NCLEO PREPARATRIO PARA CONCURSOS

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PARTE ESPECIAL
TTULO I
DOS CRIMES CONTRA A PESSOA
CAPTULO I
DOS CRIMES CONTRA A VIDA

HOMICDIO
Homicdio simples
Art 121. Matar algum:
Pena - recluso, de seis a vinte anos.
Caso de diminuio de pena
1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o
domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, ou juiz pode reduzir a pena
de um sexto a um tero.
Homicdio qualificado
2 Se o homicdio cometido:
I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe;
II - por motivo futil;
III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de
que possa resultar perigo comum;
IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne
impossivel a defesa do ofendido;
V - para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime:
Pena - recluso, de doze a trinta anos.
Homicdio culposo
3 Se o homicdio culposo: (Vide Lei n 4.611, de 1965)
Pena - deteno, de um a trs anos.
Aumento de pena
o
4 No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de
inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato
socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em
flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime

praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. (Redao dada pela
Lei n 10.741, de 2003)
5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as
conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne
desnecessria. (Includo pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA
Conceito: Homicdio consiste na destruio da vida humana por outrem.
O bem jurdico tutelado a vida humana independente. Do incio do fenmeno parto at o instante
de sua extino.
A vida humana bem jurdico indisponvel assegurado pela Constituio da Repblica (art. 5 caput).
Tal garantia no admite restrio ou distino de qualquer espcie. irrelevante, portanto, o

consentimento da vtima.
Para o Direito Penal, o contedo do bem jurdico vida humana deve ser definido a
partir de critrios normativos (matizados pelas concepes sociais) combinados com critrios
cientfico-naturalsticos (biolgicos e fisiolgicos). Obs.: matar algum em legtima defesa.
2. SUJEITO ATIVO - qualquer pessoa - delito comum - no exige qualificao especial.
3. SUJEITO PASSIVO - ser humano com vida, no importando seu grau de vitalidade ou a existncia ou
no de capacidade de sobrevivncia.
O sujeito passivo tambm o objeto material do delito, pois sobre ele recai diretamente a conduta
do agente.
Limite mnimo - comeo do nascimento com o incio das contraes expulsivas (parto normal) ou
com a inciso abdominal (parto cesariana).
Limite mximo - morte da pessoa titular do bem jurdico vida humana.
Morte - conceito legal de contedo mdico-valorativo, que se caracteriza pela leso irreversvel e
irrecupervel de alguma funo vital do corpo humano - cessao irreversvel das funes cerebrais.
Critrio da morte enceflica - acolhido expressamente pela legislao ptria (art. 3, lei 9434/97) respeita as garantias de proteo da pessoa humana pois pressupe a perda da conscincia e de
outras funes superiores, sem as quais o indivduo no pode realizar sua condio de pessoa.
A presena de condies orgnicas precrias que impeam a continuidade da vida no afasta a
configurao do delito. Por essa razo, no h autorizao no ordenamento para a eutansia.
Cessada a vida, no mais possvel a ocorrncia de homicdio. Trata-se de crime impossvel pela
impropriedade absoluta do objeto.
4. TIPICIDADE OBJETIVA E SUBJETIVA
a) HOMICDIO SIMPLES
a.1) Tipo Objetivo
Ncleo do tipo - verbo matar. A conduta incriminada matar algum que no o prprio agente.
delito de forma livre, que pode ser realizado por quaisquer meios:

diretos - pelos quais o agente pessoalmente atinge a vtima (disparos);

indiretos - conduzem morte de modo mediato (ataque de animal bravo);

materiais - mecnicos, qumicos, patolgicos;

morais - susto, emoo violenta, medo ou outros meios psquicos ou morais.

a.2) Tipo subjetivo
o dolo (direto ou eventual), caracterizado pela conscincia e vontade de realizao dos elementos
objetivos do tipo de injusto doloso (tipo objetivo).
Vontade livre e consciente de realizar a conduta dirigida a produzir a morte de outrem - animus
necandi.
A vontade de realizao se d com base no conhecimento dos elementos do tipo concorrentes no
momento da prtica da ao e da previso da realizao dos demais elementos do tipo, inclusive a
relao de causalidade entre ao e resultado.
O conhecimento do dolo compreende a realizao:
dos elementos descritivos e normativos;
do nexo causal e do evento morte;
da leso ao bem jurdico;
dos elementos de autoria e de participao;
dos elementos objetivos das circunstncias agravantes, atenuantes e qualificadoras que
supem uma maior ou menor gravidade do injusto (art. 121, 2, III e IV, CP).
dos elementos acidentais do tipo objetivo.
a.3) O Homicdio por omisso admissvel. Para ocorrer o delito omissivo imprprio ou comissivo por
omisso exige-se:
presena de uma situao tpica - produo iminente de uma leso ou perigo de leso ao bem jurdico
protegido;
no-realizao da ao dirigida a evitar o resultado;
capacidade concreta de ao;
posio de garantidor do bem jurdico;
identidade entre ao e omisso;
ex.: me que no ministra alimento necessrio e deixa morrer o recm-nascido por inanio.
ex.: salva-vidas que v o banhista afogar-se e fica inerte.
Na omisso por culpa, a inao do agente se d em razo da inobservncia do cuidado devido.

Ex.: erro vencvel sobre a assuno da posio de garantidor ou sobre a situao tpica (culpa
imprpria - art. 20,1, in fine, CP).
a.4) Consumao

Diz-se consumado o delito quando tipo de injusto objetivo encontra-se plenamente

realizado. Homicdio crime material (de resultado naturalstico: o autor realiza a
conduta descrita no tipo de injusto, provocando o resultado (morte) exigido.
Trata-se de delito instantneo de efeitos permanentes.
necessria a realizao do exame de corpo de delito direto ou indireto, pois crime que deixa
vestgios (de fato permanente) - art. 158, CPP.
Admite-se a Tentativa se, iniciada a execuo do delito, o resultado morte no sobrevm por
circunstncias alheias vontade do agente.
Os Atos preparatrios - condies prvias para a realizao do delito (aquisio da arma, busca do
local adequado etc) - no so punveis,

salvo se constiturem delitos autnomos.

Se decorre do fato somente leses corporais, no alcanando a obteno do evento morte desejado,
configura-se o homicdio tentado.
b) HOMICDIO "PRIVILEGIADO" (121, 1, CP) - causa especial de diminuio de pena.
b.1) IMPELIDO POR MOTIVO DE RELEVANTE VALOR SOCIAL aquele motivo relevante e de
acordo com os interesses coletivos. Exemplo clssico da doutrina: indignao com um traidor da ptria matar um poltico corrupto.
b.2) IMPELIDO POR MOTIVO DE RELEVANTE VALOR MORAL leva em conta os interesses do
agente, que esto em conformidade com princpios ticos dominantes em determinada sociedade. Ex.: O
pai que mata o estuprador de sua filha.

Podem ser at motivos nobres e altrustas (compaixo). Ex.: Eutansia (boa morte) consiste em
comportamentos que do lugar produo, antecipao ou no adiamento da morte de uma pessoa
que sofre de leso ou enfermidade incurvel, geralmente mortal, que lhe causa graves sofrimentos
e/ou afeta consideravelmente sua qualidade de vida. Pode ser ativa ou passiva. A eutansia no foi
acolhida expressamente no CP, mas pode ser considerada relevante valor moral.
Os motivos de relevante valor moral ou social so incomunicveis, por se tratar de circunstncias de
carter pessoal, que denotam menor magnitude da culpabilidade do agente.

b.3) SOB DOMNIO DE VIOLENTA EMOO, LOGO APS INJUSTA PROVOCAO DA VTIMA:

Emoo o sentimento intenso e passageiro que altera o estado psicolgico do indivduo,

provocando ressonncia fisiolgica (angstia, medo, tristeza). Para Hungria, um estado de nimo
ou de conscincia caracterizado por uma viva excitao do sentimento. uma forte e transitria
perturbao da efetividade, a que esto ligadas certas variaes somticas ou modificaes
particulares das funes da vida orgnica.

Paixo a emoo-sentimento caracterizada por uma idia permanente ou crnica por algo (cime,
dio, amor)
Os estados emocionais acima no elidem a punibilidade, salvo quando patolgicas (art.26, caput,
CP), mas podem atuar como atenuantes ou causas de diminuio de pena, como o caso do 1 do
artigo 121, CP.
Requisitos:
DOMNIO DE EMOO VIOLENTA trata-se de severo desequilbrio psquico capaz de
eliminar a capacidade de reflexo e autocontrole. O sujeito deve estar completamente dominado
pela situao, que o leva a praticar o ato extremo. Se for mera influncia, pode-se aplicar a
atenuante prevista no artigo 65, III, c, CP.
INJUSTA (ilegtima, sem motivo razovel) PROVOCAO (atitude desafiadora, ofensas diretas
ou indiretas, insinuaes ou atitudes de desprezo). Provocao no se confunde com agresso,
em que caberia a legtima defesa. Deve-se analisar a injustia da provocao de forma objetiva,
sem perder de vista a personalidade do provocado
e as circunstncias do fato.
IMEDIATA (logo em seguida) - sine intervallo caracteriza um relao de imediatidade entre a
reao emocional e a provocao da vtima. Isso no quer dizer que no pode haver qualquer
lapso temporal. Ex.: em poucos minutos, o provocado vai at sua casa e busca uma arma para
matar o provocador.
Deve-se adotar um critrio de razoabilidade, pois, na expresso logo em seguida, a lei busca
evitar que o sujeito passe um tempo alimentando e premeditando sua vingana, o que
caracterizaria ponderao incompatvel com a ecloso da reao sbita.
Um maior lapso temporal poderia fazer incidir a atenuante genrica prevista no art. 65, III, "a",
CP.
Obs.: Controvrsia: A REDUO OBRIGATRIA OU FACULTATIVA?

1 corrente: A Reduo facultativa: "o juiz pode reduzir". Parte da doutrina

sustenta que a reduo facultativa, pois a exposio de motivos da parte especial se
alinha neste sentido.
2 corrente: A Reduo obrigatria: o juiz deve reduzir, sob os seguintes fundamentos:
A soberania dos veredictos do tribunal do jri (art. 5, XXXVIII, CR);
A Smula 162, STF dispe que absoluta a nulidade do julgamento pelo jri quando os quesitos da
defesa no precedem aos das circunstncias agravantes";
O privilgio quesito da defesa e, uma vez reconhecido pelo Conselho de sentena, a reduo da
pena se impe, ficando seu quantum a critrio do juiz presidente, que pode aplic-lo
discricionariamente dentro dos limites de 1/6 a 1/3.
c) HOMICDIO QUALIFICADO (2)
1. Pelos Motivos determinantes:
I. Mediante paga, promessa de recompensa ou qualquer outro motivo torpe:
Paga o valor recebido antecipadamente para levar-se a efeito a prtica do homicdio.
Na Promessa de recompensa, o agente no recebe antes, mas h uma expectativa de paga, cuja
efetivao depende da realizao do delito. Todavia, para a incidncia da qualificadora, basta o nimo
de lucro (motivo determinante), sendo dispensvel a obteno efetiva do pagamento.
Segundo entendimento majoritrio, a qualificadora implica retribuio de contedo econmico, o que,
na maior parte dos casos vai ocorrer. Justifica-se a maior reprovao do homicdio mercenrio em
face da ausncia de motivos pessoais para o delito, cujo pagamento caracterizaria a torpeza do
motivo. A venalidade do agente aumenta a medida de sua culpabilidade.
Em sentido contrrio, h quem entenda que se trata de qualquer espcie de vantagem, no apenas
de carter patrimonial. Ex.: favores sexuais, promessa de um cargo pblico.
Segundo entendimento da doutrina, a qualificadora aplicvel somente ao executor. A razo o
mvel de lucro especialmente reprovvel. Nada impede que o mandante seja motivado por relevante
valor social ou moral, o que faria incidir a causa de reduo do 1. Como se trata de
circunstncias de carter pessoal, h a incomunicabilidade.
Motivo Torpe aquele abjeto, indigno e desprezvel, repugnante, que provoca acentuada repulsa,
sobretudo pela insensibilidade moral do autor. H um violento contraste da torpeza com o sentimento
tico comunitrio. Ex.: cobia, depravao dos instintos, egosmo exacerbado. Ex.: Matar para
receber herana ou para livrar-se de um credor.
O legislador utilizou-se da tcnica da interpretao analgica, pois partiu de uma frmula casustica
(paga ou promessa) e ampliou para uma hiptese genrica (outro motivo torpe).
II. Motivo Ftil aquele insignificante, flagrantemente desproporcional ou inadequado se cotejado com a
ao ou omisso do agente.

No se confunde com inexistncia de motivo ou com motivo injusto (moralmente reprovvel).

Obs.: Embriaguez e motivo ftil. Segundo Nucci: A embriaguez , em regra, incompatvel com a
futilidade. O sujeito embriagado no tem exata noo do que faz, de forma que suas razes para o
cometimento de uma infrao penal no devem ser classificadas como fteis. Cdigo Penal
Comentado. 7 Ed. 2007. p.382.
STJ. REsp 816464/SP. DJ 18/09/2006. CRIMINAL. RESP. TENTATIVA DE HOMICDIO
QUALIFICADO. MOTIVO FTIL. TESE DE INCOMPATIBILIDADE DO ESTADO DE EMBRIAGUEZ
COM A AGRAVANTE. INAPLICABILIDADE. AUSNCIA DE OFENSA LEI FEDERAL. RECURSO
DESPROVIDO. I. Hiptese em que o motivo ftil foi reconhecido pelo fato do autor ter desferido
disparos contra a vtima por esta no t-lo acompanhado em seu intento de se embriagar. II. Razes
recursais lanadas no sentido da incompatibilidade do estado de embriaguez com a agravante
do motivo ftil, na inteligncia de que a embriaguez, por no permitir juzo de proporo entre
o motivo e sua ao, exclui a futilidade do motivo do crime. III. Inadequao das razes recursais
com a realidade ftica dos autos. IV. Ausncia de ofensa legislao federal. V. Recurso desprovido.

2. Pelos meios e modos de execuo

2.1. inciso III - meios
Qualificadora de natureza mista, que influi diretamente na medida do injusto (maior desvalor da ao
- modo e forma de realizao e probabilidade do resultado - e da culpabilidade (disposio de nimo
insidiosa ou cruel).
Insidioso - dissimulado em sua eficincia malfica.
cruel - aumenta inutilmente o sofrimento da vtima ou revela brutalidade fora do comum.
perigo comum - capaz de afetar um nmero indeterminado de pessoas.
veneno meio insidioso - qualquer substncia inoculada, ingerida ou introduzida no organismo,
provoque leso ou perigo de leso sade ou vida.
Segundo entendimento amplamente majoritrio, a utilizao de veneno s qualifica o homicdio se for
feita DISSIMULADAMENTE. Trata-se de meio insidioso, sendo indispensvel que a vtima

desconhea a circunstncia de estar sendo envenenada. O xito letal do meio

empregado est vinculado dissimulao no seu uso. A administrao forada do
veneno ou feita com o conhecimento da vtima no qualifica o delito de homicdio. Se houver
violncia, pode caracterizar meio cruel lato sensu.
O conceito de veneno objetivo (no se deve levar em conta as caractersticas pessoais da vtima ex. Acar x diabtico).
Todavia, a utilizao da substncia que no seja necessariamente veneno, mas que seja prejudicial
vtima, pode qualificar se for feita com insdia. Ex.: acar colocado de forma sub-reptcia no alimento
da vtima (meio insidioso interpretao analgica).
asfixia - meio cruel - obstculo funo respiratria - pode ser mecnica ou txica.
tortura - meio cruel - inflio de mal desnecessrio com o propsito de provocar dor, angstia e grave
sofrimento fsico vtima(no confundir com o delito autnomo - art. 1, lei 9455/97).

2.2 inciso IV - modos de execuo que dificultam ou impossibilitam a defesa da vtima - atuam
diretamente na magnitude do injusto - visa garantir a execuo do delito
traio - pressupe perfdia (mentir a f jurada) e deslealdade (ataca de forma sbita e sorrateira,
com ocultao da inteno hostil).
emboscada - ocultao do agente clandestinamente por determinado lapso temporal, aguardando a
vtima para surpreend-la e atingi-la.
dissimulao - encobrimento dos prprios desgnios; ocultao da inteno delitiva, para tornar mais
custosa a defesa da vtima.
obs.: circunstncia agravante genrica (art. 61, II, c, CP).
3. Inciso V - conexo teleolgica ou conseqencial
O homicdio praticado para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou a vantagem de
outro crime.
Pressupe a existncia de dois crimes entre os quais h conexo teleolgica (meio/fim) - assegurar
a execuo - ou conseqencial (causa/efeito) - a ocultao, a impunidade ou a vantagem.
maior a medida da culpabilidade.
Havendo consumao ou tentativa do crime fim - concurso material (art. 69, CP) - somatrio das
penas.
Obs1.: INCIDNCIA DE DUAS OU MAIS QUALIFICADORAS (ex.: emboscada + explosivo)
uma incidir no clculo da pena-base (margem penal mais gravosa).
a outra ser considerada agravante comum, se cabvel (na segunda etapa da fixao da pena
definitiva).
Obs2.: Controvrsia: compatvel a coexistncia de HOMICDIO PRIVILEGIADO com HOMICDIO
QUALIFICADO?
1 corrente - No, em razo da posio topogrfica - qualificado depois do privilegiado - aplica-se o
privilgio somente ao homicdio simples - causas de diminuio incompatveis com as qualificadoras.
2 corrente (majoritria) - Sim, por questes de poltica criminal, possvel delito com privilgio e
qualificadoras quando estas forem de ordem objetiva ou mista.
Admite-se concurso de um privilgio e de uma qualificadora que afete apenas a magnitude do injusto
(maior desvalor da ao - art. 121, 2, IV, CP) ou que influa simultaneamente na medida do injusto e
da culpabilidade (art. 121, 2, III, CP).
No se admite a coexistncia de um privilgio e uma qualificadora subjetiva, ou seja, que atue
exclusivamente sobre a magnitude da culpabilidade (ex. motivo de relevante valor moral e motivo
ftil/torpe).
d) HOMICDIO CULPOSO ( 3)
Tipo de injusto culposo - pune-se o comportamento mal dirigido a um fim penalmente irrelevante (ou
lcito).
Infrao de dever objetivo de cuidado exigvel na vida de relao.
Como decorrncia da inobservncia do cuidado devido produz-se um resultado material externo
(morte) no querido pelo autor .
Obs.: homicdio culposo decorrente de direo de veculo automotor - art. 302, CTB (lei 9503/97) - "
praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor" - deteno de 2 a 4 anos. Crticas:
precria redao - viola o princpio da legalidade (taxatividade/determinao).
exasperao desproporcional da pena - excessivo realce do desvalor do resultado.
CAUSAS DE AUMENTO DE PENA ( 4) - aumenta-se em 1/3
causas especiais de aumento - operantes sobre a magnitude do injusto.
a) Para homicdio culposo:
1. inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio

no se confunde com impercia (falta de capacidade, de conhecimentos tcnicos,

de habilidade, destreza ou competncia para o exerccio de qualquer atividade

profissional);
O agente, embora portador de conhecimentos tcnicos necessrios para o exerccio de sua profisso,
arte, ou ofcio, deliberadamente desatende as regras tcnicas.
Aumenta-se a pena em funo da inconsiderao com que age, desprezando as regras de seu ofcio
e, por esse desinteresse, provoca o fato punvel.
STJ - Informativo N: 0313 HOMICDIO CULPOSO. ERRO MDICO. MAJORANTE. A questo
consiste em saber se h bis in idem no caso de homicdio culposo cometido por impercia mdica e a
causa de majorao da pena prevista no art. 121, 4, do CP, relativa inobservncia de regra tcnica
de profisso, arte ou ofcio. Consta da ao que os denunciados, mdicos anestesistas, agiram em
conjunto, embora a errnea escolha tcnica da cirurgia atribuda ao primeiro acusado bipsia por meio
de puno controlada por tomografia com o paciente em decbito dorsal, aliada administrao de
drogas anestsicas, relaxantes e depressoras agravou o quadro de deficincia respiratria da vtima
(devido extensa massa tumoral comprimindo a traquia, a veia cava superior e croa da aorta,
comprovada em exames anteriores). Essa tcnica adotada levou a uma parada cardaca, ao coma e,
posteriormente, morte. Isso posto, para o Min. Relator no houve inpcia da exordial, uma vez que,
com a imputao concreta da falta de cuidado associada, especificamente, inobservncia daquilo que
deveria profissionalmente ter sido adotado mostra que a atribuio da inobservncia tcnica profissional
(art. 121, 4, do CP) no pode ser descartada de plano. Outrossim, a qualificao (v.g.: negligncia,
impudncia e impercia), que, conforme o caso, pode ser discutida ou ser polmica, no a essncia do
crime culposo, a essncia dele a falta de cuidado objetivo. Diante do exposto, a Turma denegou a
ordem, cassando a liminar anteriormente concedida. Precedentes citados do STF: HC 86.969-RS, DJ
24/2/2006; do STJ: REsp 191.911-SP, DJ 3/6/2002, e RHC 17.530-RS, DJ 26/9/2005. HC 63.929-RJ,
Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 13/3/2007.
2. Omisso de socorro
Exige-se a conduta culposa antecedente e a inexistncia de morte instantnea (torna vivel o socorro
prestado pelo agente).
O art. 135, CP configura delito autnomo. No confundir com a causa de aumento de pena, pois nesta
figura tpica, o sujeito no deu causa.
3. No busca diminuir as conseqncias do delito, atenuando os desdobramentos da conduta
culposa (redundncia com a omisso de socorro).
4. A fuga para evitar a priso em flagrante - magnitude do injusto + razes de poltica criminal
( favorecimento da eficincia da administrao da justia).
b) Para o crime doloso (parte final)
vtima menor de 14 anos ou maior de 60 anos.
obs.: agravante genrica - art. 61, II, h, CP.
5. PERDO JUDICIAL (5) - aplica-se ao homicdio culposo (3).
art. 107, IX e 120, CP - extino da punibilidade no gera reincidncia (Sm. 18, STJ).
Se as conseqncias do homicdio culposo atingirem o agente de forma to grave que a pena se
torne desnecessria.
obs.: art. 300, CTB - vetado - previa perdo judicial para homicdio e leso corporal culposos de
trnsito.
A jurisprudncia tem-se posicionado no sentido da no aplicao subsidiria do 5 do artigo 121, CP,
pois o art. 291, do CTB restringiu essa aplicao parte geral do CP. Alm disso, vedada a
aplicao de analogia no caso de normas penais no incriminadoras excepcionais.
A doutrina, em sentido diverso, sustenta que se aplica, pois o veto do artigo 300, do CTB foi motivado
pela existncia da norma do art. 151, 5, CP.
6. PENA E AO PENAL
SIMPLES - RECLUSO DE 6 A 20 ANOS;
PRIVILEGIADO - CAUSA DE DIMINUIO DE PENA = 1/6 A 1/3;
QUALIFICADO - RECLUSO DE 12 A 30 ANOS;
CULPOSO - DETENO DE 1 A 3 ANOS;
CAUSA DE AUMENTO DE PENA = 1/3 - 4;
PERDO JUDICIAL - 5 - CULPOSO;
AO PENAL - PBLICA INCONDICIONADA (EM TODAS AS HIPTESES);
COMPETNCIA - DOLOSO - TRIBUNAL DO JRI (ART. 5, XXXVIII, CR);
CULPOSO - ADMITE A SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO (ART. 89, LEI 9099/95).

INDUZIMENTO, INSTIGAO OU AUXLIO A SUICDIO

Art. 122: Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o
faa:
Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de 1 (um) a 3
(trs) anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave.
Pargrafo nico. A pena duplicada:
I se o crime praticado por motivo egostico;
II se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia.
1. CONSIDERAES GERAIS
Modernamente, o suicdio entendido como a deliberada destruio da prpria vida. Embora atpico, o
suicdio fato ilcito, de modo que no constitui constrangimento ilegal a coao exercida para impedi-lo
(art. 146, 3, II, CP).
2. BEM JURDICO PROTEGIDO E SUJEITOS DO DELITO
Bem Jurdico:
Tutela-se a vida humana. A proteo da vida humana bem jurdico de incontestvel magnitude.
O agente no suprime a vida de outrem, mas promove sua destruio pelo prprio titular da mesma.
Sujeito ativo
qualquer pessoa (delito comum).
O sujeito ativo no partcipe do suicdio alheio, mas autor de delito autnomo, perfeitamente
configurado com a prtica de qualquer uma das condutas descritas no tipo penal.
Sujeito passivo
No h qualquer restrio do sujeito passivo quanto ao da figura delitiva em apreo. Deve ser pessoa
determinada, no perfazendo o delito o induzimento genrico.
necessria a capacidade de discernimento por parte do sujeito passivo, este deve compreender a
natureza do ato praticado. Caracterizado estar o delito de homicdio (art. 121, CP) caso a vtima
no realiza, de forma voluntria e consciente, a supresso da prpria vida.
Se presente coao fsica ou moral, debilidade mental do suicida ou erro provocado por
terceiro, punvel ser o agente como autor mediato do crime de homicdio.
3. TIPICIDADE OBJETIVA E SUBJETIVA
Induzir significa inspirar, incutir, sugerir, persuadir. Fazer brotar no esprito de outrem a idia suicida.
Enseja a germinao, na vtima, do propsito de supresso da prpria vida. Desequilibra
definitivamente a situao e origina a resoluo e o ato executivo do suicdio.
Instigar estimular, incitar, acorooar (animar) algum ao suicdio. A idia suicida preexiste, mas o
instigador impulsiona de modo decisivo sua concretizao. A deciso final o suicdio motivada
pela conduta daquele que, de forma consciente e voluntria, refora o propsito suicida.
Prestar auxlio para suicdio alheio. O agente colabora fornecendo os meios necessrios para que a
vtima alcance o propsito de matar-se. indispensvel a eficincia causal do auxlio.
Ex.: O emprstimo da arma, de veneno ou de qualquer outro instrumento hbil efetivao da
inteno suicida. Conselhos ou instrues.
O auxlio prestado pelo agente deve circunscrever-se esfera dos atos preparatrios, ajuda deve ser
meramente acessria, secundria. Os atos que configuram execuo devem necessariamente ser
praticados pela prpria vtima. A interveno do sujeito ativo se resume na instigao, no induzimento
ou auxlio ao suicdio alheio, mas no pode ingressar na seara da execuo do suicdio. Caso o
agente realize atos de execuo sua conduta configurar o delito de homicdio.
perfeitamente admissvel a coexistncia do auxlio com o induzimento ou a instigao a
suicdio. A pluralidade de condutas no implica duplicidade de delitos.
O tipo misto alternativo induzir, instigar ou auxiliar algum a suicidar-se. A prtica de mais de uma
dessas condutas no conduz pluralidade delitiva. Deve o juiz, quando da fixao da pena-base,
examinar a pluralidade de aes como circunstncia judicial indicativa de maior culpabilidade (art.
59, CP).
CONTROVRSIA: Admissibilidade do auxlio por omisso.
1 Corrente: Sim. Parte da doutrina afirma que se o agente est na posio de garante e se omite,
contribui tambm para o advento do suicdio, j que no impediu o suicdio alheio, embora possusse
capacidade concreta de ao. H identidade de injusto entre a ao e a omisso.
Embora o induzimento e o auxlio impliquem atividade comissiva do agente, a instigao poder
ser vislumbrada atravs de uma conduta negativa, por parte do sujeito ativo.
O auxlio a suicdio por omisso , em tese, admitido, se o omitente ocupa posio de garante.
Todavia, a posio de garante no existe ou desaparece a partir do momento em que o suicida
recusa a ajuda para impedir o ato suicida ou manifesta sua vontade nesse sentido.
Se irrelevante a vontade do suicida por no ter discernimento ou maturidade suficientes para
compreender e assumir plenamente as conseqncias do ato suicida, o comportamento omissivo do
garante configuraria, em princpio, o delito de homicdio comissivo por omisso.

Ex.: O filho comunica ao pai, que sobre ele dispe de grande influncia, estar
propenso a dar cabo de sua vida. O pai no exercita sua persuasiva para dissuadir
o companheiro da idia macabra, como lhe impunha fazer. Mantendo-se calado e passivo. Sua
conduta omissiva poderia, em tese, incrimin-lo.
2 Corrente: No. Em sentido contrrio, h quem sustente que no h que se cogitar em auxlio
por omisso mesmo se presente o dever de agir. No se pode ver assistncia material na
simples inrcia, na conduta puramente negativa, ou de quem nada faz, ainda quando tivesse o dever
jurdico de faz-lo.
OBS.: SUICDIO CONJUNTO OU SUICDIO A DOIS OU PACTO DE MORTE duas ou mais pessoas
combinam se matar. O importante verificar quem praticou os atos executrios - (hipteses):
Se cada um de per si pratica o ato de execuo (ex. tomar o veneno), o que sobreviver responde por
induzimento, instigao ou auxlio.
Se ambas colaboram para o evento morte e sobrevivem, h homicdio tentado; se apenas uma delas
sobrevive, responder por homicdio consumado.
Se combinam um deles atirar no outro e, em seguida, atirar em si mesmo para matar-se, e assim o
fazem, se sobrevive aquele que atirou, responder pelo delito de homicdio consumado; se sobrevive
o outro, incorre nas penas do delito de instigao a suicdio.
Duelo americana ( sorteado o contendor que deve matar-se) e roleta russa (municiada a
arma com um s projtil) o sobrevivente responde pelo delito previsto no artigo 122 do Cdigo
Penal. Excepcionalmente, entra no conceito do induzimento ou instigao ao suicdio quando pela
presso do favorecido pela sorte se tenha o outro resolvido a cumprir o ajuste.

Tipo Subjetivo
Exige-se que o agente tenha conscincia e vontade de induzir, instigar ou auxiliar o suicdio de
outrem, podendo faz-lo de forma espontnea ou atendendo a pedido da prpria vtima. Dolo direto
ou eventual.
possvel a configurao se o sujeito ativo de modo consciente e voluntrio imprime vtima
maus-tratos sucessivos capazes de motivar-lhe a deciso suicida.
necessrio que o resultado causado seja, ao menos, previsvel e que o agente assuma
conscientemente o risco da ocorrncia desse evento (dolo eventual).
possvel, em tese, que a coao moral exercida pelo agente altere a livre determinao de vontade
da vtima, conduzindo-a ao ato suicida.
Porm, se os maus-tratos ou a coao eliminam a vontade da vtima, tem-se presente o crime de
homicdio.
Elemento Subjetivo distinto do dolo (especial fim de agir)
Inexiste qualquer especial fim de agir. No necessrio que o sujeito ativo atue impelido por motivos
egosticos. Caso isso ocorra, a pena duplicada (causa de aumento de pena do pargrafo nico).
De outro lado, ainda que altrustas e moralmente relevantes os motivos do crime, estes no tornam
atpica a conduta do agente.
Tipo culposo
No h modalidade culposa. A conduta culposa no punvel, em virtude de ausncia de previso
legislativa expressa (art. 18, par. nico, CP) - Princpio da Excepcionalidade.
CONTROVRSIA QUANTO CONSUMAO:
1 Corrente (Damsio): A morte e as leses corporais de natureza grave so elementos do tipo,
portanto, so indispensveis para a existncia do delito previsto no art. 122 do Cdigo Penal. O crime
material (de conduta e resultado). Se o suicdio no ocorre ou de sua tentativa no resulta leso corporal
de natureza grave, no h crime. O fato atpico.
2 Corrente (Hungria) - majoritria - Em sentido oposto, assinala-se que o resultado morte ou leso
corporal grave to-somente condio objetiva de punibilidade.
Aperfeioa-se a conduta tpica com o induzimento, a instigao ou o auxlio, funcionando aqueles
acontecimentos (morte ou leso corporal grave) como condicionantes da aplicao concreta da
pena.
A eventual inocorrncia desses acontecimentos no descaracteriza o delito, mas impede a imposio
efetiva da sano penal. O crime se consuma com a realizao da conduta descrita no preceito
legal, mas a punio fica condicionada ao advento de um certo resultado de dano. Se no se
segue sequer a tentativa ou esta no produz leso alguma ou apenas ocasione uma leso de
natureza leve, o fato ficar impune. Para Nucci, trata-se de crime condicionado.
H severa divergncia na doutrina. Para alguns, quando h morte, o crime instantneo de efeitos
permanentes e material (exige resultado naturalstico - leso corporal grave ou morte).
Para Rgis Prado, crime de mera conduta, sendo o resultado leso grave ou morte, condio
objetiva de punibilidade. Consuma-se o crime com a mera conduta de induzimento, a instigao ou
o auxlio. A aplicao concreta da pena est sujeita supervenincia do evento morte ou leso

corporal grave.
TENTATIVA
Para ambas as correntes acima, a tentativa de induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio no
admissvel.
Segundo o entendimento majoritrio, induziu, instigou ou auxiliou, o crime se consumou. Se o
suicdio no se efetiva (com a morte) ou se da tentativa de suicdio no advm leso corporal grave,
no ser possvel a aplicao da pena, pois inexistir condio de punibilidade. O delito, porm, est
perfeito em todos os seus elementos constitutivos.
Se o agente instiga outrem a se suicidar, fornecendo-lhe inclusive os instrumentos hbeis para
tanto, mas a vtima desiste de levar adiante seu propsito, no h que se falar em tentativa. O delito
est plenamente configurado. S no haver punio, por faltar-lhe a condio objetiva. Para
Damsio, no h crime. O fato atpico.
4. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA (pargrafo nico - "a pena duplicada")
Motivo egostico:
Trata-se de majorante influente na medida da culpabilidade, denotando a maior reprovabilidade
pessoal da conduta tpica e ilcita em virtude do mvel que a impulsionou.
Maior magnitude da culpabilidade - Fim de obter vantagem pessoal ou a satisfao de interesse
prprio (material ou moral).
Ex.: receber seguro ou herana, eliminar adversrio ou concorrente, satisfazer sentimento de inveja,
dio ou vingana etc.
Vtima menor (14 a 18) ou com capacidade de resistncia reduzida por qualquer causa:
Ex.: vtima doente, idosa, sob efeito do lcool ou substncia de efeitos anlogos.
Havendo maior propenso s sugestes do agente, agrava-se a pena.
Atua na medida do injusto, implicando maior desvalor da ao, j que a qualidade da vtima afasta
a possibilidade de uma efetiva reao ao delituosa, aumentando a probabilidade de produo do
resultado. Acentuada periculosidade da conduta.
A menoridade engloba as vtimas maiores de 14 e menores de 18 anos. Aps os 18 anos a pena
no estar mais sujeita ao aumento previsto - cessa a menoridade penal (art. 27, CP).
O art. 224, a, do CP no considera vlida a manifestao de vontade dos menores de 14 anos.
Estes no possuem condies psquicas que permitam avaliar o suicdio como ato de sua prpria
autoria. Portanto, quem induz, instiga ou auxilia pratica homicdio.
Inimputveis por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado (art. 26,
caput, CP) que no tenham capacidade de entendimento e determinao tambm carecem daquelas
condies.
Nesses casos, se a vtima desconhece o perigo que sua conduta enseja ou coagida, caracterizado
estar o delito de homicdio, e no a instigao, o induzimento ou o auxlio a suicdio, j que o
suicida no mais do que a longa manus do prprio agente (autoria mediata).
5. PENA E AO PENAL
Se o suicdio se consuma (morte), a pena de recluso, de 2 a 6 anos.
Se da tentativa resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de 1 a 3 anos.
Se da tentativa resultam leses corporais leves impunvel. (morte e leso corporal de natureza
grave = condies objetivas de punibilidade).
aumento de pena: A pena duplicada se o crime praticado por motivo egostico (torpe) ou se a
vtima menor (14 a 18 anos) ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia.
Praticado por compaixo ou mediante solicitao da vtima, no tem sua pena atenuada apesar
da inequvoca reduo da magnitude da culpabilidade. Diferente do homicdio piedoso (art. 121, 1,
CP) - causa especial de diminuio de pena.
A competncia para processo e julgamento desse delito do Tribunal do Jri, crime doloso contra a
vida (art. 5, XXXVIII, CRFB).
Se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave, admite-se a suspenso
condicional do processo (art. 89, Lei n 9.099/95).
Ao penal pblica incondicionada.

INFANTICDIO
Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps:
Pena - deteno, de dois a seis anos.
1. CONSIDERAES GERAIS

As razes que postulam por um tratamento penal mais benvolo ao infanticdio,

como crime autnomo (delictum exceptum), podem ser reunidas em duas
vertentes distintas: a primeira sustenta um critrio psicolgico e a segunda um critrio
fisiopsquico.
Segundo o CRITRIO PSICOLGICO, o motivo de honra envolve a gravidez resultante de
relaes extramatrimoniais. A culpabilidade atenuada pelo temor da prpria desonra. Tem-se o
mpeto de resguardar o pudor ante a inevitvel reprovao social que seria endereada mulher.
Ocorre um processo perturbador da conscincia, que culminaria na morte dada ao filho. O privilgio
conseqncia do desespero da parturiente que concebeu fora do matrimnio.
Para o CRITRIO FISIOPSQUICO, que abandona qualquer considerao acerca da legitimidade da
gravidez, no cabe perquirir o motivo determinante da prtica delituosa em questo.
A causa honoris deixa de ocupar posto de destaque para ceder lugar ao exame da perturbao
fisiopsquica produzida pelo fenmeno do parto. De acordo com a segunda orientao, o privilgio
s ser concedido se a morte dada ao filho ocorrer sob a influncia do estado puerperal.
Esse ltimo critrio o adotado pelo Cdigo Penal Brasileiro. O privilgio conferido em razo de
uma perturbao de ordem fisiopsquica, capaz de atenuar a magnitude da culpabilidade.
A abstrao do motivo de honra deve-se a diversas razes, podendo-se apontar a inconvenincia em
se acentuar a causa honoris em detrimento de motivos outros que tambm poderiam ser
eventualmente sustentados como dignos de tratamento mais benvolo (v.g., dificuldades econmicas,
excesso de prole). Ademais, a proteo da vida humana sobrepuja a tutela conferida honra
objetiva individual.
A legislao penal no impede que esse antecedente psicolgico seja examinado.
possvel que a defesa da honra alie-se ao estado de perturbao fisiopsquica proveniente do parto
para fundamentar a diminuio da culpabilidade da parturiente. indispensvel que todas essas
causas psicolgicas e fisiolgicas sejam globalmente analisadas.

