressamente pelos incisos II e III
do artigo 71 da CF/88.
87. Constata-se, desta forma, que se submetem ao
controle externo e, portanto, ao controle do Poder Legislativo
auxiliado pelo Tribunal de Contas, apenas as fundaes que tenham
sido institudas pelo poder pblico e que sejam por ele mantidas,
obviamente, com recursos pblicos.
37/62
88. Contrario sensu, se a fundao instituda pelo

Poder Pblico no for mantida por este, mas por recursos privados,
no h razo para se submeter ao controle externo do Poder
Legislativo auxiliado pelo Tribunal de Contas, mas apenas e to
somente a fiscalizao do Ministrio Pblico.
89. Entretanto, ao se verificar o teor de nossa
Constituio Estadual sobre a competncia da Assembleia Legislativa
e do Tribunal de Contas Estadual, encontramos as seguintes
disposies:
Artigo 32 - A fiscalizao contbil, financeira,
oramentria, operacional e patrimonial do Estado,
das entidades da administrao direta e indireta e
das fundaes institudas OU mantidas pelo Poder
Pblico, quanto legalidade, legitimidade,
economicidade, aplicao de subvenes e renncia
de receitas, ser exercida pela Assemblia
Legislativa, mediante controle externo, e pelo sistema
de controle interno de cada Poder.
Artigo 33 - O controle externo, a cargo da
Assemblia Legislativa, ser exercido com auxlio do
Tribunal de Contas do Estado, ao qual compete:
I - apreciar as contas prestadas anualmente pelo
Governador do Estado, mediante parecer prvio que
dever ser elaborado em sessenta dias, a contar do
seu recebimento;
II - julgar as contas dos administradores e demais
responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos
da administrao direta e autarquias, empresas
pblicas e sociedades de economia mista, includas
as fundaes institudas OU mantidas pelo Poder
Pblico estadual, e as contas daqueles que derem
perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte
prejuzo ao errio;
III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos
atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na
administrao direta e autarquias, empresas pblicas
e empresas de economia mista, includas as
fundaes institudas OU mantidas pelo Poder
Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de
38/62
provimento em comisso, bem como a das concesses

de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas
as melhorias posteriores que no alterem o
fundamento legal do ato concessrio;
(...)
Artigo 150 - A fiscalizao contbil, financeira,
oramentria operacional e patrimonial do
Municpio e de todas as entidades da administrao
direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade,
economicidade, finalidade, motivao, moralidade,
publicidade e interesse pblico, aplicao de
subvenes e renncia de receitas, ser exercida pela
Cmara Municipal, mediante controle externo, e
pelos sistemas de controle interno e de cada Poder,
na forma da respectiva lei orgnica, em
conformidade com o disposto no art. 31 da
Constituio Federal.
90. Pela mera leitura dos dispositivos transcritos,
mormente do artigo 150, denota-se que a Constituio Estadual de So
Paulo no explicitou a fiscalizao das fundaes institudas e
mantidas pelo Municpio como sendo de competncia da Cmara
Municipal tal qual o fez com as fundaes estaduais (vide seus
artigos 32 e 33).
91. Posteriormente, foi editada a Lei Orgnica do
Tribunal de Contas do Estado de So Paulo (Lei Estadual
Complementar n 709/1993), a qual preceitua em seu artigo 2 o
quanto segue:
Artigo 2 - Ao Tribunal de Contas do Estado de So
Paulo, nos termos da Constituio Estadual e na
forma estabelecida nesta lei, compete:
(...)
III - julgar, no mbito do Estado e dos Municpios,
as contas dos gestores e demais responsveis por
bens e valores pblicos da administrao direta e
autarquias, empresas pblicas e sociedades de
economia mista, inclusive fundaes institudas OU
mantidas pelo Poder Pblico, e as contas daqueles
39/62
que derem causa a perda, extravio ou outra

irregularidade de que resulte dano ao errio;
(...)
92. Neste ponto, o autor esclarece que, apesar da
estranha e constitucionalmente no autorizada substituio da
conjuno coordenativa aditiva e pela conjuno coordenativa
alternativa ou, e da diferena brutal do significado delas, a
interpretao atenta do inciso III do artigo 2, como um todo, no
deixa margem a qualquer dvida! O artigo 2, inciso III, cristalino
no sentido de que compete ao ru TCE-SP julgar, no mbito do
Estado e dos Municpios, as contas dos gestores e demais
responsveis por bens e valores pblicos. Esses bens e valores
pblicos, obviamente, podero estar na administrao direta ou na
administrao indireta, composta por autarquias, empresas pblicas,
sociedades de economia mista e fundaes institudas e/ou mantidas
pelo Poder Pblico. A contrario senso, no se submetem nem ao
controle nem ao julgamento do Tribunal de Contas do Estado de So
Paulo os responsveis pelas:
a) Fundaes institudas pelo poder pblico que no
possuam bens ou valores pblicos nem sejam
por eles mantidos; e
b) Fundaes no institudas pelo poder pblico nem
sejam mantidas pelo poder pblico com bens ou
valores pblicos.
93. Continuando, o autor esclarece que compete ao
ru TCE-SP julgar as contas de todos os responsveis por bens e
valores pblicos, onde quer que estejam, seja na administrao pblica
direta, seja na administrao pblica indireta, bastando que sejam
responsveis por bens e valores pblicos.
40/62
94. Na verdade, sequer necessrio que tais bens e