2. BEM JURDICO PROTEGIDO E SUJEITOS DO DELITO

Bem Jurdico
O bem jurdico tutelado a vida humana.
Sujeito ativo
Sujeito ativo do crime a me, que mata o prprio filho durante o parto ou logo aps, sob a
influncia do estado puerperal. Trata-se de delito especial prprio.
CONTROVRSIA: COMUNICABILIDADE DO PRIVILGIO
1 Corrente (Hungria/Fragoso):
No se comunica o privilgio - No se admite a comunicabilidade do privilgio para aqueles que
concorreram para a prtica do delito, ante a ausncia de previso legal explcita a respeito.
Sustenta-se que o concurso de pessoas inadmissvel, porque o estado puerperal, que
provocaria a atenuao da culpabilidade, circunstncia pessoal (para essa corrente
circunstncia personalssima), insuscetvel de extenso aos co-autores ou partcipes.
O terceiro que realiza atos de execuo ou auxilia, induz ou instiga a me a perpetr-los responderia
pelo delito de homicdio.
2 Corrente (majoritria):
Com base no artigo 30 do Cdigo Penal, defende-se a possibilidade de co-autoria e participao.
Argumenta-se que no se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo
quando elementares do crime.
O estado puerperal , indiscutivelmente, condio de cunho pessoal. Todavia, figura como
elementar do tipo de infanticdio, essencial sua configurao. Eliminada a referida circunstncia,
resta caracterizado o crime de homicdio. Tratando-se de elementar, comunica-se ao co-autor ou
partcipe.
Impe-se reconhecer que, em face da legislao penal ptria, responde pelo delito de infanticdio - e
no pelo delito de homicdio o terceiro que executa o crime atendendo a pedido da me ou a ajuda
a matar o prprio filho.
HIPTESES A SEREM EXAMINADAS:
1. A me, em estado puerperal, e o terceiro realizam dolosamente o ncleo do tipo (matar) - a me e o
terceiro so co-autores do delito de infanticdio (art. 123 c/c art. 29, CP).
2. A me, em estado puerperal, mata o nascente ou recm-nascido e auxiliada pelo terceiro (partcipe)
tambm o delito de infanticdio para ambos me (autora) e terceiro (partcipe).
3. O terceiro, cedendo aos pedidos da me, em estado puerperal, mata a criana, com a participao
daquela - o terceiro (consciente do estado puerperal) responde como autor do crime de infanticdio e a
me como partcipe (induzimento/instigao).
4. Porm, se unicamente o terceiro realiza atos de execuo e a me, sem estar em estado puerperal,
o induz, instiga ou auxilia, pratica o delito de homicdio, respondendo a me pela participao. Falta a
elementar do estado puerperal.
H quem Defenda uma soluo fragmentada: o terceiro responderia pelo homicdio e a me

10

incorreria nas penas previstas ao infanticdio. Todavia, incabvel tal exegese,

em virtude da adoo da teoria monista em matria de concurso de pessoas,
pelo Cdigo Penal.
Argumenta-se que a responsabilizao da me como partcipe do delito de homicdio conduziria
imposio de sano penal mais severa do que se figurasse como autora do delito de infanticdio,
quando realizasse os atos de execuo sob a influncia do estado puerperal.
Recomenda-se a aplicao pelo magistrado da pena mnima cominada ao homicdio, diminuda de um
sexto a um tero se a participao da me for de menor importncia (art. 29, 1, CP).
Sujeito passivo
O Sujeito passivo o ser humano nascente (transio da vida uterina para a extra-uterina) ou
recm nascido.
A vida extra-uterina autnoma aferida atravs das denominadas docimasias, a saber:
Docimasias respiratrias: podem ser diretas ou indiretas. As docimasias diretas investigam a efetiva
penetrao de ar nos pulmes ou em outras cavidades do organismo. J as indiretas analisam as
demais atividades fisiolgicas do neonato, decorrentes do incio da respirao.
Ex.: pulmonar-hidrosttica (ou galnica) e a gastrointestinal (ou de Breslau).
Docimasias no-respiratrias: a existncia de atividades vitais no-relacionadas, direta ou
indiretamente, com o incio da respirao.
Ex.: alimentar, silica, renal, bacteriolgica, vascular, nervo ptico, bulbar e umbilical.
A vida biolgica comumente provada pela circulao sangnea. No incio do parto comprovada
pela bossa serossangnea (mole e vermelha/tipo de tumor) proveniente do desequilbrio de presso
entre a parte do corpo da criana nascente ainda alojada no tero materno e a outra parte que surge
no canal plvico.
A distino entre vida autnoma e vida biolgica revela-se desnecessria. Haver infanticdio a
partir do incio do parto se a criana estiver biologicamente viva.
No h que indagar da capacidade de vida autnoma. No essencial caracterizao do delito
a vitalidade do recm-nascido, ou seja, da possibilidade de adaptao deste s condies
regulares da vida extra-uterina.
A ausncia de vitalidade irrelevante, pouco importando as condies de maturidade, de
desenvolvimento, de conformao ou de fora do neonato vivo.
3. TIPICIDADE OBJETIVA E SUBJETIVA
A conduta consiste em matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto
ou lago aps (delito simples).
Admite-se qualquer meio de execuo hbil a produzir a morte do ser humano nascente ou recmnascido (delito de forma livre). A morte pode ser ocasionada por conduta comissiva ou omissiva.
Durante o parto ou logo aps elemento normativo do tipo, que exige um juzo cognitivo para sua
exata determinao.
Antes do parto, a morte dada ao feto caracteriza o delito de aborto.
Se no verificada a morte logo aps o parto, configura-se o crime de homicdio.
O parto o conjunto de processos fisiolgicos, mecnicos e psicolgicos atravs dos quais o feto (a
termo ou vivel, sendo prematuro) separa-se do organismo materno. Seu incio marcado pelo
perodo de dilatao do colo do tero ou pelo rompimento da membrana aminitica ou pela inciso
nas camadas abdominais (cesariana) e seu trmino pela completa separao da criana do
organismo materno, com a expulso da placenta e o corte do cordo umbilical.
Findo o parto, possvel que a conduta seja praticada logo aps o mesmo, ainda que a criana no
venha a morrer imediatamente. Logo aps o parto significa a realizao imediata e sem intervalo da
conduta delituosa.
O importante que a a parturiente no tenha ingressado na fase de quietao, isto , no perodo
em que se afirma o instinto maternal.
O estado puerperal um conjunto de sintomas fisiolgicos que tm incio com o parto e findam
algum tempo aps. Esse estado nem sempre ocasiona perturbaes emocionais capazes de culminar
na morte dada ao filho pela prpria me. possvel que o fenmeno do parto, com suas dores, com a
perda de sangue e o esforo muscular que o acompanham, produza na parturiente um estado de
perturbao da conscincia.
esse estado puerperal que fundamenta o infanticdio enquanto homicdio privilegiado (delictum
exceptum). Faz-se necessrio que a me pratique o crime sob a influncia do estado puerperal, sob
pena de incorrer no delito de homicdio.
Com o critrio fisiopsquico no se pretende afirmar que o puerprio acarrete sempre uma
perturbao psquica: preciso que fique averiguado ter esta realmente sobrevindo em conseqncia
daquele, de modo a diminuir a capacidade de entendimento ou de auto-inibio da parturiente. Fora
da no h por que distinguir entre infanticdio e homicdio (Exposio de motivos, item n 40).
No basta que a conduta tenha lugar durante o parto ou logo aps, preciso, ainda, a existncia de

11

1.
2.
3.

4.

5.

um vnculo causal entre a morte da criana dada naquele lapso temporal e o

estado puerperal. Cabe percia determinar.
possvel o reconhecimento da influncia do estado puerperal e da inimputabilidade (artigo 26
do CP) ou da semi-imputabilidade da parturiente (art. 26, pargrafo nico).
Na psicose puerperal, que compreende alucinaes agudas, as confuses mentais, os delrios que
sobrevm ao parto, a morte da criana perpetrada pela me, inimputvel ou semi-imputvel, deixa de
caracterizar o crime de infanticdio para configurar o de homicdio, mas com a aplicao do artigo 26,
caput ou pargrafo nico do CP, conforme o caso.
Em sntese, apresentam-se as seguintes situaes:
a me mata o filho, sem estar sob a influncia do estado puerperal: homicdio (art. 121, CP);
a me mata o filho, sob a influncia do estado puerperal, durante ou logo aps o parto: infanticdio
(art. 123, CP). Embora o estado puerperal configure perturbao da normalidade mental, no h a
incidncia cumulativa do artigo 26, pargrafo nico, CP);
a me mata o filho, sob a influncia do estado puerperal e tambm por apresentar perturbao da
sade mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, que lhe retira parcialmente a
capacidade de culpabilidade (art. 26, pargrafo nico, CP) - Responde pelo delito de infanticdio
(Art. 123, CP), cuja pena ser reduzida em razo da presena da causa de diminuio da pena
prevista no artigo 26, pargrafo nico, CP, ou substituda por medida de segurana;
a me mata o filho, sob a influncia do estado puerperal e tambm por apresentar doena mental
ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, que lhe retira inteiramente a capacidade de
entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (art. 26,
caput, CP) No h crime. Ser absolvida do infanticdio, pois inexiste culpabilidade (falta o elemento
imputabilidade). Aplica-se medida de segurana;
a me mata o filho, dias aps o parto, sob a influncia de psicose puerperal. Se esta lhe retira
inteiramente a capacidade de culpabilidade, ser absolvida do delito de homicdio e submetida
medida de segurana (internao); se lhe retira parcialmente a capacidade de culpabilidade, incorre
no delito de homicdio, cuja pena ser reduzida (art. 26, pargrafo nico, CP) ou substituda por
medida de segurana (internao).

Tipo subjetivo
O tipo subjetivo representado pelo dolo, ou seja, pela vontade livre e consciente de matar o
nascente ou recm-nascido durante o parto ou logo aps.
Se, por error in personam, mata filho alheio, supondo ser prprio, pratica o crime de infanticdio. No
so consideradas as condies ou qualidades da vtima real (art. 20, 3, CP).
No prev o Cdigo Penal Brasileiro a figura do infanticdio culposo. Se a morte do recm-nascido
decorrente da inobservncia de um dever de cuidado, incide o artigo 121, 3, CP (homicdio
culposo), podendo-se aplicar o 5 (perdo judicial).
DISTINO: infanticdio X exposio ou abandono de recm-nascido (art. 134, CP):
No crime do artigo 134, CP, h o dolo de perigo na conduta de abandonar ou de expor a criana,
ainda que sob a influncia do estado puerperal, com o especial fim de agir de ocultar desonra
prpria (critrio psicolgico).
Se do fato resultar leso corporal de natureza grave ou morte, incorre o sujeito ativo nas penas
previstas nos 1 e 2 daquele dispositivo (delitos qualificados pelo resultado).
J no crime de infanticdio, h dolo de leso (ou de dano), pois o sujeito ativo, sob influncia do
estado puerperal, visa precisamente morte do recm-nascido, por meios comissivos ou omissivos,
inclusive pelo abandono, que pode ser meio daquele crime (critrio de consuno).
4. PENA E AO PENAL
A pena cominada de deteno, de dois a seis anos.
No incidem as agravantes presentes no artigo 61, II, e (crime praticado contra descendente) e h
(crime praticado contra criana), pois integram a descrio tpica do prprio infanticdio (art. 61, caput,
CP).
A competncia do Tribunal do Jri por se tratar de crime doloso contra a vida (art. 5, XXXVIII,
CRFB).
A ao penal pblica incondicionada.
OBS.: A previso do infanticdio como delito autnomo encontra firmes opositores. Se por um lado
defende-se, com acerto, sua incluso como causa especial de diminuio de pena ou como privilgio
no delito homicdio, por outro lado se sustenta sua previso como circunstncia qualificadora do
mencionado crime.
ABORTO
Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento
Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque:

12

Pena - deteno, de um a trs anos.

Aborto provocado por terceiro
Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante:
Pena - recluso, de trs a dez anos.
Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante:
Pena - recluso, de um a quatro anos.
Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no maior de quatorze anos, ou
alienada ou debil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia
Forma qualificada
Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em
conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de
natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas
causas, lhe sobrevm a morte.
Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico:
Aborto necessrio
I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
Aborto no caso de gravidez resultante de estupro
II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou,
quando incapaz, de seu representante legal.
1. BEM JURDICO PROTEGIDO E SUJEITOS DO DELITO
Bem jurdico
O bem jurdico tutelado pelos artigos 124, 125 e 126 do Cdigo Penal a vida do ser humano em
formao. Protege-se a vida intra-uterina, para que possa o ser humano desenvolver-se
normalmente e nascer.
O bem jurdico tutelado indiscutivelmente a vida humana, porque o produto da concepo o feto
no uma spes vitae e tampouco uma pars ventris, mas um ser vivente verdadeiro e prprio, que
cresce, tem um metabolismo orgnico prprio e, sobretudo quando est a gravidez em perodo
avanado, move-se e apresenta batimento cardaco.
O direito vida, constitucionalmente assegurado (art. 5, caput, CRFB), inviolvel, e todos, sem
distino, so seus titulares. O conceito de vida abarca no somente a vida humana independente,
mas tambm a vida humana dependente (intra-uterina).
Assinala-se que no aborto provocado por terceiro tutelam-se tambm a vida e a incolumidade
fsica e psquica da mulher grvida. Apenas possvel vislumbrar a liberdade ou a integridade
pessoal como bens jurdicos secundariamente protegidos em se tratando de aborto no
consentido (art. 125, CP) ou qualificado pelo resultado (art. 127, CP).
Objeto material
O objeto material do delito o embrio ou feto humano vivo, implantado no tero materno.
Sujeito ativo
Sujeito ativo do crime de auto-aborto e no aborto consentido (art. 124, CP) a prpria me (delito
especial prprio).
Nas demais hipteses aborto praticado por terceiro, com ou sem consentimento sujeito ativo
pode ser qualquer pessoa (delito comum).
Sujeito passivo
Sujeito passivo o ser humano em formao (vulo fecundado/embrio/feto), titular do bem jurdico
vida. o nascituro o portador do bem jurdico vida humana dependente. Caso sejam vrios os fetos,
a morte dada a eles conduz ao concurso de delitos.
Contra esse entendimento manifestam-se aqueles que no vislumbram o produto da concepo como
titular do bem jurdico protegido, mas unicamente como objeto material do delito (Fragoso).
A me somente figurar como sujeito passivo do delito quando se atente tambm contra a sua
liberdade (aborto no consentido) ou contra a sua vida ou integridade pessoal (aborto
qualificado pelo resultado), como bens jurdicos mediatos.
Nos demais casos (auto-aborto/ aborto consentido/ aborto consensual), porm, no ser a mulher
sujeito ativo e passivo, pois no h crime na autoleso.
A comunidade ou o Estado no so sujeitos passivos do delito de aborto, como postula parte da
doutrina. A vida humana, dependente ou independente, no um bem jurdico coletivo, mas
individual por excelncia.

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1.

2.

1.
2.
3.

2. TIPICIDADE OBJETIVA E SUBJETIVA

A conduta incriminada consiste em provocar (dar causa a, originar, promover,
ocasionar) aborto. O Cdigo Penal no define o que se entende por aborto. Trata-se de elemento
normativo extrajurdico do tipo.
O aborto consiste na morte dolosa do feto dentro do tero ou na violenta expulso do feto do
ventre materno, da qual resulte a morte.
A mera interrupo da gestao, por si s, no implica aborto, dado que o feto pode ser expulso
do ventre materno e sobreviver ou, embora com vida, ser morto por outra conduta punvel (infanticdio
ou homicdio).
De outro lado, em face das modernas tcnicas de reproduo assistidas, pode o embrio ser
transferido para outra mulher, com interrupo da gravidez, sem que haja dolo de provocar a morte
do nascituro.
A expulso do feto tambm no imperiosa para a configurao do aborto, j que a morte pode
ser dentro do prprio tero.
No ser bastante tambm a morte do feto, se esta no resultar dos atos praticados ou dos meios
utilizados para a interrupo da gravidez ou da prpria imaturidade do feto, que no sobrevive
expulso prematura provocada por aqueles atos ou meios.
Pressupe gravidez em curso. indispensvel a prova de que o ser em gestao se encontrava vivo
quando da interveno abortiva e de que sua morte foi decorrncia precisa da mesma.
O estgio da evoluo do ser humano em formao no importa para a caracterizao do delito de
aborto. objeto material do crime o produto vivo da concepo, em qualquer fase de seu
desenvolvimento.
O aborto se distingue em ovular, se praticado nos dois primeiros meses da gestao; embrionrio,
se perpetrado no terceiro ou no quarto ms de gestao; e fetal, quando praticado do quinto ms de
gravidez em diante.
NIDAO - O termo inicial para a prtica do delito o comeo da gravidez. Do ponto de vista
biolgico, o incio marcado pela fecundao. Todavia, sob o prisma jurdico, a gestao tem incio
com a implantao do vulo fecundado no endomtrio, ou seja, com a sua fixao no tero
materno.
O aborto tem como limite mnimo necessrio para sua existncia a nidao, que ocorre acerca de
quatorze dias aps a concepo.
O termo final o INCIO DO PARTO. Aps o incio do parto, o delito praticado infanticdio ou
homicdio. Logo, o momento da morte do feto no importa para a caracterizao do crime de aborto.
A gravidez interrompida deve ser NORMAL, e no patolgica. A interrupo da gravidez extrauterina ou da gravidez molar no configura o aborto.
GRAVIDEZ EXTRA-UTERINA - o embrio no se desenvolve na cavidade uterina (intersticial), na
trompa (tubria), no ovrio (ovrica) ou entre o ovrio e a trompa (tubo-ovrica). O
desenvolvimento da gravidez conduziria ruptura da trompa e a casos de grave hemorragia, capazes
de produzir a morte da gestante.
GRAVIDEZ MOLAR - consiste em uma formao neoplasmtica (mola), isto , um produto conceptivo
degenerado, inapto a produzir uma nova vida.
MEIOS DE EXECUO - indiferente o meio executivo empregado, desde que idneo
produo do aborto (delito de forma livre).
O emprego dos meios elencados e o aborto superveniente no bastam. preciso uma relao de
causa e efeito entre um e outro.
H trs grupos principais de meios dirigidos provocao do aborto:
qumicos ou bioqumicos: so meios internos, que uma vez introduzidos no organismo da gestante
estimulam as contraes dirigidas expulso do produto da concepo. As substncias qumicas
podem ser inorgnicas, orgnicas, de origem animal ou vegetal.
fsicos: mecnicos, trmicos ou eltricos.
psquicos: sustos, sugestes, choques morais, provocao de terror etc.
CONDUTA OMISSIVA:
Pode o aborto ser praticado por omisso imprpria. Nada obsta, portanto, a responsabilizao do
mdico ou do enfermeiro (garantidores) que, dolosamente, podendo agir, no prestam o socorro
devido ou deixam de prestar a assistncia necessria para evitar o aborto espontneo ou acidental, j
que tm o dever jurdico de impedir o resultado.
CRIME IMPOSSVEL:
Se o meio absolutamente ineficaz, insuscetvel de provocar o aborto h crime impossvel (art. 17,
CP). Sua aferio depende de exame de corpo de delito, exame da mulher e, se necessrio, do
produto da concepo (arts. 158 e 564, III, b, CPP).
Se as manobras abortivas so realizadas em mulher no-grvida ou sobre feto j morto antes da
provocao, no haver crime, em razo da absoluta impropriedade do objeto. Dependendo da
atuao do agente e das circunstncias poder, eventualmente, ocorrer outro delito (ex.: art. 129, CP
leso corporal).

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Tipo subjetivo
O tipo subjetivo constitudo pelo dolo conscincia e vontade de produzir a
morte do nascituro.
Admite-se dolo direto conduta realizada visando diretamente interrupo da gravidez,
provocao da morte do produto da concepo e o dolo eventual o sujeito ativo, embora no
queira o resultado morte do feto como fim especfico de sua conduta, aceita-o como possvel ou
provvel.
No dolo eventual, o agente considera seriamente possvel a realizao do tipo legal de aborto e se
conforma com ela:
Ex. 1: pretendendo promover um nascimento prematuro, para fins de herana, prev a possibilidade
morte do feto e aceita o risco de sua produo;
Ex.2: a mulher que se entrega s prticas esportivas de alto impacto e prevendo a possibilidade de
abortar, assume o risco do evento. Para alguns, trata-se de culpa consciente. De fato, difcil
determinar o elemento subjetivo (dolo ou culpa) na hiptese.
LESES CORPORAIS E ABORTO: Para a maioria da doutrina e da jurisprudncia, a agresso
dirigida mulher grvida, conhecendo o agente essa circunstncia e assumindo o risco da
eventual morte do feto como resultado de sua conduta (ou mesmo, querendo tal resultado), d lugar
ao concurso formal de delitos (art. 70, CP) leso corporal dolosa e aborto consumado ou tentado.
Assim, a leso corporal gravssima s admitida se o resultado aborto culposo (o agente no quis o
resultado nem assumiu o risco de produzi-lo).
Em sentido contrrio ampla maioria, Nucci repudia tal concluso, por entender que possvel a
leso corporal de natureza gravssima em caso de aborto, ainda que o agente tenha dolo no
tocante ao resultado qualificador, j que, segundo ele, o legislador deveria ter feito ntida distino
para a modalidade preterdolosa (resultado mais grave punido a ttulo de culpa), respeitando o
princpio da excepcionalidade - art. 18, p. nico, CP, como expressamente o fez nas leses
corporais seguidas de morte (art. 129, 3, CP).
Assim, de acordo com o entendimento majoritrio, se o agente queria apenas lesar a integridade
fsica da mulher grvida, cuja gravidez conhecia ou no podia desconhecer, e da violncia
sobrevm acelerao de parto, h leso corporal grave (art. 129, 1, IV, CP). Se da violncia
resulta o aborto, o crime ser de leso corporal gravssima (art. 129, 2, V, CP). Se no houver
aborto nem acelerao de parto, incide a circunstncia agravante genrica do art. 61, II, h, CP.
HOMICDIO E ABORTO: A morte dada gestante, ciente o agente da gravidez, implica o concurso
formal de crimes homicdio doloso consumado e aborto praticado sem o consentimento da
vtima (art. 125, CP), consumado ou tentado.
Jos Frederico Marques assim exemplifica: Um homem desfere violenta facada no ventre de mulher
grvida, para mat-la, e o delito de homicdio se consuma. O feto, porm, expulso e vem a perecer,
poucos dias depois, em conseqncia de ter sido tambm atingido pela facada. Quer parecer-nos
que houve, a, concurso formal do homicdio e aborto provocado.
TENTATIVA DE SUICDIO E AUTO-ABORTO: Se a gestante tenta o suicdio, que no se consuma
por circunstncias alheias sua vontade, responder pelo delito de auto-aborto - tentado ou
consumado se consciente a gestante da situao e das conseqncias de seus atos (art. 124,
CP).
ABORTO CULPOSO
No previsto o aborto culposo em nosso ordenamento jurdico-penal. (art. 18, pargrafo nico, CP)
- Princpio da Excepcionalidade.
Ex.: O mdico prescreve um medicamento, sem questionar a paciente sobre eventual gravidez
(negligncia) e a substncia causa o aborto. No h crime. Se houver alguma seqela para a mulher,
pode configurar leso corporal culposa.
O auto-aborto causado pela inobservncia do cuidado objetivamente devido pela gestante
impunvel.
Ex.: gestante que pratica um esporte de alto impacto e sofre um aborto.
O terceiro que, culposamente, provoca leses corporais com resultado aborto, responde por leso
corporal culposa (art. 129, 6, CP).
Ex.: sujeito atabalhoado na fila do banco esbarra na barriga da mulher grvida, provocando-lhe leses
corporais e aborto (resultado objetivamente previsvel).
Consumao
O aborto delito de resultado, instantneo e de efeitos permanentes (objeto material destrutvel),
consumando-se com a morte do ovo, embrio ou feto. A expulso no imprescindvel para a
consumao. possvel que a morte ocorra aps a expulso (fora do tero materno), o que
irrelevante.
O resultado morte deve estar na linha normal de desdobramento da conduta, no importando o
lapso temporal entre a manobra abortiva e a efetivao da morte do produto da concepo.
Se expulso o feto com vida e sua morte provocada por nova conduta, haver concurso material
(aborto tentado em concurso com homicdio ou infanticdio consumado).

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Tentativa
Se das manobras abortivas sobrevm a acelerao do parto, mas o feto sobrevive,
por razes alheias vontade do agente, haver tentativa. Trata-se de crime plurissubsistente.
possvel o fracionamento do iter criminis.
Se o agente visava (dolo) simples provocao antecipada do parto e desta no restou qualquer
leso para a gestante ou para o feto, no h crime.
Se o feto nascer vivo e morrer posteriormente, em razo das manobras abortivas praticadas, h
aborto consumado.
Se a morte do neonato resultar de causas relativamente independentes que no configurem
desdobramento natural da conduta do agente (ex.: desabamento do hospital), o aborto ser tentado.
3. ESPCIES DE ABORTO
a) AUTO-ABORTO E ABORTO CONSENTIDO (art. 124, CP)
1 figura: Auto- aborto - "provocar aborto em si mesma":
delito prprio - sujeito ativo somente a mulher grvida. Para R. Greco, crime de mo prpria.
A co-autoria inadmissvel, pois o terceiro pratica o crime do artigo 126 (houve quebra da teoria
monista), mas a participao admitida (induz, instiga ou presta auxlio).
2 figura: Aborto consentido:
A gestante consente que outrem lhe provoque o aborto.
O terceiro pratica o delito do artigo 126, CP.
b) ABORTO PROVOCADO POR TERCEIRO (art. 125 e 126, CP)
b.1) Sem o consentimento da gestante (art. 125)
A gestante manifesta-se contrria ao aborto ou desconhecia a prpria gravidez ou o processo abortivo
em curso.
indispensvel o consentimento do incio ao fim da conduta. Se a gestante revoga o consentimento
durante a execuo do aborto e o terceiro continua a praticar as manobras, responder pelo art. 125,
CP (sem consentimento da gestante).
Se o agente, justificadamente, supe o consentimento, e este no existe, h erro de tipo (responde
pelo delito do art.126 - h desclassificao, por falta da elementar).
b.2) Com o consentimento da gestante (art. 126)
O consentimento pode ser expresso ou tcito, desde que inequvoco do incio ao fim da conduta.
Pargrafo nico:
Aplica-se a pena do art. 125, CP ( recluso de 3 a 10 anos) se:
A gestante no for maior de 14 anos (o consentimento irrelevante).
A gestante for alienada ou dbil mental (presume-se a ausncia do consentimento)
O consentimento for obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia (a no-concordncia
real):
fraude: o terceiro persuade a gestante de que o prosseguimento da gravidez acarretaria grave perigo
a sua sade ou mesmo a sua morte.
ameaa: promessa de mal injusto e grave prpria gestante ou a pessoa a ela vinculada.
b.3) ABORTO "QUALIFICADO" PELO RESULTADO - CAUSA DE AUMENTO DE PENA(art. 127, CP):
No se aplica ao auto-aborto ou ao aborto consentido (art. 124, CP), j que no se pune a auto-leso.
As penas cominadas nos artigos 125 e 126, CP (aborto provocado por terceiro com ou sem o
consentimento da gestante):
so aumentadas de 1/3 (um tero), se em decorrncia do aborto ou dos meios empregados, a
gestante sofre leso corporal de natureza grave.
so duplicadas, se, por qualquer destas causas, sobrevm a morte da gestante.
Aborto Qualificado - impropriedade tcnica, pois, a rigor, se trata de causa de aumento de pena.
O resultado mais grave (leso corporal ou morte) imputado ao agente a ttulo de culpa. Se
abarcados pelo dolo (direto ou eventual), haver concurso formal - aborto e leses corporais de
natureza grave ou aborto e homicdio.
necessrio que a leso corporal seja extraordinria (peritonite, septicemia, gangrena do tero),
logo no se aplica a causa de aumento de pena se a leso conseqncia natural da manobra
abortiva. ex.: ferimentos no tero em funo da curetagem.
H quem sustente que, inexistente a gravidez ou j morto o feto, a leso corporal ou a morte sero
imputadas ao agente a ttulo de culpa (art. 129, 6 ou art. 121, 3, CP), j que o crime de aborto
impossvel.
CONTROVRSIA: TENTATIVA DE ABORTO + RESULTADO AGRAVADOR - Se no advier a morte
do feto, mas houver morte ou leso corporal grave gestante:

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1 corrente (majoritria): ABORTO "QUALIFICADO" TENTADO (A. Bruno, N.

Hungria, H. Fragoso, F. Marques, Mirabete; R. Greco e outros). O aborto s se
consuma com a morte do ovo, embrio ou feto.
2 corrente: ABORTO QUALIFICADO PELO RESULTADO CONSUMADO (L. R. Prado). O delito
qualificado pelo resultado (PRETERDOLOSO) no admite tentativa. O tipo em exame no exige a
consumao do aborto, admitindo o aumento da pena aplicada se a leso grave ou morte resultam
dos meios empregados para provoc-lo.
3 Corrente: ABORTO TENTADO EM CONCURSO COM LESO CORPORAL CULPOSA OU
HOMICDIO CULPOSO. (Euclides Custdio da Silveira). O artigo 127, CP no prev tipo autnomo,
mas simples causa de aumento de pena para o aborto praticado por terceiro (art. 125/126).
b.4) ABORTO NECESSRIO ou TERAPUTICO (art. 128, I, CP):
O CPB adota o sistema das indicaes. Protege-se a vida do nascituro, porm, sob certas
circunstncias, havendo conflito entre a vida do nascituro e determinados interesses da me, aquela
cede em favor destes ltimos.
Assim, a regra a punio do aborto. Como exceo, se permite o aborto em determinadas hipteses
expressamente previstas (indicaes), alm das eximentes comuns disciplinadas no CP, o que
contribui para maior segurana jurdica, evitando subjetivismos ou dvidas na determinao de qual
interesse deve prevalecer no caso concreto. O CP adota as indicaes teraputica e sentimental,
com restries.
Significado da expresso: "No se pune o aborto":
1 corrente: equvoco do legislador, pois fica parecendo uma escusa absolutria. Seria melhor dizer:
"no h crime".
2 corrente: expresso correta, pois significa dizer que o fato tpico deixa de ser punvel, ou seja, no
h crime. Em qualquer das posies acima, entende-se tratar de excludente de ilicitude.
ABORTO NECESSRIO OU TERAPUTICO - interveno cirrgica realizada com o propsito de
salvar a vida da gestante, fundamentada no estado de necessidade justificante, excludente da
ilicitude, quando no houver outro meio de afastar o risco de morte.
O consentimento da gestante dispensvel, pois condio incompatvel com o estado de
necessidade, podendo ocorrer mesmo se houver oposio daquela ou de seu representante legal.
Cabe unicamente ao mdico a deciso pela necessidade do aborto, que deve ser a nica alternativa
apta a salvar a vida da gestante.
Somente o mdico pode praticar o aborto, nos termos do caput do artigo 128, CP. No necessrio
que o mdico seja especialista na rea de ginecologia-obstetrcia, podendo ser de especialidade
referente classe de risco para a vida da mulher.
Se o aborto for praticado por pessoa no habilitada legalmente (enfermeira, parteira), entende-se
que tambm h excludente da ilicitude por estado de necessidade justificante (art. 23, I e 24, CP)
ou, conforme o caso, excludente de culpabilidade, por inexigibilidade de conduta diversa, sendo
necessria a existncia de perigo atual para a vida da gestante. Ex.: enfermeira, parteira ou qualquer
pessoa em local de difcil acesso.
b.5) ABORTO SENTIMENTAL ou TICO ou HUMANITRIO (art. 128, II, CP):
Praticado no caso de gravidez resultante de estupro, precedido do consentimento inequvoco da
gestante ou de seu representante legal, reconhecendo o direito da mulher a uma maternidade
consciente.
A maioria da doutrina entende que se trata de estado de necessidade de terceiro.
Minoritariamente, sustenta-se cuidar-se de hiptese de inexigibilidade de conduta diversa (exclui
a culpabilidade), pois no se pode exigir da gestante que sofreu violncia sexual a manuteno dessa
gravidez indesejvel.
No necessrio autorizao judicial nem sentena condenatria, sendo suficientes elementos
srios de convico da prtica do estupro (ex.: boletim de ocorrncia, exame de corpo de delito, cpia
da inicial da eventual ao penal). Se a violncia ficta (art. 224, CP), basta a prova da menoridade
ou da debilidade mental da gestante.
O mdico que, induzido pela gestante ou por terceiro, acredita que houve estupro e pratica o
aborto, estar acobertado por uma causa de excluso da culpabilidade correspondente ao erro de
proibio indireto, j que atuou supondo estar amparado por uma causa de justificao (erro sobre
a existncia do exerccio regular de direito).
CONTROVRSIA: Pode-se adotar analogia in bonam partem, a fim de abranger os casos de
gravidez decorrente de outro crime sexual (ex.: atentado violento ao pudor)?
1 Corrente (grande parte da doutrina): Sim. Trata-se de norma penal no-incriminadora passvel
de aplicao de analogia in bonam partem, j que as razes psicolgicas que fundamentam a
realizao de aborto em caso de estupro tambm persistem no caso de atentado violento ao pudor.
No haveria lgica dispensar tratamento diferente pelo simples fato de no ter ocorrido a conjuno
carnal.

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2 Corrente (Rgis Prado): No, pois se trata de norma penal no-incriminadora

excepcional ou singular em relao norma no-incriminadora geral (art. 23, CP).

OBS1: ABORTO EUGENSICO (no previsto pelo CP).

Permite-se o aborto em situaes em que haja riscos fundados de que o produto da concepo seja
portador de graves anomalias genticas de qualquer natureza ou de outros defeitos fsicos ou
psquicos decorrentes da gravidez.
Requisitos Gerais: 1) prtica do aborto por mdico; 2) realizao da interveno em estabelecimento
hospitalar pblico ou privado creditado pela Administrao Pblica; e 3) consentimento expresso da
gestante ou de seu representante legal.
Requisitos Especficos: 1) presuno de que o feto nascer com graves enfermidades fsicas ou
psquicas, ou seja, uma vida despojada de qualquer qualidade (ex.: anencefalia); 2) prazo para
realizao: nas 22 primeiras semanas de gravidez (razovel para o diagnstico seguro de certas
anomalias e para a solidificao da deciso de abortar); 3) parecer emitido por dois especialistas
distintos dos executores do aborto.
Em princpio, trata-se de causa supralegal de excluso da culpabilidade, pela inexigibilidade de
conduta diversa.
ANENCEFALIA: o produto da concepo apresenta um processo patolgico de carter embriolgico
que se manifesta pela falta de estruturas cerebrais, o que impede o desenvolvimento das funes
superiores do sistema nervoso central. O feto anencfalo conserva as funes vegetativas, no se
ajustando seu estado morte cerebral.
Todavia, de acordo com o CRITRIO DA MORTE NEOCORTICAL, que confere nfase aos aspectos
relacionados existncia da conscincia, afetividade e comunicao, em detrimento da vida
biolgica, o feto no pode ser considerado como "tecnicamente vivo", no havendo, portanto, vida
humana intra-uterina a ser tutelada.
Sob esse ponto de vista, justamente a ausncia de vida (o anencfalo no biologicamente capaz
de concretizar-se em uma vida humana vivel) o que permite fundamentar a atipicidade por falta de
dolo ou culpa, bem como a inexistncia do desvalor da ao (tipicidade material).
Assim, a interrupo da gravidez ou a antecipao do parto em casos de anencefalia no tipificaria o
delito de aborto. Trata-se fato atpico. Ver HC 84025/RJ, Relator Min. Joaquim Barbosa.
No momento, aguarda-se o julgamento da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental
ADPF n54-8/DF pelo Supremo Tribunal Federal.
OBS.2: ABORTO ECONMICO (no elencado nas hipteses de aborto legal).
Motivos estritamente econmicos (baixa renda, famlia numerosa com precria situao financeira,
problemas de moradia, dvidas) ou sociais (doena grave na famlia, gravidez decorrente de relaes
extramatrimoniais, gestante muito jovem ou muito idosa).
No se admite postular a no-exigibilidade de obedincia ao Direito, j que a ampla difuso dos meios
anticoncepcionais permitem eficaz controle de natalidade. A indicao de motivo de ordem
socioeconmica implica grande insegurana jurdica.
4. PENA E AO PENAL
Auto-aborto e aborto consentido (art. 124, CP) - deteno, de 1 a 3 anos.
Aborto sem o consentimento (art. 125, CP) - recluso de 3 a 10 anos.
Aborto com o consentimento (art. 126, CP) - recluso, de 1 a 4 anos.
Aborto "Qualificado" pelo resultado (art. 127, CP):
aumentadas de 1/3 - se a gestante sofre leso corporal de natureza grave.
duplicadas - se sobrevm a morte da gestante.
no incide a circunstncia agravante genrica (art. 61, II, h, CP) - elementar do tipo
Competncia do Tribunal do Jri (art. 5, XXXVIII, CRFB).
O auto-aborto e o aborto consentido (art. 124, CP) admitem suspenso condicional do processo (art.
89, da lei 9099/95).
Ao penal PBLICA INCONDICIONADA.
CAPTULO II
DAS LESES CORPORAIS
Leso corporal
Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.
Leso corporal de natureza grave
1 Se resulta:

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I - Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias;

II - perigo de vida;
III - debilidade permanente de membro, sentido ou funo;
IV - acelerao de parto:
Pena - recluso, de um a cinco anos.
2 Se resulta:
I - Incapacidade permanente para o trabalho;
II - enfermidade incuravel;
III perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo;
IV - deformidade permanente;
V - aborto:
Pena - recluso, de dois a oito anos.
Leso corporal seguida de morte
3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no qus o resultado, nem
assumiu o risco de produz-lo:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
Diminuio de pena
4 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou sob o
domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena
de um sexto a um tero.
Substituio da pena
5 O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de deteno pela de multa, de
duzentos mil ris a dois contos de ris:
I - se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior;
II - se as leses so recprocas.
Leso corporal culposa
6 Se a leso culposa: (Vide Lei n 4.611, de 1965)
Pena - deteno, de dois meses a um ano.
Aumento de pena
7 - Aumenta-se a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses do art. 121, 4.
(Redao dada pela Lei n 8.069, de 1990)
8 - Aplica-se leso culposa o disposto no 5 do art. 121.(Redao dada pela Lei n 8.069, de
1990)
Violncia Domstica (Includo pela Lei n 10.886, de 2004)
9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou
com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade: (Redao dada pela Lei n 11.340, de 2006)
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. (Redao dada pela Lei n 11.340, de 2006)
10. Nos casos previstos nos 1 o a 3o deste artigo, se as circunstncias so as indicadas no
o
9 deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3 (um tero). (Includo pela Lei n 10.886, de 2004)
11. Na hiptese do 9o deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se o crime for cometido
contra pessoa portadora de deficincia. (Includo pela Lei n 11.340, de 2006)
1. BEM JURDICO PROTEGIDO E SUJEITOS DO DELITO
Bem jurdico
Os bens jurdicos tutelados pelo artigos 129 do Cdigo Penal so a integridade corporal e a sade
do ser humano vivo.

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Objeto material
O objeto material do delito a pessoa humana viva sobre a qual recai a conduta do agente no sentido de
ofender-lhe a integridade corporal ou a sade.
Controvrsia: Ser humano vivo, a partir de quando?
* Rgis Prado - a partir do momento do parto at a sua morte (exclui o feto ainda em formao no tero
materno).
* Moura Teles, Rogrio Greco - a partir do momento da nidao (vide aborto). O ser em formao
tambm possui integridade corporal que sustenta sua vida. Se esta protegida, aquela tambm o . O
feto no apenas parte do corpo da gestante. possvel que a leso atinja somente o feto, deixando
ntegro o corpo ou a sade da gestante.
Sujeito ativo
pode ser qualquer pessoa (delito comum).
Sujeito passivo
tambm pode ser qualquer pessoa, salvo nas hipteses que prevem como resultado qualificador
das leses corporais a acelerao de parto (inciso IV, do 1) e o aborto (inciso V, do 2) em que
somente a gestante pode figurar como sujeito passivo, bem como na hiptese de violncia
domstica (9) - ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem
conviva ou tenha convivido, ou ainda, quando o agente se prevalece das relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade.
2. TIPICIDADE OBJETIVA E SUBJETIVA
Tipo Objetivo
A conduta incriminada consiste em ofender (fazer mal a algum, lesar, ferir, atacar) a integridade
fsica ou a sade de outrem (ser humano vivo).
A leso corporal resulta sempre de uma violncia exercida sobre a pessoa, causando alterao da
integridade fsica ou perturbao do equilbrio funcional do organismo (sade).
A ausncia de dor ou efuso de sangue no descaracterizam as leses corporais.
As leses corporais distinguem-se das vias de fato, pois estas caracterizam-se pela prtica de atos
agressivos, sem animus laedendi ou vulnerandi, dos quais no resultem danos corporais; trata-se de
violenta ao contra algum com a inteno de causar-lhe um mal fsico, sem, contudo feri-lo.
Princpio da Lesividade - probe-se a incriminao de conduta que no exceda a pessoa do autor veda-se a punibilidade da autoleso.
Exame de corpo de delito (inicial e complementar - art. 168, CPP) - trata-se de diagnstico (estado
em que se encontra no momento), no prognstico. Infrao que deixa vestgios - necessria a
produo de prova pericial a fim de comprovar a natureza das leses. A ausncia do ECD configura
nulidade (art. 564, III, CPP), ressalvado o suprimento pela prova testemunhal, caso no seja possvel
a sua realizao (art. 167, CPP).
Tipo subjetivo
O tipo subjetivo constitudo pelo dolo ( direto ou eventual) conscincia e vontade de produzir
leso - animus laedendi ou animus vulnerandi
Admite-se a modalidade culposa (6).
Regra: modalidade comissiva, mas admite-se que seja praticado na modalidade omissiva, se o
agente ostentar o status de garantidor (art. 13, 2, CP)
Consumao
Consuma-se com a efetiva produo da ofensa integridade corporal ou sade da vtima, incluindose os resultados qualificadores previstos nos 1, 2 e 3 (leses graves, gravssimas e seguidas de
morte).
crime material (de conduta e de resultado), instantneo e, em alguns casos, de efeitos
permanentes.
Tentativa
Sempre admissvel na hiptese de leso corporal de natureza leve (crime plurissubsistente).
Sendo graves ou gravssimas as leses, so crimes qualificados pelo resultado e somente se
admitir tentativa se o delito no for preterdoloso. Segundo entendimento majoritrio da doutrina, so
exclusivamente preterdolosas as hipteses qualificadas por perigo de vida, acelerao de parto,
aborto e seguidas de morte.
Para Guilherme de Souza Nucci, somente a hiptese da leso corporal seguida de morte configura
crime exclusivamente preterdoloso, por previso expressa (art. 129, 3, CP), em razo do princpio
da excepcionalidade do tipo culposo - art. 18, p. nico, CP.
3. ESPCIES
a) LESES CORPORAIS LEVES (art. 129, caput CP)
a modalidade simples da figura tpica (hiptese encontrada por excluso das modalidades

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qualificadas).
Somente pode ser praticada a ttulo de dolo direto ou eventual.
Pena de deteno de 3 meses a 1 ano.
b) LESES CORPORAIS GRAVES (art. 129, 1, CP)
b.1) Incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 dias ("crime a prazo")
Segundo posio majoritria, o resultado qualificador pode ser produzido a ttulo de dolo ou culpa.
Admite-se a tentativa.
Qualquer ocupao habitual lcita (trabalho, estudos, esportes) - conceito funcional, no econmico; a
ocupao pode ser imoral, eticamente desvalorada (ex.: prostituio), desde que no seja ilcita.
necessrio o exame de corpo de delito complementar aps 30 dias (art. 168, 2, CPP).
b.2) Perigo de vida
Crime preterdoloso, segundo posio majoritria, a qualificadora s pode ser de natureza culposa,
pois o resultado de perigo de vida no pode ter sido desejado pelo agente, nem seu risco por ele
assumido. H dolo no cometimento das leses corporais e culpa no resultado agravador. No se
admite tentativa.
Nucci, em sentido contrrio, sustenta que possvel o dolo no resultado qualificador, respondendo o
agente pela leso corporal qualificada.
Perigo de vida = natureza e sede da leso (ex. ferimento no pulmo); probabilidade de morte no
decorrer do processo patolgico; necessrio que a situao de perigo tenha realmente se
manifestado.
O resultado perigo de vida deve ser objetivamente previsvel pelo agente (art. 19, CP). Ex.: o sujeito
no sabe que a vtima hemoflico.
b.3) Debilidade permanente de membro, sentido ou funo
Segundo a posio majoritria, o resultado qualificador pode ser produzido a ttulo de dolo ou culpa.
Admite tentativa.
Debilidade = enfraquecimento ou reduo da capacidade funcional.
Permanente = duradoura (no perptua), mesmo que reversvel aps longo tempo.
Membros = superiores (brao, antebrao e mo) e inferiores (coxa, perna e p).
Sentidos = viso, audio, olfato, tato e paladar.
Funes = atuao especfica exercida por qualquer rgo (digestiva, respiratria, circulatria,
secretora, reprodutora, sensitiva e locomotora).
b.4) Acelerao (antecipao) de parto
Segundo entendimento majoritrio, o resultado antecipao de parto somente punido a ttulo de
culpa (crime preterdoloso). Se o agente tinha a inteno de interromper a gravidez, com a expulso
do feto, o dolo era de aborto.
O dolo do agente deve ser de produzir leso corporal em mulher sabidamente grvida, sendo o
resultado agravador objetivamente previsvel. No se admite a tentativa.
Nucci, em sentido contrrio, sustenta que possvel haver tambm o dolo no resultado qualificador,
respondendo o agente somente pela leso corporal qualificada. Cabvel, para ele, a tentativa.
Se o agente desconhecia a gravidez, responder pelas leses produzidas na gestante, afastando-se
a qualificadora de antecipao de parto (art. 19, CP)
c) LESES CORPORAIS GRAVSSIMAS (art. 129, 2, CP)
c.1) Incapacidade permanente para o trabalho
O resultado qualificador pode ser produzido a ttulo de dolo direto ou eventual ou culpa. Admite-se,
portanto, a tentativa.
Inaptido permanente = impossibilidade de carter duradouro, no perptuo.
Trabalho (controvrsia):
1 Corrente: para Hungria, Damsio, Bitencourt trata-se de trabalho em sentido genrico (qualquer
espcie). Incide a qualificadora se a vtima no puder mais exercer qualquer trabalho. Paulo Jos da
Costa Jr. entende que trabalho em sentido genrico, mas depende da vtima que se, por exemplo,
for um violinista excepcional, que no pode mais tocar, a leso gravssima.
2 Corrente: Para Rogrio Greco e lvaro Mayrink da Costa trabalho em sentido restrito. Somente a
atividade desenvolvida pela vtima (natureza intelectual ou fsica). Assim, se a vtima ficar
incapacitada para o trabalho que antes desenvolvia, aplica-se a qualificadora.
c.2) Enfermidade Incurvel
O resultado qualificador pode ser produzido a ttulo de dolo direto ou eventual ou culpa. Admite-se a

21

tentativa.
Trata-se de um juzo de probabilidade: doena cuja curabilidade ainda no
conseguida no estgio atual da medicina (ex.: hepatite C).
AIDS (controvrsia: p/ R. Greco tentativa de homicdio art. 121, CP).
c.3) Perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo
O resultado qualificador pode ser produzido a ttulo de dolo direto ou eventual ou culpa.
Admite-se tentativa.
Perda = destruio, ablao ou privao.
Inutilizao = falta de utilidade, ainda que esteja presente o rgo ou membro.
Obs.: Cirurgia de mudana de Sexo (Transexual) no caracteriza leso corporal. Trata-se de fato
atpico, pois no h dolo (animus laedendi). Na verdade, o mdico est fazendo um bem ao paciente,
que, alis, presta seu consentimento na interveno cirrgica, o que pode ser interpretado como uma
causa supralegal de excluso da ilicitude. O Conselho Federal de Medicina autoriza a prtica,
afirmando no se tratar de "crime de mutilao previsto no artigo 129, CP" (Resoluo 1565/2002).
c.4) Deformidade permanente
O resultado qualificador pode ser produzido a ttulo de dolo direto ou eventual ou culpa.
Admite-se tentativa.
Deformar = modificar esteticamente a forma anteriormente existente, de forma visvel e grave o
corpo da vtima, ainda que essa visibilidade seja limitada a algumas pessoas.
A deformidade deve ser significativa, causando vexame ao portador e desgosto ou desagrado a
quem o v, sem que necessariamente atinja os limites de coisa horripilante ou aleijo.
Permanente = duradoura, mesmo que reversvel mediante cirurgia plstica.
c.5) Aborto
Segundo entendimento majoritrio, o resultado aborto somente punido a ttulo de culpa (crime
preterdoloso). No admite tentativa.
Se o agente tinha a inteno de interromper a gravidez e matar o feto ou assumiu o risco da produo
do resultado, o dolo era de aborto.
O dolo do agente deve ser somente de produzir leso corporal em mulher sabidamente grvida,
sendo o resultado agravador objetivamente previsvel. Se tambm houver dolo de provocar o aborto,
h concurso formal imprprio regra do cmulo material.
Se o dolo (direto ou eventual) era somente de produzir a morte do feto, incide o art. 125, CP (as
leses de natureza leve so inerentes ao delito de aborto). Havendo leses de natureza grave para a
gestante, h aborto qualificado (art. 127, CP).
Nucci, em sentido contrrio, sustenta que possvel o dolo no resultado qualificador (aborto),
respondendo o agente somente pela leso corporal qualificada. Cabvel, portanto, para ele a
tentativa.
d) LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE ou "HOMICDIO PRETERDOLOSO" (art. 129, 3, CP)
Crime preterdoloso por excelncia, a conduta do agente deve ter sido finalisticamente dirigida a
produo das leses corporais. O resultado morte (previsvel) atribudo a ttulo de culpa. No se
admite tentativa.
O resultado dever ser objetivamente previsvel. Ex.: rasteira na dunas - pedra oculta na areia traumatismo craniano - morte - imprevisvel (afasta a qualificadora) x rasteira nas pedras do Arpoador
- batida da cabea no cho - morte - previsvel (incide a qualificadora).
Para Bitencourt, se ao no orientada com o nimo de lesar a integridade corporal, mas executada
com imprudncia, causando o resultado morte, configura-se homicdio culposo.
e) LESO CORPORAL CULPOSA (ART. 129, 6, CP)
No h distino entre maior ou menor importncia do dano material (leso corporal), a pena a
mesma para leso leve e grave (item 42, da Exposio de motivos parte especial). A gravidade da
leso repercute na aplicao da pena, mas no modifica a natureza do delito.
PERDO JUDICIAL (Art. 129, 8, CP).
Aplica-se leso corporal culposa o fundamento do art. 121, 5, CP para o perdo judicial.
Ateno: Leso corporal culposa na conduo de veculo automotor (art.303, CTB) - pena 6 meses a
2 anos e suspenso/proibio de dirigir (pena mais grave do que a prevista no CP = deteno de 2
meses a 1 ano).
f) LESES CORPORAIS QUALIFICADAS POR VIOLNCIA DOMSTICA ou "LESES CORPORAIS
DOMSTICAS" (art. 129, 9, CP)
Os pargrafos 9 e 10 foram acrescentados pela lei n 10886/2004 e, posteriormente, a lei n
11340/2006 (Lei "Maria da Penha") modificou a pena.
9 - leses corporais de natureza leve + violncia domstica pena de deteno de 3 meses a 3

22

anos.
10 - CAUSA DE AUMENTO DE PENA, nos casos dos 1 a 3 - leses de
natureza grave, gravssima e seguidas de morte + violncia domstica - aumento de 1/3 nas
penas cominadas.
Sujeitos passivos: ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro.
Basta a relao domstica, prescindindo-se a coabitao entre autor e vtima.
Conceito de violncia domstica e familiar contra a mulher (art. 5, Lei n 11340/06).
Art. 5o Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer
ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico
e dano moral ou patrimonial:
I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas,
com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas;
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se
consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida,
independentemente de coabitao.
Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual.
Se a vtima mulher, impe-se tratamento mais severo:
Veda-se a aplicao da lei 9099/95, impedindo a suspenso condicional do processo:
Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente
da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995.
Veda-se, a ainda, a aplicao de pena de cesta bsica ou outra prestao pecuniria, bem como o
pagamento isolado de multa. Todavia, a doutrina majoritria entende cabvel a aplicao do art. 44,
CP, por se tratar de leso corporal leve.
Art. 17. vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, de penas de
cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que implique o
pagamento isolado de multa.
11 CAUSA DE AUMENTO DE PENA - se a violncia praticada no mbito domstico contra pessoa
portadora de deficincia - aumento de 1/3.
INFORMATIVO 383/STJ
3 SEO
COMPETNCIA. JUIZADO ESPECIAL. VIOLNCIA DOMSTICA.
V-se a legalidade da Resoluo n. 7/2006 do TJDFT, que atribuiu aos juizados especiais criminais (com
exceo de determinadas circunscries) a competncia para as causas decorrentes de violncia familiar
e domstica contra a mulher. Note-se que no se trata de aplicar a Lei n. 9.099/1995 a esses casos (o
que vetado pelo art. 41 da Lei n. 11.340/2006), pois, no art. 2 daquela resoluo, est expressamente
ressaltado que os procedimentos institudos pela Lei n. 9.099/1995 no se confundem com os da Lei
11.340/2006: h o alerta de que eles devem ser aplicados separadamente, conforme seus respectivos
ritos. Precedente citado: CC 96.522-MG, DJ 19/12/2008. CC 97.456-DF, Rel. Min. Maria Thereza de
Assis Moura, julgado em 11/2/2009.
INFORMATIVO 384/STJ
3 SEO
COMPETNCIA. AGRESSO. NAMORO.
Discute-se, em conflito de competncia, se o disposto na Lei n. 11.340/2006 (Lei Maria da Penha)
aplicvel s relaes entre namorados. Para a Min. Relatora, como o art. 5 da citada lei dispe que a
violncia domstica abrange qualquer relao ntima de afeto e dispensa a coabitao, cada
demanda deve ter uma anlise cuidadosa, caso a caso. Deve-se comprovar se a convivncia
duradoura ou se o vnculo entre as partes eventual, efmero, uma vez que no incide a lei em
comento nas relaes de namoro eventuais. No caso, o suposto fato delituoso no se amolda aos
requisitos exigidos na Lei Maria da Penha. Dessa forma, a Seo declarou competente o juzo de Direito
do juizado especial criminal, o suscitado. Precedente citado: CC 85.425-SP, DJ 26/6/2007. CC 91.979MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 16/2/2009.
INFORMATIVO 388/STJ
3 SEO
LEI MARIA DA PENHA. EX-NAMORADA. RELAO NTIMA. AFETO.
Na espcie, foi lavrado termo circunstanciado para apurar a conduta do ru, suspeito de ameaar sua exnamorada. O juzo de Direito declinou da competncia para o juizado especial, aduzindo que a conduta
narrada nos autos no se encontra dentro das perspectivas e finalidades inerentes Lei da Violncia
Domstica. Por sua vez, o juizado especial criminal entendeu por suscitar conflito perante o Tribunal de
Justia, pois o caso em anlise enquadrar-se-ia na Lei Maria da Penha, e este declinou da competncia
para o STJ. A Min. Relatora entendeu que a Lei n. 11.340/2006, denominada Lei Maria da Penha, em seu
art. 5, III, caracteriza como violncia domstica aquela em que o agressor conviva ou tenha convivido
com a ofendida, independentemente de coabitao. Contudo necessrio salientar que a
aplicabilidade da mencionada legislao a relaes ntimas de afeto, como o namoro, deve ser

23

analisada em face do caso concreto. No se pode ampliar o termo relao

ntima de afeto para abarcar um relacionamento passageiro, fugaz ou
espordico. In casu, verifica-se nexo de causalidade entre a conduta criminosa e a relao de
intimidade existente entre agressor e vtima, que estaria sendo ameaada de morte aps romper o
namoro de quase dois anos, situao apta a atrair a incidncia da referida lei. Assim, a Seo
conheceu do conflito para declarar a competncia do juzo de Direito. Precedente citado: CC 90.767-MG,
DJe 19/12/2008. CC 100.654-MG, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 25/3/2009.
4. CAUSAS DE DIMINUIO, SUBSTITUIO E AUMENTO DE PENA
a) CAUSA DE DIMINUIO DE PENA (4):
Redao idntica ao 1, do art. 121, CP (homicdio "privilegiado").
Aplica-se o mesmo raciocnio = presentes os requisitos DEVE incidir a causa de diminuio. PODE =
reduo de 1/6 a 1/3.
Incide em todas as modalidades de leso: leve, grave, gravssima, seguida de morte e violncia
domstica (por questes de poltica criminal - provocaes da vtima).
b) SUBSTITUIO DA PENA (5)
1 Hiptese: Se h leses corporais leves + hipteses do 4 (privilgio).
2 Hiptese: Se h leses corporais leves recprocas (pressupe que ambas as leses so injustas).
Procede-se substituio da pena de deteno por multa.
Na primeira hiptese, o julgador deve optar pela reduo da pena (4) ou pela substituio por
multa (5), no cabendo cumulao.
Incabvel a substituio na hiptese de violncia domstica contra mulher (9), por expressa vedao
legal de aplicao de pena de multa isoladamente (art. 17, da lei 11340/06).
c) AUMENTO DE PENA
c.1) 7: Aumenta-se a pena de 1/3 em qualquer das hipteses do artigo 121, 4, CP :
Para leses corporais culposas:
1. inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio - no se confunde com impercia (falta
de capacidade, de conhecimentos tcnicos, de habilidade, destreza ou competncia para o exerccio de
qualquer atividade profissional); O agente, embora portador de conhecimentos tcnicos necessrios para
o exerccio de sua profisso, arte, ou ofcio, deliberadamente o desatende. A inconsiderao com que
age, desprezando as regras de seu ofcio e, por esse desinteresse, provoca o fato punvel.
2. Omisso de socorro - exige-se a conduta culposa antecedente + a inexistncia de morte instantnea
(torna vivel o socorro prestado pelo agente).
3. No busca diminuir as conseqncias do delito, atenuando os desdobramentos da conduta
culposa (redundncia com a omisso de socorro).
4. A fuga para evitar a priso em flagrante - magnitude do injusto + razes de poltica criminal
( favorecimento da eficincia da administrao da justia).
Para leses corporais dolosas (parte final) - vtima menor de 14 anos ou maior de 60 anos.
c.2) 10 - aumento de 1/3 nas penas cominadas nos 1 a 3 - leses de natureza grave, gravssima e
seguidas de morte + violncia domstica.
c.3) 11 - aumento de 1/3 na pena cominada no 9, se a violncia domstica for cometida contra pessoa
portadora de deficincia (definidas nos art. 3 e 4, do Decreto 3298/99, que regulamentou a lei
7853/89).
5. PENA, INICIATIVA DA AO PENAL E COMPETNCIA
Leso corporal leve ou simples (art. 129, CP) - deteno, de 3 meses a 1 ano.
Leso corporal culposa (6) - deteno, de 2 meses a 1 ano.
Competncia dos Juizados Especiais Criminais.
Admitem composio dos danos (art. 72, da lei 9099/95) e transao penal (art. 76).
Ao penal pblica condicionada representao do ofendido (art. 88, da lei 9099/95).

Leso corporal leve com violncia domstica (9) - deteno, de 3 meses a 3 anos.
1 corrente (Greco): ao penal pblica condicionada representao do ofendido (art. 88,
da lei 9099/95), por se tratar de leso leve. A redao do artigo 16, da lei 11340/2006, apesar de
ruim, parece dar margem a este entendimento.
2 corrente (Nucci, STJ): ao penal pblica incondicionada (a lei 10886/04 com alterao da lei
11340/06 criou novo tipo penal). Bitencourt, apesar de no se posicionar, sugere essa alterao como
inovao relevante no mbito da lei.
INFORMATIVO 382/STJ
6 TURMA
LEI MARIA DA PENHA. AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA.
A Turma, por maioria, denegou a ordem, reafirmando que, em se tratando de leses corporais leves e
culposas praticadas no mbito familiar contra a mulher, a ao , necessariamente, pblica

24

incondicionada. Explicou a Min. Relatora que, em nome da proteo famlia,

preconizada pela CF/1988, e frente ao disposto no art. 88 da Lei n. 11.340/2006 (Lei
Maria da Penha), que afasta expressamente a aplicao da Lei n. 9.099/1995, os institutos
despenalizadores e as medidas mais benficas previstos nesta ltima lei no se aplicam aos casos de
violncia domstica e independem de representao da vtima para a propositura da ao penal pelo MP
nos casos de leso corporal leve ou culposa. Ademais, a nova redao do 9 do art. 129 do CP, feita
pelo art. 44 da Lei n. 11.340/2006, impondo a pena mxima de trs anos leso corporal qualificada
praticada no mbito familiar, probe a utilizao do procedimento dos juizados especiais e, por mais um
motivo, afasta a exigncia de representao da vtima. Conclui que, nessas condies de procedibilidade
da ao, compete ao MP, titular da ao penal, promov-la. Sendo assim, despicienda, tambm,
qualquer discusso da necessidade de designao de audincia para ratificao da representao,
conforme pleiteava o paciente. Precedentes citados: HC 84.831-RJ, DJe 5/5/2008, e REsp 1.000.222-DF,
DJe 24/11/2008. HC 106.805-MS, Rel. Min. Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ-MG),
julgado em 3/2/2009.
INFORMATIVO 385/STJ
6 TURMA
LEI MARIA DA PENHA. REPRESENTAO.
A Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, concedeu a ordem de habeas corpus, mudando o
entendimento quanto representao prevista no art. 16 da Lei n. 11.340/2006 (Lei Maria da Penha).
Considerou que, se a vtima s pode retratar-se da representao perante o juiz, a ao penal
condicionada. Ademais, a dispensa de representao significa que a ao penal teria prosseguimento e
impediria a reconciliao de muitos casais. HC 113.608-MG, Rel. originrio Min. Og Fernandes, Rel. para
acrdo Min. Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ-SP), julgado em 5/3/2009.
INFORMATIVO 395/STJ
6 TURMA
COMPETNCIA. HOMICDIO. VIOLNCIA DOMSTICA.
Preliminarmente, a Turma entendeu que o MP tem legitimidade para propor habeas corpus que objetiva o
julgamento pela autoridade que entende competente. No se trata de reviso pro societate, mas sim questo
de ordem pblica, qual seja, a competncia rationae materiae. No mrito, asseverou que a Lei de
Organizao Judiciria local, no caso, o Distrito Federal, estabelece que cabe ao juiz presidente do Tribunal
do Jri processar os feitos de sua competncia, ainda que anteriores propositura da ao penal (art. 19 da
Lei n. 8.185/1991, com a redao da Lei n. 9.699/1998). Assim, nulo o processo por crime doloso contra
a vida, mesmo que decorrente de prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, que
transita perante o juizado especial criminal. Logo, ao prosseguir o julgamento, a Turma concedeu a ordem
para anular o processo a partir do recebimento da denncia, encaminhando os autos para o Tribunal do Jri,
o competente para processar e julgar o feito. HC 121.214-DF, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura,
julgado em 19/5/2009.

Admite suspenso condicional do processo (art. 89, da lei 9099/95), salvo se h violncia
domstica e familiar contra a mulher, pois o art. 41, da lei 11340/06 afasta a aplicao da lei
9099/95.

Leso corporal grave (1) - recluso, de 1 a 5 anos.

Ao penal pblica incondicionada
Admite suspenso condicional do processo (art. 89, da lei 9099/95)
Leso corporal gravssima (2) - recluso, de 2 a 8 anos.
Leso corporal seguida de morte (3) - recluso, de 4 a 12 anos.
* ao penal pblica incondicionada
Obs1.: Princpio da Insignificncia e leso corporal - H quem entenda possvel a aplicao quando,
no caso concreto, a proteo conferida pelo Estado por meio do Direito Penal integridade corporal ou
sade faz-se desnecessria, dada a pouca ou nenhuma importncia (insignificncia) da leso sofrida
pela vtima. Ex.: espetar algum com um alfinete. [Greco]
Obs.2: Leso corporal x Vias de fato (art. 21, do DL n 3688/41) - a distino est no dolo do agente.
Na leso corporal, o dolo de ofender a integridade corporal ou a sade da vtima (animus laedendi - ex.
soco). Nas vias de fato, apesar de dirigir-se contra a vtima, a conduta no tem a magnitude da primeira
(ex. tapa/ empurro); caracterizam-se pela prtica de atos agressivos, sem animus laedendi/vulnerandi,
dos quais no resultem danos corporais; violenta ao contra algum, com a inteno de causar-lhe um
mal fsico, sem, contudo feri-lo.
Obs.3: Consentimento do ofendido: poder afastar a ilicitude, sendo considerado uma causa
supralegal, desde que a leso corporal praticada seja de natureza leve (na hiptese, a integridade
corporal e a sade seriam bens disponveis). ex. tatuagem, depilao.

25

CAPTULO III
DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE
INTRODUO AOS CRIMES DE PERIGO
1. Delito de dano ou de leso - exige-se a efetiva leso ou dano ao bem juridicamente protegido pelo
tipo penal.
2. Delito de perigo - no se exige a efetiva leso ou dano, mas a prtica de um comportamento que
configure a probabilidade de dano ao bem juridicamente tutelado. um degrau antecedente ao crime
de dano. Para alguns doutrinadores, o crime de perigo tem natureza subsidiria - o crime de dano
absorve o delito de perigo.
3. Perigo probabilidade de leso a um bem jurdico-penal.
4. Objetivo da incriminao - proibir comportamentos que tenham a probabilidade de causar danos
aos bens jurdicos-penais ou impor condutas a fim de evitar dano.
5. Delitos de perigo concreto: a exigncia do perigo faz parte do tipo objetivo (elemento normativo).
Para que haja consumao, alm da comprovao da conduta do agente, necessria a
demonstrao da real ocorrncia do perigo de dano para o bem jurdico (delito de resultado de
perigo).
indispensvel que o juiz verifique se o perigo ocorreu ou no no caso concreto (proximidade do
perigo + capacidade lesiva do risco).
O momento avaliao do perigo ex post (depois do comportamento) - Princpio da Lesividade - a
no-produo do resultado de perigo significa a no-ocorrncia de condies necessrias para tanto.
6. Delitos de perigo abstrato: o perigo constitui unicamente a ratio legis, o motivo que inspirou o
legislador a criar a figura delitiva. Castiga-se a perigosidade da conduta.
O perigo no elemento normativo do tipo objetivo, pois h uma presuno legal iuris tantum de
perigo na conduta.
Para ocorrer a consumao no necessrio que se verifique qualquer perigo real para o bem
jurdico tutelado, bastando a comprovao da atividade finalstica supostamente perigosa descrita no
tipo penal (delito de mera atividade).
O momento avaliao do perigo ex ante (no momento do incio da realizao) pela simples
verificao do comportamento proibido ou imposto pelo tipo penal.
Assim, considera-se a posio do autor no momento do incio da ao, as circunstncias do caso
concreto, os conhecimentos do autor e a experincia comum.
Se a produo do resultado no se afigura absolutamente improvvel, a ao era perigosa, no
bastando a previsibilidade objetiva do resultado.
O perigo inerente ao, logo, uma vez comprovada a absoluta ausncia de perigo para o bem
jurdico, a conduta atpica.
7. Crtica (Greco): A previso de crimes de perigo abstrato implica violao ao Princpio da Lesividade,
pois o Direito Penal s deve intervir se houver ameaa de leso ou perigo para concretos bens
jurdicos. Os crimes de perigo abstrato devem ser reinterpretados no sentido de se exigir efetiva
comprovao do perigo, ou seja, devem ser tratados, na medida do possvel, como infraes de
perigo concreto.
FIGURAS TPICAS
PERIGO DE CONTGIO VENREO
Art. 130 - Expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, a contgio de
molstia venrea, de que sabe ou deve saber que est contaminado:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
1 - Se inteno do agente transmitir a molstia:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
2 - Somente se procede mediante representao.
1. Bem jurdico: Sade da pessoa humana (incolumidade contra doenas venreas).
2. Sujeito ativo: qualquer pessoa contaminada por doena venrea (delito comum). Para Greco
prprio.
3. Sujeito passivo: qualquer pessoa (irrelevante o consentimento do ofendido, em razo da
indisponibilidade do bem e do interesse pblico em evitar a transmisso de doenas).
4. Tipo objetivo:
Expor algum a contgio. Para a maioria da doutrina delito de perigo abstrato. Para Bitencourt
perigo concreto.
de molstia venrea (elemento normativo extrapenal) - blenorragia, sfilis etc
AIDS - no doena venrea, ainda que transmissvel atravs de contato sexual - DST (de acordo
com o propsito (DOLO) do agente, pode tipificar: art. 131 ou 129, 2, II ou 121, CP).

26

Meio de execuo vinculado: por meio de relaes sexuais - conceito mais

abrangente (cpula - conjuno carnal - e seus equivalentes fisiolgicos ou
qualquer ato libidinoso (destinado a satisfao do desejo sexual).
indispensvel o contato corporal direto. No responde o agente pelo contgio subseqente
(mediato).
molstia venrea grave + ato no libidinoso = art. 131, CP
molstia grave (no venrea) + ato libidinoso = art. 131, CP
5. Tipo Subjetivo:
No caput - Para a maioria da doutrina: DOLO DE PERIGO direto (sabe) ou eventual (deve saber).
Para Bitencourt: h dolo direto (conscincia + vontade) em ambas as expresses sabe (tem
conscincia) ou deve saber (possibilidade de ter conscincia).
no 1: DOLO DIRETO DE DANO (inteno do agente transmitir) v. item 45 da Exp. Motivos. Se
houver dolo eventual de dano, responde pela figura do caput.
No h modalidade culposa (Princpio da Excepcionalidade - art. 18, p nico, CP).
6. Consumao:
Consuma-se com o contato sexual, independentemente do efetivo contgio (delito instantneo).
H controvrsia acerca da efetiva ocorrncia da transmisso:
1 Corrente: Bitencourt, por entender que o crime de perigo de contgio venreo no subsidirio,
mas especial em relao aos delitos de dano, sustenta que o efetivo contgio, resultando leses
corporais leves, mero exaurimento, logo o agente no h que responder pelo crime de dano
(leses corporais). Como o dolo de perigo, presume-se que o agente no tenha querido transmitir
efetivamente a molstia. Assim, s poderia responder por leso corporal culposa, mas esta ficaria
afastada, por ser punida com sano menor que a cominada ao crime de perigo em estudo.
Contudo, na hiptese do 1, do art. 130, a situao distinta, pois h dolo direto de dano. Assim, se
houver leses corporais (leves, graves ou gravssimas) em razo do efetivo contgio, o sujeito
continuar respondendo por este tipo penal qualificado (1). Se, entretanto, ocorrer o resultado
morte, dever responder pelo art. 129, 3, CP.
2 Corrente: Para Noronha, Fragoso, Rogrio Greco e Moura Teles, que entendem que o delito de
perigo tem natureza subsidiria em relao ao delito de dano, se do contgio resultar leses
corporais de natureza leve, prevalece o delito do artigo 130, CP.
Se as leses forem de natureza grave, gravssima ou seguidas de morte, pelo critrio da
consuno, o tipo de contedo penal mais amplo (norma consuntiva - art. 129, 1, 2, 3, CP)
absorve o de menor abrangncia (norma consumida - art. 130, CP), que constitui uma etapa daquele.
CONCURSO DE CRIMES: possvel a hiptese de concurso formal imprprio entre crime contra
os costumes e o crime de perigo de contgio venreo, seja na figura bsica, seja na figura
qualificada. Ex.: estupro ou atentado violento ao pudor e perigo de contgio de doena venrea.
7. Tentativa: admissvel, em tese, no crime plurissubsistente, se por circunstncias alheias vontade do
agente, no houver contato sexual (conjuno carnal ou atos libidinosos).
8. Forma Qualificada(1)

Se o agente tem a inteno de transmitir a molstia, no apenas de criar a situao de perigo de

contgio. H dolo de dano. Trata-se de delito de dano que o legislador excepcionalmente inseriu no
captulo dos crimes de perigo.

crime formal. Pune-se a conduta de manter relao sexual ou outro ato libidinoso com a vtima
desejando transmitir-lhe a doena venrea (a fim de causar-lhe um dano), embora seja
dispensvel a efetiva contaminao (resultado naturalstico).
9. Pena:

caput - deteno, de 3 meses a 1 ano ou multa.

1 recluso, de 1 a 4 anos e multa.

10. Ao Penal pblica condicionada representao (2)

A representao condio de procedibilidade indispensvel ao exerccio da ao penal - razes de

poltica criminal).
11. Competncia:
Juizado Especial Criminal (art. 61, lei 9099/95) para o tipo bsico do caput admite-se transao
penal/composio.
Na forma qualificada, a competncia do juzo comum e se admite a suspenso condicional do
processo (art. 89, lei 9099/95).
PERIGO DE CONTGIO DE MOLSTIA GRAVE
Art. 131 - Praticar, com o fim de transmitir a outrem molstia grave de que est contaminado, ato
capaz de produzir o contgio:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1. Bem jurdico: Sade e incolumidade fsica da pessoa humana.

27

2. Sujeito ativo: qualquer pessoa contaminada por molstia grave e contagiosa (delito
comum; para Greco prprio). Se apenas supe estar contaminado sem de fato estar,
crime impossvel (absoluta ineficcia do meio).
3. Sujeito passivo: qualquer pessoa determinada no contaminada. Se j estiver contaminada, crime
impossvel (absoluta impropriedade do objeto).
4. Tipo objetivo:
Praticar ato capaz de produzir o contgio de molstia grave de que est contaminado.
delito de resultado cortado - "fim de transmitir" - consiste na realizao de um ato visando
produo de um resultado (contgio) que fica fora do tipo e sem a interveno do autor.
Molstia grave aquela que afeta seriamente a sade, perturbando o funcionamento do organismo
(elemento normativo extrajurdico do tipo - delimitao a ser dada pela cincia mdica/ constatao
via percia).
indispensvel que a molstia seja transmissvel por contgio (lepra, tuberculose).
Qualquer meio delito de forma livre meios diretos (contato corpreo) ou indiretos (objetos
contaminados).
5. Tipo Subjetivo:
Dolo direto de dano (vontade livre e consciente dirigida pratica de ato idneo a transmitir a
molstia grave) + Elemento subjetivo do injusto (finalidade transcendente - especial fim de agir delito de tendncia interna transcendente) - "com o fim de transmitir".
No h modalidade culposa (Princpio da Excepcionalidade - art. 18, p nico, CP)
6. Consumao:
Consuma-se o crime com a prtica de conduta idnea transmisso da doena (delito formal),
independentemente do efetivo contgio.
Se houver efetivo contgio, h exaurimento do crime. Se houver leses corporais leves ou graves,
incide o sujeito nas penas do crime do artigo 131, CP. Se, entretanto, as leses forem gravssimas
responder pelo art. 129, 2, CP ou, se ocorrer o resultado morte, dever responder pelo art. 129,
3, CP.
Se o contgio da pessoa visada implica criao de perigo comum (ex.: propagao de epidemia) - h
concurso formal do crime do artigo 131 com art. 267, 2 (epidemia culposa) ou com art. 268, CP).
7. Tentativa: admissvel, em tese, no crime plurissubsistente, se por circunstncias alheias vontade do
agente, no houve a prtica do ato idneo transmisso da doena.
8. Pena:

Recluso, de 1 a 4 anos e multa.

Admite-se a suspenso condicional do processo (art. 89, lei 9099/95).
9. Ao Penal pblica incondicionada.
PERIGO PARA A VIDA OU SADE DE OUTREM
Art. 132 - Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.
Pargrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da sade
de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos
de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998).
1. Bem jurdico: Vida e Sade da pessoa humana (expostas a perigo direto e iminente).
2. Sujeito ativo: qualquer pessoa (delito comum).
3. Sujeito passivo:
Qualquer pessoa individualizada (determinada).
irrelevante o consentimento do ofendido.
Se o sujeito passivo tem o dever legal de arrostar o perigo (bombeiro, policial) ou se o perigo
inerente ao exerccio do ofcio ou profisso (piloto de prova, operrio da indstria de armamentos,
explosivos) no h o crime previsto no art. 132, CP.
4. Tipo objetivo:
Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto (dirigido a pessoas determinadas) e iminente
(prestes a acontecer, sendo irrelevante o perigo futuro, remoto ou presumido) - delito de perigo
concreto.
Pargrafo nico: "em desacordo com as normas legais" - norma penal em branco.
Trata-se de delito expressamente subsidirio - "se o fato no constituir crime mais grave" (ex.:
art.15, da lei 10826/2003 - disparo de arma de fogo; art. 306 e 311, da Lei 9503/97).
5. Tipo Subjetivo:

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Dolo direto de perigo (vontade livre e consciente dirigida pratica de ato idneo
a expor outrem a perigo) ou eventual (no deseja diretamente, mas prev e aceita

o perigo).
Se o dolo de dano - ofender a sade/integridade fsica ou suprimir a vida, trata-se, respectivamente
de leso corporal ou homicdio.
No h modalidade culposa (Princpio da Excepcionalidade - art. 18, p nico, CP).
6. Consumao:
Ocorre com a efetiva exposio da sade ou a da vida vtima a perigo direto e iminente (concreto).
7. Tentativa: Sendo crime plurissubsistente (possvel fracionar-se o iter criminis), admissvel, se por
circunstncias alheias vontade do agente, no houve exposio a perigo.
8. Causa de Aumento de Pena (par. nico): aumenta-se de 1/6 a 1/3 (acrescido pela lei 9777/98).
Circunstncia: ransporte de pessoas para prestao de servios em estabelecimentos de qualquer
natureza, em desacordo com as normas legais (lei penal em branco) h maior desvalor da conduta.
9. Pena:

caput - deteno, de 3 meses a 1 ano.

pargrafo nico: aumento de 1/6 a 1/3 .
9. Competncia:
Juizado Especial Criminal (art.61, lei 9099/95).
Admite-se a transao penal e a suspenso condicional do processo (art.89, lei 9099/95).
10. Ao Penal pblica incondicionada.
ABANDONO DE INCAPAZ
Art. 133 - Abandonar pessoa que est sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade, e, por
qualquer motivo, incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos.
1 - Se do abandono resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de um a cinco anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
Aumento de pena
3 - As penas cominadas neste artigo aumentam-se de um tero:
I - se o abandono ocorre em lugar ermo;
II - se o agente ascendente ou descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da vtima.
III se a vtima maior de 60 (sessenta) anos (Includo pela Lei n 10.741, de 2003)
1. Bem jurdico: Vida e Sade da pessoa humana.
2. Sujeito ativo: aquele que tenha especial relao de assistncia (a condio de garantidor do bem
jurdico elementar do tipo) para com a vtima (delito especial prprio) relao de cuidado, guarda,
vigilncia ou imediata autoridade. No havendo este vnculo, o abandono pode configurar omisso de
socorro (art. 135, CP) ou exposio a perigo (art. 132, CP).
3. Sujeito passivo: pessoa que, estando sob cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade do sujeito ativo,
revela-se incapaz de defender-se dos riscos resultantes do abandono. No se confunde com
capacidade civil. irrelevante o consentimento da vtima.
4. Tipo objetivo:
Abandonar (desamparar, deixar sem assistncia) pessoa que est sob seu cuidado, guarda,
vigilncia ou autoridade, e, por qualquer motivo, incapaz de defender-se dos riscos resultantes do
abandono.
Abandono (temporrio ou definitivo): implica deixar a vtima desamparada ou sob o poder de quem
no lhe dispensa a devida assistncia.
indispensvel que haja entre o sujeito ativo e a vtima uma especial relao, cuja transgresso
acarrete perigo concreto (efetivamente provado) incolumidade desta.
No h perigo se o agente, aps abandonar a vtima:
adota medidas hbeis a afastar perigo a sua incolumidade, ou
deixa-a em lugar onde lhe dispensada assistncia ou
fica observando a distncia, aguardando que terceiro recolha a vtima.