valores pblicos estejam na administrao publica (direta ou
indireta) para que deles sejam prestadas contas.
95. Isso porque, ainda que determinado ente faa
parte da iniciativa privada, se receber recursos pblicos para
gerir ou administrar, ter que se submeter ao Tribunal de Contas,
mas apenas e to somente quanto a destinao desses recursos
pblicos que tiver recebido, a fim de que seja constatada sua
aplicao na finalidade almejada.
96. Neste sentido, remansosa as decises do
Colendo Supremo Tribunal Federal:
Em decorrncia da amplitude das competncias
fiscalizadoras da Corte de Contas, tem-se que no a
natureza do ente envolvido na relao que permite,
ou no, a incidncia da fiscalizao da Corte de
Contas, mas sim a origem dos recursos envolvidos,
conforme dispe o art. 71, II, da Constituio
Federal. (MS 24.379, rel. min. Dias Toffoli,
julgamento em 7-4-2015, Primeira Turma, DJE de 86-2015.)
"O TCU no tem competncia para julgar as contas
dos administradores de entidades de direito privado.
A participao majoritria do Estado na composio
do capital no transmuda seus bens em pblicos. Os
bens e valores questionados no so os da
administrao pblica, mas os geridos considerandose a atividade bancria por depsitos de terceiros e
administrados pelo banco comercialmente. Atividade
tipicamente privada, desenvolvida por entidade cujo
controle acionrio da Unio." (MS 23.875, rel. min.
Nelson Jobim, julgamento em 7-3-2002, Plenrio, DJ
de 30-4-2004.) Grifo e destaque nosso.
97. H que se ressaltar, ainda, outro ponto sobre a
competncia do referido Tribunal, a qual deve observar o princpio
41/62
da simetria, que nas palavras do Professor Marcelo Labanca Correa

de Arajo, se trata de:
princpio de interpretao da nova hermenutica
constitucional destinado a identificar normas de
extenso na Constituio Federal que devem ser
necessariamente reproduzidas pelas Constituies
estaduais, bem como destinado a identificar as
normas da Constituio Federal que, mesmo no
gerando a obrigao de reproduo, geram a
imitao facultativa de um modelo federal vlido
para os estados-membros, funcionando, inclusive,
como argumento de excluso das vedaes para
reproduo desses mesmos modelos (ARAJO,
Marcelo
Labanca
Corra
de.
Jurisdio
constitucional e federao . Rio de Janeiro: Elsevier,
2009. p. 129)
98. Esclarecendo
ainda
mais
questo,
os
ensinamentos do Prof. Raul Machado Horta nos ensinam que:

A precedncia da Constituio Federal sobre a do
EstadoMembro exigncia lgica da organizao
federal, e essa precedncia, que confere validez ao
sistema federal, imprime a fora de matriz originria
ao constituinte federal e faz do constituinte estadual
um segmento derivado daquele. A precedncia lgicojurdica do constituinte federal na organizao
originria da Federao torna a Constituio
Federal a sede de normas centrais que vo conferir
homogeneidade
aos
ordenamentos
parciais
constitutivos do Estado Federal, seja no plano
constitucional, no domnio das Constituies
Estaduais, seja na rea subordinada da legislao
ordinria (HORTA, Raul Machado. Direito
constitucional. 3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2002.
p. 69).
99. No mesmo sentido:
A exuberncia de casos em que o princpio da
separao de Poderes cerceia toda a criatividade do
constituinte estadual, levou a que se falasse num
42/62
princpio da simetria, para designar a obrigao do

constituinte estadual de seguir fielmente as opes
de organizao e de relacionamento entre os poderes
acolhidas pelo constituinte federal (MENDES,
Gilmar Ferreira. COELHO, Inocncio Mrtires.
BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito
Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 768)
Grifo nosso.
100.
Tais ensinamentos so partilhados pelo
Colendo Supremo Tribunal Federal:

O modelo de federalismo de equilbrio adotado no
Brasil acolhe o princpio da simetria, segundo o qual
a principiologia harmoniza as estruturas e as regras
que formam o sistema nacional e os sistemas
estaduais, de modo a no desconstituir os modelos
adotados no plano nacional e nos segmentos
federados em suas linhas mestras. Nesse quadro, o
equilbrio federativo, vem com a unidade que se
realiza na diversidade congregada e harmoniosa.
ADI 4792, Relator(a): Min. CRMEN LCIA,
Tribunal Pleno, julgado em 12/02/2015, PROCESSO
ELETRNICO DJe-076 DIVULG 23-04-2015
PUBLIC 24-04-2015
101.
Especificamente quanto aos Tribunais de
Contas, o C. STF tambm j se manifestou no seguinte sentido:

"Nos termos do art. 75 da Constituio, as normas
relativas organizao e fiscalizao do TCU se
aplicam aos demais tribunais de contas. (...) (ADI
916, rel. min. Joaquim Barbosa, julgamento em 2-22009, Plenrio, DJE de 6-3-2009.)
"Tribunal de Contas dos Estados: COMPETNCIA:
OBSERVNCIA COMPULSRIA DO MODELO
FEDERAL: inconstitucionalidade de subtrao ao
Tribunal de Contas da competncia do julgamento
das contas da Mesa da Assembleia Legislativa
compreendidas na previso do art. 71, II, da CF, para
submet-las ao regime do art. 71, c/c art. 49, IX, que
exclusivo da prestao de contas do chefe do Poder
Executivo." (ADI 849, rel. min. Seplveda Pertence,
43/62
julgamento em 11-2-1999, Plenrio, DJ de 23-41999.) grifo e destaque nosso.

102.
Especificamente quanto ao ltimo excerto,
constata-se ser esclarecedor na medida em que afirma que as normas

de competncia dos Tribunais de Contas de cada Estado da
Federao devem seguir, compulsoriamente, o modelo adotado no
mbito federal.
103.
Dessa forma, no h como a Constituio
Estadual de So Paulo ou a Lei Estadual Complementar n 709/1993

ampliar o campo de atuao do Tribunal de Contas Bandeirante
(mediante a incluso na competncia desta corte da fiscalizao de
fundaes institudas OU mantidas pelo Poder Pblico, e no
somente aquelas institudas E mantidas por este) em descompasso
com o modelo definido pela Constituio Federal. De forma contrria,
haver o desrespeito ao referido princpio da simetria e ao
entendimento j pacificado pelo C. STF.
4.2
DO
ENTENDIMENTO
DO
COLENDO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (ADI 25015/MG)

104.
referida
Ao
Direta
de
Inconstitucionalidade (doc. 17), cuja relatoria foi conduzida pelo

Ministro Joaquim Barbosa, teve como ementa o seguinte teor:
Ao direta de inconstitucionalidade. art. 81 e 82 do
adct da constituio do Estado de Minas Gerais.
Instituies de ensino superior criadas pelo estado e
mantidas pela iniciativa privada. Superviso
pedaggica do Conselho Estadual de Educao.
Alcance. Ofensa ao artigo 22, XXIV da Constituio
Federal. Inconstitucionalidade formal. Emenda
Constitucional
Estadual
70/2005.
Alterao
substancial. No caracterizao. Ao Direta
julgada procedente. Modulao dos efeitos. 1. Ao
no conhecida quanto aos 1 e 2 do artigo 81 e ao
44/62
2 do art. 82, todos do ADCT da Constituio do