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Cuidado: a assistncia a quem, acidentalmente, se encontra incapacitado de

defender-se (enfermeiro/paciente).

Guarda: a assistncia permanente prestada ao incapaz de zelar por si prprio (pai/filho).

Vigilncia: a assistncia acautelatria p/ resguardar a integridade de outrem (guia/turista; salvavidas/banhistas).
Autoridade: o poder (pblico/privado) exercido por algum sobre outrem (diretor/aluno;
sargento/soldado; agente penitencirio/preso).
A conduta pode ser comissiva (ex. conduz a vtima a lugar perigoso e a abandona) ou omissiva (
crime omissivo prprio, pois a qualidade de garantidor inerente ao tipo penal) - no impedir o
perigo. Ex.: enfermeiro se omite e deixa o doente mental escalar o telhado expondo-o a perigo.
5. Tipo Subjetivo:
Dolo direto (vontade livre e consciente dirigida pratica de abandonar a perigo) ou eventual (no
deseja diretamente, mas prev e aceita o perigo).
No h modalidade culposa (Princpio da Excepcionalidade - art. 18, p nico, CP).
6. Consumao:
Ocorre com o efetivo abandono, se deste resultar perigo concreto sade ou vida da vtima.
delito instantneo (consumao ocorre num momento certo, que pode ter efeitos permanentes, se
ocorrer dano - objeto jurdico destrutvel).
7. Tentativa: sendo crime plurissubsistente, em tese, admissvel, quando por circunstncia alheia
vontade do agente afasta-se a possibilidade do perigo concreto.
8. Formas qualificadas (delito qualificado pelo resultado - preterdoloso - pune-se o resultado agravador
a ttulo de culpa).
O dolo inicial de perigo que, por natureza, incompatvel com o dolo de dano. O agente no pode
ter desejado nem assumido o risco do resultado.
1 - se resulta leso corporal grave (leia-se grave ou gravssima, pois no h distino) - recluso,
de 1 a 5 anos (mesma pena de leso corporal grave - art. 129, 1, CP).
2 - se resulta morte - recluso, de 4 a 12 anos (mesma pena de leso corporal seguida de morte art. 129, 3, CP).
Ateno! Bitencourt distingue duas hipteses:
1 situao - o sujeito passivo capaz de defender-se e o sujeito ativo garantidor - se a omisso
deste permite a ocorrncia do resultado, aplica-se a regra do art. 13, 2, CP - omisso imprpria.
Ex.: banhista sabe nadar, mas passa mal e se afoga pela omisso do guardio.
2 situao - o sujeito passivo incapaz de defender-se e o sujeito ativo o garantidor na relao
especial descrita no crime de perigo. Se este abandonar o sujeito passivo, por ao ou omisso, e
sobrevier o resultado de dano, aplicam-se as formas qualificadas (art. 133, 1 e 2).
Ex.: sargento experiente em instruo na selva abandona peloto de recrutas prpria sorte (perigo),
os quais acabam sofrendo leses corporais de natureza grave (resultado mais grave).
Para Rogrio Greco, se h resultado na forma de leses corporais de natureza leve, responde por
concurso formal. Entretanto, parece melhor o entendimento de que as leses leves estariam
absorvidas como mero exaurimento do crime de perigo, j que a pena em abstrato deste superior
do caput do artigo 129, CP. As leses leves poderiam funcionar como circunstncia judicial
(conseqncia do crime) elevando a pena-base.
9. Causas de Aumento de Pena (3): +1/3

Em lugar ermo (habitualmente isolado, solitrio, pouco freqentado) - afasta-se a majorante se

o lugar est acidentalmente ermo ou se o local est habitado.

Se o agente ascendente ou descendente, irmo, tutor ou curador, cnjuge da vtima

(deveres inerentes de parentesco, matrimnio, tutela, curatela).

E o companheiro? Em observncia ao princpio da legalidade, na vertente nullum crimen nulla

poena sine lege stricta, que probe o emprego de analogia in malam partem, no se pode aplicar a
causa de aumento de pena, pois os termos cnjuge e companheiro denotam situaes jurdicas
diferentes, no obstante haver o dever de assistncia entre companheiros (art. 1724, CC). A
enumerao taxativa.
Se a vtima maior de 60 anos (Lei 10741/2003 - estatuto do idoso) - a qualidade da vtima afasta a
possibilidade de uma efetiva reao e aumenta a probabilidade de produo do resultado (maior
perigo da ao).
10. Pena:
caput - deteno de 6 meses a 3 anos.

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 1 - se resulta leso corporal grave - recluso, de 1 a 5 anos.

2 - se resulta morte - recluso, de 4 a 12 anos.
3 Causas de Aumento de Pena : +1/3.
Admite-se a suspenso condicional do processo (art.89, lei 9099/95) para as hipteses do caput (tipo
penal bsico) e do 1 (forma qualificada por leses corporais graves).
11. Ao Penal pblica incondicionada.

EXPOSIO OU ABANDONO DE RECM-NASCIDO

Art. 134 - Expor ou abandonar recm-nascido, para ocultar desonra prpria:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - deteno, de um a trs anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - deteno, de dois a seis anos.
Conceito: trata-se de espcie privilegiada de abandono de incapaz, erigida categoria de delito
autnomo (delictum exceptum) - modalidade especial.
1. Bem jurdico: Vida e Sade do recm-nascido (at sete dias, segundo a doutrina).
O objeto material o recm-nascido.
2. Sujeito ativo: a me que concebe extramatrimonium (critrio restritivo) - crime prprio.
Em caso de concurso de pessoas, comunica-se aos eventuais co-autores ou particpes o motivo de
honra, condio pessoal, j que se trata de elementar do tipo (art. 30, CP).
A honra sexual. No se aplica o motivo de honra meretriz, "me solteira" com prole numerosa
cuja gravidez notria ou patente, mulher que sabidamente j tem prole ilegtima.
3. Sujeito passivo: o recm-nascido, ou seja, a criana nos primeiros dias aps o parto, quando ainda
se possa evitar a divulgao de seu nascimento e ocultar a desonra.
4. Tipo objetivo:

Expor ou abandonar (do ponto de vista jurdico-penal utilizados como sinnimos) recmnascido, para ocultar desonra prpria (tipo misto alternativo).

Abandono (temporrio ou definitivo, o lapso da durao indiferente) implica deixar a vtima

desamparada ou sob o poder de quem no lhe dispensa a devida assistncia.

indispensvel que ocorra perigo concreto (efetivamente provado) incolumidade do recmnascido. Caso contrrio no haver crime.

No h perigo (e no h crime) se o agente, aps abandonar a vtima, adota medidas hbeis

a afastar perigo a sua incolumidade, ou deixa-a em lugar onde lhe dispensada assistncia ou fica
observando a distncia, aguardando que terceiro recolha a vtima. ntida a ausncia do dolo de
abandonar.

5. Tipo Subjetivo:
Dolo direto de perigo (vontade livre e consciente dirigida pratica de ato idneo a expor ou
abandonar) + Elemento subjetivo do injusto (finalidade transcendente - especial fim de agir - delito
de tendncia interna transcendente) - "para ocultar desonra prpria" - ausente o motivo de honra, h
desclassificao para o artigo 133, CP.
No h modalidade culposa (Princpio da Excepcionalidade - art. 18, p nico, CP).
Modalidade comissiva - h deslocamento (Fragoso). Ex.: me leva o recm-nascido a lugar ermo e o
abandona.
Modalidade omissiva - no h deslocamento. Ex.: aps o parto, a me abandona o filho no local.
6. Consumao:
Ocorre com a efetiva exposio ou abandono, se deste resultar perigo concreto sade ou vida
do neonato.
delito instantneo (consumao ocorre num momento certo) que pode ter efeitos permanentes na
forma qualificada - objeto jurdico destrutvel.
7. Tentativa: por ser crime plurissubsistente, admissvel a tentativa quando, por circunstncia alheia
vontade do agente, afasta-se a possibilidade do perigo (ex.: me surpreendida quando se dirige a um
lugar remoto para abandonar o recm-nascido).

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8. Formas qualificadas (delito qualificado pelo resultado (preterodoloso) - pune-se a

ttulo de culpa):
1 - se resulta leso corporal grave - deteno, de um a trs anos.
2 - se resulta morte - deteno, de dois a seis anos (mesma pena do infanticdio).
obs.: se h animus necandi (dolo de matar), o abandono considerado meio de execuo do
homicdio. Pode-se invocar, na hiptese, relevante valor moral (ocultar desonra).
9. Pena:
Tipo simples - caput - deteno, de seis meses a dois anos - competncia do Juizado Especial
Criminal (art. 61, lei 9099/95) - admite transao penal e suspenso condicional.
Tipo qualificado - 1 - se resulta leso corporal de natureza grave - deteno, de um a trs anos admite a suspenso condicional do processo (art.89, lei 9099/95) .
Tipo qualificado - 2 - se resulta morte - deteno, de dois a seis anos (pena idntica do
infanticdio).
10. Ao Penal pblica incondicionada.

OMISSO DE SOCORRO
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana
abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo;
ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza
grave, e triplicada, se resulta a morte.
1. Bem jurdico: Vida e Sade da pessoa humana.
Para alguns autores, a objetividade jurdica o dever de solidariedade que deve existir entre os
homens, no sentido da obrigao jurdica genrica a que estamos submetidos na convivncia social.
Nucci critica tal entendimento, pois a proteo contra o perigo direcionada pessoa determinada
individualmente. Trata-se de crime contra a pessoa.
2. Sujeito ativo:
Crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa desde que no tenha provocado, dolosa ou
culposamente, a situao de perigo (delito comum) e desde que no goze do status de garantidor.
crime omissivo prprio por excelncia.
A doutrina majoritria admite o concurso de pessoas se h anuncia entre os sujeitos (co-autoria
e participao - instigao ou induzimento). Em sentido contrrio (posio minoritria), entende-se
inadmissvel o concurso de pessoas (Nilo batista, Regis Prado).
A assistncia prestada por qualquer uma das pessoas presentes, salvo se insuficiente ou inadequada,
exime as demais.
3. Sujeito passivo:
Criana (art. 2, ECA - at 12 anos - p/ Greco h maior segurana jurdica; para outros, depende do
caso concreto, criana aquela que ainda no tem capacidade de vigiar a si mesma; Nucci adota o
critrio da idade (12 anos) associado com a capacidade de evitar o perigo):

abandonada (entregue prpria sorte por aqueles que eram responsveis);

extraviada (perdeu contato com aqueles que eram responsveis)

Pessoa (qualquer idade):

invlida (entregue a si mesma, no pode prover a sua prpria segurana, por condies
normais ou por acidente) ou

ferida (ofendida em sua integridade corporal, incapaz de buscar auxlio por si mesma).

Qualquer pessoa (no se exigindo que seja invlida ou esteja ferida) em grave e iminente perigo
(ameaa atual vida ou incolumidade fsica da pessoa).
4. Tipo objetivo:

Deixar de prestar assistncia (direta), quando possvel faz-lo sem risco pessoal, criana
abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e iminente
perigo;

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ou no pedir (indireta), nesses casos, o socorro da autoridade pblica (delito

omissivo prprio ou puro - a omisso vem narrada expressamente no tipo penal
incriminador - dever genrico de proteo).

O agente no tem a faculdade de escolher uma ou outra forma. Somente se no puder agir
diretamente, dever buscar auxlio na autoridade.

Elemento Normativo - A presena do risco pessoal, na assistncia direta, acarreta a

excluso da tipicidade da conduta e, na indireta, conduz somente excluso de sua ilicitude (estado
de necessidade).

A recusa da vtima em deixar-se socorrer no afasta a obrigao de prestar socorro, pois o bem
juridicamente protegido indisponvel (independe de consentimento). Duas hipteses: 1) pessoa
consciente, que pretenda buscar socorro por si s e recusa ajuda direta; 2) moribundo fora de seu
juzo normal, que repele o socorro. Caso seja impossvel prestar diretamente o socorro, o agente
deve pedi-lo autoridade pblica (2 figura do tipo penal).
5. Tipo Subjetivo:
Dolo direto ou eventual de abster-se em prestar a assistncia.
No h crime, por atipicidade da conduta, quando em erro de tipo (vencvel ou invencvel), o omitente
supe o risco pessoal. Exclui do dolo e no h previso de punio a ttulo de culpa.
Ex.: o sujeito omite socorro a uma criana que est afogando-se em uma lagoa. Sem saber nadar,
supe que so guas profundas. Verifica-se posteriormente que a lagoa era de pequena profundidade.
Aplica-se a teoria do erro de tipo (CP, art. 20, caput).
No h modalidade culposa (Princpio da Excepcionalidade - art. 18, p nico, CP).
6. Consumao:
Crime de mera conduta, consuma-se quando o agente no presta o socorro, expondo o bem
jurdico a perigo.
Crime Instantneo; de efeitos permanentes, se ocorrer o resultado previsto para causa de aumento
de pena.
7. Tentativa: segundo entendimento majoritrio, inadmissvel, pois crime omissivo e unissubsistente
(a absteno infracionvel).
8. Causa de aumento de pena Figura preterdolosa, incide o aumento de pena pelo resultado mais
grave ocorrido somente a ttulo de culpa. O dolo inicial de perigo que, por natureza, incompatvel com
o dolo de dano. O agente no pode ter desejado nem assumido o risco do resultado.
Pargrafo nico - Imprescindvel a relao de causalidade entre a omisso e o resultado de dano.
Deve haver nexo causal entre a absteno e o resultado, ou seja, desde que o atendimento do
comando de agir pelo agente tivesse obstado a supervenincia daqueles resultados:
se da omisso resulta leso corporal grave - a pena aumentada da metade.
se da omisso resulta morte - a pena triplicada.
9. Pena:
Caput - deteno, de 1 a 6 meses ou multa.
Causa de aumento - pargrafo nico: aumenta-se da metade se, da omisso resulta leso corporal
grave; triplica-se a pena se, da omisso sobrevm a morte.
Competncia do Juizado Especial Criminal (art. 61, lei 9099/95).
Admite-se a transao penal e a suspenso condicional do processo (art.89, lei 9099/95) para as
hipteses do caput (tipo penal bsico) e do pargrafo nico (forma qualificada por leses corporais
graves ou morte).
10. Ao Penal pblica incondicionada.
11. Omisso de socorro no CTB lei 9503/97 (art. 304) - especializao da omisso de socorro: tratase de acidente em que o resultado no pode ser atribudo culposamente ao mototrista. Havendo culpa na
ocorrncia do acidente, aplicam-se os art. 303 (leso) ou 302 (morte) e a omisso causa de aumento
de pena.
12. Omisso de Socorro no Estatuto do Idoso (art. 97, da Lei 10741/2003) - princpio da especialidade
- pessoa com idade maior ou igual a 60 anos (pena: deteno de 6 meses a 1 ano).
MAUS-TRATOS
Art. 136 - Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia,
para fim de educao, ensino, tratamento ou custdia, quer privando-a de alimentao ou cuidados
indispensveis, quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de
correo ou disciplina:
Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa.
1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de um a quatro anos.

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 2 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
3 - Aumenta-se a pena de um tero, se o crime praticado contra pessoa menor de 14
(catorze) anos. (Includo pela Lei n 8.069, de 1990)
1. Bem jurdico: Vida e Sade da pessoa humana.

O objeto material a pessoa que sofre os maus-tratos.

2. Sujeito ativo: Trata-se de delito prprio, pois os sujeitos ativo e passivo so qualificados.
O tipo exige especial vinculao jurdica entre os sujeitos. preciso que a pessoa esteja sob a
autoridade, guarda ou vigilncia do sujeito ativo, para fins de educao, ensino, tratamento ou
custdia.
No qualquer pessoa que pode ser sujeito ativo do delito, mas somente as pessoas legalmente
qualificadas.
O sujeito ativo a pessoa que tem outrem sob sua autoridade, guarda ou vigilncia para as
finalidades previstas em lei.
Em princpio, o marido no pode ser sujeito ativo do crime em face da mulher, pois no a tem sob
autoridade, guarda ou vigilncia com a finalidade de educao, ensino, tratamento ou custdia. Salvo se a
mulher padecer de alguma doena ou debilidade mental (tratamento).
3. Sujeito passivo:
So aquelas pessoas que se encontram sob a autoridade, guarda ou vigilncia de outra, para fins de
educao, ensino, tratamento ou custdia.
Educao: processo de desenvolvimento intelectual, moral e fsico do ser humano, permitindo-lhe
melhor integrao social e aperfeioamento individual (ex.: tutor x tutelado).
Ensino: processo de transmisso de conhecimentos indispensveis ao processo educacional.
Tratamento: processo de cura de enfermidade. Para Hungria, ainda abrange o fato continuado de
prover a subsistncia de uma pessoa.
Custdia: dar proteo a algo ou algum. Para Hungria, envolve a deteno de uma pessoa para
fim autorizado na lei.
4. Tipo objetivo:
Ncleo do tipo: "expor" significa colocar em risco.
Meios (tipo misto alternativo por causa dos variados meios - pode haver mais de uma conduta, mas o
delito nico):
a) privao de alimentos - pode ser absoluta ou relativa. Para que ocorra a infrao penal, suficiente a
privao relativa de alimentos por lapso de tempo razovel. A infrao, nessa modalidade tpica,
permanente (modalidade omissiva). Tratando-se de privao absoluta de alimentao, o fato pode constituir
meio de execuo do homicdio.
b) privao de cuidados indispensveis - vesturio, acomodao, higiene, assistncia mdica e
odontolgica (modalidade omissiva/permanente).
c) sujeio da vtima a trabalho excessivo - alm do padro de normalidade (ex.: trabalhar 18 horas por
dia) ou inadequado (no se conforma com as particulares caractersticas da vtima ex.: criana obrigada a
fazer faxina) - modalidade comissiva.
d) abuso de meios de correo e de disciplina - O excesso do sujeito que pretende corrigir (algum errou e
precisa ser "endireitado") ou disciplinar (para manter a ordem, evitando-se erros) pode ser constitudo de
violncia fsica ou violncia moral (ameaas, intimidaes etc) - modalidade comissiva.
5. Tipo Subjetivo:
Dolo de perigo, direto ou eventual, acrescido do especial fim de agir ("para fim de ...").
Para Greco, h dolo de dano (leses leves) na parte final (abuso dos meios de correo ou disciplina).
diferente do crime de tortura (art. 1, Lei 9455/97), em que a intensidade do sofrimento fsico, mental,
imposto infinitamente maior e o dolo de dano - causar sofrimento.
No h modalidade culposa (Princpio da Excepcionalidade - art. 18, p nico, CP).
6. Consumao:
Crime de perigo concreto, consuma-se com a efetiva criao de perigo para a vida ou sade do
sujeito passivo.
Em regra, delito instantneo, mas admite-se a forma permanente . H controvrsia sobre a
questo:
1 corrente (Majoritria - Greco, Regis Prado, Celso Delmanto, citado pelo Ministro Lewandowski, v.
STF, HC86711/GO): Apenas as duas primeiras figuras seriam permanentes (privao de alimentos
ou cuidados indispensveis). Bitencourt fala em habitualidade para essas duas figuras.
2 corrente: Todas as figuras admitiriam a permanncia.
3 corrente: Divergindo das duas posies acima, Nucci sustenta que todas as figuras so
instantneas, pois a consumao j ocorre no momento em que o bem jurdico (vida ou sade) foi
exposto a perigo concreto. Se a conduta prosseguir, trata-se de mero exaurimento. Nos crimes

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permanentes, cuja consumao se protrai no tempo, o agente, em tese, tem o

poder de fazer cessar o prolongamento da consumao conforme a sua vontade,
ou seja, o agente senhor da sua paralisao. Mesmo que cessada a permanncia contra a vontade
do agente, o bem jurdico que, via de regra, imaterial (ex.: liberdade), imediata e totalmente
restitudo ao sujeito passivo. Ex.: no crcere privado - o delito est se consumando enquanto a
liberdade est sendo cerceada. Devolvendo-se a liberdade vtima, cessa a permanncia, pois o
bem jurdico deixou de ser constrangido, embora o crime j esteja consumado. O mesmo no se
poderia dizer de nenhuma figura do art. 136, CP, pois, cessada a conduta, o agente no restitui inteira
e automaticamente o bem jurdico vtima.
crime de perigo concreto, que deve ser efetivamente demonstrado.
7. Tentativa: admissvel, quando for possvel visualizar o fracionamento do iter criminis
(plurissubsistente).
8. Modalidades Qualificadas:
Pune-se o resultado mais grave somente a ttulo de culpa (crime preterdoloso).
1 se resulta leso corporal grave - recluso de 1 a 4 anos.
2 se resulta morte - recluso de 4 a 12 anos (mesma pena da leso corporal seguida de morte - art.
129, 3, CP).
9. Causa de aumento de pena (3) + 1/3
Se a vtima menor de 14 anos aumenta-se a pena de 1/3 (pargrafo inserido pelo ECA) - critrio
adotado pelo CP para presuno de violncia (art. 224, a, CP).
Comprova-se a idade na forma do art. 155, CPP - Ex.: documento de identidade.
10. Pena:
Caput - deteno, de 2 meses a 1 ano ou multa (cabe transao penal).
Competncia do Juizado Especial Criminal (art. 61, lei 9099/95).
1 se resulta leso corporal grave - recluso de 1 a 4 anos.
2 se resulta morte - recluso de 4 a 12 anos.
Causa de aumento de pena (3) - 1/3.
Admite-se a suspenso condicional do processo (art.89, lei 9099/95) para as hipteses do caput
(tipo penal bsico) e do 1 (forma qualificada por leses corporais graves), se no for cometido
contra menor de 14 anos.
Ateno: No incidem as agravantes genricas do art. 61, II, "e", "f", "g", e "h", CP, pois tais relaes
fazem parte da descrio do tipo penal.
Ao Penal pblica incondicionada.
11. Maus-tratos no Estatuto do Idoso (art. 99, da Lei 10741/2003).
Princpio da especialidade - pessoa com idade maior ou igual a 60 anos.
Pena: caput - deteno, de 2 meses a 1 ano e multa (cabe transao penal).
competncia do Juizado Especial Criminal (art. 61, lei 9099/95).
Formas qualificadas:
1 se resulta leso corporal grave - recluso de 1 a 4 anos.
2 se resulta morte - recluso de 4 a 12 anos.
sem qualquer das motivaes previstas no art. 136, CP - no h especial fim de agir.
CAPTULO IV
DA RIXA
Rixa
Art. 137 - Participar de rixa, salvo para separar os contendores:
Pena - deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa.
Pargrafo nico - Se ocorre morte ou leso corporal de natureza grave, aplica-se, pelo fato da
participao na rixa, a pena de deteno, de seis meses a dois anos.
1. Introduo:
a briga entre mais de duas pessoas, acompanhada de vias de fato ou violncias fsicas recprocas. Exigese, no mnimo, a participao de trs pessoas lutando entre si. Caracteriza-se pelo tumulto, pancadaria
generalizada, de modo que cada sujeito age por si mesmo contra qualquer um dos outros contendores.
As pessoas se agridem mutuamente sem objetivo certo.
Se existem duas pessoas lutando contra uma terceira, no h rixa. Os dois, de um lado, respondem
pelos resultados produzidos no terceiro e este, por sua vez, ser sujeito ativo de leso corporal ou outro
delito contra aqueles dois. Na hiptese, no se pode dizer que existe delito de rixa.
No h crime de rixa, tambm, no caso de dois grupos definidos digladiarem-se, praticando leses
corporais recprocas, distinguindo-se o comportamento de cada componente (ex.: torcidas organizadas;
gangues). Quando isso ocorre, os componentes de cada grupo, sob o regime do concurso de agentes,
respondem por leso corporal ou homicdio.

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Segundo o sistema da autonomia (adotado pelo nosso CP), a rixa punida por si
mesma, independentemente da morte ou da leso corporal produzida em algum dos
participantes ou em terceiro.
Apurando-se a autoria da morte ou da leso corporal grave produzida durante o entrevero, o autor
responde pelo delito do art. 121 ou 129, CP em concurso material com a rixa qualificada,
enquanto os outros rixosos respondem pelo delito descrito no art. 137, pargrafo nico, do CP
(rixa qualificada, pela mera participao). No identificado o autor, todos respondem pela rixa
qualificada.
2. Bem jurdico tutelado:
Protege-se a vida e a sade fsica e mental da pessoa humana (crime contra a pessoa).
A ordem pblica no objeto jurdico principal do delito de rixa, mas tutelada por via indireta.
Objeto material - os prprios contendores, os rixosos que participam da agresso tumulturia,
praticando condutas contrapostas uns contra os outros.
3. Sujeito ativo e Sujeito passivo
A rixa crime de perigo abstrato, recproco, coletivo (ou plurissubjetivo ou de concurso necessrio).
S h delito quando trs ou mais pessoas se agridem reciprocamente. Neste nmero mnimo, pode
haver contendor inimputvel (menor, doente mental) ou at mesmo no identificado (ex.: sujeito
conseguiu evadir-se sem ser identificado).
crime de concurso necessrio (de encontro plurilateral), em que os rixosos so ao mesmo tempo
sujeitos ativos e passivos, uns em relao aos outros. bvio que ningum pode ser sujeito ativo
e passivo de sua prpria conduta, pois se no se pune a autoleso, tambm no se pune a
autocolocao em perigo. O rixoso sujeito ativo da conduta que pratica em relao aos demais
e sujeito passivo da conduta desses contra ele.
Sujeitos ativos da rixa so todos aqueles que se envolvem na prtica de vias de fato ou leses
corporais recprocas.
Sujeitos passivos so os mesmos rixosos. Um terceiro, estranho rixa, tambm pode figurar como
sujeito passivo, se for por ela atingido.
Um rixoso expe a vida e a sade dos outros a perigo abstrato de dano (o perigo presumido pelo
legislador), sofrendo os efeitos do comportamento daqueles.
No obstante ser crime de concurso necessrio, admite-se participao em sentido estrito, j
que o partcipe no intervm diretamente no fato material, ou seja, no pratica a conduta descrita
no tipo penal, mas realiza, sem o domnio do fato, atividade meramente acessria (auxlio
material, induzimento ou instigao). Responde, portanto, pelo delito do artigo 137 com a norma
de extenso do artigo 29, ambos do CP.
A doutrina mais antiga, fazia distino entre participao na rixa (sentido amplo - como autor ocorre por meio da prtica de vias de fato ou leses corporais) e participao no crime de rixa (em
sentido estrito - como partcipe, concorrendo material ou moralmente - auxlio, induzimento ou
instigao).
4. Tipo Objetivo
O ncleo do tipo o verbo participar, que significa tomar parte, contribuir.
O sujeito pode ingressar na rixa depois de iniciada ou dela sair antes de terminada. Em ambos os
casos, responde pelo delito de perigo.
Se, nas hipteses acima, ocorre morte ou leses corporais de natureza grave cumpre
distinguir:
1 hiptese: Se o resultado ocorreu antes de o sujeito ingressar na rixa, no responde pela
morte ou leses corporais de natureza grave.
2 hiptese: Se, entretanto, o resultado ocorreu depois de o sujeito sair da rixa, responde pela
morte ou pela leso corporal grave ou gravssima.
irrelevante a natureza do motivo da rixa.
O corpo-a-corpo no imprescindvel. A luta pode ser realizada por meio de lanamento de objetos.
A rixa difere do crime multitudinrio (neste h convergncia). Na rixa, os sujeitos agem uns contra os
outros (delito de encontro plurilateral a luta de todos contra todos). No crime multitudinrio, todos
tm inteno comum, dirigida a fim determinado. ex.: arrasto/briga de torcidas (grupos definidos).
A rixa pode surgir de duas formas:
Ex Improviso improvisada, surge subitamente.
Ex Propositum quase agendada a rixa, proposital.
De acordo com a definio legal, no h rixa quando o sujeito intervm para separar os contendores.
Assim, inexiste o delito se duas pessoas esto lutando e uma terceira intervm para separ-los. Falta o
elemento subjetivo.
No h, tambm, esse delito, quando duas pessoas agridem terceira. No caso, no est presente o

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5.

6.

7.

8.

requisito da reciprocidade. Por fim, no h o crime de rixa no caso de dois indivduos

estarem agredindo um outro, sendo que um quarto intervm em legtima defesa do
que est sofrendo a agresso.
Como j mencionado, existe diferena entre participao - em sentido amplo - na rixa (ser autor) e
participao - em sentido estrito - no crime de rixa (ser partcipe). Participao na rixa a conduta de quem
intervm diretamente na luta (praticando a conduta descrita no tipo penal, com o domnio final do fato).
Existe participao no crime de rixa na conduta de quem concorre, de qualquer modo, para a luta,
instigando, acorooando, auxiliando materialmente etc.
O resultado do crime de rixa o perigo abstrato de dano, que, no caso, presumido e no concreto.
Significa que a simples participao na rixa produz o resultado tpico (perigo), independentemente de
qualquer conseqncia posterior (Sistema da autonomia).
Na hiptese de brigas de torcida, normalmente pode-se identificar a torcida, e no ser rixa, a no ser
que seja uma "briga generalizada", impossibilitando identificar as torcidas.
Classificao Doutrinria
A rixa delito de concurso necessrio (plurissubjetivo ou coletivo) de condutas contrapostas, de perigo
abstrato, instantneo, simples, de forma tpica livre, comissivo e plurissubsistente (vrios atos compondo
o iter criminis).
Consumao e Tentativa:
Consuma-se a rixa com a prtica de vias de fato ou violncias recprocas, instante em que h a
produo do resultado, que o perigo abstrato de dano.
Como vimos, a rixa pode ser sbita (ex improviso) ou preordenada (ex proposito).
admissvel, em tese, a tentativa de rixa na hiptese de surgimento ex proposito. o caso de trs ou mais
pessoas combinarem uma briga entre si, em que cada uma lutar com qualquer delas. Suponha-se que a
polcia intervenha no momento exato em que vai iniciar-se a srie de violncias recprocas.
Tipo Subjetivo:
o dolo de perigo - "animus rixandi" - vontade de tomar parte na rixa.
Aquele que intervm para separar os contendores no age com animus rixandi, logo no h crime, por
faltar o elemento subjetivo.
Inexiste crime na hiptese de rixa simulada ou jocandi animo. Neste caso, ocorrendo morte ou leso
corporal, o sujeito responde por crime de natureza culposa (homicdio culposo ou leso corporal
culposa).
Em princpio, no h que se falar em responsabilidade penal objetiva, pois ao participar da
pancadaria, objetivamente previsvel que algum possa se ferir gravemente ou morrer.
Se for identificado o autor da leso grave ou da morte, o sujeito responder por leso corporal grave
ou por homicdio em concurso material com a rixa qualificada e os demais por rixa qualificada
(posio majoritria). Minoritariamente, h quem afirme que respondem somente pela rixa simples.
No h previso de rixa na modalidade culposa.
Formas qualificadas (art. 137, pargrafo nico, do CP) :
Se ocorre morte, ou leso corporal de natureza grave, sem identificao do autor, aplica-se a todos,
pelo simples fato de participao na rixa, a pena de deteno, de 6 meses a 2 anos.
A morte e a leso corporal de natureza grave so punidas a ttulo de culpa (crime preterdoloso), em que
a conduta antecedente - a rixa - punido a ttulo de dolo de perigo, enquanto o resultado qualificador - a
morte ou a leso corporal de natureza grave - punido a ttulo de culpa (CP, art. 19). So
incompatveis o dolo de perigo e o dolo de dano.
O CP emprega a expresso "leso corporal grave" em sentido amplo, abrangendo as leses corporais
graves em sentido estrito e as gravssimas (CP, art. 129, l e 2). Em face disso, as vias de fato e a
leso corporal de natureza leve no qualificam o delito, sendo por ele absorvidas.
De acordo com o entendimento majoritrio, nos termos da Exposio de Motivos (n 48), apurando-se a
autoria da morte ou da leso corporal de natureza grave ocorrida durante a luta, o autor deve
responder por dois crimes em concurso material: homicdio ou leso corporal de natureza grave e
rixa qualificada. Para Greco, haveria concurso formal, j que h uma s conduta com diversos
resultados.
A pena especialmente agravada pelo simples fato da participao na rixa em que ocorre morte ou leso
corporal grave de algum dos contendores ou de terceiro. Esta soluo tambm encontrada no prprio
pargrafo nico do art. 137 do CP, segundo o qual, se ocorre morte ou leso corporal de natureza grave,
aplica-se, "pelo fato da participao na rixa'', a pena agravada.
Significa que, identificado o autor do homicdio ou da leso corporal de natureza grave, "pelo fato da
participao na rixa", em que ocorrem estes resultados, aquele tambm responde pelo crime com a pena
agravada (rixa qualificada).
Crtica (Greco e Regis Prado): A soluo legal no parece correta. Deveria o sujeito responder por
homicdio ou leso corporal de natureza grave em concurso (material ou formal) com rixa simples, e
no com rixa qualificada, sob pena de bis in idem.
O rixoso que sofreu leso corporal de natureza grave tambm responde por rixa qualificada. O
pargrafo nico do art. 137 no faz nenhuma distino (Noronha).

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Havendo leso corporal de natureza leve, e apurando-se a autoria, o sujeito que a

produziu responde por crime de leso corporal leve em concurso (material ou
formal) com rixa simples. Os outros rixosos tambm respondem por rixa simples. No sendo
individualizada a autoria da leso corporal de natureza leve, todos respondem por rixa simples.
As vias de fato so sempre absorvidas pela rixa simples.
Se houver tentativa de homicdio, no h que se falar em rixa qualificada, uma vez que essa figura tpica
exige o dolo de perigo e a produo de leso grave ou morte, a ttulo de culpa, para qualificar o delito .
No h tentativa de crime preterdoloso. Se houver o animus necandi (dolo de dano), o autor da tentativa
de homicdio responde por esta em concurso com a rixa simples.
9.Pena e Ao Penal:
Tipo simples: pena de deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa .
Forma Qualificada: deteno, de seis meses a dois anos.
Competncia do Juizado Especial Criminal (admite-se transao penal).
Ao penal pblica incondicionada.
10. Rixa e Legtima defesa:
Quem participa dolosamente de rixa est realizando conduta ilcita. Assim, se trs pessoas esto se
agredindo reciprocamente, o comportamento delas antijurdico.
Em face disso, nenhuma delas pode afirmar que a sua conduta foi realizada em legtima defesa contra a
agresso injusta das outras, uma vez que o seu comportamento tambm injusto.
Suponha-se, porm, que trs pessoas estejam lutando utilizando-se apenas de vias de fato, quando
uma delas saca um revlver para matar um dos oponentes (animus necandi). Nada impede que o sujeito
que vai ser agredido repila esse comportamento por intermdio de uma reao mais violenta, capaz de
impedir a sua morte. Neste caso, admissvel a legtima defesa contra a agresso por meio de arma de
fogo, em face do crime de homicdio.
Admite-se, ainda, que algum, estranho rixa, mas que se v envolvido nela, aja em legtima defesa
(prpria ou mesmo de terceiro).
Ex.: O sujeito est sentado no interior de um bar quando explode a rixa. A massa de contendores
movimenta-se em sua direo atingindo-o, pois o mesmo no tem por onde escapar. Pode licitamente
defender a si mesmo ou a algum que estava com ele mesa.
A hiptese de legtima defesa putativa (erro de tipo permissivo) afasta o tipo penal, por faltar ao agente
animus rixandi - ex.: o agente supe atuar em legtima defesa de algum envolvido na rixa, pensando que o
mesmo est sendo espancado.
CAPTULO V
DOS CRIMES CONTRA A HONRA
Calnia
Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.
1 - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a propala ou divulga.
2 - punvel a calnia contra os mortos.
Exceo da verdade
3 - Admite-se a prova da verdade, salvo:
I - se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, o ofendido no foi condenado por
sentena irrecorrvel;
II - se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no n I do art. 141;
III - se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena
irrecorrvel.
Difamao
Art. 139 - Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.
Exceo da verdade
Pargrafo nico - A exceo da verdade somente se admite se o ofendido funcionrio pblico e a
ofensa relativa ao exerccio de suas funes.
Injria
Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:

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Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

1 - O juiz pode deixar de aplicar a pena:
I - quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria;
II - no caso de retorso imediata, que consista em outra injria.
2 - Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza ou pelo meio
empregado, se considerem aviltantes:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.
3o Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou
a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia: (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
Pena - recluso de um a trs anos e multa. (Includo pela Lei n 9.459, de 1997)
Disposies comuns
Art. 141 - As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de um tero, se qualquer dos crimes
cometido:
I - contra o Presidente da Repblica, ou contra chefe de governo estrangeiro;
II - contra funcionrio pblico, em razo de suas funes;
III - na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao
ou da injria.
IV contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou portadora de deficincia, exceto no caso de
injria. (Includo pela Lei n 10.741, de 2003)
Pargrafo nico - Se o crime cometido mediante paga ou promessa de recompensa, aplica-se a
pena em dobro.
Excluso do crime
Art. 142 - No constituem injria ou difamao punvel:
I - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador;
II - a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a
inteno de injuriar ou difamar;
III - o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que
preste no cumprimento de dever do ofcio.
Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao quem lhe d
publicidade.
Retratao
Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao,
fica isento de pena.
Art. 144 - Se, de referncias, aluses ou frases, se infere calnia, difamao ou injria, quem se
julga ofendido pode pedir explicaes em juzo. Aquele que se recusa a d-las ou, a critrio do juiz, no
as d satisfatrias, responde pela ofensa.
Art. 145 - Nos crimes previstos neste Captulo somente se procede mediante queixa, salvo quando,
no caso do art. 140, 2, da violncia resulta leso corporal.
Pargrafo nico - Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no caso do n. I do art.
141, e mediante representao do ofendido, no caso do n. II do mesmo artigo.
CONSIDERAES GERAIS ACERCA DOS CRIMES CONTRA HONRA
1. Introduo:
Honra o valor moral e social de uma pessoa.
A doutrina divide a honra em:

objetiva: o conceito que a pessoa acredita que goza no meio social; o juzo que os demais
formam de nossa personalidade.
subjetiva: a prpria dignidade (respeitabilidade/amor prprio), decoro (correo moral), o
conceito que se tem de si mesmo.
Para uma parte da doutrina, a honra interesse jurdico disponvel. Em face disso, o consentimento do
ofendido retira a ilicitude do fato, excluindo o delito. Exs.: noivo se deixa difamar p/ romper o vnculo;

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comerciante autoriza o credor a cham-lo de "ladro" se no vier a pagar a dvida

no prazo.
Em sentido contrrio, para outros, trata-se de bem indisponvel, protegido em sede constitucional
(art.5, X, CR).
Tendo em vista a natureza do objeto jurdico, a ao penal por crime contra a honra, em regra, de
iniciativa privada. Como veremos, excepcionalmente, pblica.
2. Sujeito Ativo e Sujeito Passivo
Normalmente os crimes contra honra so crimes comuns, qualquer pessoa pode comet-los.
O sujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa. Porm, em se tratando de honra subjetiva, o
sujeito passivo deve ter alguma capacidade de entendimento (uma criana recm-nascida no tem
honra subjetiva - princpio da razoabilidade).
CONTROVRSIA: Os doentes mentais e os menores de 18 anos podem ser vtimas de crimes
contra a honra?
1 corrente: A doutrina majoritria tem considerado que os menores de 18 anos e os doentes mentais
no podem ser caluniados, pois a calnia a falsa imputao de prtica de fato definido como crime.
Segundo entendimento majoritrio, crime um fato tpico, antijurdico e culpvel. A culpabilidade
funciona como elemento ou requisito do delito. O menor de 18 anos ou o doente mental, por ser
inimputvel, no culpvel. Dessa forma, excluda a culpabilidade, inexiste o crime. Se calnia a falsa
imputao de crime, e se o menor ou doente mental no podem praticar crime, em face da ausncia de
culpabilidade, no podem ser sujeitos passivos de calnia. Mas, na hiptese, podem ser vtimas de
difamao ou injria.