Estado de Minas Gerais, uma vez que esses
dispositivos, de natureza transitria, j exauriram
seus efeitos. 2. A modificao do artigo 82 do ADCT
da Constituio mineira pela Emenda Constitucional
Estadual 70/2005 no gerou alterao substancial da
norma. Ausncia de prejudicialidade da presente
ao direta. 3. O alcance da expresso "superviso
pedaggica", contida no inciso II do art. 82 do ADCT
da Constituio Estadual de Minas Gerais, vai alm
do mero controle do contedo acadmico dos cursos
das instituies superiores privadas mineiras. Na
verdade, a aplicao do dispositivo interfere no
prprio reconhecimento e credenciamento de cursos
superiores de universidades que so, atualmente, em
sua integralidade privadas, pois extinto o vnculo com
o Estado de Minas Gerais. 4. O simples fato de a
instituio de ensino superior ser mantida ou
administrada por pessoas fsicas ou jurdicas de
direito privado basta sua caracterizao como
instituio de ensino privada, e, por conseguinte,
sujeita ao Sistema Federal de Ensino. 5. Portanto,
as instituies de ensino superior originalmente
criadas pelo estado de Minas Gerais, mas dele
desvinculadas aps a Constituio estadual de 1989,
e sendo agora mantidas pela iniciativa privada, no
pertencem ao Sistema Estadual de Educao e,
consequentemente, no esto subordinadas ao
Conselho Estadual de Educao, em especial no que
tange
criao,
ao
credenciamento
e
descredenciamento, e autorizao para o
funcionamento de cursos. 6. Invade a competncia
da Unio para legislar sobre diretrizes e bases da
educao a norma estadual que, ainda que de forma
indireta, subtrai do Ministrio da Educao a
competncia para autorizar, reconhecer e credenciar
cursos em instituies superiores privadas. 7.
Inconstitucionalidade formal do art. 82, 1, II da
Constituio do Estado de Minas Gerais que se
reconhece por invaso de competncia da Unio para
legislar sobre diretrizes e bases da educao (art. 22,
XXIV da CF/88). Inconstitucionalidade por
arrastamento dos 4, 5 e 6 do mesmo art. 82,
inseridos pela Emenda Constitucional Estadual
70/2005. 8. A autorizao, o credenciamento e o
reconhecimento dos cursos superiores de instituies
privadas so regulados pela lei federal 9.394/1996,
45/62
Lei de Diretrizes e Bases da Educao. Portanto, a

presente deciso no abrange as instituies de
ensino superior estaduais, criadas e mantidas pelo
Estado de Minas Gerais - art. 10, IV c/c art. 17, I e II
da lei 9.394/1996. 9. Tendo em vista o excepcional
interesse social, consistente no fato de que milhares
de estudantes freqentaram e freqentam cursos
oferecidos pelas instituies superiores mantidas pela
iniciativa privada no Estado de Minas Gerais,
deferida a modulao dos efeitos da deciso (art. 27
da lei 9.868/1999), a fim de que sejam considerados
vlidos os atos (diplomas, certificados, certides etc.)
praticados pelas instituies superiores de ensino
atingidas por essa deciso, at a presente data, sem
prejuzo do ulterior exerccio, pelo Ministrio da
Educao, de suas atribuies legais em relao a
essas instituies superiores.
(ADI 2501, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA,
Tribunal Pleno, julgado em 04/09/2008, DJe-241
DIVULG 18-12-2008 PUBLIC 19-12-2008 EMENT
VOL-02346-01 PP-00074 RTJ VOL-00207-03 PP01046)
105.
Elucidativo o voto do Ministro Joaquim
Barbosa, ao expor os fundamentos de sua deciso:

Neste ponto, apresenta-se uma questo relevante:
invade a competncia da Unio para legislar sobre
diretrizes e bases da educao a norma que subtrai
do Ministrio da Educao a autorizao, o
reconhecimento e o credenciamento de cursos
superiores em instituies privadas, mas que, em
dado momento histrico, foram criadas pelo Estado?
A mim, parece que sim.
Em primeiro lugar, a prpria LDB define o que so
instituies privadas: so as mantidas e
administradas por pessoas fsicas ou jurdicas de
direito privado (art. 19, II).
Em seguida, o art. 20 da mencionada lei enquadra as
instituies privadas em quatro categorias, de acordo
com a sua criao em: (i) particulares em sentido
estrito, assim entendidas as que so institudas e
mentidas por uma ou mais pessoas fsicas ou
jurdicas de direito privado que no apresentem as
46/62
caractersticas dos incisos abaixo; (ii) comunitrias,

assim entendidas as que so institudas por grupos de
pessoas fsicas ou por uma ou mais pessoas jurdicas,
inclusive cooperativa de pais, professores e alunos,
que inclua em sua entidade mantenedora
representantes da comunidade; (iii) confessionais,
assim entendidas as que so institudas por grupos de
pessoas fsicas ou por uma ou mais pessoas jurdicas
que atendem a orientao confessional e ideologia
especficas e o disposto no inciso anterior; (iv)
filantrpicas, na forma da lei.
Como se v, o legislador nacional classificou as
instituies privadas como aquelas mantidas por
pessoas de direito privado e, apenas para fins de
distino entre elas, enquadrou-as segundo sua
origem.
Assim, a meu sentir, basta que a instituio de
ensino superior seja mantida ou administrada por
pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado para
que SEJA CONSIDERADA PRIVADA, e, por
conseguinte, sujeita ao Sistema Federal de Ensino.
(G.N.)
106.
Conforme
sobejamente
demonstrado
alhures, a autora mantida com seus prprios recursos oriundos das

mensalidades dos alunos no tendo sido mantida jamais pelo
Municpio de Barretos/SP, seu instituidor. Atualmente, encontra-se
administrada pela sua reitoria em conjunto com seu Conselho
Universitrio, composto em conformidade com seus estatutos,
sendo ainda fiscalizada por um Conselho Curador, o qual escolhido
de forma ampla e democrtica pela comunidade barretense.
107.
Por outro lado, pela simples leitura da
deciso percebe-se que a autora enquadra-se na hiptese da ADIN

2501-5/MG, acima referida, a qual possui efeitos vinculantes, que lhe
devem ser aplicados.
Pois bem.
47/62
108.
O Ministro Gilmar Ferreira Mendes13, em
excelente magistrio sobre o tema, esclarece os limites e alcance dos

efeitos vinculantes da deciso em sede de controle concentrado de
constitucionalidade pela ao direta de inconstitucionalidade:
Problema de inegvel relevo diz respeito aos limites
objetivos do efeito vinculante, isto , parte da
deciso que tem efeito vinculante para todos os
rgos constitucionais, tribunais e autoridades
administrativas. Em suma, indaga-se, tal como em
relao coisa julgada e fora de lei, se o efeito
vinculante est adstrito parte dispositiva da deciso
ou se ele se estende tambm aos chamados
fundamentos determinantes, ou, ainda, se o efeito
vinculante abrange tambm as consideraes
marginais, as coisas ditas de passagem, isto , os
chamados obter dicta.
(...)
certo, por outro lado, que a limitao do efeito
vinculante parte dispositiva da deciso tornaria de
todo despiciendo esse instituto, uma vez que ele pouco
acrescentaria aos institutos da coisa julgada e da
fora de lei. Ademais, tal reduo diminuiria
significativamente a contribuio do Tribunal para a
preservao
e
desenvolvimento
da
ordem
constitucional.
Aceita a ideia de uma eficcia transcendente
prpria coisa julgada, afigura-se legtimo indagar
sobre o significado do efeito vinculante para os
rgos estatais que no so partes no processo.
Segundo a doutrina dominante, so as seguintes as
consequncias do efeito vinculante para os nopartcipes do processo:
(1) ainda que no tenham integrado o processo
os rgos constitucionais esto obrigados, na
medida de suas responsabilidades e atribuies, a
tomar as necessrias providncias para o
desfazimento do estado de ilegitimidade;
MENDES, G. F; COELHO, I. M; BRANCO, P. G. G. Curso de Direito Constitucional. So Paulo:

Editora Saraiva, 2007. p. 1219-1222
13
48/62
(2) assim, declarada a inconstitucionalidade de

uma lei estadual, ficam os rgos constitucionais
de outros Estados, nos quais vigem leis de teor
idntico, obrigados a revogar ou a modificar os
referidos textos legislativos;
(3) tambm os rgos no-partcipes do processo
ficam obrigados a observar, nos limites de suas
atribuies, a deciso proferida, sendo-lhes
vedado adotar conduta ou praticar ato de teor
semelhante quele declarado inconstitucional
pelo Bundesverfassungsgericht (proibio de
reiterao em sentido lato: Widerholungsverbot
im witeren Sinne oder Nachahmungsverbot). A
Lei do Tribunal Constitucional alemo autoriza o
Tribunal, no processo de recurso constitucional
(Verfassungsbeschwerde), a incorporar a
proibio de reiterao da medida considerada
inconstitucional na parte dispositiva da deciso
(95, I, 2). grifos nossos
109.
Continuando e concluindo seu magistrio
sobre o assunto, o Excelentssimo Ministro afirma ainda que:

Como se v, com o efeito vinculante pretendeu-se
conferir eficcia adicional deciso do STF,
outorgando-lhe amplitude transcendente ao caso
concreto. Os rgos estatais abrangidos pelo efeito
vinculante devem observar, pois, no apenas o
contedo da parte dispositiva da deciso, mas a
norma abstrata que dela se extrai, isto , que
determinado tipo de situao, conduta ou regulao
e no apenas aquela objeto do pronunciamento
jurisdicional constitucional ou inconstitucional e
deve, por isso, ser preservado ou eliminado.
Cabe ressaltar ainda que a deciso na Rec. 1.880
(AgRg e QO), da relatoria de Maurcio Corra, que
decidiu que todos aqueles que forem atingidos por
decises contrrias ao entendimento firmado pelo
STF no julgamento de mrito proferido em ao
direta de inconstitucionalidade seriam considerados
partes legtimas para a propositura de reclamao e
declarou a constitucionalidade do pargrafo nico do
artigo 28 da Lei n. 9.868/99.
49/62
110.
Essa posio adotada pelo STF j h
muito tempo, o que pode ser constatado pelo voto do Ministro

Maurcio Corra nos autos da Reclamao 1.987 (DJU 21.05.2004).
Vale se ressaltar que, atualmente, mesmo em hiptese de controle
difuso tem sido concedido o efeito vinculante ao precedente gerado
pelo STF em matria constitucional, como se pode extrair da
ementa da ADI 3345, de relatoria do Ministro Celso de Mello:
(...)
EFEITO
TRANSCENDENTE
DOS
FUNDAMENTOS
DETERMINANTES
DO
JULGAMENTO
DO
RE
197.917/SP
INTERPRETAO DO INCISO IV DO ART. 29
DA CONSTITUIO. - O Tribunal Superior
Eleitoral, expondo-se eficcia irradiante dos
motivos determinantes que fundamentaram o
julgamento plenrio do RE 197.917/SP, submeteu-se,
na elaborao da Resoluo n 21.702/2004, ao
princpio da fora normativa da Constituio, que
representa diretriz relevante no processo de
interpretao concretizante do texto constitucional. O TSE, ao assim proceder, adotou soluo, que,
legitimada pelo postulado da fora normativa da
Constituio, destinava-se a prevenir e a neutralizar
situaes que poderiam comprometer a correta
composio das Cmaras Municipais brasileiras,
considerada a existncia, na matria, de grave
controvrsia jurdica resultante do ajuizamento, pelo
Ministrio Pblico, de inmeras aes civis pblicas
em que se questionava a interpretao da clusula de
proporcionalidade inscrita no inciso IV do art. 29 da
Lei Fundamental da Repblica.
(...)
ADI 3345, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO,
Tribunal Pleno, julgado em 25/08/2005, DJe-154
DIVULG 19-08-2010 PUBLIC 20-08-2010 EMENT
VOL-02411-01 PP-00110 RTJ VOL-00217- PP00162
111.
Verifica-se, assim, de forma clara, que a
deciso do r. Tribunal de Contas viola a deciso prolatada nos autos