2 corrente: Para a parte minoritria da doutrina, que adota a concepo bipartite de delito,
segundo a qual a culpabilidade no requisito do crime, mas pressuposto da pena (crime um fato tpico
e antijurdico), entende-se que o menor ou o doente mental pratica crime, embora no seja culpvel (o
art. 26, caput, do CP, diz que ele "isento de pena" diante da inculpabilidade). Logo, os menores e
doentes mentais podem ser caluniados. Tambm no h obstculo a que o menor ou o doente mental
seja vitima de difamao ou injria. Exs.: atribuir a doente mental a prtica de atos indecorosos
(difamao); afirmar que um doente mental "tarado" (injria).
Obs.: Princpio da Razoabilidade: a existncia de crime contra a honra de menor depende do caso
concreto. imprprio dizer que h injria no fato de algum dizer que um menor, de 2 anos de idade,
desonesto. Cumpre observar, ainda, que a existncia da injria em relao aos doentes mentais e aos
menores depende da capacidade, em tese, de o sujeito passivo compreender a expresso ultrajante
(honra subjetiva).
CONTROVRSIA: A pessoa jurdica pode ser sujeito passivo de crimes contra a honra?
1 Corrente - No. Parte da doutrina sustenta que pessoa jurdica no tem sentimento de dignidade
prpria, uma vez que entidade abstrata. Os seus representantes ou diretores, na qualidade de
pessoas fsicas, que se podem dizer lesados em sua honra, quando a ofensa entidade os atinja.
Trata-se de crime contra a pessoa, entendida de forma restritiva como pessoa natural ou fsica.
2 Corrente Em sentido contrrio, afirma-se que a pessoa jurdica pode ser sujeito passivo de
difamao ou injria, uma vez que possui patrimnio particular e at mesmo honra. No se
admitindo, porm, a calnia, por entender-se que a pessoa jurdica no pode praticar conduta
delituosa.
3 Corrente - Entende-se que a pessoa jurdica no pode, em regra, ser sujeito passivo de calnia uma
vez que aquela no pode ser sujeito ativo de crime (salvo se for crime ambiental) e nem de injria,
pois no possui honra subjetiva (objeto jurdico da injria), podendo, todavia, ser vtima de difamao,
em face de possuir, inegavelmente, reputao, boa-fama (honra objetiva).
Assim, a imputao caluniosa dirigida a uma pessoa jurdica, ressalvada a hiptese de crime
ambiental, se resolve em calnia contra as pessoas que a dirigem. O mesmo ocorre em relao ao
crime de injria, que tutela a honra subjetiva. No se pode dizer que a pessoa jurdica possui conscincia
de seu valor moral ou social, ou da prpria dignidade ou decoro. Assim, o fato se resolve em ofensa
honra subjetiva das pessoas que compem o ncleo societrio.
Na difamao, o tipo penal do art. 139 do CP fala em "algum", que significa toda espcie de pessoa,
seja fsica ou jurdica. Logo caberia difamao contra pessoa jurdica.
Ateno! Na doutrina mais recente firma-se a tendncia de aceitar que as pessoas jurdicas tenham
capacidade para sofrer ofensa honra. H leis que tm considerado a pessoa jurdica como sujeito
passivo de crimes contra a honra:
Ex1.: O Decreto n 4.776/42, considerou a "Nao, o Governo, o regime e as instituies" como
vtimas de calnia e injria.
Ex2.:A Lei de Imprensa (Lei n 5.250/67, com as modificaes introduzidas pelo Dec.-lei n 510/69), em
seu art. 23, III, determina que as sanes previstas nos preceitos secundrios das normas que
definem os crimes de calnia, difamao e injria so aumentadas de um tero se qualquer deles
" cometido contra rgo ou entidade que exera funo de autoridade pblica", ento, admite-se
na lei de imprensa o crime de injria se for cometido contra rgo pblico.
Caluniar ou difamar o Presidente da Repblica, os Presidentes do Senado Federal, da Cmara dos

40

Deputados e do STF constitui delito contra a Segurana Nacional (art. 26 da Lei n

7.170/83), desde que haja motivao poltica. Se particular o motivo, trata-se de crime
comum.
Calnia contra os mortos: primeira vista, pode parecer que o morto pode ser vtima de crimes contra a
honra, em face de o art. 138, 2, do CP, dizer que " punvel a calnia contra os mortos". Acontece,
porm, que o ultraje memria dos mortos se reflete nas pessoas de seus parentes, que so os
verdadeiros sujeitos passivos.
Para que ocorra crime contra a honra necessrio que a ofensa se dirija contra pessoa certa e
determinada.
3. Tipo Objetivo:
Calnia a falsa imputao de fato descrito como crime. O sujeito atribui falsamente a terceiro a prtica
de delito (CP, art. 138).
Difamao a imputao de fato ofensivo reputao da vtima. O agente atribui a terceiro ter praticado
fato que no constitui delito, porm ofensivo sua honra objetiva - reputao (CP, art. 139).
Injria a ofensa honra-dignidade ou honra-decoro da vtima (honra subjetiva). O sujeito no atribui
a outrem a prtica de fato, mas lhe atribui qualidade negativa (CP, art. 140)
Na calnia e na difamao, o sujeito imputa a outrem a prtica de fato. No primeiro caso, o fato deve ser
falso e descrito em lei como crime; no segundo, qualquer fato, falso ou no, que no seja crime, mas que
possa macular a reputao do ofendido. Exigem a comunicao a terceira pessoa para a consumao.
J na injria, no existe atribuio de fato, porm imputao de qualidade negativa da vtima, que diz
respeito a seus atributos morais, fsicos ou intelectuais.
4. Classificao doutrinria dos crimes contra a honra
A calnia, a difamao e a injria so crimes de dano. O sujeito no tem a inteno de apenas expor a
honra alheia a perigo de dano, mas de causar efetiva leso jurdica.
So crimes formais. A conceituao tpica descreve o comportamento do sujeito e o resultado, porm
no exige a sua produo, sendo suficiente que o comportamento seja idneo a macular a sua honra
objetiva ou subjetiva.
5. Meios de execuo
Os crimes contra a honra so de forma livre, podem ser cometidos por intermdio da palavra escrita
ou oral, gestos e meios simblicos.
6. Tipo Subjetivo
1 Corrente - exige-se apenas a inteno de lesar a honra alheia (dolo de dano, direto ou eventual);
2.a Corrente - basta a conscincia do carter lesivo da expresso ou imputao apta a expressar
um menoscabo honra objetiva ou subjetiva da vitima;
3 Corrente - alm do dolo (direto ou eventual) necessrio o elemento psicolgico - animus
caluniandi, diffamandi, injuriandi - ou seja, o cunho de seriedade que o sujeito imprime ao seu
comportamento como elemento subjetivo do injusto exigido implicitamente no tipo.
Assim, no h delito quando o sujeito pratica o fato com nimo diverso, como ocorre nas hipteses de
animus narrandi, criticandi, defendendi, retorquendi, corrigendi e jocandi.
Se a inteno do sujeito apenas de narrar um fato (animus narrandi), descrevendo sem vontade
tendenciosa o que viu e ouviu, evidente a inexistncia dos elementos subjetivos do tipo- art. 142, III, CP .
Outras vezes, a vontade do autor se dirige a crtica justa e sincera, com propsito de apenas ajudar o
criticado (animus criticandi), como ocorre nos assuntos literrios, artsticos, cientficos etc, excluindo
os elementos subjetivos - art. 142, II, CP.
A conduta defensiva tambm no constitui crime (imunidade judiciria). o caso de o sujeito, para
defender em juzo um direito, necessitar cometer um fato que configura, em tese, delito contra a honra.
Nesta hiptese, no h crime por ausncia de ilicitude (animus defendendi) - art. 142, I, CP.
Na retorso de injrias (animus retorquendi), no h excluso de elementos subjetivos do tipo.
Neste caso, pode haver perdo judicial (CP, art. 140, l).
A inteno de gracejar (animus jocandi), desacompanhada da vontade de ofender, exclui os elementos
subjetivos prprios dos crimes contra a honra.
A vontade de corrigir (animus corrigendi), presente na admoestao de pais e responsveis a seus
filhos e protegidos, constitui exerccio regular de direito.
7. Ao Penal
Em regra, a ao penal de natureza exclusivamente privada (art. 145, CP).
Excees:
Na injria real (art. 140, 2, CP), se da violncia resulta leso corporal leve - condicionada a
representao (art. 88, da lei 9099/95).
Procede-se mediante requisio do Ministro da justia (art. 141, I - presidente da Repblica ou chefe de
Estado estrangeiro) e mediante representao do ofendido (art. 141, II - servidor pblico - legitimidade
concorrente - smula 714, STF).
Consentimento do ofendido - Para alguns autores, nos delitos contra a honra, tratando-se de
objetividade jurdica disponvel, o consentimento do ofendido capaz tem relevncia. Presente o
consentimento, no h crime. Alm disso, concedendo importncia a seus efeitos, permite-se a extino

41

da punibilidade pela renncia do direito de queixa e pelo perdo aceito.

O consentimento do representante legal do ofendido, entretanto, irrelevante,
no excluindo o delito.
8. Exceo da verdade
Significa provar que aquilo que foi dito verdade.
A exceo da verdade um meio de defesa e, quando cabvel, deve ser oposta no prazo da defesa
prvia. Corre nos mesmos autos da ao penal, sendo que ao final o juiz prolatar uma nica
sentena (art. 523, CPP).
Admitindo a regra que os crimes contra honra so julgados no JEC, dever exceo ser apresentada
em audincia na resposta preliminar (art. 81, lei 9099/95), ou seja, antes do Recebimento da Queixa.
Se o pedido da exceo for julgado procedente, ento o juiz necessariamente absolver o
querelado ru e, eventualmente, ainda determinar a extrao de cpias das peas, encaminhandoas ao MP, na forma do art. 40 do CPP.
J se a exceo for julgada improcedente, o juiz provavelmente condenar o ru, salvo a
possibilidade de absolvio por outro fundamento que no seja a veracidade de suas alegaes.
A Regra que admissvel a Exceo da Verdade no crime de Calnia, salvo algumas hipteses
(art. 138 3 do CP).
J na Difamao s ser admissvel a Exceo da Verdade, quando a ofensa for contra
Funcionrio Pblico referente ao exerccio das suas funes (art. 139, par. nico).
No caso de Injuria no admissvel a Exceo da Verdade.
Obs: O CPP prev tambm a Exceo de Notoriedade do Fato nos crimes de Calnia e Difamao.
Fato Notrio aquele que sabido e conhecido por todos.
9. Imunidade parlamentar
Trata-se de prerrogativa de carter pessoal irrenuncivel. No direito do parlamentar, mas garantia
do prprio parlamento, que dela necessita para exercer seu munus com liberdade e independncia.
Imunidade Material (absoluta):

Fundamento: art. 53, caput (Deputados Federais e Senadores), art. 27, 1 (Deputados
Estaduais) e art. 29, VIII (vereadores), todos da CR/88.

Configura inviolabilidade civil (danos materiais e morais) e penal do parlamentar pela

manifestao do pensamento (quaisquer opinies, palavras ou votos) no exerccio do mandato,
ainda que fora do recinto do parlamento, desde que haja nexo funcional.

Termo Inicial - diplomao (art. 53, 1, CR/88) e termo final - trmino do mandato.

Parlamentar licenciado para ocupar cargo na administrao pblica no tem imunidade

parlamentar, embora possa manter o foro por prerrogativa de funo (A smula 4, STF foi
prejudicada).

Imunidade Formal (Relativa ou processual):

Processo e julgamento (art. 53, 1 e 3, CR/88). H possibilidade de sustar o andamento do

processo criminal. No impede a investigao criminal.

Prerrogativa de foro (art. 53, 4 e 102, I, b, CR/88 e art. 84, CPP) e priso (art. 53, 2, CR/88).

Com a reforma da EC n35/2001, o controle do legislativo passou a ser posterior deflagrao

da ao penal, que no depende de licena da casa (art. 53, 3, CR/88).

Alcana Deputados Estaduais (art. 27, 1, CR/88) restrita ao Estado-membro (Smula 3 do

STF).

No alcana os vereadores.
CRIMES EM ESPCIE

CALNIA
1.CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA:
Calnia atribuir a outrem, falsamente, a prtica de fato definido como crime (CP, art. 138,
caput).
a falsa imputao de um fato definido como CRIME (art. 1, LICP).
No pode ser contraveno penal ou qualquer outro fato que no seja crime. Tem o momento
consumativo quando terceira pessoa tem cincia da ofensa.
Bem Jurdico Tutelado - honra objetiva (reputao).
2.TIPO OBJETIVO:
A descrio da calnia apresenta os seguintes elementos:
tipo fundamental (art. 138, caput) - IMPUTAR

42

 subtipos ( l) - PROPALAR OU DIVULGAR

norma penal explicativa ( 2) - CALNIA CONTRA OS MORTOS
norma penal de extenso ( 3) - EXCEO DA VERDADE.
NCLEOS: A descrio dos tipos de calnia contm os verbos imputar, propalar e divulgar.
Imputar significa atribuir a algum a responsabilidade pela prtica de algum fato.
Propalar o relato verbal. Divulgar narrar algum fato por qualquer meio.
Assim, no tipo fundamental da calnia, descrito no art. 138, caput, do CP, pune-se o autor da calnia,
uma vez que o ncleo o verbo imputar. J nos subtipos do l so punidos os que repetem o que
souberam.
ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO: A descrio tpica do crime de calnia exige um elemento normativo,
contido na expresso "falsamente". Diante disso, necessrio que seja falsa a imputao formulada
pelo sujeito. Se atribui a terceiro a prtica de crime que realmente ocorreu e do qual autor, inexiste a
calnia.
A falsidade da imputao pode recair:
1) sobre o fato; e
2) sobre a autoria do fato criminoso.
No primeiro caso, o fato atribudo vtima no ocorreu; no segundo, o fato criminoso verdadeiro, sendo
falsa a imputao de autoria.
FATO DEFINIDO COMO CRIME: Para a configurao do delito necessrio que o sujeito atribua ao
ofendido, falsamente, a prtica de fato definido como crime.
Se h atribuio de prtica de contraveno, no existe a tipicidade do fato como calnia, subsistindo
o delito de difamao.
Na dvida sobre a existncia de fato determinado, que configura calnia, ou de qualidade negativa, que
se insere na descrio da injria, o intrprete deve orientar-se pelo delito de menor gravidade (injria).
No constitui calnia a imputao de fato inverossmil, como, v. g., ter a vtima furtado o sol. Pode haver,
no caso, injria disfarada.
PROPALAO E DIVULGAO:
Nos termos do art. 138, 1 , do CP, na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a
propala ou divulga.
Propalar relatar verbalmente.
Divulgar relatar por qualquer outro meio.
Nesses subtipos de calnia necessrio que o sujeito pratique o fato com dolo direto de dano. O
dolo eventual no suficiente. O tipo exige que conhea a falsidade da imputao.
Enquanto no tipo fundamental, previsto no caput, admite-se dolo direto ou eventual, este
quando o sujeito tem dvida sobre a imputao, nos subtipos imprescindvel que tenha vontade
direta de causar dano honra alheia, conhecendo perfeitamente a falsidade da imputao.
Os subtipos de calnia no admitem a figura da tentativa. O sujeito deve contar o que ouviu. Se
o fizer, o tipo est perfeito. Se no contar nada, no h conduta juridicamente relevante.
CALNIA CONTRA A MEMRIA DOS MORTOS:
De acordo com o 2 do art. 138 do CP, " punvel a calnia contra os mortos".
Evidentemente, o morto no o sujeito passivo do crime. Por analogia, empregando o disposto no
art. 100, 4, do CP, podemos dizer que sujeitos passivos so o cnjuge, o ascendente, o
descendente ou o irmo. Estes so titulares da objetividade jurdica, que se reflete na honra dos
parentes sobrevivos.
O disposto no dispositivo no pode ser empregado extensivamente. Desta forma, inexiste
difamao ou injria contra a memria dos mortos. Nas descries dos arts. 139 e 140, o CP no
faz meno ao fato de o sujeito ofender a honra dos parentes sobrevivos, difamando ou injuriando a
memria dos mortos.
3.TIPO SUBJETIVO:
O elemento subjetivo do tipo do crime de calnia , em primeiro lugar, o dolo de dano.
Pode ser direto, quando o sujeito tem a inteno de macular a reputao da vtima, e eventual, quando
tem dvida sobre a veracidade da imputao. O l do art. 138 exige o dolo direto.
Alm disso, exige-se um elemento subjetivo especfico do tipo - animus caluniandi.
Se o agente, agindo de boa-f, supe erroneamente que verdadeira a imputao, existe erro de tipo,
que incide sobre o elemento normativo do tipo "falsamente". Neste caso, o sujeito no responde por
calnia, em face da atipicidade do fato, causada pela ausncia do dolo (CP, art. 20, caput).
4. CLASSIFICAO DOUTRINRIA:
A calnia constitui crime formal, porque a definio legal descreve o comportamento e o resultado visado
pelo sujeito, mas no exige sua produo. Para que exista crime, no necessrio que o sujeito consiga
obter o resultado visado, que o dano honra objetiva da vtima (reputao).
Trata-se de crime instantneo, consumando-se em certo e exato momento (quando terceiro toma
conhecimento). No delito permanente.
Crime simples, a calnia atinge um s objetivo jurdico: o direito honra objetiva.

43

 Comum, pode ser cometida por qualquer pessoa.

delito comissivo, no podendo ser praticada por omisso.
Pode ser unissubsistente (por via verbal) ou plurissubsistente (por escrito, smbolos), circunstncia
que, como se ver, interfere na possibilidade da tentativa.
5. ESPCIES DE CALNIA:
A calnia pode ser:
INEQUVOCA OU EXPLCITA, ex.: "fulano de tal o sujeito que a polcia est procurando pela prtica
de vrios estupros";
EQUVOCA OU IMPLCITA, ex.: "no fui eu que, durante muitos anos, me agasalhei nos cofres
pblicos";
REFLEXA, ex.: dizer que um Promotor Pblico deixou de denunciar um indiciado porque foi subornado.
No caso, o indiciado tambm vtima de calnia.
6. CONSUMAO E TENTATIVA:
O momento consumativo da calnia ocorre no instante em que a imputao chega ao conhecimento de
um terceiro que no a vtima.
No necessrio que um nmero indeterminado de pessoas tome conhecimento do fato, sendo
suficiente que apenas uma pessoa saiba da atribuio falsa.
A calnia verbal no admite a figura da tentativa (unisubsistente). Se o sujeito faz a imputao o crime
est consumado. Se no faz, e no h conduta relevante para o Direito Penal.
J a calnia escrita admite a tentativa. Ex.: o sujeito remete uma carta caluniosa e ela se
extravia. O crime no atinge a consumao, por no chegar ao conhecimento do destinatrio, por
circunstncias alheias vontade do sujeito.
7. EXCEO DA VERDADE:
Introduo: As atividades humanas podem ser pblicas ou privadas. No primeiro ca so, fala-se em
honra pblica, referindo-se ao comportamento do homem em face da funo pblica exercida. No
segundo, fala-se em honra privada, considerando-se a conduta do homem em suas atividades
particulares.
A liberdade de censura no absoluta, mas relativa. Se qualquer um pudesse censurar livremente a
conduta dos outros, tanto na atividade pblica, quanto na privada, haveria caos social. Por isso, o
legislador penal disciplina a matria, regulando os casos em que admissvel a censura do
comportamento alheio.
Nas atividades privadas no se admite a liberdade de censura, salvo na calnia, pois existe
interesse pblico na descoberta de um crime.
Nas atividades pblicas ou administrativas admite-se a liberdade de censura, salvo excees legais.
O CP brasileiro adotou um sistema misto:
Na calnia admite-se a liberdade de censura s atividades pblica e privada, salvo os casos do 3
do art. 138.
Na difamao admissvel a liberdade de censura s quanto atividade pblica ou administrativa,
nos termos do art. 139, pargrafo nico.
Na injria no admissvel a liberdade de censura. Nesse delito inexiste atribuio da prtica de
um fato, mas sim imputao de uma qualidade negativa da vtima, sendo, por isso, inadmissvel a
prova da verdade.
Conceito: Exceo da verdade (exceptio veritatis) a prova da veracidade do fato imputado. Como
vimos, para existir calnia, necessrio que seja falsa a imputao. Logo, quando verdadeira a
imputao, inexiste o delito. Assim, provando o sujeito que est sendo processado por calnia que a
imputao era verdadeira, i. e., que o ofendido realmente praticou o fato definido como crime, deve ser
absolvido por ausncia de tipicidade.
Mas, nem sempre o ru pode provar a verdade. H casos que, pela sua natureza, no permitem a
exceo da verdade. A regra a de que o crime de calnia admite a prova da verdade, salvo nas
hipteses do 3o do art. 138, a saber:
I. Primeira hiptese:
Trata de crime de ao penal privada (princpio da disponibilidade), quando o ofendido no foi
condenado por sentena transitada em julgado (princpio da presuno de inocncia).
Ex.: decadncia, renncia, perdo, perempo, absolvio etc.
s vezes a objetividade jurdica do crime corresponde ao interesse vinculado exclusivamente ao
particular, pelo que o Estado lhe outorga a titularidade da ao penal. Significa que o titular da ao
penal no o Estado, como ocorre nos casos anteriores, mas o sujeito passivo ou seu
representante legal, cabendo a ele inici-la e moviment-la (ao penal privada).
II. Segunda hiptese:
Estando o sujeito processado por calnia cometida contra o Presidente da Repblica ou
contra Chefe de Governo estrangeiro, nos termos do art. 141, I, CP, no pode provar a
verdade.
O Cdigo Penal visa impedir que, por intermdio da prova da verdade em aes penais por delito de
calnia cometido contra o Presidente da Repblica, pudessem terceiros interferir no exerccio do

44

cargo.
Na segunda hiptese, leva-se em considerao a pessoa do Chefe de Governo
de nao estrangeira, constituindo um respeito a essa figura.
Entretanto, cumpre observar que a calnia contra o Presidente da Repblica pode constituir crime
contra a Segurana Nacional, descrito no art. 26 da Lei n 7.170/83, desde que haja motivao
poltica. Se particular o motivo, trata-se de crime comum.
III. Terceira hiptese:
Se o ofendido no crime de calnia foi absolvido por sentena transitada em julgado do fato
imputado (ao penal pblica ou privada), a coisa julgada impede a prova da verdade.
Se a justia, por intermdio de sentena irrecorrvel, decidiu pela improcedncia da acusao, no
pode o caluniador pretender demonstrar a veracidade do fato.
13. PENA:
A pena de deteno, de seis meses a dois anos, e multa.
aumentada de um tero em cinco casos (CP, art. 141):
Ofensa contra o Presidente da Repblica ou Chefe de Governo estrangeiro (I);
Fato cometido contra funcionrio pblico, em razo da funo (II);
Conduta realizada na presena de, pelo menos, trs pessoas (= vrias) (III, l parte). Quando o CP
se contenta com "duas ou mais pessoas", di-lo expressamente (arts. 150, l; 155, 4, IV; 226, I
etc.);
Crime cometido por meio que divulgue a ofensa, como alto-falante, cinema, internet, pintura,
cartazes etc. (III, 2 parte)
Contra maior de 60 anos ou portador de deficincia (exceto p/ injria).
Se a calnia cometida mediante paga ou promessa de recompensa, aplica-se a pena em dobro
(pargrafo nico).
DIFAMAO
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA:
Difamao definida como atribuir a outrem a prtica de conduta ofensiva sua reputao (CP,
art. 139, caput).
a imputao de um fato ofensivo, no criminoso. O momento consumativo quando terceira
pessoa tem cincia da ofensa.
O legislador protege a honra objetiva (reputao).
Difere da calnia e da injria. Enquanto na calnia existe imputao de fato definido como crime, na
difamao o fato meramente ofensivo reputao do ofendido. Alm disso, o tipo da calnia
exige o elemento normativo da falsidade da imputao, o que irrelevante no delito de difamao,
salvo na hiptese do pargrafo nico do art. 139 (funcionrio pblico - admite exceo da
verdade).
Se a injria versa sobre qualidade negativa da vtima, ofendendo-lhe a honra subjetiva, na
difamao h ofensa reputao do ofendido, versando sobre fato a ela ofensivo.
2. SUJEITOS DO DELITO:
Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo e passivo. Conforme vimos, inclusive a pessoa jurdica pode
ser vtima desse delito.
3. TIPO OBJETIVO:
O ncleo do tipo o verbo imputar, que significa atribuir. O sujeito ativo afirma a realizao de uma
conduta, por parte do sujeito passivo, capaz de macular a sua honra objetiva (reputao).
Deve ser fato determinado, embora no precise ser pormenorizado.
No pode ser crime. Se o for, haver calnia (CP, art. 138). Mas pode ser contraveno.
Pode ser falso ou verdadeiro, salvo na hiptese do funcionrio pblico ofendido em razo de
suas funes.
Embora o CP no descreva o verbo "propalar", como o faz na calnia (art. 138, l), entendese que o propalador realiza nova difamao.
4. TIPO SUBJETIVO:
O elemento subjetivo do crime de difamao duplo. Exige-se dolo de dano, direto ou eventual.
Alm do dolo, o crime exige um elemento subjetivo especfico do tipo - "animus difamandi", que se
expressa no cunho de seriedade que o sujeito imprime sua conduta.
5. CLASSIFICAO DOUTRINRIA:
A difamao delito formal, simples, instantneo, comum, comissivo, plurissubsistente (se por
escrito) ou unissubsistente (difamao oral).
Formal, a difamao no exige, para a sua consumao, a efetiva leso do bem jurdico,
contentando-se com a possibilidade de tal violao. Basta, para a sua existncia, que o fato
imputado seja capaz de macular a honra objetiva. No preciso, assim, que o ofendido
necessariamente seja prejudicado pela imputao.
Simples, ofende um s bem jurdico (honra objetiva).

45


6.

7.

8.

Comum, pode ser cometida por qualquer pessoa.

Delito comissivo, no admite a forma omissiva. No h difamao por omisso.
Quando praticada por via verbal, trata-se de crime unissubsistente, uma vez que se perfaz com
um s ato; quando por meio escrito, cuida-se de crime plurissubsistente, que exige mais de um
ato para a sua realizao (escrita e tomada de conhecimento de seu contedo pelo destinatrio).
CONSUMAO E TENTATIVA:
A difamao atinge o momento consumativo quando um terceiro, que no o ofendido, toma
conhecimento da imputao ofensiva reputao.
Quanto tentativa, inadmissvel quando se trata de fato cometido por intermdio da palavra
oral. Tratando-se, entretanto, de difamao praticada por meio escrito, admissvel.
EXCEO DA VERDADE ( ART . 139, P . NICO , CP):
Na difamao, a regra no ser possvel a exceo da verdade, salvo se a ofensa for contra
funcionrio pblico e referente as suas funes.
Assim, em regra, irrelevante que o fato seja falso ou verdadeiro. Excepcionalmente, entretanto, o
legislador permite a prova da verdade quando se trata de imputao de fato ofensivo reputao de
funcionrio pblico, desde que haja relao causal entre a ofensa e o exerccio de suas funes.
O fundamento reside no resguardo da honorabilidade do exerccio da funo pblica.
imprescindvel, para que se admita a prova da verdade, que haja relao causal entre a imputao e o
exerccio da funo.
Se, entretanto, a imputao diz respeito prtica de atos indecorosos fora do exerccio do cargo,
inadmissvel a prova da verdade.
preciso que, ao tempo da prova da verdade, a pessoa ofendida esteja no exerccio da funo
pblica. Caso contrrio, no se admite a exceptio veritatis. Isso porque o pargrafo nico se refere
permissibilidade quando o ofendido " funcionrio pblico". Assim, o CP exige contemporaneidade
entre a prova da verdade e o exerccio da funo.
PENA:
A pena de deteno, de trs meses a um ano, e multa.
A pena aumentada de um tero se o fato cometido contra o Presidente da Repblica, por motivo
particular, ou Chefe de Governo de nao estrangeira; contra funcionrio pblico, em razo da funo;
na presena de trs ou mais pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da ofensa (CP, art. 141, I a
III).
Se a difamao praticada mediante paga ou promessa de recompensa, a pena aplicada em dobro
(art. 141, pargrafo nico).
INJRIA

1. CONCEITO, OBJETIVIDADE JURDICA E TIPO OBJETIVO:

Injria a ofensa dignidade ou ao decoro de outrem. O CP, por intermdio da incriminao (art.
140), protege a honra subjetiva, que constitui o sentimento prprio a respeito dos atributos
fsicos, morais e intelectuais de cada um.
a atribuio de uma qualidade negativa ou a imputao de fatos genricos. Atinge-se a honra
subjetiva. Ocorre o momento consumativo quando o prprio ofendido tem cincia da ofensa.
Dignidade o sentimento prprio a respeito dos atributos morais de algum. Decoro o
sentimento prprio a respeito dos atributos fsicos e intelectuais da pessoa humana.
ex.: Se o sujeito chama a vtima de analfabeto, est ofendendo-lhe a honra-decoro. Se a chama de
cafajeste, ofende-lhe a honra-dignidade.
Na injria no h atribuio de fato, mas de qualidade negativa do sujeito passivo. Por isso no se
admite a prova da verdade. Havendo dvida a respeito de atribuio de fato ou de qualidade
negativa, o intrprete deve preferir a existncia da injria.
A injria se diferencia do desacato (CP, art. 331). Este exige a presena do funcionrio pblico,
sendo o fato realizado em razo e por ocasio do exerccio da funo, j que o dolo de
menosprezar a funo. Ausente o ofendido no momento da prtica delituosa, ainda que realizada em
razo da funo, o fato constitui injria com causa de aumento de pena (CP, art. 141, II).
2. TIPO SUBJETIVO:
A injria punida a ttulo de duplo elemento subjetivo. Em primeiro lugar, exige-se o dolo de dano,
direto ou eventual, consubstanciado na vontade livre e consciente do sujeito de causar dano honra
subjetiva da vtima (honra-dignidade e honra-decoro).
imprescindvel que o sujeito imprima seriedade sua conduta - animus injuriandi. Os crimes
contra honra so considerados de tendncia, pois exigem uma finalidade especfica de ofender a
honra alheia. Por isso se diz que o animus jocandi, que a inteno de brincar, no punvel.
3. CLASSIFICAO DOUTRINRIA:
A injria delito formal, simples, comum, de forma livre, instantneo, comissivo (difcil a ocorrncia
omissiva), de impresso e plurissubsistente ou unissubsistente (se praticado por meio verbal).
Para que exista a injria, no necessrio que a vtima sinta-se ofendida. suficiente que a

46

atribuio de qualidade negativa seja capaz de ofender um homem prudente e de

discernimento. Por isso, delito formal com dolo de dano.
Comum, pode ser cometida por qualquer pessoa.
delito incondicionado, no estando subordinado a qualquer condio objetiva de punibilidade.
De forma livre, pode ser praticada por qualquer meio de execuo: escrito, palavra oral, gestos,
envio de objetos etc.
Delito instantneo, ocorrendo no exato instante em que o ofendido toma conhecimento da atribuio
de qualidades negativas.
Delito comissivo, perfaz-se com uma conduta de fazer. A conduta omissiva, embora doutrinariamente
possa ser criada, na prtica de difcil ocorrncia.
Trata-se de crime de impresso, uma vez que o dolo do sujeito se dirige a produzir impresso
vexatria no ofendido.
Em regra, delito simples, uma vez que atinge um s bem jurdico (honra subjetiva). A injria
real, entretanto, crime complexo. Ofende dois bens jurdicos: honra subjetiva e incolumidade
fsica.
Quando praticada por meio verbal, delito unissubsistente, que se integra com um s ato; quando
por escrito, plurissubsistente, uma vez que exige mais de um ato (o escrito e a tomada de
conhecimento de seu contedo injurioso pelo ofendido).
4. CONSUMAO E TENTATIVA:
A injria atinge a consumao no momento em que o ofendido toma conhecimento da imputao
de qualidade negativa, sendo prescindvel que o fato seja cometido na sua presena.
Assim, irrelevante que a injria seja proferida na frente da vtima ou que lhe chegue ao
conhecimento por intermdio de terceiro.
Tratando-se de funcionrio pblico, cometido o fato em sua presena e em razo da funo, o delito
desacato (art. 331 do CP).
A injria, quando cometida por meio escrito, admite a tentativa; quando por meio verbal, no.
5. PERDO JUDICIAL:
De acordo com o art. 140, l, do CP, o juiz pode deixar de aplicar a pena em dois casos:
Primeira hiptese - a vtima, de maneira reprovvel, provocou diretamente a injria. A
expresso "diretamente" significa que a provocao deve ter sido cometida face a face. Assim,
as partes devem estar presentes. Ex.: o ofendido dirige um gracejo esposa do injuriador.
Segunda hiptese - retorso de injrias - O fundamento do perdo judicial est em que as
partes, ofendendo-se reciprocamente, j se puniram. O termo "imediata" exige uma sucesso
instantnea de injrias.
possvel retorso de injrias escritas. Ex.: duas pessoas, num restaurante, trocam
bilhetes injuriosos por intermdio do garom.
cabvel o perdo judicial no caso de retorso ou provocao putativas. Ocorrem
quando o sujeito, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe a provocao
reprovvel, injuriando o provocador; ou, no caso de retorso de injrias, o sujeito, pelas
mesmas razes, supe vtima de expresses ultrajantes, vindo a injuriar o suposto autor
das expresses ofensivas. Nesse caso,devemos aplicar o disposto no art. 20, l, do CP,
por analogia.
Embora o CP empregue a expresso "pode", o perdo judicial, causa extintiva da punibilidade (CP,
art. 107, IX), constitui um direito do ru. No se trata de simples faculdade, no sentido de o juiz poder
ou no aplic-lo, segundo seu puro arbtrio. Desde que presentes as circunstncias do tipo, o juiz
est obrigado a deixar de aplicar a pena e declarar a extino da punibilidade. Para R. Greco, mera
faculdade do juiz.
6. INJRIA REAL:
a que consiste em violncia ou vias de fato que, pela sua natureza ou pelo meio empregado, se
considerem aviltantes (CP, art. 140, 2).
Por violncia se entende a leso corporal, tentada ou consumada, em qualquer de suas formas
leve, grave ou gravssima (CP, art. 129).
O sujeito responde por dois crimes em cmulo material: injria real e leso corporal. o que
determina o preceito sancionador da injria real: "Pena deteno, de trs meses a um ano, e
multa, alm da pena correspondente violncia". Trata-se, a rigor, de hiptese de concurso
formal, em que se considera, na fixao da pena, o princpio do concurso material (CP, art. 70, 2
parte).
Por vias de fato, deve-se entender todo comportamento agressivo dirigido a outrem, desde que dele
no resulte leso corporal. Quando o sujeito comete injria real empregando vias de fato, estas so
absorvidas pelo delito de maior gravidade.
O legislador protege, por meio da incriminao, a honra e a incolumidade fsica da pessoa. O
emprego de vias de fato ou violncia, por sua natureza ou pelo meio empregado, deve ser
aviltante. imprescindvel o animus injuriandi, i. e., a inteno de humilhar.
Ex.: puxar a barba do ofendido, levantar ou rasgar a roupa de uma mulher.

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7. INJRIA QUALIFICADA (PRECONCEITUOSA OU DISCRIMINATRIA)

Criada pela lei 9459/97, que acrescentou 3o ao art. 140 do CP, consiste na
utilizao de elementos referentes raa, cor, etnia, religio ou origem. A lei 10741/2003
acrescentou pessoa idosa ou portadora de deficincia.
No deve ser confundida com o crime de racismo do art. 20 da lei 7716/89; normalmente quando o
sujeito quer ofender determinada pessoa injria qualificada, quando h pregao contra raa,
cor, etnia, religio ou procedncia nacional, ser crime de racismo.
Quadro comparativo:
INJRIA QUALIFICADA
ART. 140 3o
Pena de recluso de 1 a 3 anos e multa
Ao penal Privada
Cabe liberdade provisria com e sem fiana
Prazo prescricional de 8 anos

CRIME DE RACISMO
ART. 20, LEI 7716/89
Pena de recluso de 1 a 3 anos e multa
Ao penal pblica Incondicionada
inafianvel, s cabe liberdade provisria sem
fiana
imprescritvel

8. PENA:
A pena de deteno, de um a seis meses, ou multa.
A pena aumentada de um tero se a injria cometida (art. 141):
contra o Presidente da Repblica ou Chefe de Governo de nao estrangeira;
contra funcionrio pblico, em razo de suas funes;
na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da ofensa.
Se o sujeito pratica o fato mediante paga ou promessa de recompensa, a pena aplicada em dobro
(art. 141, pargrafo nico).
A injria real punida com pena de deteno, de trs meses a um ano e multa, alm da sano
cominada violncia (CP, art. 140, 2). Ao penal condicionada representao no caso de
leses leves (art. 88, da lei 9099/95).
A injria preconceituosa tem cominada pena de recluso de 1 a 3 anos e multa.