50/62
da ao direta de inconstitucionalidade supra referida, ao considerar a

autora sujeita a sua competncia, uma vez que esta se trata de uma
fundao privada.
112.
Alm disso, tal entendimento sustentado
pelo ru TCE-SP gera diversos transtornos no exerccio das atividades

da autora, mormente no que se refere a sua vinculao aos sistemas de
ensino (se estadual ou federal).
113.
Isso porque, em razo da deciso do
Colendo Supremo Tribunal Federal nos autos da ADI 2501-5/MG, a

qual possui eficcia contra todos (erga omnes) e efeito vinculante, o
Ministrio da Educao e Cultura (MEC) adotou integralmente tal
entendimento e publicou o Edital SERES/MEC n 01, de 14 de agosto
de 2012 (doc. 18), dando prazo at o dia 30 de setembro de 2012 para
que as instituies que foram institudas pelo poder pblico e que no
so mantidas por este providenciassem sua migrao para o Sistema
Federal de Ensino. Neste sentido, excerto do referido edital determina
que:
1 DAS DISPOSIES PRELIMINARES E DO
PEDIDO DE MIGRAO PARA O SISTEMA
FEDERAL DE ENSINO
1.1 Este Edital estabelece os procedimentos do
regime de migrao de sistemas, necessrios ao
cumprimento da legislao nacional pertinente,
definindo a forma como as instituies de educao
superior preponderantemente mantidas e/ou geridas
pela iniciativa privada, atualmente sob o poder
regulatrio dos sistemas estaduais de ensino, sero
submetidas ao regramento federal, observando-se as
disposies dos arts. 9 e 16 da Lei n 9.394, de 1996.
1.2 As disposies do presente Edital aplicam-se a
todas as instituies de ensino superior
preponderantemente mantidas ou geridas pela
iniciativa privada e que esto submetidas
avaliao, superviso e regulao dos sistemas
estaduais de ensino.
51/62
114.
necessrio se ressaltar que a edio do
referido edital fundamentou-se nica e exclusivamente do teor da

referida ADI, conforme consideraes do Sr. Secretrio de Regulao
e Superviso da Educao Superior do Ministrio da Educao:
(i) a deciso do Supremo Tribunal Federal (STF) ao
julgar a Ao Direta de Inconstitucionalidade ADIn
N 2.501/DF, em sesso de04 de setembro de 2008,
que declarou inconstitucional o dispositivo do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias - ADCT da
Constituio do Estado de Minas Gerais que
permitia, em afronta ao estabelecido na Lei n 9.394,
de 20 de dezembro de 2006, a vinculao de
instituies de educao superior (IES) mantidas pela
iniciativa privada ao sistema estadual de ensino; (ii)
que a deciso do STF reafirmou a vinculao das
instituies de educao superior mantidas pela
iniciativa privada ao sistema federal de ensino,
notadamente para fins de autorizao, superviso e
avaliao; (...)
115.
Diante
do
referido
ato
pblico
convocatrio, de natureza compulsria, no estou alternativa autora

(que at a edio do referido ato vinculava-se ao Sistema Estadual de
Ensino) que no a de oficializar o seu pedido de migrao para o
Sistema Federal de Ensino, de competncia do Ministrio da
Educao, sob pena de funcionar em desarmonia com a legislao
federal, ou seja, na clandestinidade.
116.
Em razo disso, a autora protocolou
tempestivamente seu pedido de migrao do sistema estadual para o

sistema federal de ensino (doc. 19) o qual foi devidamente deferido
pelo Ministrio da Educao e Cultura MEC.
4.3
ENTENDIMENTO
JURISPRUDENCIAL
SOBRE A NATUREZA JURDICA DA AUTORA

117.
H que se ressaltar que h diversas
decises de longa data do Juzo desta Comarca no sentido de ser a

52/62
autora uma fundao privada (Processo 43/2001, 1 Vara Cvel;

Processo 2149/2003, 3 Vara Cvel; etc.).
118.
Nosso E. Tribunal ad quem j se
manifestou tambm nesse sentido, conforme acrdo exarado nos

autos da apelao cvel n 270.842-5/6-00, 6 Cmara de Direito
Pblico do TJ-SP, em que afirma (...) O cargo de Presidente do
Conselho Diretor da fundao no eletivo. A fundao tem
personalidade jurdica privada. Diante do exposto, mantida a r.
sentena, nega-se provimento ao recurso.
119.
Conforme j dito em epgrafe, o prprio
ru Tribunal de Contas do Estado de So Paulo j reconheceu a

natureza jurdica privada da autora, nos autos do Processo TC036911/026/04 (ao de resciso de julgado), sendo que o acrdo
exarado nestes autos tornou-se paradigma para diversas outras
decises.
120.
Entretanto, O QUE CAUSA ESPANTO
O TRATAMENTO DIVERSO DADO AUTORA PELO RU

TCE-SP em face de outras instituies em situao anloga. A
ttulo de exemplo, citamos o acrdo prolatado pelo referido ru
nos autos do Processo TC-003530/026/06 (doc. 20), no qual foi
decidida a EXCLUSO DA INSTITUIO DO CADASTRO
DOS ENTES JURISDICIONADOS.
121.
Nobre Julgador! Com a devida vnia,
permita-nos transcrever os fundamentos da referida deciso:

RELATRIO. Submeto apreciao deste Egrgio
Plenrio, nos termos do inciso I da Ordem de
Servio GP n 01/05, proposta de excluso da
FUNDAO BARRA BONITA DE ENSINO do
cadastro das entidades sob jurisdio desta Corte de
Contas.
53/62
O responsvel pelo Balano Geral de 2006 da

instituio, notificado para alegaes de interesse
sobre possveis irregularidades nos procedimentos
internos, pondera que:
A FUNBBE foi criada atravs da Lei
Municipal n 493, de 21 de setembro de 1966,
tendo posteriormente a Lei n 711, de 4 de
novembro de 1971, extinguido a obrigao do
Prefeito Municipal em indicar os membros que
compem o Conselho Deliberativo, visando
desvincular a Fundao Barra Bonita de Ensino
do Municpio;
A Lei n 710, de 4 de novembro de 1966,
autorizou o Prefeito Municipal a doar, sem
encargos e obrigaes futuras, o terreno onde
hoje encontram-se as instalaes da FUNBBE;
Em 1995, a Prefeitura Municipal extinguiu o
repasse de subsdios para a Funbbe, passando a
Entidade se manter com recursos prprios.
Das caractersticas ora mencionadas, nota-se
que a FUNBBE uma entidade de direito
privado, o que faz questionar a sua submisso
fiscalizao por esse E. Tribunal de Contas, j
que uma Fundao totalmente desvinculada
do Poder Pblico, no sendo, por ele mantida,
uma vez que sua receita composta basicamente
pela mensalidade dos alunos.
Ademais, cumpre trazer colao o contedo do
ofcio do Ministrio Pblico (Doc. 01)
encaminhado a esta Fundao, onde restou
conhecido que a FUNBEE caracterizada como
uma Fundao Privada, no estando submissa
s regras de direito pblico. Seno, vejamos:
Venho atravs do presente informar Vossa
Senhoria que, diante do parecer do Egrgio
Tribunal de Contas do Estado, no sentido de no
ser exigvel fiscalizao da FUNBBE pelo
Tribunal de Contas, em virtude de no mais
receber subveno municipal desde 1995,
entendo que a melhor exegese da lei o no
enquadramento da entidade na Lei de
Responsabilidade Fiscal, apenas prosseguindo a
sua obrigao legal de remessa anual de
balano ao Ministrio Pblico Curadoria de
Fundaes, no se tratando, pois, de Fundao
54/62
Pblica, mas Privada, com objetivo pblico,

entendo ser caso de arquivamento do
procedimento instaurado nesta Promotoria de
Justia.
de se ver que a Constituio Federal
determina a existncia de dois requisitos para
que uma fundao possa ser submetida
fiscalizao ao rgo de Controle Externo,
quais sejam: a instituio e a manuteno pelo
Poder Pblico.
Acionado, o Senhor Secretrio-Diretor Geral (fls.
159/165) manifesta-se pela excluso da entidade do
cadastro dos rgos fiscalizados. Reportando-se ao
estudo sobre a situao especfica da Fundao
Barra Bonita de Ensino, realizado no expediente TC
19413/026/103, conclui: apesar da Fundao ter
sua instituio autorizada por lei municipal e seu
patrimnio inicial ser constitudo por bens pblicos,
ao longo dos anos, a relao de dependncia
administrativa e financeira foi se desfazendo
gradualmente, conforme se v nas leis e normativos
editados, pelos quais as suas atividades e seu
patrimnio se desvincularam da esfera da
administrao pblica municipal. Soma-se a isso, o
perodo constatado de mais de 15 nos em que a
Fundao sobrevive com recursos prprios, uma vez
que no mais recebe subvenes do municpio para
a sua manuteno.
o relatrio.
VOTO. A Fundao Barra Bonita de Ensino passou
a deter autonomia para todos os atos, deixando de
depender da anuncia da administrao municipal,
com a edio da Lei Municipal n 711, de 04 de
novembro de 1971, que autorizou o Prefeito a
desvincular o municpio da Instituio.
Alteraes no estatuto social foram introduzidas,
adequando-o s novas condies estabelecidas, e
averbadas no Cartrio de Registro Civil das Pessoas
Jurdicas.
O imvel cedido pela Administrao Municipal, a
ttulo de comodato, na ocasio da criao da
Instituio, foi doado Fundao, com lastro na Lei
Municipal n 710/71.
55/62
Segundo levantamento do rgo de instruo, a

Fundao, desde o exerccio de 1996, no se
beneficia com qualquer espcie de suporte de
recursos pblicos.
Nessas circunstncias, verifica-se que a Fundao
Barra Bonita de Ensino desvinculou-se totalmente
do rgo que a instituiu, passando a atuar como
fundao privada.
Diante dessas consideraes, aliadas ao parecer
tcnico do Secretrio-Diretor Geral, VOTO pela
excluso da Fundao Barra Bonita de Ensino do
cadastro dos rgos jurisdicionados por este
Tribunal.
122.
Em razo dos relatos e fundamentos acima
expostos, o ru Tribunal de Contas lavrou o seguinte acrdo:

ACRDO
TC-003530/026/06
Interessada: Fundao Barra Bonita de Ensino.
Responsvel(is): Jos
(Presidente poca).
Arlindo
Reginato
Dias
Assunto: Excluso da Instituio do cadastro dos

rgos sob jurisdio deste Tribunal de Contas.
Advogado(s):
Adriana
Albertino
Rodrigues,
Francisco Antonio Miranda Rodriguez e outros.
EMENTA: Excluso da Instituio do cadastro dos
entes jurisdicionados.
O Egrgio Plenrio do Tribunal de Contas do Estado
de So Paulo, em sesso realizada em 05 de junho de
2013, pelo voto do Auditor Substituto de Conselheiro
Samy Wurman, Relator, e dos Conselheiros Renato
Martins Costa, Robson Marinho, Cristiana de Castro
Moraes, Dimas Eduardo Ramalho e Sidney
Estanislau Beraldo, decidiu pela excluso da
Fundao Barra Bonita de Ensino do cadastro dos
rgos sob jurisdio deste Tribunal.
O processo ficar disponvel aos interessados para
vista e extrao de cpia, independentemente de
requerimento, no Cartrio do Conselheiro Relator.
Publique-se.
56/62
So Paulo, 14 de junho de 2013