CALNIA
Falsa imputao de um fato
definido como crime, e no
contraveno.
Atinge Honra Objetiva
A consumao ocorre quando
3 pessoa, que no ofendido,
tem cincia da ofensa
admissvel Exceo da
Verdade.

QUADRO COMPARATIVO:
DIFAMAO
Fato ofensivo a honra alheia, que no
constitui crime
Atinge Honra Objetiva
A consumao ocorre quando 3
pessoa, que no ofendido, tem cincia
da ofensa
S admissvel a Exceo da Verdade,
se for contra funcionrio pblico,
referente a sua funo

INJRIA
Atribuio de qualidade negativa ou a
imputao de fato genrico
Atinge Honra Subjetiva
A Consumao ocorre quando o
prprio ofendido tem cincia da ofensa
Inadmissvel a Exceo da Verdade

DISPOSIES COMUNS DOS CRIMES CONTRA A HONRA

1. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA:
Nos termos do art. 141 do CP, as penas cominadas aos autores de crimes contra a honra aumentamse de um tero se qualquer deles cometido:
I. contra o Presidente da Repblica ou contra Chefe de Governo estrangeiro:
A ofensa honra do Presidente da Repblica, seja calnia ou difamao, constitui crime contra
a Segurana Nacional, desde que haja motivao poltica e leso real ou potencial aos
bens jurdicos inerentes Segurana Nacional (arts. 1, 2 e 26 da Lei n 7.170/83).
Ausentes esses dois requisitos, cuida-se de crime comum, incidindo a causa de aumento de
pena (ou a Lei de Imprensa). A injria, com ou sem motivao poltica, constitui delito comum,
ensejando a agravao da pena.
A ofensa honra de Chefe de Governo estrangeiro, com ou sem motivao poltica, configura
delito comum, com aumento de pena.
Obs.: Para impedir a exceo da verdade, admite-se a ampliao do sentido da expresso
"chefe de governo" para abranger "chefe de Estado" (art.138 2o), porque objetiva
preservar a honorabilidade dessa autoridade. Todavia, essa ampliao interpretativa ser
impossvel para majorar a pena (141,I), por violar o princpio da reserva legal, inadmissvel
em um Estado Democrtico de Direito.
II. contra funcionrio pblico, em razo de suas funes:
A pena agravada quando o crime cometido contra funcionrio pblico, desde que haja

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relao de causalidade entre o fato e o exerccio da funo. No h razo

para a majorante quando a ofensa irrogada em momento em que o
ofendido no mais funcionrio pblico, embora em razo da funo que exercia.
III. na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao
ou da injria:
Trata-se de fato cometido na presena de vrias pessoas, exigindo-se, no mnimo, que sejam
trs, no ingressando no cmputo, por bvio, o ofendido e o co-autor ou partcipe.
Para ser computada, preciso que a pessoa tenha capacidade de entender a ofensa. Dessa
forma, no podem ingressar no computo os surdos, cegos, loucos e crianas, desde que no
tenham, no momento do fato, condio de entender o seu carter ofensivo honra do sujeito
passivo.
O Cdigo Penal tambm pune mais severamente o fato cometido por meio que facilite a
divulgao da calnia, da difamao ou da injria, como Orkut, cinema, alto-falante, pintura,
escultura, cartaz etc.
Cometido o fato mediante veculo de informao (rdio, jornal, televiso etc.), aplica-se a Lei
de Imprensa (Lei n 5.250/67). Se, praticado o fato mediante execuo comum, vem a ser
divulgado posteriormente pela imprensa, o delito comum e nico. Quando, entretanto,
cometido o fato por meio comum, reiterado pelo sujeito atravs da imprensa, h dois crimes
diferentes.
IV. Contra pessoa maior de 60 anos ou portadora de deficincia, exceto no caso de injria.
Dispositivo inserido pelo Estatuto do Idoso, no se aplica injria pois esta j tem modalidade
qualificada envolvendo tais qualidades da vtima.
Pargrafo nico: Se o crime cometido mediante paga ou promessa de recompensa, a pena deve
ser aplicada em dobro (pargrafo nico):
No primeiro caso, o fato praticado depois de o sujeito haver recebido dinheiro ou qualquer
vantagem em troca de sua conduta. No segundo, o comportamento realizado com o fim da
obteno da vantagem. Assim, nesta hiptese, no se exige efetivo pagamento. Basta que o
fato seja cometido com tal finalidade. A maior reprovabilidade se dirige ao mvel de lucro que
impulsiona o agente.
2. CAUSAS ESPECIAIS DE EXCLUSO DA ANTIJURIDICIDADE (OU DA TIPICIDADE):
Trata-se de causas especiais de excluso da antijuridicidade da injria e da difamao. No
alcana a calnia, uma vez que existe interesse de o Estado descobrir a prtica de crimes.
H quem sustente que so causas de excluso da tipicidade. A conseqncia prtica ser a mesma:
no h crime.
Nos termos do art. 142 do CP, no constituem injria ou difamao punvel:
I. IMUNIDADE JUDICIRIA - a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por
seu procurador:
No ilcita a injria ou difamao praticada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por
seu procurador. Pode ser oral (alegaes em audincia, debates no julgamento do Jri etc.) ou
escrita (petio, alegaes, razes de recurso etc.).
necessrio que a ofensa seja praticada em juzo, na discusso da causa contenciosa, voluntria
ou administrativa. No h imunidade quando a ofensa feita fora do processo (ex.: no recinto do
frum).
Exige-se nexo da causalidade entre a ofensa e os debates. Se o sujeito, contestando uma ao de
despejo aproveita a oportunidade para tecer consideraes desairosas ao comportamento moral do
autor, verifica-se inexistir entre a ofensa e a discusso do tema do processo qualquer liame de
necessidade. Diante disso, no incide a excludente da ilicitude.
Partes so o autor, o ru, o chamado autoria, o assistente, o litisconsorte, o terceiro prejudicado que
recorre, os interessados no inventrio etc.
Procurador o advogado, o solicitador e o provisionado.
O rgo do Ministrio Pblico, embora formal, tambm parte, salvo quando atua somente como
fiscal da lei.
H entendimento no sentido de que no imprescindvel que a ofensa seja dirigida contra
autor, ru etc. Pode ser cometida contra qualquer pessoa, desde que apresente os requisitos
exigidos pela excludente da antijuridicidade.
Ao contrrio do que entende pacificamente a jurisprudncia, a interpretao da disposio no
conduz concluso de que a excluso da ilicitude no alcana a hiptese de ofensa irrogada ao
juiz, na discusso da causa.
O tipo permissivo no faz nenhuma restrio quanto pessoa ofendida. Assim, na exceo de
suspeio, v-se o advogado, ao apresentar as razes de sua argio, obrigado, ao narrar a
verdade, a empregar expresses que, em tese, sob o aspecto objetivo, podem ser ofensivas ao juiz,
que se posiciona em situao de parte. Nesse caso, deve ser investigada a utilidade do emprego das
expresses questionadas no esclarecimento da verdade. Se necessrias, no existir delito.
A CR/1988, em seu art. 133, concedeu ao advogado imunidade penal profissional: "inviolvel por
seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei". Significa que o advogado no

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responde criminalmente pelos chamados delitos de opinio, estendendo-se ao

desacato, desde que guardem relao com o exerccio da profisso e a defesa de
um direito. Trata-se de IMUNIDADE, causa de iseno profissional de pena, de natureza
impeditiva da pretenso punitiva, obstando o inqurito policial e a ao penal. O preceito
constitucional no faz nenhuma restrio quanto ao sujeito passivo da ofensa.
II. A opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a
inteno de injuriar ou difamar:
Uma crtica prudente, seja de natureza literria, artstica ou cientfica, no traz em si cunho de
ilicitude. comportamento absolutamente normal, que escapa esfera da punio legal.
III. O conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que
preste no cumprimento de dever do oficio:
No h conduta ilcita no conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou
informao que preste no cumprimento do dever de ofcio.
Ex.: a autoridade policial, no relatrio do inqurito policial, d informaes a respeito dos pssimos
antecedentes do indiciado.
Obs.: Nas hipteses dos incisos I e III, quem divulga a ofensa responde pelo crime, ou seja, no h
excluso da ilicitude/tipicidade.
3. RETRATAO DO QUERELADO (art. 143 do CP):
Retratar-se significa desdizer-se, retirar o que foi dito, confessar que errou.
Prevista no art. 143 do CP, a retratao s cabvel em crimes de calnia e difamao, no sendo
aceita na injria.
A calnia e a difamao incidem sobre imputao de fato atribudo pelo ofensor ao ofendido,
conduta definida como crime (calnia) ou ofensiva sua reputao (difamao). Assim, importa
vitima que o ofensor se retrate, negando que ela praticou o fato imputado.
Na injria, porm, no h imputao de fato, mas atribuio ao ofendido de qualidade negativa,
ofensiva sua honra subjetiva. Em face disso, a retratao do ofensor, retirando a qualidade negativa
atribuda vtima, no importa a esta, mas, ao contrrio, pode macular ainda mais a sua dignidade ou
decoro.
Ex.: se o ofensor diz que a vtima ignorante, afirmando depois que sbio, no repara o dano,
podendo causar ofensa maior.
Ademais, a retratao s cabvel em ao penal privada, uma vez que o art. 143 fala em
"querelado", ru na ao penal privativa do ofendido.
O querelado s pode se retratar antes de o juiz prolatar a sentena, antes do julgamento. A
expresso "antes da sentena" empregada no dispositivo significa "antes do juiz proferir a sentena",
no se tratando de deciso irrecorrvel, admitindo-se a retratao at o momento anterior sua
publicao em mos do escrivo.
preciso que a retratao seja cabal, total, abrangendo tudo o que foi dito pelo ofensor.
A retratao no se confunde com o perdo do ofendido, pois este ato bilateral, que depende de
aceitao, enquanto que aquela ato unilateral do querelado, em que o juiz julga extinta a
punibilidade.
Em regra, a retratao do sujeito funciona somente como circunstncia judicial na aplicao da pena
(CP, art. 59, caput). Excepcionalmente, o estatuto penal lhe empresta fora extintiva da
punibilidade. Nos termos do art. 107, VI, CP, extingue-se a punibilidade pela retratao do agente,
nos casos em que a lei a admite.
Trata-se de circunstncia subjetiva e incomunicvel, em caso de concurso de pessoas. No
depende de aceitao da vtima.
No concurso de crimes, v. g., calnia e difamao, a retratao s aproveita em relao ao delito a
que se refere.
4. PEDIDO DE EXPLICAES (art. 144 do CP):
Nos termos do art. 144 do CP, se, de referncias, aluses ou frases, se infere calnia, difamao ou
injria, quem se julga ofendido pode pedir explicaes em juzo. Aquele que se recusa a d-las ou, a
critrio do juiz, no as d satisfatoriamente, responde pela ofensa.
Pode ocorrer que o sujeito manifeste expresso em que no se mostre com evidncia a inteno
de caluniar, difamar ou injuriar, causando dvida ao intrprete quanto sua significao. Nesse
caso, aquele que se sente ultrajado pode, em vez de requerer a instaurao de inqurito policial ou
iniciar ao penal, pedir explicaes ao ofensor.
incabvel quando o fato imputado se encontra acobertado por causa excludente da ilicitude (CP,
art. 142) ou extintiva da punibilidade (decadncia etc.).
A redao do dispositivo imperfeita. Sua segunda parte d a entender que se o pretenso ofensor
se recusa a dar explicaes em juzo, ou as d insatisfatrias, o juiz pode conden-lo no processo do
pedido. Isso, porm, no ocorre.
O pedido de explicaes em juzo segue o rito processual das notificaes avulsas, devendo ser
destinada a um juiz criminal. Requerido, o juiz determina a notificao do autor da frase para vir
explic-la em juzo. Fornecida a explicao, ou no caso da recusa, certificada esta nos autos, o juiz

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simplesmente faz com que os autos sejam entregues ao requerente. O juiz

no julga a recusa ou a natureza das explicaes.
Aps isso, aquele que se sentiu ofendido pode ingressar em juzo com ao penal ou requerer a
instaurao de inqurito policial. Havendo ao penal, na fase do recebimento da queixa que o juiz,
vista das explicaes, ir analisar a matria, recebendo a pea inicial ou a rejeitando, considerando,
inclusive, para isso, as explicaes dadas pelo pretenso ofensor.
O pedido de explicaes no interrompe ou suspende o prazo decadencial (CP, art. 103).
Entende-se que, uma vez proposto o pedido de explicaes, o juzo se tornar prevento para futura
ao penal. Porm, o juiz processante do pedido de explicaes no dever emitir opinio, sob
pena de tornar-se suspeito para futura ao penal.
5. AO PENAL NOS CRIMES CONTRA HONRA:
Nos termos do art. 145 do CP, nos crimes de calnia, difamao e injria, somente se procede
mediante queixa, salvo quando, no caso da injria real, da violncia resulta leso corporal.
De acordo com o pargrafo nico, procede-se, entretanto, mediante requisio do Ministro da
Justia, no caso do art. 141,I, e mediante representao do ofendido, no caso do n II do mesmo
artigo.
A regra que a ao penal privada, mas a ao pode ser pblica condicionada
representao no caso de injria real, se resultar leses leves (art. 88, lei 9099/95), ou se a ofensa
for contra funcionrio pblico referente s suas funes. Ser a ao pblica condicionada
requisio do Ministro da Justia se a ofensa for contra presidente da repblica ou chefe de
estado.
Smula 714, STF - no caso de ofensa contra funcionrio pblico h uma legitimidade concorrente
entre o MP (mediante representao) e o funcionrio (queixa).
Nelson Hungria, analisando a incidncia do art. 141, II, do Cdigo Penal, semelhante ao art. 40, b,
da Lei de Imprensa, observava que o texto legal fala em funcionrio pblico, e tal qualidade,
obviamente, j no existe no indivduo que se exonerou/demitiu ou foi exonerado/demitido do
cargo que exercia na administrao do Estado. Decidir de outro modo ser dizer o que a lei no diz,
nem quis dizer, pois sem a atualidade do exerccio da funo desaparece a ratio.
Da mesma forma, Heleno Cludio Fragoso dizia que, "se o funcionrio pblico j deixou o exerccio
do cargo, a ao penal privada". No mesmo sentido, j se manifestou o STF.
6. OBSERVAES:
A calnia absorve a difamao e a injria quando estes delitos so meios para o primeiro. Nada
impede, porm, que o sujeito responda pelos 3 crimes em concurso.
O crime de denunciao caluniosa (art 339, CP), que tem a ao penal pblica incondicionada,
absorve o crime de calnia. Aplica-se o princpio da subsidiariedade implcita, pois as
elementares da calnia esto presentes na denunciao caluniosa.
Crimes contra honra tambm so previstos no CPM, no Cdigo Eleitoral, na Lei de Imprensa e na lei
de Segurana Nacional. Aplica-se, nessas hipteses, o Princpio da Especialidade.
CAPITULO VI
DOS CRIMES CONTRA LIBERDADE INDIVIDUAL
Seo I - Dos crimes contra a liberdade pessoal
DO CONSTRANGIMENTO ILEGAL
Art. 146 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido,
por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela
no manda:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
Aumento de pena
1 - As penas aplicam-se cumulativamente e em dobro, quando, para a execuo do crime, se
renem mais de trs pessoas, ou h emprego de armas.
2 - Alm das penas cominadas, aplicam-se as correspondentes violncia.
3 - No se compreendem na disposio deste artigo:
I - a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante
legal, se justificada por iminente perigo de vida;
II - a coao exercida para impedir suicdio.
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA
Constrangimento ilegal o fato de obrigar algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de
lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei
permite ou a fazer o que ela no manda (CP, art. 146, caput).
O estatuto penal protege a liberdade de auto-determinao.
A disposio tem assento constitucional: "Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei" (CF, art. 5, II).
Trata-se de crime subsidirio, uma vez que constitui elemento de outras infraes penais, como as
dos arts. 213, 214, 216-A, 158, 161, II, do CP.

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CRIMES ESPECIAIS DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL:

art. 197 a 199, CP crime contra organizao do trabalho;
art. 344, CP- coao no curso do processo;
art. 345, CP exerccio arbitrrio das prprias razes;
art. 71, do CDC;
art. 232, da Lei 8069/90 (ECA);
art. 3 e 4o Lei 4898/65 (abuso de autoridade);
art. 1, I, Lei 9455 lei de tortura;
art. 301, da lei 4737/65 - Cdigo Eleitoral.
2. SUJEITOS DO DELITO
Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo de constrangimento ilegal. Cumpre observar, todavia, que,
tratando-se de funcionrio pblico, sendo o fato cometido no exerccio da funo, pode responder
pelo delito de abuso de autoridade (art. 3 e 4, da Lei n 4.898/65).
O sujeito passivo, em princpio, tambm pode ser qualquer pessoa, mas esta dever ter
CAPACIDADE DE ENTENDIMENTO. indispensvel que possua capacidade de auto determinao,
que significa liberdade de vontade, no sentido de o cidado fazer o que bem entenda, desde que no
infrinja disposio legal.
Constitui delito contra a Segurana Nacional atentar contra a liberdade pessoal dos Presidentes da
Repblica, do Senado Federal, da Cmara dos Deputados ou do STF (Lei n 7.170/83, art. 28).
3. TIPO OBJETIVO
Para que haja constrangimento ilegal necessrio que seja ilegtima a pretenso do sujeito ativo,
ou seja, que no tenha direito de exigir da vtima o comportamento almejado.
A ilegitimidade da imposio pode ser absoluta ou relativa.
Existe ilegitimidade absoluta quando o sujeito no tem faculdade alguma de impor vtima o
comportamento ativo ou passivo.
Exs.: deixar de passar numa determinada rua, exigir que beba aguardente, pretender que d
vivas a um clube esportivo, restituir o que no devido etc.

Existe ilegitimidade relativa da imposio quando no proibida a pretenso do

comportamento ativo ou passivo da vtima, porm no tem o sujeito direito de empregar violncia
ou grave ameaa para consegui-lo.
Ex.: o pagamento de dvida proveniente de jogo (Nelson Hungria).

Tratando-se de pretenso legtima ou supostamente legtima, se o comportamento da vtima

puder ser exigido por intermdio de ao judicial, haver delito de exerccio arbitrrio das prprias
razes (CP, art. 345).

O ncleo do tipo o verbo constranger, que significa compelir, coagir, obrigar.

O sujeito, para realizar o tipo, pode empregar violncia, grave ameaa ou qualquer outro meio
capaz de reduzir a resistncia do ofendido.

A VIOLNCIA pode ser:

PRPRIA: quando h emprego de fora fsica;

IMPRPRIA: quando h emprego de qualquer outro meio, como o hipnotismo, a narcotizao,
embriaguez pelo lcool etc.
FSICA: a denominada vis corporalis;

MORAL: emprego da vis compulsiva (grave ameaa).

DIRETA OU IMEDIATA. Ex.: amarrar ou amordaar a vitima;
INDIRETA OU MEDIATA: empregada sobre coisa ou terceira pessoa vinculada ao ofendido.
Exs.: privar um cego de seu guia, tirar as muletas de um aleijado.
A AMEAA a prenunciao da prtica de um mal dirigido a algum. Para que sirva de
meio de execuo do constrangimento ilegal necessrio que seja grave.
Ex.: ameaa de morte, de agresso, de grave prejuzo financeiro etc.
preciso que o mal prenunciado seja certo, verossmil, iminente e inevitvel.
A ameaa no exige a presena do ameaado. Pode ser levada ao conhecimento da vtima
por escrito ou por recado verbal.
Enquanto no crime de ameaa (CP, art. 147) o prenncio deve incidir sobre mal injusto e
grave, no constrangimento ilegal basta que o mal prenunciado seja simplesmente grave, no
precisando ser injusto. Assim, pode algum responder por constrangimento ilegal muito embora
seja justo o mal anunciado.
admissvel que o sujeito tenha o dever de realizar o mal prenunciado vtima, mas no pode
coagi-la a agir de determinada maneira empregando violncia em sentido amplo.
Ex.: o art. 66, I, da LCP, define o fato de omisso de comunicao de crime, com a seguinte
redao: "Deixar de comunicar autoridade competente crime de ao pblica, de que teve
conhecimento no exerccio de funo pblica, desde que a ao penal no dependa de
representao".

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Suponha-se que funcionrio pblico, tomando conhecimento, no exerccio de

funo pblica, de crime de ao pblica, praticado por outrem, constranja-o
a realizar determinado fato, sob ameaa de denunci-lo autoridade pblica. Desde que a
vantagem desejada pelo funcionrio pblico no seja econmica, responde por delito de
constrangimento ilegal. Tratando-se de vantagem econmica, h crime de extorso (CP, art.
158).

O Cdigo Penal, na descrio do constrangimento ilegal, emprega interpretao analgica.

Logo aps a frmula casustica, contida nos meios de execuo, violncia e grave ameaa, a redao
se refere a qualquer outro capaz de reduzir a resistncia do ofendido (frmula genrica), como o
inebriamento pelo lcool, o hipnotismo, a narcotizao etc.

O emprego de tais meios deve ser sub-reptcio, dissimulado, sem violncia. Se a vtima
obrigada a embriagar-se mediante fora bruta ou grave ameaa, no estamos em face do emprego do
"qualquer outro meio", mas diante da violncia fsica ou moral.

Existe constrangimento ilegal se o sujeito quer impedir que a vtima pratique um ato imoral,
desde que o ato imoral no seja proibido por lei. Ocorre que o crime consiste em obrigar o ofendido,
mediante violncia ou outro meio de execuo, "a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela
no manda". Na hiptese, o sujeito est constrangendo a vtima "a no fazer o que a lei permite", uma
vez que o ato simplesmente imoral e no proibido.
Ex.: O pai constrange o filho, mediante ameaa, a no se prostituir.
4. CLASSIFICAO DOUTRINRIA

delito material, de conduta e resultado, em que o estatuto penal exige a produo deste. A
violncia, a ameaa ou qualquer outro meio que reduza a capacidade de resistncia so os modos de
execuo para que a vtima faa ou deixe de fazer alguma coisa que no est obrigada seno em
virtude de lei.

Em regra, delito instantneo, consumando-se em certo e exato momento. A consumao

ocorre no instante em que a vtima faz ou deixa de fazer alguma coisa, cedendo ao
constrangimento do autor.

Pode ocorrer a forma eventualmente permanente: o ofendido, constrangido pelo sujeito ativo,
permanece durante perodo juridicamente relevante realizando o comportamento por ele desejado.

Delito subsidirio (subsidiariedade implcita), o constrangimento ilegal constitui elementar de

vrios tipos penais, como roubo, extorso, estupro, atentado violento ao pudor etc.
5. TIPO SUBJETIVO

O constrangimento ilegal s punvel a ttulo de dolo, que consiste na vontade livre e

consciente de constranger a vtima, mediante violncia em sentido amplo.

Abrange o conhecimento da ilegitimidade da pretenso e o nexo de causalidade entre o

constrangimento e a conduta do sujeito passivo.

Exige-se especial fim de agir, uma vez que a conduta realizada pelo agente com o fim de
que a vtima no faa o que a lei permite ou faa o que ela no determina. O motivo do agente
irrelevante.

No h constrangimento ilegal culposo.

6. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o constrangimento ilegal no momento em que a vtima faz ou deixa de fazer

alguma coisa.

Tratando-se de delito material, plurissubsistente, em que pode haver fracionamento das fases
de realizao, o constrangimento ilegal admite a figura de tentativa, desde que a vtima no realize
o comportamento desejado pelo sujeito por circunstncias alheias vontade deste.
7. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA

O art. 146, l, do CP, determina que as penas devem ser aplicadas cumulativamente e em
dobro, isto , a pena ser de 6 meses a 2 anos e a multa ser duplicada.

Significa que o juiz no pode aplicar isoladamente a pena de deteno ou de multa.

obrigado a impor ao sujeito as duas sanes penais, fixadas em dobro.

Hipteses:
quando, para execuo do fato, se renem mais de trs pessoas;
quando h emprego de armas na realizao da conduta. necessrio que a arma seja
empregada. Entretanto, incide a circunstncia se o porte ostensivo, com o propsito de infundir
medo ao sujeito passivo. As armas podem ser:
prprias: instrumentos destinados a ataque ou defesa. Ex.: armas de fogo, punhais,
bombas, faces etc;
imprprias: no so fabricadas com finalidade de ataque ou defesa, mas tm poder
ofensivo. Ex.: machados, facas de cozinha, tesouras, navalhas etc.
8. NORMA PENAL EXPLICATIVA

De acordo com o art. 146, 2, do CP, alm das penas cominadas ao autor do constrangimento
ilegal, aplicam-se as correspondentes violncia real.

53

Significa que, se o sujeito pratica constrangimento ilegal causando leses

corporais na vtima, deve responder por dois crimes em concurso formal
imprprio (constrangimento ilegal e leso corporal leve, grave ou gravssima), com a aplicao da
regra do cmulo material (art. 70, 2 parte, CP).
9. CAUSAS ESPECIAIS DE EXCLUSO DA TIPICIDADE

Nos termos do 3 do art. 146, "no se compreendem na disposio deste artigo a interveno
mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada
por iminente perigo de vida" e a "coao exercida para impedir suicdio" (I e II).

H divergncia em relao a Natureza Jurdica do 3 do art. 146 do CP:

1 Corrente Causa de excluso de ilicitude.

2 Corrente Causas que afastam a prpria tipicidade.

Parece melhor o entendimento de que se trata de causas de atipicidade do fato e no

excludentes da antijuridicidade. O CP diz que esses fatos "no se compreendem na disposio"
que define o constrangimento ilegal. Ora, se os fatos no se encontram compreendidos na norma
penal incriminadora, no so condutas tpicas. Assim, antes de esses comportamentos serem
permitidos (lcitos), ocorre a atipicidade, diante da inadequao entre os fatos e a norma de
incriminao.

Na primeira hiptese, a vtima constrangida a submeter-se a interveno mdica ou

cirrgica. Para o CP, mesmo sem o consentimento da vtima ou de seu representante legal, no
h tipicidade do constrangimento, desde que a interveno ou a cirurgia seja determinada por
iminente perigo de vida. Trata-se de hiptese de estado de necessidade de terceiro, tratado pelo
CP como excludente da tipicidade.

No segundo caso, no constitui constrangimento ilegal a coao exercida para impedir que
algum se suicide. O suicdio, embora no constitua ilcito penal, no deixa de ser conduta
antijurdica, j que a vida bem indisponvel. Assim, impedir, mediante violncia ou grave ameaa,
que uma pessoa pratique ato antijurdico no pode constituir constrangimento ilegal.
10. PENA E AO PENAL

O CP, para o tipo simples, comina pena de deteno, de trs meses a um ano, ou multa (art.
146, caput).

As penas aplicam-se cumulativamente e em dobro, quando, para a execuo do crime, se

renem mais de trs pessoas, ou h emprego de armas ( l).

Aplica-se a regra do cmulo material, para a violncia (leso corporal) (2).

Competncia do Juizado Especial Criminal (art. 61, da Lei 9099/95).

A ao penal pblica incondicionada.

DA AMEAA
Art. 147 - Ameaar algum, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simblico, de causar-lhe
mal injusto e grave:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA

Ameaa o fato de o sujeito, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simblico,
prenunciar a outro a prtica de mal injusto e grave contra ele ou contra terceiro (CP, art. 147).

A ameaa poder ser direta ou indireta.

A ameaa um fim em si mesma, sendo o nico objetivo do agente atemorizar a vtima, a

ameaa.

crime formal, no depende de que a vtima fique atemorizada, basta que a ameaa seja
sria.

A objetividade jurdica a liberdade psquica, ou seja, a paz de esprito, a tranqilidade

espiritual.

A ameaa se diferencia do constrangimento ilegal. Neste, o agente busca uma conduta

positiva ou negativa da vtima. Aqui, pretende somente atemorizar o sujeito passivo.

O delito de ameaa eventualmente subsidirio em relao a outros crimes. Assim, funciona

como elementar das descries tpicas dos crimes de roubo, extorso, estupro etc.

Cabe a legtima defesa desde que a ameaa de agresso seja iminente e injusta.
2. SUJEITOS DO DELITO

Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo. Se o crime praticado por funcionrio pblico pode
configurar abuso de autoridade (art. 3, da Lei 4898/65).

Quanto ao sujeito passivo, preciso que tenha capacidade de entendimento. Esto fora de
tutela penal a pessoa jurdica, a criana (at certa idade) e o doente mental. Entretanto, a ameaa
pode ser indiretamente dirigida a algum ligado criana ou ao doente mental.

Constitui crime contra a Segurana Nacional ameaar o Presidente da Repblica, do Senado

Federal, da Cmara dos Deputados e do STF (Lei n 7.170/83, art. 28).

54

3.

TIPO OBJETIVO

O ncleo do tipo o verbo ameaar, que significa prenunciar vtima a prtica

de mal injusto e grave, consistente num dano fsico, econmico ou moral. Se o mal justo, como
o de protestar um ttulo ou despedir empregado relapso, no h delito.
CONTROVRSIA: Mal atual ou futuro?
1 Corrente:
O crime de ameaa exige prenncio de mal a ser executado somente no futuro, no o
configurado a ameaa de mal a ser realizado no curso da contenda.
Essa orientao parte da descrio tpica do crime. Se o crime consiste no fato de prenunciar
a algum a conduta de causar-lhe mal injusto e grave, o mal no pode ser "atual", exigindo-se
que seja futuro.
Assim, no h delito quando o mal prenunciado constitui etapa subseqente do fato que
est ocorrendo.
Se isso acontece, a ameaa passa a ser indiferente penal ou integra a infrao constitutiva
do fato subseqente prenunciado e executado.
Ex.: Durante uma discusso acalorada, o agente anuncia que ir causar um dano de imediato
vtima: vou quebrar sua cara!.
Se nada ocorrer, a ameaa ser um indiferente penal. Se for efetivado o mal, a ameaa ser um
fato antecedente impunvel, absorvida pela infrao subseqente.
2 Corrente:
Em sentido oposto, sustenta-se que o prenncio de mal atual ou iminente configura o crime de
ameaa, no se exigindo que o mal seja somente futuro.
No se faz distino entre ameaa "em ato" e ameaa de "mal futuro". Alm disso, "futuro"
tudo aquilo que ainda no aconteceu, referindo-se ao fato que ir ocorrer em poucos instantes
ou depois de algum tempo.
No primeiro caso, existe o que a doutrina chama de "mal atual" ou ameaa "em ato", que
corresponde ao "mal iminente". No segundo, "mal futuro".
Deve existir crime nos dois casos. Se o bem jurdico a tranqilidade espiritual, no se
compreende como s possa haver delito quando ocorre prenncio de "mal futuro". A leso
jurdica tambm ocorre com o prenncio de "mal iminente".
Obs.: A ameaa no se confunde com a praga, com o esconjuro, como, por exemplo, "v para o
inferno", "que o diabo o carregue", "que um raio te parta" etc.
Os meios de execuo da ameaa so a palavra, o escrito, o gesto ou qualquer outro meio
simblico. Assim, a ameaa pode ser oral, escrita, real (por intermdio de gesto) ou simblica.
Exemplos de ameaa simblica: colocar um atade porta de algum, remeter-lhe uma caveira,
enviar-lhe o desenho de um punhal atravessando um corpo humano (Nelson Hungria).
A ameaa pode ser:

direta: endereada ao sujeito passivo;

indireta: dirigida a terceira pessoa, ligada vtima, como, por exemplo, intimidar a me, por um
mal ao filho;
explcita: quando manifestada s claras;
implcita: ex.: "para solucionar esse problema, no temo ir para a cadeia";

condicional: ex.: "vai apanhar se repetir o que disse".

4. CLASSIFICAO DOUTRINRIA

A ameaa crime formal. O tipo descreve a conduta e o resultado visado pelo sujeito. A conduta
est no emprego da palavra escrita, oral, gesto ou de qualquer meio simblico. O resultado visado
pelo agente a intimidao do ofendido. Entretanto, para a consumao no h necessidade de que
a vtima se sinta ameaada. suficiente que o comportamento do sujeito tenha condies de
atemorizar um homem prudente e de discernimento.

Delito subsidirio (subsidiariedade implcita), a ameaa integra o conceito legal de vrios

crimes, funcionando como elementar. Assim, constitui meios de execuo do constrangimento ilegal,
estupro, atentado violento ao pudor, extorso etc.
5. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se a ameaa no instante em que o sujeito passivo toma conhecimento do mal

prenunciado, independentemente de sentir-se ameaado ou no.

A tentativa admissvel quando se trata de ameaa realizada por meio escrito. Exemplo
clssico o da carta que chega por extravio s mos de terceira pessoa.

A figura da tentativa , em tese, admitida pela doutrina. Na prtica, porm, de difcil ocorrncia,
pois trata-se de crime cuja ao penal somente se procede mediante representao. Ora, se o
sujeito exerce o direito de representao porque tomou conhecimento do mal prenunciado. Se
isso ocorreu, o crime consumado e no tentado.

Rogrio Greco, para exemplificar a tentativa, aponta a hiptese do menor de 18 anos, que no

55

chega a tomar conhecimento da ameaa a ele dirigida, mas que seu

representante legal o faz, procedendo representao.
6.TIPO SUBJETIVO

A ameaa s punida a ttulo de dolo, consistente na vontade de intimidar o sujeito passivo.

Controvrsia: ESTADO DE NIMO DO AGENTE.

1 Corrente: O ENTENDIMENTO DOMINANTE na Jurisprudncia (STF/Nlson Hungria e
Anbal Bruno) no sentido de que o delito EXIGE NIMO CALMO E REFLETIDO.
Requer a produo de um justo alarme, inexistente no fato praticado pelo agente em estado
de ira. O tipo requer a inteno calma, especial e refletida de prenunciar um mal a algum,
elemento subjetivo incompatvel com o nimo de quem realiza a conduta sob a influncia de
manifestao de ira.
2 Corrente: Em sentido oposto, sustenta-se que o crime NO EXIGE NIMO CALMO E
REFLETIDO. Parte-se do conceito de dolo no delito de ameaa, consistente na vontade de
expressar o prenncio de mal injusto e grave a algum, visando sua intimidao.
Se o dolo prprio do delito esse, no fica excludo quando o sujeito procede sem nimo calmo
e refletido. O estado de ira no exclui a inteno de intimidar. Ao contrrio, a ira a fora
propulsora da vontade intimidativa. No correta a afirmao de que a ameaa do homem
irado no tem possibilidade de atemorizar. Exatamente por isso apresenta maior potencialidade
de intimidao. A questo deve ser resolvida de maneira singular, caso por caso, uma vez que
s excepcionalmente o estado de ira pode excluir o elemento subjetivo da ameaa.

Controvrsia: ESTADO DE EMBRIAGUEZ DO AGENTE.

1 Corrente: A jurisprudncia majoritria de nossos Tribunais entende que no h crime de

ameaa quando o fato praticado pelo sujeito em estado de embriaguez. Essa corrente, com
fundamento na necessidade de nimo calmo e refletido, considera a ameaa incompatvel com o
estado de embriaguez.

2 Corrente: Em sentido contrrio, afirma-se que a embriaguez do sujeito, por si s, no

exclui o crime, condicionando-se a sua existncia ao caso concreto. possvel que o estado de
embriaguez seja tal que exclua a seriedade exigida pelo tipo. possvel, porm, que a embriaguez
do sujeito no exclua, mas, ao contrrio, torne mais srio o prenncio de mal injusto e grave, pelo
que o crime deve subsistir. Ademais, a embriaguez no exclui a imputabilidade penal.
7. PENA E AO PENAL

A pena de deteno, de um a seis meses, ou multa (art. 147, caput).

Competncia do Juizado Especial Criminal (art. 61, lei 9099/95).

Nos termos do art. 147, pargrafo nico, do CP, somente se procede mediante representao.
DO SEQUESTRO E DO CRCERE PRIVADO
Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado:
Pena - recluso, de um a trs anos.
1 - A pena de recluso, de dois a cinco anos:
I se a vtima ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro do agente ou maior de 60
(sessenta) anos; (Redao dada pela Lei n 11.106, de 2005)
II - se o crime praticado mediante internao da vtima em casa de sade ou hospital;
III - se a privao da liberdade dura mais de quinze dias.
IV se o crime praticado contra menor de 18 (dezoito) anos; (Includo pela Lei n 11.106, de 2005)
V se o crime praticado com fins libidinosos. (Includo pela Lei n 11.106, de 2005)
2 - Se resulta vtima, em razo de maus-tratos ou da natureza da deteno, grave sofrimento fsico
ou moral:
Pena - recluso, de dois a oito anos.
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA

Seqestro e crcere privado so meios de que se vale o sujeito para privar algum, total ou
parcialmente, de sua liberdade de locomoo (CP, art. 148).

O legislador protege a liberdade de ir e vir.

A doutrina faz diferena entre o seqestro e o crcere privado:

no seqestro, a vtima embora privada de sua liberdade, tem restrito poder de locomoo
(exemplo: casa, ilha)
no crcere privado a vtima no possui qualquer liberdade de locomoo (exemplo: buraco,
jaula, amarrada em um quarto).

Esse crime no se confunde com a extorso mediante seqestro, pois nesse h o intuito de
vantagem econmica, enquanto que no seqestro puro, o nico intuito privar a vtima de sua
liberdade.

crime permanente que se consuma com a privao da liberdade, ainda que por pouco tempo.
2. SUJEITOS DO DELITO

O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, pois trata-se de crime comum. Tratando-se,
entretanto, de funcionrio pblico e cometido o fato no exerccio da funo, o crime pode ser outro,

56

como abuso de autoridade.

O sujeito passivo tambm, inclusive pessoa que no tenha capacidade de

entendimento.

Alguns autores entendem que, tendo em vista que o objeto jurdico a liberdade de locomoo,
esto fora da tutela penal as pessoas que no podem exercer a faculdade de ir e vir, como os
paralticos, os doentes graves etc.

Parece melhor o entendimento de que, por serem essas pessoas portadoras desses males,
merecem maior proteo penal. No se deve fazer distino alguma quanto ao sujeito passivo.
Tenha ou no capacidade de locomoo, possvel a prtica do delito. Assim, um doente grave pode
ser seqestrado ou encarcerado.