ANTONIO ROQUE CITADINI Presidente
SAMY WURMAN - Relator
123.
Nobre julgador! Da narrativa contida no
relatrio e na fundamentao do voto, verifica-se, de forma clara e

cristalina, que o caso da FUNDAO BARRA BONITA DE
ENSINO acima julgada, sequer semelhante ou anlogo:
totalmente o mesmo que o da autora!
124.
Destarte, no h qualquer motivo que
justifique a insistncia do Tribunal de Contas ru em fiscalizar as

contas da autora, uma vez que esta j se submete fiscalizao
realizada pelo Excelentssimo Senhor representante do Ministrio
Pblico Estadual designado para exercer a atividade de Curador de
Fundaes.
V DA NECESSIDADE DE ANTECIPAO DA
TUTELA
125.
Em razo de sua natureza instrumental e
provisria, a tutela antecipada proferida com base em juzo de

cognio sumria e tem por pressupostos o fumus boni iuris (juzo de
probabilidade), bem como o perigo de dano irreparvel ou de difcil
reparao.
126.
Afirma-se, portanto, com base na doutrina
dominante, que o juiz, ao analisar o pedido de antecipao dos efeitos

da tutela, verifica se h probabilidade nas alegaes deduzidas, ou
seja, prova suficiente da probabilidade das alegaes apresentadas
pelo autor, e se a demora do processo gera algum risco de dano
irreparvel ou de difcil reparao. Em se encontrando ambos os
requisitos, o juiz deve conceder a medida pleiteada que, nestes casos,
representa direito subjetivo da parte.
57/62
127.
Trata-se, como se v, de realizao
imediata do direito, pois d ao autor o bem da vida por ele pretendido,

privilegiando a efetividade da prestao jurisdicional. Com a
possibilidade de antecipao da tutela, presente prova inequvoca e
convencido o Juiz da probabilidade do alegado, a prestao
jurisdicional poder ser adiantada sempre que haja fundado receio de
dano irreparvel ou de difcil reparao, ou, ainda, quando fique
caracterizado abuso no direito de defesa, de regra mediante
expedientes meramente protelatrios concluso do processo.
128.
No presente caso, denota-se que o fumus
boni iuris ficou plenamente demonstrado ao longo desta pea inicial,

calcado na real possibilidade de se ver discutidos os aspectos de
ordem formal que envolveram a penalizao do autor, diante dos
argumentos que apontam para a inexigibilidade de seu cumprimento
(dada a ausncia de competncia do ru Tribunal de Contas para
fiscalizao da autora e consequente imposio ilegal de multa ao
autor).
129.
No que diz respeito ao periculum in mora,
esse decorre da possibilidade de, na tentativa de se ver cumprida a

penalidade imposta, haver ao autor diversos desdobramentos de
reparao difcil, a partir de eventual inscrio em dvida ativa,
protesto (conforme diversas aes j distribudas em face dos rus
TCE-SP e FESP14) e cobrana desse dbito mediante ao judicial
proposta pela Fazenda Estadual.
130.
Deve-se, para a efetiva distribuio da
Justia, sopesar os bens em questo, para que, atravs deste raciocnio,

o Poder Judicirio decida se concede ou no a tutela antecipada. O que
norteia a postura do magistrado, nesta primeira fase, o peso dos
valores em questo, a predominncia de um sobre o outro, de modo
que a Justia esteja do lado daquele que, aparentemente (juzo de
probabilidade), detenha o direito a ser resguardado.
14
V.g, Processos 1009821-66.2014.8.26.0019 e 1014454-92.2015.8.26.0114, entre outros.
58/62
131.
Elucida
questo
Luiz
Guilherme
Marinoni:
primeira vista, seria fcil concluir que a tutela
antecipatria no poder ser concedida quando
puder causar um dano maior do que aquele que se
pretende evitar.
Contudo, para que o juiz possa concluir se
justificvel ou no o risco, ele necessariamente
dever estabelecer uma prevalncia axiolgica de
um dos bens em vista do outro, de acordo com os
valores de seu momento histrico. No se trata de
estabelecer uma valorao abstrata dos bens em
jogo, j que os bens tm pesos que variam de acordo
com as diversas situaes concretas.
(sem grifo no original A Antecipao da Tutela na
Reforma do Processo, 2 ed. So Paulo : Malheiros,
1996, p.82-83)
132.
A resposta do Poder Judicirio, para atingir
a sua finalidade, deve, alm de correta e justa, ser clere, sob pena de
se tornar ineficaz devido s alteraes que o tempo causa situao
inicialmente apresentada. No foi este fim, meramente ilustrativo, que
o ordenamento jurdico elegeu como objetivo. Pelo contrrio,
depreende-se da anlise sistemtica dos textos normativos, com
especial deferncia Constituio Federal, que o escopo das leis a
efetividade, a presena da Justia no cotidiano da sociedade, por meio
da aplicao do direito.
133.
Nesse sentido, leciona Humberto Theodoro
Jnior:
Para consecuo do objetivo maior do processo, que
a paz social, por intermdio da manuteno do
imprio da lei, no se pode contentar com a simples
outorga parte do direito de ao. Urge assegurarlhe, tambm, e principalmente, o atingimento do fim
precpuo do processo, que a soluo justa da lide.
No suficiente ao ideal de justia garantir a soluo
judicial a todos os conflitos; o que imprescindvel
59/62
que essa soluo seja efetivamente justa, isto ,

apta, til e eficaz para outorgar parte a tutela
prtica a que tem direito, segundo a ordem jurdica
vigente.
(sem grifo no original - Curso de Direito Processual
Civil. 20 ed, vol. 2, Rio de Janeiro : Forense, 1996, p.
359)
134.
Posta a questo nestes termos, denota-se
ser de rigor o deferimento de medida de natureza cautelar reclamada,

com fulcro no 7 do artigo 273 do CPC 15 vigente, para que os rus
TCE-SP e FESP se abstenham de encaminhar para cobrana e
inscrio de dvida relacionada multa aplicada ao autor
REGINALDO DA SILVA no bojo do Processo TC-341/008/13.
135.
Alm disso, uma vez que h outros
processos de prestao de contas em trmite perante o ru TCE-SP, h

tambm a necessidade de que estes permaneam suspensos at o final
julgamento desta ao, a fim de que seja evitada a realizao de
qualquer diligncia por aquela E. Corte de Contas, que poder se
revelar intil ao final, em franca contradio aos princpios
constitucionais da eficincia e legalidade.
VI DO PEDIDO
136.
Pelas razes de fato e de direito acima
apresentadas, os autores pedem a Vossa Excelncia:

a) a distribuio URGENTE desta inicial;
b) a concesso liminar INAUDITA ALTERA
PARTE, de TUTELA ANTECIPATRIA para, com fulcro no 7
do artigo 273 do CPC vigente, ordenar que a r FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO e o ru TRIBUNAL DE CONTAS DO
7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder
o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter
incidental do processo ajuizado.
15
60/62
ESTADO DE SO PAULO se abstenham de encaminhar para