Constitui delito contra a Segurana Nacional praticar seqestro ou crcere privado contra o
Presidente da Repblica, o do Senado, o da Cmara dos Deputados e o do STF (Lei n 7.170/83, art.
28).

O consentimento do ofendido exclui o crime (ex.: casa do Big Brother), desde que tenha
validade. Determinadas causas podem excluir a antijuridicidade do fato. Exs.: priso em flagrante
delito, internao de enfermos mentais, isolamento de portadores de doena contagiosa etc.
3.TIPO OBJETIVO

No seqestro, embora a vtima seja submetida privao da faculdade de locomoo, tem

maior liberdade de ir e vir. Ex.: O sujeito pode prender a vtima numa fazenda ou numa chcara.

No crcere privado, a vtima v-se submetida privao de liberdade num recinto fechado. Ex.:
prender algum num quarto.

Em alguns casos, difcil distinguir a existncia de seqestro ou crcere privado. Isso

irrelevante. A pena a mesma para as duas hipteses.

O crime pode ser cometido mediante duas formas de execuo:

deteno: ex.: levar a vtima num automvel e prend-la num quarto;
reteno: ex.: impedir que a vtima saia de determinado local.

Em regra delito comissivo, mas possvel a prtica do delito mediante omisso. Ex.: deixar
de pr em liberdade pessoa que se restabeleceu de doena mental.

A durao da privao da liberdade de locomoo do sujeito passivo irrelevante para a

tipificao do fato, devendo ser considerada somente para efeito de dosagem da pena.
4.TIPO SUBJETIVO

O crime s punido a ttulo de dolo, consistente na vontade livre e consciente de privar a

vtima de sua liberdade de locomoo.

Havendo finalidade atentatria Segurana Nacional, o fato passa a constituir delito especial
(crime contra a Segurana Nacional, art. 20 da Lei n 7.170/83).
5. CLASSIFICAO DOUTRINRIA

Crimes Materiais, uma vez que o tipo descreve a conduta e o resultado, exigindo a sua
produo.

Crimes Permanentes, porque a leso do objeto jurdico perdura no tempo. Enquanto a vtima
estiver encarcerada, a leso do objeto jurdico, liberdade de locomoo, estar ocorrendo.

Podem funcionar como delitos subsidirios (subsidiariedade implcita), integrando outros

delitos como elementares. Desta forma, constituem meios de execuo da extorso mediante
seqestro (CP, art. 159), plgio (reduo condio anloga de escravo (CP, art. 149) etc.
6. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o crime no instante em que a vtima se v privada da liberdade de locomoo.

Cuidando-se de delito permanente, perdura a consumao enquanto o ofendido estiver

submetido privao de sua liberdade de locomoo.

A tentativa, na forma comissiva, admissvel. Ex.: o sujeito, mediante fora fsica, est
levando a vtima para coloc-la num veculo, quando impedido por terceiros.

Quando a omisso constitui o meio executrio, a tentativa impossvel. Ex.: o agente deixa
de colocar a vtima em liberdade.
7. FIGURAS TPICAS QUALIFICADAS
1 A pena de recluso, de dois a cinco anos:
I. Se a vtima ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro do agente ou pessoa maior de 60
anos (Estatuto do idoso).

Em respeito ao Princpio da Legalidade, a norma qualificadora no pode ser interpretada

extensivamente, de forma que no incide nas hipteses de ser o ofendido pai ou filho adotivo,
padrasto ou genro do sujeito ativo (Bitencourt). Rogrio Greco sustenta posio contrria, j que a
Constituio veda qualquer distino entre filho natural e adotivo (art. 227, 6, CR).
II. Na internao em casa de sade ou hospital a razo da maior punibilidade reside no emprego de meio
fraudulento. O mdico responsvel responde como co-autor se tiver conhecimento do ardil.
III. O fato tambm agravado quando a privao da liberdade dura mais de 15 dias. A maior quantidade
objetiva do fato leva o legislador a agravar severamente a sano penal. Alm disso, a conduta do
sujeito revela malignidade, o que a torna mais censurvel. O prazo deve ser contado de acordo com a

57

regra do art. 10 do CP (prazo penal - inclui o incio).

IV. Se o crime praticado contra menor de 18 anos. O agente deve ter
conhecimento da idade da vtima, que deve ser comprovada na forma do art. 155, CPP.
V. Se o crime praticado para fins libidinosos.

Esse inciso foi acrescentado pela lei 11106/2005, que aboliu algumas infraes penais
contra os costumes (ex.: rapto, seduo). Basta a finalidade da prtica de atos libidinosos
para qualificar o crime. Se efetivamente ocorrer o ato libidinoso (atentado violento ao pudor,
estupro), h concurso material.
2 FORMA QUALIFICADA PELO RESULTADO

A pena de recluso, de dois a oito anos. O cdigo retrata a qualificadora do sofrimento

fsico ou moral do ofendido, provocado por intermdio de maus-tratos ou pela natureza da
deteno.

Por maus-tratos se entende a conduta agressiva e perigosa do sujeito, que produz ofensa
moral, ao corpo ou sade da vtima, sem causar leso corporal. Se essa ocorre, h concurso
material entre seqestro ou crcere privado e delito de leso corporal leve, grave ou gravssima.

A circunstncia "natureza da deteno" diz respeito ao aspecto material da privao da

liberdade da vtima. Ex.: amarr-la numa rvore, coloc-la em lugar mido etc.
8. PENA E AO PENAL

No tipo simples, o CP comina pena de recluso, de um a trs anos (art. 148, caput). Cabe
suspenso condicional do processo (art. 89, da lei 9099/95).

No 1, a sano de recluso, de dois a cinco anos.

No 2, a pena de recluso de dois a oito anos.

A ao penal pblica incondicionada.

9. OBSERVAES
1) Se o seqestro tiver como objetivo o pagamento de resgate, ento a hiptese configurar o crime do art.
159 do CP - Extorso Mediante Seqestro.
2) Se o seqestro for meio para a prtica de Tortura, ento o crime ser de Tortura qualificada pelo
Seqestro (Lei 9455/97).
3) Se o sujeito privar a vtima de sua liberdade para poder roub-la, ento a hiptese ser do art. 157 2, V
do CP. Porm, se aps roubar a vtima desnecessariamente priv-la de sua liberdade, ento poder
haver concurso entre os arts. 157 e 148 do CP.
REDUO A SITUAO ANLOGA DE ESCRAVO (PLGIO)
Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forados ou a
jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por
qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto: (Redao
dada pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. (Redao dada
pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
1o Nas mesmas penas incorre quem: (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de ret-lo no local
de trabalho; (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
II mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais
do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho. (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
2o A pena aumentada de metade, se o crime cometido: (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
I contra criana ou adolescente; (Includo pela Lei n 10.803, de 11.12.2003)
II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem. (Includo pela Lei n 10.803, de
11.12.2003)
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA

crime permanente e modalidade especial de seqestro.

O art. 149 do CP define o delito de plgio ou reduo a condio anloga de escravo com a
seguinte redao: "Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos
forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer
restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou
preposto".

Plgio a sujeio de uma pessoa ao domnio de outra. O legislador protege a liberdade em

todas as suas formas de exteriorizao.

No se trata de o sujeito submeter a vtima escravido. O texto legal se refere a " condio
anloga de escravo": fato de o sujeito transformar a vtima em pessoa totalmente submissa
sua vontade, como se fosse escravo.

O tipo no visa uma situao jurdica, mas sim a um estado de fato.

De acordo com o 1, tambm incide nas mesmas penas quem: I cerceia o uso de qualquer
meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho; ou II mantm
vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais do
trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho.

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O consentimento do ofendido irrelevante, uma vez que a situao de

liberdade do homem constitui bem indisponvel e interesse preponderante do

Estado.
2. SUJEITOS DO DELITO

Crime prprio, deve haver uma relao de trabalho entre o sujeito ativo e o sujeito passivo.

Assim, o sujeito ativo deve ser o empregador que utiliza mo de obra escrava e o passivo o
empregado que se encontra numa condio anloga de escravo.
3. TIPO SUBJETIVO

O fato s punvel a ttulo de dolo, que consiste na vontade de exercer domnio sobre outra
pessoa, suprimindo-lhe a liberdade de fato, embora permanea ela com a liberdade jurdica.
4. CLASSIFICAO DOUTRINRIA

Crime prprio, deve haver uma relao de trabalho entre o sujeito ativo e o sujeito passivo.

Simples, o tipo protege o direito liberdade.

Trata-se de crime comissivo, no admitindo a modalidade omissiva.

A leso jurdica perdura no tempo. Por isso, cuida-se de crime permanente.

Crime material, exige a produo do resultado visado pelo sujeito ativo, qual seja, a efetiva
reduo da vtima a condio semelhante de escravo.

Por fim, crime de forma vinculada, pois o tipo descreve as formas de execuo material.
5. CONSUMAO E TENTATIVA

O crime atinge o momento consumativo quando o sujeito reduz a vtima a condio anloga de
escravo.

Admite-se a tentativa. Ex.: a conduta do sujeito interrompida quando est transportando a

vtima a fim de servir-lhe, como se fosse escravo, em determinado lugar.
6. CAUSA DE AUMENTO DE PENA
No 2, a pena aumentada de metade, se o crime cometido:
I contra criana (at 12 anos incompletos) ou adolescente (entre 12 e 18 anos) - conceito do ECA (art. 2);
II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem.
7. PENA E AO PENAL
A pena de recluso, de dois a oito anos.
Aumenta-se da metade nas hipteses do 2.
A ao penal pblica incondicionada.
SEO
II
DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO
DA VIOLAO DE DOMICLIO
Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita
de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias:
Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.
1 - Se o crime cometido durante a noite, ou em lugar ermo, ou com o emprego de violncia ou de
arma, ou por duas ou mais pessoas:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, alm da pena correspondente violncia.
2 - Aumenta-se a pena de um tero, se o fato cometido por funcionrio pblico, fora dos casos
legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder.
3 - No constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas dependncias:
I - durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou outra diligncia;
II - a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia de o
ser.
4 - A expresso "casa" compreende:
I - qualquer compartimento habitado;
II - aposento ocupado de habitao coletiva;
III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade.
5 - No se compreendem na expresso "casa":
I - hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto aberta, salvo a restrio do n.
II do pargrafo anterior;
II - taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero.
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA

Cdigo Penal, no art. 150, caput, define o crime de "entrar ou permanecer, clandestina ou
astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou
em suas dependncias".

Embora a rubrica da disposio fale em "crimes contra a inviolabilidade do domicilio", na

verdade temos apenas a descrio de um delito na Seo II do Captulo VI do Ttulo I do CP.
Diz-se que a violao de domiclio possui as formas tpicas simples e qualificada, em face do
que haveria vrias infraes. Entretanto, s se pode dizer que existem infraes diversas
quando os tipos penais so autnomos. No caso, os fatos criminais descritos nos l e 2 do
art. 150 no constituem crimes autnomos, mas simplesmente subtipos de uma figura central,

59

que a violao de domicilio.

O Cdigo mais uma vez sancionador do Direito Constitucional. A Carta

Magna, em seu art. 5, XI, estabelece que "a casa o asilo inviolvel do indivduo, ningum nela
podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou
desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial".

O objeto jurdico a tranqilidade domstica. A incriminao da violao de domiclio no

protege a posse nem a propriedade. Tanto que no constitui crime a entrada ou permanncia
em casa alheia desabitada. H diferena entre casa desabitada e casa na ausncia de seus
moradores.

Quando ausentes os moradores, subsiste o crime de violao de domiclio. Estando, porm,

desabitada, inexiste o delito. Isto ocorre porque, na primeira hiptese, existe a possibilidade de
leso do objeto jurdico, que a paz domstica. Entretanto, estando a residncia desabitada,
no se pode falar em tranqilidade domstica, logo no h o fato tpico previsto no artigo 150,
CP. Cumpre observar que a violao de casa desabitada poder consistir no delito descrito no
art. 161, II do CP, que define o esbulho possessrio.

CONCEITO DE DOMICLIO - A proteo penal no se refere ao domiclio definido pelo

legislador civil, conceituado como o lugar onde a pessoa reside com nimo definitivo ou a sede
das operaes, o centro das ocupaes habituais.

No o domiclio civil o tutelado pela definio do art. 150, caput, do CP. O legislador procurou
proteger o lar, a casa, o lugar onde algum mora (Hungria - a barraca do saltimbanco ou do
campista, o barraco do favelado ou o rancho do pescador).

Tutela-se o direito ao sossego, no local de habitao, seja permanente, transitrio ou eventual.

Assim, a expresso "casa" no tem as dimenses da expresso "domicilio" contida no Direito
Civil.
2. SUJEITOS DO DELITO

Crime Comum, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo de violao de domiclio.

O sujeito passivo o titular do objeto jurdico (tranqilidade domstica). o "quem de direito",

expresso empregada na disposio do art. 150, caput, do CP, titular do jus prohibendi, do
direito de admisso ou de excluso de algum em sua casa.

O sujeito passivo tanto pode ser uma pessoa em relao qual os outros habitantes da casa
esto subordinados, como podem ser vrias pessoas, habitantes da mesma casa, vigendo entre
elas regime de igualdade. Assim, na matria, existe regime de igualdade ou de subordinao.

No REGIME DE SUBORDINAO:

Na residncia de uma famlia, os titulares do direito de admisso e proibio so os cnjuges

ou companheiros (CF, art. 226, 5). Os filhos so subordinados.

Os dependentes ou subordinados tm direito de incluso ou de excluso com respeito s

dependncias que lhes pertencem. Assim, na casa de uma famlia, os titulares do jus
prohibendi, como ficou assinalado, so os pais. Entretanto, os filhos tm tambm direito de
admitir ou de excluir terceiros nas dependncias a eles pertencentes. Este direito no elimina o
direito dos pais quanto a todas as dependncias da casa.

Desta forma, se o pai ingressar no quarto de algum dos filhos, no comete o delito, ainda que o
faa contra a vontade do ocupante do quarto.

O patro tem o direito de entrar no quarto da empregada, desde que para fins lcitos e morais,
ainda que contra a vontade dela.

No caso de conflito entre a vontade dos chefes da casa e a dos demais ocupantes, prevalece a
sua autoridade. Assim, os demais habitantes da casa, sejam filhos, empregada ou terceiro,
podem admitir ou excluir algum das dependncias que lhe so destinadas, desde que no
entrem em conflito com os chefes da famlia, caso em que a vontade destes deve prevalecer
para fins penais.

Em algumas comunidades privadas, h tambm superiores e subordinados. Exs.:

pensionatos, colgios, ordens religiosas, em que todos esto subordinados ao diretor ou ao
reitor.

Nestes casos, os pais, o diretor ou o reitor funcionam como sujeitos passivos do delito. Na
ausncia do detentor do jus prohibendi, este passa para um de seus subordinados ou
dependentes.

No REGIME DE IGUALDADE:

Todos os moradores so titulares do direito de admitir ou de excluir algum. Quando o direito de

admitir ou de excluir algum na casa se reparte entre vrios titulares em igualdade, surge a
questo do conflito de autoridades horizontais. Ex.: entre cnjuges ou companheiros.

Pode ocorrer que numa repblica ou num condomnio algum permita a entrada de outrem.
Entretanto, outro morador, ou outro condmino, no permite a admisso. Como resolver a
questo?

Quando se trata de condomnio, cumpre observar que nas partes comuns, como trios,
corredores, jardins, enquanto aberto o edifcio, qualquer um tem o direito de entrar. Entretanto,

60

quando fechado, existe a violao de domiclio na hiptese de a entrada no

ser autorizada. Todavia, se um dos condminos autoriza a entrada, na
ausncia de consentimento de outro, aplica-se o princpio de que melhor a condio de
quem probe: melior est conditio prohibentis. Restar ao sujeito, que agiu de boa-f,
demonstrar no ter praticado o fato com dolo.
Observaes:
A empregada que deixa o seu namorado penetrar em seu quarto comete o crime de
violao de domiclio em concurso com ele, uma vez que na espcie presume-se o
dissentimento do dominus (dono da casa).
Se a esposa, na ausncia do marido, permite o ingresso do amante na residncia, no h
delito, uma vez que, nos termos do art. 226, 5, da CF, encontra-se em igualdade jurdica em
relao ao marido. Este no mais o "chefe da sociedade conjugal". O consentimento dela
exclui o crime. Esse o entendimento do STF, que j decidiu inexistir crime na entrada, para
fins amorosos, do amante da esposa infiel no lar conjugal, com o consentimento daquela e na
ausncia do marido.
Se o dono de uma casa alugada penetrar na residncia do inquilino contra a sua vontade,
cometer o crime de violao de domiclio, pois o legislador no protege a propriedade e
nem a posse direta do locador. O inquilino, por sua vez, possuidor direto da casa, no sofre
violao na posse, mas sim no objeto jurdico do delito, que a tranqilidade domstica.

3. TIPO OBJETIVO
A) CONDUTAS

Os ncleos do tipo so os verbos entrar e permanecer.

Quanto permanncia, pressupe ela a entrada lcita. Entrando ilicitamente na residncia

alheia e nela permanecendo, o sujeito no responde por dois delitos, mas por infrao nica.
Isso porque se trata de crime de formulao tpica alternativa. Para existncia da infrao
penal, irrelevante que o sujeito realize conduta que se enquadre num ou em vrios verbos.
B) ELEMENTO NORMATIVO

necessrio que a entrada ou permanncia seja realizada contra vontade do dono. Havendo
consentimento, expresso ou implcito, o fato atpico.

A entrada e a permanncia podem ser francas, astuciosas ou clandestinas.

Quando a entrada ou a permanncia franca, o dissentimento do dono pode ser expresso ou

tcito. Existe entrada ou permanncia franca com dissentimento expresso quando o dono
manifesta a vontade de excluir o sujeito ativo. O dissentimento tcito resulta de fatos
anteriores, que demonstram claramente a inteno de o titular no admitir a entrada do sujeito.
Ex.: entrada do homicida na residncia da viva.

Quando a entrada ou a permanncia astuciosa ou clandestina, o dissentimento

presumido. Existe diferena entre dissentimento tcito e presumido. No dissentimento
presumido, a falta de vontade anuente do titular deduzida daquilo que normalmente acontece,
enquanto o dissentimento tcito demonstrado por intermdio de fatos concretos. O
dissentimento presumido constitui mais uma forma de fico, que no tem por fundamento
dados reais.

Quando o violador age com astcia ou clandestinidade, comporta-se assim porque presume o
dissentimento da vtima.

Age com clandestinidade o sujeito que penetra na residncia alheia s ocultas.

Exemplo de permanncia clandestina: terminada a festa, um dos convidados se esconde, com

o fim de permanecer na residncia.
A astcia implica utilizao de meio ardiloso, fraudulento. Exemplos de entrada astuciosa: o sujeito ativo se
veste de carteiro, de funcionrio da companhia de fora e luz ou do servio de gua e esgoto para
penetrar na residncia da vitima. Exemplo de permanncia astuciosa: aps a festa, o sujeito finge-se de
doente para permanecer na casa.
C) OBJETO MATERIAL - CONCEITO DE CASA

4o do art. 150 traz a interpretao autntica, pois a expresso "casa" compreende:

Qualquer compartimento habitado;
Aposento ocupado de habitao coletiva;
Compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade.

evidente que o aposento ocupado de habitao coletiva redundante, pois se inclui na

expresso qualquer compartimento habitado.

A referncia a qualquer compartimento habitado no desnecessria. Tem a finalidade de evitar

dvida de interpretao a respeito da proteo de determinados compartimentos, como o quarto
de hotel, a cabine de um transatlntico, a barraca do campista etc.

Nos termos do inciso III, a expresso "casa" tambm compreende o compartimento no aberto
ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. Assim, pode-se concluir que o

61

compartimento aberto ao pblico no protegido pela lei, como o museu,

cinema, bar, loja, teatro etc.

Compartimentos no abertos ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade, so o

consultrio mdico ou dentrio, o escritrio do advogado etc. Esses locais de atividade podem
possuir uma parte aberta ao pblico, como a sala de recepo, onde as pessoas podem entrar
ou permanecer livremente. Entretanto, h os compartimentos com destinao especfica ao
exerccio da profisso ou atividade, que constituem casa para efeitos penais. Em face disso,
quem neles ingressar sem consentimento do dono cometer violao de domiclio.

A proteo penal tambm se estende s dependncias do domicilio, como jardins, alpendres,

adegas, garagens, quintais, ptios etc., desde que fechados, cercados ou haja obstculos de
fcil percepo impedindo a passagem (correntes, telas etc.) (CP, art. 150, caput, parte final).

Para o 5, do art. 150, CP, no merecem proteo penal a hospedaria, a estalagem ou

qualquer outra habitao coletiva, enquanto aberta. Assim, um hotel, enquanto aberto, no pode
ser objeto material de violao de domiclio.

Entretanto, se fechado, merece a proteo penal. Cumpre observar que merece a tutela do
legislador o aposento ocupado da habitao coletiva, como a da penso ou hotel. Desta forma,
enquanto o hotel, durante o perodo em que permanece aberto, no pode ser objeto material de
violao de domiclio, o mesmo no ocorre com o quarto ocupado por algum.

No se compreende no conceito da expresso "casa" a casa de jogo, a taverna. O

entendimento majoritrio no sentido de que se houver alterao da norma interpretativa, que
muda o conceito de casa, e esta for desfavorvel ao ru no ser aplicada.
4. TIPO SUBJETIVO

O crime s punvel a ttulo de dolo, vontade e conscincia de violar o domiclio, que deve
abranger o elemento normativo "contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito".
No h modalidade culposa.

O erro de tipo, que incide sobre as elementares do crime, exclui o dolo. Em conseqncia, no
h tipicidade do fato, inexistindo crime. Ex.: o sujeito que, por erro, supe entrar na casa prpria,
penetrando na residncia alheia, ou ento supe consentimento de quem de direito.
5. CONSUMAO E TENTATIVA

Consuma-se o delito com a entrada ou permanncia. Na primeira modalidade o delito

instantneo e, na segunda, permanente. preciso que a entrada seja concreta. Assim,
necessrio que o sujeito entre com o corpo inteiro na casa da vtima. A permanncia, para
constituir delito consumado, requer durao juridicamente relevante.

O tipo penal admite a tentativa.

Ex.: O sujeito pretende entrar na residncia da vtima, sendo impedido por esta, aps iniciar os
atos executrios.

tambm admissvel, em tese, a tentativa na modalidade permanencer. Parte da doutrina,

entretanto, a entende impossvel (Greco).
Ex.: o sujeito pretende permanecer na casa da vitima, sendo colocado para fora depois de nela
ficar tempo insuficiente para configurar fato consumado.
6. CLASSIFICAO DOUTRINRIA

crime de mera conduta. Na descrio do art. 150, caput, do CP, o legislador somente define
o comportamento do sujeito, sem referncia a qualquer resultado. O tipo penal no descreve
qualquer conseqncia da entrada ou permanncia.

Na espcie, a figura no se refere a qualquer mudana do aspecto material da residncia da

vtima causada pela entrada ou permanncia.

A violao de domiclio, na modalidade "entrar", delito instantneo e na modalidade

"permanecer", como a expresso indica, permanente.

crime de formulao tpica alternativa (entrar ou permanecer). Se o sujeito entra e

permanece, no responde por dois crimes, mas por um s. Tratando-se de crime de contedo
variado ou de formulao tpica alternativa, a prtica de mais de uma conduta no leva
pluralidade de crimes.

No se trata de crime subsidirio, uma vez que entre a violao de domiclio e os delitos que
a absorvem no h subsidiariedade, nem expressa nem implcita. Cuida-se, no conflito aparente
de normas, de crime consunto, que, pela aplicao do princpio da consuno, fica absorvido
por outro, de maior gravidade, a quem serve como meio de execuo ou normal fase de
realizao. Ex.: o furto intra muros absorve a violao de domiclio.
7. FIGURAS TPICAS QUALIFICADAS ( 1O DO ART. 150)

De acordo com o art. 150, l, do CP, se o crime cometido durante a noite, ou em lugar ermo,
ou com emprego de violncia ou de arma, ou por duas ou mais pessoas, a pena de deteno,
de 6 meses a 2 anos, alm da correspondente violncia.

Noite o perodo de completa obscuridade, em face da ausncia de luz solar. No se confunde

62

com repouso. Para alguns, o perodo de 18:00 s 6:00. H tambm

definio doutrinria de que vai do crepsculo do entardecer aurora do
amanhecer. A melhor soluo para o conceito de noite, porm, deixar ao arbtrio do juiz, que
deve analisar a existncia da qualificadora diante do caso concreto, em funo do local onde o
crime foi cometido.

Na violao de domiclio, o legislador fala em "noite", enquanto na descrio tpica do furto

qualificado se refere a "repouso noturno". O conceito de noite como qualificadora da violao de
domiclio diverso do de "repouso noturno" como circunstncia exasperadora da pena do crime
de furto. Na qualificadora da violao de domiclio o fato deve ser cometido durante o perodo
de escurido completa, diante do caso concreto. No crime de furto, entretanto, tem-se em vista
o perodo em que as pessoas se recolhem para o repouso, tornando mais fcil a prtica da
subtrao e mais difcil a proteo da posse e da propriedade.

Lugar ermo o local em regra despovoado, onde rareiam as habitaes. S h a qualificadora

quando habitualmente ermo e no ocasionalmente ermo, como, por exemplo, na violao de
domiclio cometida numa avenida de intensa movimentao, excepcionalmente deserta.

Emprego de violncia tambm qualifica o crime. A violncia deve ser contra pessoa ou coisa,
tanto faz. Enquanto em outras disposies o CP emprega as expresses "violncia ou grave
ameaa", como ocorre, por exemplo, no delito descrito no art. 157, caput, na violao de
domiclio qualificada o tipo penal apenas menciona "violncia", excluindo a grave ameaa. Em
face disso, a qualificadora s diz respeito ao emprego de fora fsica, no abrangendo o
emprego de violncia moral.

A violncia qualificadora da violao de domiclio tanto a exercida contra pessoa quanto a

empregada contra coisa. O legislador fala em violncia, no restringindo o conceito. Ao
intrprete no cabe restringir o que no foi restringido. Quando o legislador quer restringir a
expresso "violncia", ele o faz taxativamente, como ocorre nas hipteses do art. 157, caput, e
l, onde se l "violncia contra a pessoa". Logo, quando, como ocorre na hiptese presente, o
legislador apenas se refere violncia, esta abrange a pessoal e a executada contra coisa.

Quanto s qualificadoras do emprego de armas e do concurso de agentes, devemos nos

reportar ao que foi dito no tocante a essas circunstncias tipificadoras da forma qualificada do
crime de constrangimento ilegal (art. 146, l).
8. CAUSA ESPECIAL DE AUMENTO DE PENA

A pena aumentada de um tero se o fato cometido por funcionrio pblico, fora dos casos
legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder
(CP, art. 150, 2).

Controvrsia: A causa especial de aumento de pena do 2 deve ser confrontada com o art. 3o
da lei 4898/65, que define como abuso de autoridade qualquer atentado inviolabilidade do
domiclio praticada por funcionrio pblico.

Afirma-se majoritariamente que o art. 3 da referida lei teria revogado o art. 150 2, por ser
lei posterior e especial, sendo hiptese de revogao tcita. Mas existem autores que afirmam,
de forma minoritria, que o pargrafo ainda est em vigor.

Essas causas de aumento de pena so aplicveis tanto ao fato simples, descrito no caput
quanto s condutas qualificadas, previstas no l.

A rigor, essas causas de aumento de pena deveriam constituir tipos dos crimes contra a administrao pblica (CP, arts. 312 e segs.). O legislador, entretanto, entendeu que o objeto
jurdico da violao de domiclio, qual seja a tranqilidade domstica (delito contra a pessoa),
deveria prevalecer sobre a objetividade jurdica referente administrao pblica.

A primeira hiptese diz respeito ao fato cometido por funcionrio pblico, fora dos casos legais.
"Casos legais" so os previstos no 3 do art. 150. Assim, desde que o servidor realize a
conduta fora das situaes permitidas nos incisos I e II do pargrafo citado, responde por
violao de domiclio com aumento de pena.

A segunda hiptese se refere inobservncia das formalidades legais. Em certos casos, a

lei prev a legtima entrada de funcionrio pblico em casa alheia para efetuar determinadas
diligncias. Estas so legalmente previstas e determinadas segundo princpios que no podem
ser desobedecidos. Assim, penhora, seqestro, busca e apreenso devem ser realizados
segundo determinados princpios previstos pelo legislador. possvel que o funcionrio pblico
realize a penhora, por exemplo, inobservando as formalidades legais. Neste caso, incide o
aumento de pena.

Na terceira hiptese, ocorre "abuso de poder" quando o funcionrio pblico, agindo voluntariamente, se excede no cumprimento do dever legal. Ex.: o oficial de justia, ao cumprir um
mandado de penhora, permanece na residncia do executado, contra a vontade deste e
desnecessariamente, alm do tempo preciso (Nelson Hungria).
9. CAUSAS ESPECIAIS DE EXCLUSO DA ANTIJURIDICIDADE (3)

Trata-se de excludente de ilicitude (causa de justificao), tendo sido recepcionado pela CF/88
pelo art. 5o, XI. Os fatos previstos na disposio so lcitos, uma vez que o legislador usa a
expresso "no constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas

63

dependncias:
durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso
ou outra diligncia;
a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia
de o ser.

A primeira hiptese diz respeito entrada ou permanncia em casa alheia, ou em suas

dependncias, durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou
outra diligncia.

Durante o dia, o funcionrio pblico pode entrar ou permanecer em casa alheia, ou em suas
dependncias, para realizar qualquer diligncia, seja de natureza policial, judicial, fiscal ou
administrativa desde que haja autorizao judicial (CF, art. 5, XI, parte final). Sem ela, o fato
constitui delito.

O CP se refere ao fato cometido "durante o dia". Em face disso, no lcita a entrada ou

permanncia em casa alheia, ou em suas dependncias, durante a noite, para efetuar diligncia,
a no ser que haja o consentimento do morador.

Na segunda hiptese, de acordo com o inciso II do 3 do art. 150, lcita a entrada ou

permanncia em casa alheia, a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est
sendo ali praticado ou na iminncia de o ser. Enquanto no inciso I o legislador se refere ao fato
cometido durante o dia, na presente disposio cuida da conduta realizada quer de dia, quer de
noite.

O CP menciona a priso em flagrante apenas por prtica de crime. Todavia, diante do texto da
Constituio, que deu conceito mais amplo, ao falar em flagrante delito, legtima a entrada
do agente da autoridade ou do particular, em casa alheia, contra a vontade do morador, para
efetuar priso em caso de flagrante delito, seja por prtica de crime ou contraveno, a
qualquer hora do dia ou da noite.

Na terceira hiptese, no h violao de domiclio quando o fato cometido em estado de

necessidade, legtima defesa ou exerccio regular de direito. A Constituio se refere a
desastre e prestao de socorro.

Presente o consentimento do morador, o fato atpico. Assim, no h crime na diligncia

efetuada durante o dia, aquiescendo o dominus, ainda que no haja autorizao judicial. Ocorre
que o bem jurdico disponvel e o dissenso faz parte do tipo, de modo que o consenso exclui a
tipicidade.
10. PENA E AO PENAL

A violao de domiclio simples apenada com deteno, de um a trs meses, ou multa (CP,
art. 150, caput).
Se o crime cometido durante a noite, ou em lugar ermo, ou com o emprego de violncia ou de
arma, ou por duas ou mais pessoas, a pena de deteno, de seis meses a dois anos, alm da
sano correspondente violncia, em concurso material ( l).
Competncia do Juizado especial criminal (art. 61, lei 9099/95).
Aumenta-se a pena de um tero quando o fato praticado por funcionrio pblico, com o abuso
de poder ( 2).
A ao penal pblica incondicionada.

TTULO II
DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO
Introduo:
H uma divergncia em relao ao conceito de Patrimnio:
1 Corrente patrimnio somente o bem apreciado economicamente, excluindo o bem de valor
afetivo.
2 Corrente patrimnio o bem de valor afetivo, assim como, o bem de valor econmico.

64

CAPITULO I
DO FURTO
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena
de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa.
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico.
Furto qualificado
4 - A pena de recluso de dois a oito anos, e multa, se o crime cometido:
I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa;
II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza;
III - com emprego de chave falsa;
IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
5 - A pena de recluso de trs a oito anos, se a subtrao for de veculo automotor que venha a
ser transportado para outro Estado ou para o exterior. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA

Furto a subtrao de coisa alheia mvel com fim de assenhorear-se dela em definitivo (art. 155,
caput do CP).

O Estatuto penal, na espcie, protege preponderantemente dois objetos jurdicos:

Posse (objetividade jurdica imediata, primria) - a exteriorizao dos direitos de propriedade
(situao de fato estabelecida entre o sujeito e o direito de usar, gozar e dispor de seus bens),
abrangendo a deteno (para alguns autores). necessrio que a posse seja legtima; e
Propriedade (objetividade jurdica mediata, secundria) - o conjunto dos direitos inerentes ao uso,
gozo e disposio dos bens.
A Figura tpica fundamental, denominada furto simples, descrita no art. 155, caput, do CP.
O Tipo privilegiado, denominado furto mnimo, ou de coisa de pequeno valor, vem descrito no 2 e
os Tipos qualificados, nos 4 e 5.
A Norma do art. 155,3 do CP, complementar ou explicativa.
2. SUJEITOS DO DELITO

O sujeito ativo , em princpio, qualquer pessoa (salvo o proprietrio). Trata-se de crime

comum.
O sujeito passivo o proprietrio ou possuidor legtimo. Pessoa fsica ou pessoa jurdica.
3. TIPO OBJETIVO
A) CONDUTA
O ncleo do tipo o verbo subtrair, que significa tirar, retirar o objeto da pessoa, na clandestinidade
ou na presena dela, inclusive contra a sua prpria vontade.
Pode-se subtrair arrancando a coisa da vtima com fora, ou seja, a subtrao admite a violncia
contra a coisa, mas nunca contra a pessoa (crime de roubo).
O apossamento pode ser direto ou indireto. H o apossamento direto quando o sujeito pessoalmente
subtrai o objeto material. H a forma indireta quando o sujeito se vale, por exemplo, de animais
adestrados ou outro instrumento para a realizao da subtrao.
B) OBJETO MATERIAL
O objeto material do furto a coisa alheia mvel.
O ser humano vivo no pode ser objeto material de furto, uma vez que no se trata de coisa.
Conforme o fato, o sujeito pode responder por seqestro ou crcere privado (art. 148) ou subtrao
de incapazes (CP, art. 249).
O cadver, em regra, no pode ser objeto material de furto. A subtrao de cadver constitui crime

65

contra o respeito aos mortos (CP, art. 211). Excepcionalmente, quando o cadver
pertence a algum, como, por exemplo, a uma faculdade de medicina para
estudos cientficos, pode ser objeto material de furto.
Ladro que furta de ladro tem cem anos de perdo? se um ladro furta um objeto e depois, o
tem subtrado por outro ladro, h crime tambm na segunda conduta, que tem como vtima o
proprietrio original.
A qualidade de coisa alheia elemento normativo do tipo. aquela coisa que no pertence ao
agente, mas pertence a algum.
Subtrao de coisa prpria no furto (art. 155 do CP), pois a lei fala em subtrao de coisa
alheia mvel.
Ex: Contrato de penhor - s vsperas do vencimento do contrato, percebendo que no tem condies
de cumpri-lo, o sujeito penetra na residncia do credor e subtrai o relgio dado por ele como garantia.
Trata-se de exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 346 do CP): "tirar" "coisa prpria que se acha
em poder de terceiro por conveno".
Se o sujeito j estava na posse ou na deteno da coisa, responde pelo delito de apropriao
indbita (CP, art. 168).
A res nullius (coisa sem dono) e a res derelicta (coisa abandonada) no podem ser objeto
material de furto, pois necessrio que a coisa seja alheia.
Coisa sem dono (res nullius) nunca teve dono. No ilcito penal subtra-la porque nunca
pertenceu a ningum.
Coisa abandonada (res derelictae) se o dono abandona uma coisa, pois no quer mais,
ento, este bem no pode mais ser subtrado. No ilcito penal porque a coisa no pertence
mais a ningum.