cobrana, protesto ou inscrio de dvida relacionada multa aplicada
ao autor REGINALDO DA SILVA no bojo do Processo TC341/008/13, bem como sejam suspensos todo e qualquer processo
em que a autora figure como parte perante o ru TCE-SP;
c) a citao dos rus para, querendo, responder aos
termos da presente ao, sob pena de revelia;
d) a declarao da natureza jurdica da autora
FUNDAO EDUCACIONAL DE BARRETOS como sendo
exclusivamente de DIREITO PRIVADO;
e) o reconhecimento da nulidade da multa imposta ao
autor REGINALDO DA SILVA nos autos do processo TC00341/008/13 em razo da incompetncia do ru TRIBUNAL DE
CONTAS DO ESTADO DE SO PAULO para fiscalizao da autora
FUNDAO EDUCACIONAL DE BARRETOS, diante da natureza
exclusivamente privada desta, bem como a desconstituio de
eventual Certido de Dvida Ativa expedida em razo do referido
processo durante o trmite desta demanda;
f) seja determinado ao ru TRIBUNAL DE CONTAS
DO ESTADO DE SO PAULO que exclua a autora de seu cadastro
de entes fiscalizados, com a devida extino de eventuais processos de
tomada de suas contas e de fiscalizao em andamento;
g) a condenao dos rus ao pagamento das verbas de
sucumbncia e honorrios advocatcios a serem devidamente
arbitramos por Vossa Excelncia, considerando a complexidade da
causa e o trabalho a ser realizado pelos advogados da autora.
137.
Os
autores
requerem
atuao
do
Excelentssimo representante do Ministrio Pblico Estadual na

presente demanda, devendo ser intimado para tanto.
61/62
VII DAS PROVAS

138.
Os autores protestam provar o alegado por
todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente:

a) juntada de documentos, os quais desde j anexa,
bem como pela juntada de novos documentos;
b) o depoimento pessoal dos rus, na pessoa de seus
representantes;
c) oitiva de testemunhas, cujo rol ser oportunamente
juntado;
d) pericial, caso seja necessria a comprovao em
Juzo da origem dos recursos da autora.
VIII DO VALOR DA CAUSA

139.
Atribui-se causa o valor de R$5.312,50
(cinco mil e trezentos e doze reais e cinquenta centavos),

equivalente ao valor de 250 UFESPs nesta data.
Termos em que, pede deferimento.
Barretos, 6 de agosto de 2015.
DENIS MARCOS VELOSO SOARES

AdvogadoOABSP 229059
62/62

A01 Peticao-Inicial Declaratoria Unifeb

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

A01 Peticao-Inicial Declaratoria Unifeb

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

FUNDAO EDUCACIONAL DE BARRETOS

Av. Prof. Roberto F. Monte, 389 Aeroporto

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO

H PEDIDO DE TUTELA ANTECIPATRIA

e da FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, pessoa jurdica de

I DO OBJETO DA PRESENTE DEMANDA

II DA LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM

Municipal no tem personalidade jurdica e sim

de direitos institucionais, concernentes sua

meio do Ministrio Pblico, que atua perante ele. Ausncia de

III DOS FATOS

20. No mesmo sentido, o caput do artigo 119 da Lei

Revista Documenta, n. 32, p. 75

pblica. Nenhum dos ndices, isolados, constitui

Fundaes de Direito Pblico. Rio de Janeiro: Forense, p. 68.

CIRCUNSTNCIA QUE NO DEFINE SUA

unidade, ou ainda um patrimnio transfigurado pela ideia, que o

Instituies de Direito Civil. Forense, v. 1, n 62, pp. 249/250.

32. Destarte, percebe-se que a argumentao de que a

34. De fato, a doao foi feita sem qualquer nus e

a) uma gleba de terras a ser doada pelo municpio de

Informamos que o setor de pagamento desta

improcedncia da ao ordinria movida pelo ru Municpio de

67.2007.4.03.6102 5 Vara Federal de Ribeiro Preto/SP), onde

valores relativos ao imposto de renda retido na fonte,

mediante seu Ilustre Procurador, informou s fls. 266-7 daqueles autos

apelao pela Desembargadora Ceclia Marcondes no seguinte sentido

44. Verifica-se, assim, que a questo j foi analisada

Secretaria de Finanas do Municpio de Barretos,

qualquer verba pblica, no tem a Cmara Municipal

Nessas condies, acolho as razes da Autora que, s

espordico e para fins determinados), no suficiente para afirmar a

Complementar n 154/2011 define em seu artigo 2 a administrao da

mormente em relao administrao pblica municipal, de vez

composto por outros 11 membros dos diversos setores e segmentos da

Que apenas se justificou por questes meramente de representao de interesse da sociedade.

Art. 4 - A Reitoria o rgo executivo e

Universitrio juntamente com seu Reitor, exercer todas as funes

3.6 DA FISCALIZAO REALIZADA PELO

nos autos do Processo TCE-341/008/13, prorrogado

posteriormente por mais 15 dias a partir da data de 21/05/2013 (doc.

O que AUDESP? https://www4.tce.sp.gov.br/o-que-e-a-audesp. Acesso em 16.07.2015

64. Diante da ausncia de entrega dos documentos

66. Entretanto, tal manifestao foi recebida da

conselheiro, foi lavrado acrdo em 02/06/2014 com a seguinte

68. Aps tomar conhecimento do acrdo, foi

conhecimento da posio da doutrina e jurisprudncia de sua natureza

fundamentao da sentena nos autos do processo TC-1300/026/10

jurdica de direito pblico, classificada perante esta

No tocante s aquisies, no se exige licitao para

detalhamento da programao de investimentos. Eis

79. Conforme doutrina de Jos Eduardo Sabo Paes, o

suporte administrativo e finalstico aos projetos

privada), e estender indevidamente sua competncia para fiscalizar

IV DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

II - julgar as contas dos administradores e demais

88. Contrario sensu, se a fundao instituda pelo

provimento em comisso, bem como a das concesses

que derem causa a perda, extravio ou outra

94. Na verdade, sequer necessrio que tais bens e

da simetria, que nas palavras do Professor Marcelo Labanca Correa

ensinamentos do Prof. Raul Machado Horta nos ensinam que:

princpio da simetria, para designar a obrigao do