Coisa perdida (res desperdita) tambm no pode ser objeto de furto, pois no h subtrao. Ex.:
Um sujeito que encontra um objeto (carteira) perdido no shopping, pratica o crime de apropriao
indbita de coisa achada (CP, art. 169, pargrafo nico, II). No h subtrao, pois a coisa j
havia sado da esfera de vigilncia do sujeito passivo (proprietrio ou possuidor).
A coisa mvel, para efeitos penais, tudo aquilo que pode ser transportado, movido mesmo aquela
que para o direito civil tem natureza de coisa imvel. Ex.: bens retirados (janelas) de um edifcio
temporariamente para depois serem nele reempregados tem natureza de bem imvel para o Direito
Civil, mas na esfera penal coisa mvel.
necessrio, ainda, que a coisa mvel tenha valor econmico. No constitui fato punvel a
subtrao de objeto de to nfimo valor que no tenha relevncia jurdica a sua subtrao. Aplica-se o
Princpio da Insignificncia ou bagatela.
Embora sem valor econmico, a doutrina entende que os objetos de valor afetivo podem ser objeto
material de furto.
3. TIPO SUBJETIVO
O elemento subjetivo do crime de furto o dolo, denominado animus furandi, consistente na
vontade e conscincia de "subtrair coisa alheia mvel".
necessrio que a vontade abranja o elemento normativo coisa "alheia". Assim, no sabendo que se
trata de coisa alheia, supondo-a prpria, existe erro de tipo, excludente do dolo.
O furto, alm do dolo, exige outro elemento subjetivo do tipo, contido na elementar "para si ou para
outrem", que indica o fim de assenhoreamento definitivo. o chamado animus rem sib habendi, a
vontade de se apoderar, de dispor da coisa como se dono fosse.
A lei no pune a subtrao de uso, que conduta atpica por faltar o especial fim de agir
(locupletamento). Para que exista furto no suficiente que o sujeito queira usar e gozar da coisa por
poucos instantes, necessrio que ele queira apoderar-se definitivamente dela.
Exemplo: o sujeito que subtrai o carro do vizinho para dar uma volta, devolvendo-o depois no mesmo
lugar e nas mesmas condies, num curto espao de tempo (deve-se provar que no tinha o especial
fim de agir).
Furto de uso a subtrao de coisa infungvel para fim de uso momentneo e pronta restituio
nas mesmas condies originais. Trata-se de fato atpico, mas ilcito na esfera civil.
Se agente danifica o bem, o furto est consumado.
No se deve confundir o elemento subjetivo do tipo do crime de furto com motivo da realizao do
crime. O motivo anterior, enquanto o elemento subjetivo especial do tipo constitui fim posterior do
sujeito.
4. QUALIFICAO DOUTRINRIA

Trata-se de crime material e instantneo.

crime material, pois o tipo descreve o comportamento e o resultado naturalstico visado pelo
agente, exigindo a sua produo.

crime instantneo, porque o momento consumativo ocorre em dado instante, no se prolongando

no tempo. Pode ser permanente no furto de energia eltrica.
5. CONSUMAO E TENTATIVA

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Historicamente, quatro teorias disputaram o tema:

Teoria da Concretatio (Direito Romano): o furto atingiria sua consumao quando
o sujeito tocasse no objeto material com a inteno de subtra-lo, mesmo que no conseguisse
remov-lo do local em que se encontrava. S o contato fsico j perfazia o delito. No haveria
tentativa.
Teoria da Illactio: em sentido oposto, o furto se consuma somente se o agente consegue levar o
objeto ao lugar que era destinado.
Teoria da Amotio: o momento consumativo do furto ocorre com a deslocao da coisa.
Teoria da Ablatio: a consumao exigiria dois requisitos: apreenso e deslocao do objeto material.
Hoje, divide-se a doutrina entre duas posies:
1 Corrente (majoritria nos tribunais superiores): O furto se consuma quando a coisa sai da esfera
de posse e disponibilidade do sujeito passivo, ingressando na do agente, ainda que este no tenha
tido a posse tranqila da coisa. Os tribunais superiores tm descartado a necessidade de posse
tranqila (REsp 668857/RS).
2 Corrente: A consumao do furto somente ocorre se a coisa sai da esfera de posse e
disponibilidade do lesado, ingressando na do agente, que necessariamente deve ter a posse
tranqila (sossegada, a salvo da hostilidade) da coisa, ainda que por curto perodo de tempo,
submetendo-a ao prprio poder autnomo de disposio.
Ateno: se a coisa se perde ou se destri, mesmo que parcialmente, ento, o crime est
consumado, pois houve diminuio patrimonial do lesado (qualquer que seja a posio doutrinria
adotada).
A tentativa admissvel. Ocorre sempre que o sujeito ativo no consegue, por circunstncias
alheias sua vontade, retirar o objeto material da esfera de proteo e vigilncia da vtima,
submetendo-a sua prpria disponibilidade.
Ex.: Suponha-se que o punguista, desejando subtrair bens da vtima, coloque a mo no bolso desta.
Duas hipteses podem ocorrer:
A vtima havia esquecido a carteira - trata-se de crime impossvel (CP, art. 17). No h tentativa
punvel. Pela inexistncia do objeto material, no se pode dizer que o sujeito tentou a prtica de
um furto, uma vez que inexistia no fato uma elementar, qual seja, a coisa mvel alheia.
Se o ladro pe a mo no bolso direito, quando a carteira se encontra no lado esquerdo,
responde por tentativa de furto. Havia objeto material e foi simplesmente o caso fortuito que
levou o sujeito a colocar a mo no bolso em que no se encontrava a carteira (uma simples
circunstncia independente de sua vontade que impediu a consumao do crime).
A pessoa que presa no interior de uma loja com objetos no comete crime de furto, nem consumado
nem tentado. Se aps subtrair a res furtiva, o sujeito passa pela linha do caixa ou sai da loja e no
paga, demonstra inequivocamente que quer ficar com o bem, o que configura o crime de furto. Se for
impedido h tentativa.
Smula 145 do STF: Flagrante provocado (ou preparado) - essa smula se originou por causa do
crime de furto, se a consumao do crime impossvel, ento no h flagrante, no h crime.
A existncia de monitoramento pela segurana atravs de circuito interno de tev no afasta a
possibilidade de tentativa. No h crime impossvel.
6. CONCURSO DE CRIMES
Se o Ladro penetra na casa da vtima e lhe subtrai bens, alm de praticar estupro, responde por dois
delitos: Furto e Estupro, em concurso material (art. 69, caput do CP), pois as condutas e os bens
jurdicos so distintos.
A violao de domiclio fica absorvida pelo furto praticado em residncia por ser crime meio
(princpio da consuno).
Se, aps o furto, o ladro vende a res furtiva, como sendo de sua propriedade, a 3 de boa-f,
responde por dois crimes: Furto e Estelionato (Disposio de coisa alheia como prpria art. 171
2 do CP). H entendimento da doutrina e da jurisprudncia no sentido contrrio de que se trata de
um post factum impunvel (subtrair para si ou para outrem).
Se o agente, aps a subtrao, danifica o bem subtrado, responde apenas pelo furto consumado,
sendo o dano um post factum impunvel, porque a segunda conduta delituosa no traz novo
prejuzo vtima.
7. FIGURAS TPICAS
A) FURTO SIMPLES ART. 155, CAPUT, CP
A figura simples identificada por excluso, na ausncia das circunstncias que qualificam o delito.
B) FURTO DE ENERGIA (3)
Equipara-se a coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico (solar,
trmica, sonora, atmica, gentica, mecnica etc).
De acordo com a Exposio de motivos (item 56) "toda energia economicamente utilizvel e
suscetvel de incidir no poder de disposio material e exclusiva de um indivduo".

67

De acordo com a jurisprudncia majoritria, se a corrente eltrica desviada

antes de passar no registro, h furto de energia (gato). Se o desvio posterior,
com alterao do marcador, h estelionato.
Trata-se de crime permanente (a consumao se perpetua no tempo).
Controvrsia: O sinal de tev fechada a cabo/satlite pode ser objeto de furto? Greco e Bitencourt
entendem que no, pois haveria analogia in malam partem, j que sinal de tev a cabo no energia
eltrica. Energia se consome, se esgota, diminui e pode terminar, o que no ocorre com o sinal de
televiso.
Energia gentica - entende-se que se pode furtar (no humana). Ex.: touro reprodutor
C) CAUSA DE AUMENTO DE PENA RELATIVA AO REPOUSO NOTURNO (1)
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno.
Repouso noturno o perodo destinado ao descanso, momento de recolhimento, dedicado ao
repouso.
Se noturno, bvio que obrigatoriamente deve ser noite (perodo de ausncia de luz solar natural).
Os costumes do local que vo determinar se h repouso noturno, para efeito de aplicao da
majorante.
S se aplica a majorante para o furto simples (posio topogrfica). No pode incidir no furto
qualificado.
A doutrina e a jurisprudncia se dividem quanto s situaes especficas do lugar em que o crime
particado:

o local deve ser habitado com pessoa repousando;

o lugar no precisa ser habitado;

os moradores no devem estar acordados;

no se exige a presena de moradores.

Para o STJ, suficiente que o furto ocorra no perodo de repouso noturno, em que h maior
vulnerabilidade para as residncias, lojas e veculos. Irrelevante o fato de se tratar de
estabelecimento comercial ou de residncia, habitada ou desabitada, bem de a vtima estar ou no
efetivamente repousando.
D) FURTO PRIVILEGIADO (2)
Previsto no 2o do art. 155, quando o criminoso primrio (no reincidente) e a coisa subtrada de
pequeno valor, o juiz pode (deve) substituir a pena por deteno, alm de diminui-la de 1 a 2/3 ou
aplicar somente a multa.
A subtrao de coisa de pequeno valor caracteriza uma leso de pouca repercusso ao bem jurdico.
Trata-se de uma pequena leso patrimonial, que dado objetivo, no levando em conta a situao
econmica da vtima. conceito diferente do estelionato privilegiado, que trata de um pequeno
prejuzo para a vtima.
Pela jurisprudncia, pequeno valor da coisa seria aproximadamente um salrio mnimo.
Controvrsia: Pode haver compatibilidade entre furto QUALIFICADO E PRIVILEGIADO?
Ex.: Se duas pessoas primrias subtraem um bem de pequeno valor, respondem por furto qualificado
pelo concurso de pessoas (art. 155, 4, IV, CP) e ao mesmo tempo privilegiado (art. 155, 2, CP)?
Parte da doutrina (Rogrio Greco) entende que possvel compatibilizar as figuras, por questo de
poltica criminal.
Os Tribunais Superiores no tm admitido a possibilidade de furto ser qualificado e privilegiado,
por entenderem que a qualificadora prepondera sobre o privilgio.
Registra-se, entretanto, recente deciso da 2 Turma do Supremo Tribunal Federal, reconhecendo a
compatibilidade da qualificadora do concurso de pessoas com o privilgio do 2:
INFORMATIVO 519/STF (8 A 12 DE SETEMBRO DE 2008)
HC 94765/RS, rel. Min. Ellen Gracie, 9.9.2008.
Qualificadoras e Privilgio: Compatibilidade - 2
Em seguida, salientou-se a compatibilidade, em determinadas hipteses, da incidncia do art. 155, 2,
do CP, ao furto qualificado. Tendo isso em conta, bem como a primariedade do paciente, o pequeno valor
da coisa furtada e a ausncia de circunstncias judiciais desfavorveis (CP, art. 59), concedeu-se, de
ofcio, o writ para se reduzir a pena-base, fixada em 2 anos, em 2/3 (CP, art. 155, 2), o que conduz
pena corporal de 8 meses, tornada definitiva. Ademais, diante da regra contida no art. 44, 2, do CP,
esclareceu-se que a substituio da pena privativa de liberdade por uma restritiva de direito, consistente
na prestao de servios comunidade, ser feita na forma a ser definida pelo juzo das execues
criminais, no tempo estabelecido para a pena privativa de liberdade. Afastou-se, por fim, a
substituio da pena corporal por multa (CP, art. 44, 2, 1 parte) ou a imposio de somente
pena de multa (CP, art. 155, 2, parte final), em face da circunstncia de haver a qualificadora do
inciso IV do 4 do art. 155 do CP.
INFORMATIVO 379/STJ
5 TURMA

68

FURTO. PRIVILGIO. QUALIFICADORA.

A Turma entendeu que, no furto qualificado pelo concurso de agentes, no h
bice ao reconhecimento do privilgio, desde que estejam presentes os requisitos ensejadores de
sua aplicao, quais sejam, a primariedade do agente e o pequeno valor da coisa furtada, o que ocorreu
no caso. Assim, assentou-se que, no crime de furto, possvel a aplicao simultnea do privilgio e da
citada qualificadora. Nesse contexto, foi concedida parcialmente a ordem de habeas corpus para
reconhecer o furto privilegiado e, conseqentemente, mitigar a pena anteriormente imposta. Estendeu-se
essa deciso ao co-ru. HC 96.140-MS, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 2/12/2008.
Se o furto for de coisa com valor sentimental, pode-se deixar de aplicar o privilgio.
Furto de Bagatela (subtrao insignificante) - Quando a lei fala que a coisa de pequeno valor, no
est aplicando o princpio da insignificncia, que ocorre quando h a subtrao de um bem que de
valor nfimo. A norma penal no incide sobre o caso concreto, embora, aparentemente o fato seja
tpico. Quando o bem to insignificante, no ocorre uma efetiva leso ao patrimnio, por isso o fato
ser atpico, levando absolvio do agente, por ausncia de tipicidade material (tipicidade
conglobante o bem subtrado no goza da importncia exigida pelo Direito Penal).
INFORMATIVO 387/STJ
6 TURMA. PRINCPIO. INSIGNIFICNCIA. REINCIDNCIA.
Mesmo considerando tratar-se da tentativa de furto de um secador de cabelos (R$ 40,00), no h que
falar em mnima ofensividade da conduta, enquanto o comportamento do agente, reincidente na
prtica de crimes contra o patrimnio (tal como se v do acrdo recorrido), revela suficiente
periculosidade social e significativo grau de reprovabilidade, o que inviabiliza a aplicao do
princpio da insignificncia. Com esse entendimento, a Turma, por maioria, negou provimento ao
recurso. Precedentes citados do STF: HC 84.412-SP, DJ 19/11/2004; HC 84.424-SP, DJ 7/10/2005; do
STJ: RHC 17.892-DF, DJ 19/12/2005, e HC 47.247-MS, DJ 12/6/2006. RHC 24.326-MG, Rel. Min. Paulo
Gallotti, julgado em 17/3/2009.
E) FURTO QUALIFICADO (4)
1. Com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa:
Considera-se obstculo tudo aquilo que tenha a finalidade precpua de proteger a coisa e que no
seja a ela inerente. Obstculo deve ser exterior coisa.
Romper eliminar o obstculo sem destru-lo.
Ex.: Desarmar o sistema de alarme; deslocar porta com p-de-cabra; desmontar cadeado; romper
obstculo.
Destruir o obstculo usar de violncia, eliminando ou fazendo desparecer aquilo que o impedia de
levar a efeito a subtrao.
Pode ser antes ou depois da subtrao, ou seja, em qualquer momento da execuo do furto
(Hungria).
De acordo com o STJ, a subtrao de objetos situados no interior do veculo mediante
rompimento de obstculo, como na hiptese, com rompimento do vidro traseiro direito de
automvel e destruio da mquina eltrica, qualifica o delito. REsp 982895 / RS.
REsp 743615 / RS. Esta Corte j firmou posicionamento no sentido de que o rompimento de
obstculo inerente ao objeto do furto no caracteriza a circunstncia qualificadora. Precedente.
REsp 618236/RS. RECURSO ESPECIAL. PENAL. CRIME CONTRA O PATRIMNIO. ARTIGOS
INDICADOS. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. FURTO DE
AUTOMVEL. QUEBRA DE VIDRO. QUALIFICADORA DE ROMPIMENTO DE OBSTCULO. NOOCORRNCIA. A prtica de violncia caracterizada pelo rompimento de obstculo contra o prprio
objeto do furto, sendo o empecilho peculiar a coisa, no gera a incidncia da qualificadora do art. 155,
4, inciso I, do Cdigo Penal.
INFORMATIVO 393/STJ
Quinta Turma. FURTO QUALIFICADO. DOSIMETRIA. PENA.
O paciente insurge-se contra a pena-base e a incidncia da qualificadora prevista no art. 155, 4, I, do
CP, isso porque ele destruiu vidro traseiro de veculo para subtrair objeto do seu interior. Para o Min.
Relator a splica no pode prosperar quanto qualificadora, uma vez que, conforme a jurisprudncia
deste Superior Tribunal, o rompimento de obstculo (no caso, o vidro) para subtrao de objeto
no interior do veculo qualifica o furto, embora tambm a jurisprudncia reconhea como furto
simples o fato de levar o automvel aps arromb-lo. Ressalta ainda seu ponto de vista nos dois
casos, observando que no poderia prevalecer entendimento desigual, entretanto se curva posio do
colegiado. Na ocasio, comentou-se a possibilidade de reavaliar tal posicionamento. Com relao
pena-base, explica o Min. Relator, est incorreta a deciso a quo, por ter sido majorada com base em
dados insuficientes quanto personalidade do agente, e de ofcio constatou que a confisso extrajudicial
do paciente serviu como fundamento para sua condenao, mas no foi reconhecida como atenuante
(art. 65, III, d, do CP). Diante desses fatos, a Turma concedeu parcialmente a ordem para anular a
sentena condenatria unicamente no que concerne dosimetria da pena, para que outra seja proferida
com nova e motivada fixao da reprimenda. Precedentes citados do STF: HC 91.654-PR, DJe

69

7/11/2008; do STJ: REsp 875.918-RS, DJ 5/2/2007; HC 42.658-MG, DJ 22/8/2005;

REsp 745.530-RS, DJ 12/6/2006; HC 116.541-SP, DJe 2/3/2009; HC 51.427-MS, DJ
5/6/2006, e HC 47.950-MS, DJ 10/4/2006. HC 127.464-MG, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em
5/5/2009.
2. Com abuso de confiana:
O abuso se verifica quando h um especial vnculo subjetivo de confiana depositado pela vtima
no agente.
A mera relao de emprego no caracteriza confiana. O fato de o furto ser cometido por empregado
por si s no configura o abuso de confiana, mas pode incidir a agravante genrica das relaes
domsticas, de coabitao ou de hospitalidade (art. 61, II, f, CP).
No caso da empregada domstica deve haver efetivamente CONFIANA (relao subjetiva entre a
vtima e o agente) para se caracterizar o abuso.
Segundo o STJ, no se vislumbra, na espcie, a necessria correlao entre a denncia, que
imputou ora Paciente a prtica do crime de furto simples, e a sentena prolatada, que a condenou
por furto qualificado pelo abuso de confiana, uma vez que a pea acusatria to-somente narrou
que a r trabalhava como domstica na residncia da vtima, sem apontar, contudo, a existncia de
relao de confiana entre empregada e empregador. HC 89440/MG.
Qual a diferena entre o abuso de confiana que qualifica o furto e o abuso de confiana que
constitui elementar do crime de apropriao indbita (art. 168 do CP)? Na apropriao indbita,
o agente tem posse desvigiada do objeto material, no furto qualificado pelo abuso de confiana, o
sujeito no tem a posse do objeto material, que continua na esfera de proteo, vigilncia e posse do
seu dono.
3. Mediante fraude:
Fraude o ardil, a dissimulao, a insdia, utilizada pelo agente a fim de facilitar a subtrao.
Ocorre quando o agente se utiliza de meios fraudulentos para distrair a ateno da vtima que no
tem como perceber que a coisa est sendo retirada de sua esfera de disponibilidade.
No furto mediante fraude, o lesado no consente, nem expressa, nem tacitamente que a coisa lhe
seja retirada. A fraude empregada para iludir a vigilncia do ofendido, que, por isso, no tem
conhecimento de que o objeto material est saindo da esfera de seu patrimnio e ingressando na
disponibilidade do sujeito ativo.
No estelionato, a fraude visa a permitir que a vtima incida em erro e empregada para obter o
consentimento da vtima, que parte integrante da figura delituosa. Por isso, a vtima em erro se
despoja de seus bens voluntariamente, tendo conscincia de que eles esto saindo da esfera de seu
patrimnio e ingressando na esfera de disponibilidade do autor.
4. Escalada:
o ingresso no lugar do furto, por uma via de acesso que normalmente no utilizada. Caracterizase pela utilizao de um meio artificial, incomum (no violento) como uma escada, uma corda, ou a
demanda de um esforo extraordinrio (saltar, rastejar).
Pode ser por meio de tnel, subterrneo ou no, e no precisa ser necessariamente no sentido
ascendente.
5. Destreza:
Verifica-se quando o agente se vale de uma especial habilidade manual para retirar a coisa da
vtima sem que ela perceba. o crime do mo-leve.
Se a prpria vtima perceber a subtrao, no h que se falar em destreza. Nessa hiptese, no se
cogita da tentativa furto qualificado por destreza. Se o ladro for preso em flagrante, surpreendido
pela prpria vtima na hora em que coloca a mo em sua bolsa, responde por tentativa de furto
simples.
Entretanto, pode restar tentativa de furto qualificado pela destreza, quando um terceiro, verificando o
movimento do ladro, impede a consumao do delito.
6. Com emprego de chave falsa:
qualquer instrumento ou engenho que sirva para abrir uma fechadura, sem danific-la, tenha ou
no formato de chave (grampo, clip etc), inclusive a cpia da chave verdadeira.
A chave verdadeira que foi achada ou furtada, por sua prpria natureza, no chave falsa.
Se a chave encontrada na fechadura, no h furto qualificado, mas simples, pois a fechadura j est
aberta.
Se o sujeito consegue ardilosamente apanhar a chave verdadeira ou faz uma cpia, trata-se de furto
qualificado pelo emprego de fraude, mas no pelo emprego de chave falsa. (principio da tipicidade no se pode ler verdadeiro onde se est escrito falso).
De acordo com o entendimento do STJ:
REsp 284385 / DF. PENAL. RECURSO ESPECIAL. FURTO. QUALIFICADORA DO EMPREGO DE
CHAVE FALSA. CONFIGURAO. A qualificadora do emprego de chave falsa, no crime de furto,
incide se a chave for utilizada para a subtrao no sentido de alcanar a coisa, pois o fundamento
dessa causa refere-se ao acesso do agente ao objeto material, no alcanando, portanto, o resultado
final do crime.

70

REsp 43047/SP. PENAL. FURTO QUALIFICADO. EMPREGO DE CHAVE FALSA.

1. A utilizao de chave falsa diretamente na ignio do veiculo para fazer
acionar o motor no configura a qualificadora do emprego de chave falsa (CP, art. 155, par. 4., III). A
qualificadora s se verifica quando a chave falsa utilizada externamente a "res furtiva", vencendo o
agente o obstculo propositadamente colocado para proteg-la. 2. Recurso provido.
Em sentido contrrio:
REsp 906685 / RS. CRIMINAL. RESP. FURTO. USO DE "MIXA". QUALIFICADORA DO USO DE
CHAVE FALSA. CONFIGURAO. I. O conceito de chave falsa abrange todo o instrumento, com ou
sem forma de chave, utilizado como dispositivo para abrir fechadura, incluindo gazuas, mixas,
arames, etc. II. O uso de "mixa", na tentativa de acionar o motor de automvel, caracteriza a
qualificadora do inciso III do 4 do art. 155 do Cdigo Penal. (19/06/2007).
7. Mediante concurso de duas ou mais pessoas:
S incide a qualificadora se houver o concurso efetivo no local. Exemplo: se algum empresta o seu
carro para um ladro carregar o objeto que vai subtrair, o furto no qualificado pelo concurso de
agentes porque quem emprestou o carro mero partcipe.
Para que haja concurso, pelo menos um dos concorrentes deve ser imputvel.
F) FURTO DE VECULO AUTOMOTOR (5)
O 5o trata do furto de veculo automotor que venha a ser transportado para outro estado ou para
outro pas.
De acordo com o entendimento dominante, para a aplicao da qualificadora, indispensvel que o
veculo tenha efetivamente cruzado a fronteira de outro Estado ou do exterior.
No h possibilidade de tentativa dessa modalidade qualificada, pois o momento consumativo do furto
j ocorreu na subtrao. Se ultrapassa a fronteira, incide maior reprovao.
8) FURTO FAMLICO
Entende-se que o furto famlico no crime, pois sempre praticado em estado de necessidade
(art. 24, CP), em que h dois bens jurdicos em confronto e um deles ser sacrificado (patrimnio)
para que outro bem no perea (vida, sade).
preciso analisar o caso concreto e verificar se a pessoa realmente est em estado de necessidade.
Normalmente o furto famlico praticado em estado de necessidade de terceiro. Ex.: a me para o
filho. Se o sujeito que subtrai alega estado de necessidade prprio, dificilmente conseguir se
beneficiar da causa de justificao, pois para configur-lo, a pessoa faminta tem que estar em
situao de perigo atual, o que no lhe permitiria qualquer condio de furtar.
9) PENA E AO PENAL
A pena do furto simples de recluso, de um a quatro anos, e multa (CP, art. 155, caput).
Se praticado o furto durante o repouso noturno, as penas so aumentadas de um tero ( l).
No furto privilegiado, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros,
ou aplicar somente a sano pecuniria ( 2).
O furto qualificado apenado com recluso, de dois a oito anos, e multa ( 4).
O furto de veculo transportado para outro estado ou para o exterior apenado com recluso , de 3 a 8
anos (sem multa).
A ao penal pblica Incondicionada.
Excepcionalmente, a ao penal condicionada representao (imunidade relativa) se o furto
praticado em prejuzo do cnjuge divorciado, judicialmente separado, de irmo ou de tio ou sobrinho,
com quem o sujeito coabita (CP, art. 182).
Todavia, se for pessoa maior de 60 anos, a ao pblica incondicionada (art. 183, III, CP).
FURTO DE COISA COMUM (ART. 156, CP)
Art. 156 - Subtrair o condmino, co-herdeiro ou scio, para si ou para outrem, a quem legitimamente
a detm, a coisa comum:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.
1 - Somente se procede mediante representao.
2 - No punvel a subtrao de coisa comum fungvel, cujo valor no excede a quota a que tem
direito o agente.

1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA

Constitui furto de coisa comum o fato de "subtrair o condmino, o co-herdeiro ou scio, para si ou
para outrem, a quem legitimamente a detm, a coisa comum".
A objetividade jurdica o patrimnio.

71

Condomnio a propriedade em comum, exercida por dois ou mais indivduos

simultaneamente. Chama-se tambm co-propriedade, e os proprietrios so
consortes, condminos ou co-proprietrios.
Herana a universalidade dos bens como objeto de sucesso universal. o conjunto dos bens que
a pessoa deixa ao morrer. Compreende a universalidade dos bens a ele pertencentes ao tempo da
morte, excludos aqueles que com ele se extinguiram.
Sociedade a reunio de duas ou mais pessoas que, mediante contrato, se obrigam a combinar
seus esforos ou bens para a consecuo de fim comum (Magalhes Noronha).
O fundamento da incriminao reside em que o sujeito, sendo condmino, co-herdeiro ou scio, ao
retirar a coisa comum de quem legitimamente a detm, no subtrai s a coisa que prpria, mas
tambm a parte que pertence a terceiro.
Nesses casos, o direito do scio, herdeiro ou condmino limitado pelo direito dos outros. Assim, se
um deles subtrai a coisa comum, exclui o direito dos outros. o que fundamenta a punio penal.
2. SUJEITOS DO DELITO:
Trata-se de crime prprio. O sujeito ativo s pode ser o condmino, co-herdeiro ou scio.

A lei apenas fala em "scio", no fazendo qualquer distino quanto sua natureza, logo
irrelevante que a sociedade seja legalmente constituda ou de fato. A posio do STF e majoritria
que o crime pode ser cometido contra a sociedade de fato ou contra pessoa jurdica regular.
Sujeito passivo quem detm legitimamente a coisa. Pode ser o scio, co-herdeiro, condmino ou
um terceiro qualquer.
Se a deteno ilegtima, no h delito de subtrao de coisa comum por ausncia de tipicidade,
mas, conforme o caso, pode caracterizar exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 346, CP).
Se a coisa comum j estava na posse do sujeito, responde por apropriao indbita (CP, art. 168).
3. ELEMENTOS SUBJETIVOS DO TIPO
O crime s punvel a ttulo de dolo.
Exige-se outro elemento subjetivo do tipo, contido na expresso "para si ou para outrem".
4. QUALIFICAO DOUTRINARIA
O furto de coisa comum delito prprio, simples, plurissubsistente, de forma livre, comissivo e
instantneo.
furto especial privilegiado, e depende de representao.
5. MOMENTO CONSUMATIVO E TENTATIVA
Quanto ao momento consumativo e tentativa do crime de furto de coisa comum, devem ser aplicados
os mesmos princpios atinentes ao crime de furto real, previsto no art. 155 do CP.
6. CAUSA ESPECIAL DE EXCLUSO DA ANTIJURIDICIDADE
O 2o prev uma excludente de ilicitude, pois no punvel a subtrao de coisa comum fungvel,
cujo valor no excede a quota em que o agente tem direito.
O benefcio exige dois requisitos:
Que a coisa comum seja fungvel (pode ser substituda por outra de mesma qualidade,
quantidade e espcie);
Que seu valor no exceda a quota a que tem direito o sujeito.
7. PENA E AO PENAL
A pena de deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.
Trata-se de crime de ao penal pblica condicionada. De acordo com o art. 156, l, do CP, somente
se procede mediante representao.
CAPTULO II
DO ROUBO E DA EXTORSO
ROUBO
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a
pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia:
Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
1 - Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra
pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou
para terceiro.
2 - A pena aumenta-se de um tero at metade:
I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma;

72

II - se h o concurso de duas ou mais pessoas;

III - se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente conhece tal circunstncia.
IV - se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para
o exterior; (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
V - se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade. (Includo pela Lei n
9.426, de 1996)
3 Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de sete a quinze anos, alm
da multa; se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa. (Redao dada pela
Lei n 9.426, de 1996) Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA
Roubo a subtrao de coisa mvel alheia mediante violncia, grave ameaa ou qualquer meio
capaz de anular a capacidade de resistncia da vtima (CP, art. 157, caput).
Constitui tambm roubo o fato de o sujeito, logo depois de retirada a coisa mvel alheia, empregar
violncia contra pessoa ou grave ameaa, com o objetivo de conseguir a impunidade do fato ou
continuar na deteno do objeto material ( l).
crime pluriofensivo, ou seja, alm do patrimnio, a lei procura tutelar outros bens jurdicos como a
vida, a integridade fsica e a liberdade individual.
crime complexo, pois no tipo penal esto reunidos elementos que isoladamente j constituem
crimes autnomos. O roubo tipicamente um crime complexo, pois a reunio da conduta de um
furto (subtrair) agregada s elementares da violncia ou grave ameaa.
2. SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime comum. Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo de roubo. A norma incriminadora
no prev qualquer capacidade penal especial.
O sujeito passivo via de regra a pessoa vtima da violncia, ou da ameaa e que tem o patrimnio
lesado, mas nada impede que se constranja uma pessoa e subtraia o patrimnio de outra.
3. TIPO OBJETIVO
A) Condutas
H duas espcies de roubo:
I. Roubo prprio(art. 157, caput)
Roubo prprio a conduta de subtrair coisa mvel alheia, para si ou para terceiro, mediante grave
ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade
de resistncia.
a subtrao antecedida de violncia ou grave ameaa ou qualquer outro meio que impossibilite a
capacidade de resistncia da vtima.

1 momento
Violncia
Grave ameaa
Qualquer outro meio

2 momento
subtrao

II. Roubo Imprprio(1 do art. 157)

Roubo imprprio ocorre quando o sujeito, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra
a pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para
ele ou para terceiro.
H dois meios de execuo:
a violncia; ou
a grave ameaa
So modos empregados aps o agente retirar a coisa, mas antes da consumao do delito
(antes de sair da esfera de disponibilidade da vtima).
1 momento
2 momento
Violncia
subtrao
Grave ameaa
H uma progresso criminosa em sentido estrito, pois, aps subtrair a coisa sem violncia (furto),

73

logo depois, o agente altera seu elemento subjetivo e emprega ameaa ou

violncia (roubo) para ASSEGURAR a impunidade do crime ou a deteno da
coisa para si ou para terceiro.
Se o sujeito ainda no havia se apossado da coisa, no h que falar em roubo imprprio, pois no h
o que assegurar.
De outro lado, suponha-se que o sujeito, aps ter consumado o furto, empregue violncia contra
pessoa a fim de CONTINUAR na deteno do objeto material. No h delito de roubo prprio nem
imprprio (no logo depois). H dois crimes em concurso material: furto consumado e leso
corporal.
B) Meios de Execuo
Nos termos do art. 157 caput do CP, para cometer o roubo prprio, o sujeito emprega grave ameaa
ou violncia fsica a pessoa ou qualquer meio que a reduza impossibilidade de resistncia.
No roubo imprprio (1) emprega-se somente grave ameaa ou violncia fsica a pessoa.
A doutrina classifica a violncia caracterstica do roubo em:
Violncia Fsica: emprego da vis absoluta (fora fsica); ou
Violncia Moral: emprego da vis compulsiva (grave ameaa).
Distingue-se tambm entre:
Violncia Prpria: emprego de fora fsica (vis corporalis), consistente em leso corporal ou
em vias de fato.
Violncia Imprpria: emprego de qualquer outro meio que, de forma sub-reptcia, ardilosa, reduz
a vtima impossibilidade de resistncia (embriaguez, narcotizao, hipnotismo). Abstrada, na
hiptese, a grave ameaa.
Quanto ao sujeito a que se dirige a violncia, classifica-se em:

Imediata: contra o titular do direito de propriedade ou posse.

Mediata: contra um terceiro.

A ameaa no roubo subjetiva e deve ser analisada no caso concreto. Implica a intimidao com o
prenncio de um mal grave, iminente (no futuro) e verossmil. Basta que seja capaz de infundir
temor a uma pessoa comum, no se exigindo a efetiva idoneidade lesiva do meio ou instrumento
intimidatrio.
Trombadinha: O arrebatamento do objeto material de inopino, sem violncia contra o corpo da
vitima (simples esbarro ou toque) configura crime de furto. J a violncia real, empregada
diretamente contra a pessoa ou a ameaa, corresponde ao roubo.
C) Objetos Materiais
Por ser crime complexo, o roubo possui dois objetos materiais:
a pessoa humana; e
a coisa mvel.
A violncia, a grave ameaa ou o meio que reduz a capacidade de resistncia da vtima se dirigem
pessoa.
A subtrao recai sobre a coisa mvel.
Controvrsia: E se o agente emprega violncia ou grave ameaa contra a vtima, mas no h coisa
mvel a ser subtrada?
1 Corrente: CRIME IMPOSSVEL. Parte da doutrina (Queiroz, Greco) sustenta que, ausente o
objeto material, trata-se de roubo impossvel (CP, art. 17), por ser crime patrimonial. O fato, portanto,
seria atpico por inexistncia da elementar "coisa mvel alheia", podendo subsistir crime contra a
pessoa (leses corporais, ameaa ou constrangimento ilegal).
2 Corrente (STF E STJ): TENTATIVA. Em sentido contrrio, por se tratar de crime complexo, h
tentativa:
HC78700/SP (1 TURMA/STF). EMENTA: HABEAS CORPUS. CONDENAO POR CRIME DE ROUBO
TENTADO. IMPETRAO QUE OBJETIVA A CONFIGURAO DE CRIME IMPOSSVEL, POR NO
TER HAVIDO APROPRIAO DO BEM. A inexistncia de objeto de valor em poder da vtima no
descaracteriza a figura tpica prevista no art. 157 do Cdigo Penal, porquanto o roubo modalidade de
crime complexo, cuja primeira ao - a violncia ou grave ameaa - constitui incio de execuo. Habeas
corpus indeferido.
REsp 306739 / DF (6 TURMA/STJ). RECURSO ESPECIAL. ROUBO. SUBTRAO NO
CONSUMADA PELA INEXISTNCIA DE OBJETO MATERIAL. CRIME IMPOSSVEL. TENTATIVA.
RECURSO PROVIDO. 1. Na lio de Nelson Hungria, o delito de roubo " crime complexo, isto , crime
que, embora juridicamente uno, apresenta na sua estrutura como essentialia ou circunstncias
qualificativas, em relao de meio a fim, fatos vrios, que, em si mesmos, constituem crimes. No seu tipo
fundamental, o roubo encerra, fundidos em unidade jurdica, o furto (que o crime-fim), o
constrangimento ilegal e a leso corporal leve (ou a contraveno de vias de fato, que, por sua vez,
absorvida pelo constrangimento ilegal), chamados crimes famulativos." (in Comentrios ao Cdigo Penal,
p. 57). 2. E, no roubo prprio, tipificado no artigo 157, caput, do Cdigo Penal, s consumado o crimemeio, de se afirmar a tentativa, salvo quando a reduo patrimonial resta excluda pela absoluta
impropriedade do objeto. 3. Na compreenso do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal
Federal, havendo, em casos tais, incio de execuo do delito complexo com a consumao do

74

crime-meio, faz-se irrelevante a discusso acerca da impropriedade ou no do

objeto material da subtrao, para fins de caracterizao da tentativa. 4. Recurso
provido.
REsp 474368 / SP (5 TURMA/STJ). CRIMINAL. RECURSO ESPECIAL. TENTATIVA DE ROUBO
QUALIFICADO. EXECUO INICIADA, E NO LEVADA TERMO POR CIRCUNSTNCIA ALHEIA
VONTADE DO AGENTE. INOCORRNCIA DE CRIME IMPOSSVEL. PRECEDENTE DO STF.
RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. Iniciada a execuo do crime de roubo, atravs do exerccio
da grave ameaa, e no tendo a empreitada se consumado por circunstncia alheia vontade do agente
responde este pela tentativa de roubo. Precedente do STF. Hiptese em que o agente no conseguiu
consumar o roubo pelo fato de a vtima no trazer nenhuma importncia em dinheiro, praticando,
contudo, atos idneos de comeo de execuo (grave ameaa). Inocorrncia de crime impossvel.
Recurso conhecido e desprovido.
Tratando-se de apoderamento de aeronave, ou se o fato cometido por motivo atentatrio
Segurana Nacional, deixa de ser crime comum, configurando o delito especial - crime contra a
Segurana Nacional (Lei n 7.170/1983, art. 19 e 20 ).
4. TIPO SUBJETIVO
O roubo s punvel a ttulo de dolo.
Exige-se outro elemento subjetivo, contido na expresso "para si ou para outrem, que demonstra a
exigncia de inteno de posse definitiva.
H quem entenda que no h delito de roubo quando o sujeito no age com a finalidade de
assenhoreamento definitivo da coisa mvel alheia (roubo de uso). Todavia, uma vez alegado pelo
agente que no tinha a inteno de apoderamento definitivo da coisa, h inverso do nus da prova,
incumbindo-lhe demonstrar tal circunstncia a fim de afastar o delito de roubo, mas fazendo incidir
outra figura tpica (leso corporal, ameaa, constrangimento ilegal, exerccio arbitrrio das prprias
razes etc).
Nos termos do l, o roubo imprprio exige mais um elemento subjetivo especial do tipo, previsto na
expresso "a fim de assegurar a impunidade do crime ou deteno da coisa para si ou para terceiro".
5. QUALIFICAO DOUTRINARIA
O roubo delito material, instantneo, complexo, de forma livre, de dano e plurissubsistente. MATERIAL , o
tipo do roubo descreve a conduta e o resultado, exigindo a sua produo para que haja consumao.
INSTANTNEO, consuma-se no momento em que o objeto material sai da esfera de disponibilidade da
vtima, ingressando na do sujeito (roubo prprio), ou com a ofensa pessoal ao ofendido logo depois da
subtrao (roubo imprprio). COMPLEXO, integra-se de outros fatos que tambm constituem delito, como
o furto, a leso corporal, a ameaa e o constrangimento ilegal. De FORMA LIVRE, admite qualquer forma
de execuo. De DANO, exige a efetiva leso do bem jurdico. PLURISSUBSISTENTE, h fracionamento do
iter criminis, no se perfazendo com ato nico, exigindo que o sujeito empregue violncia em sentido
amplo e subtraia o objeto material.
6. CONSUMAO E TENTATIVA
O ROUBO PRPRIO atinge a consumao nos mesmos moldes do crime de furto. De acordo com o
entendimento majoritrio (STF e STJ),consuma-se quando o sujeito consegue retirar o objeto
material da esfera de disponibilidade da vtima, ainda que no haja posse tranqila.
AgRg no REsp 1035115 / RS. AGRAVO REGIMENTAL. PENAL. CRIME CONTRA O PATRIMNIO.
CONSUMAO DO DELITO. POSSE TRANQILA DA RES. DESNECESSIDADE. 1. Cabe esclarecer
que esta Corte e o Supremo Tribunal adotaram a teoria da apprehensio, tambm denominada de
amotio, no que se refere consumao do crime de roubo, basta, portanto, que o bem subtrado passe
para o poder do agente, sendo prescindvel que o objeto do crime saia da esfera de vigilncia da vtima.
2. Agravo regimental desprovido. (REPDJe 15/12/2008).
H tentativa quando o sujeito, iniciada a execuo do crime mediante emprego de grave ameaa,
violncia prpria ou imprpria, no consegue efetivar a subtrao da coisa mvel alheia.
INFORMATIVO 520/STF (15 a 19/09/2008)
Roubo e Momento Consumativo - 2
A Turma reafirmou a orientao desta Corte no sentido de que a priso do agente ocorrida logo aps
a subtrao da coisa furtada, ainda que sob a vigilncia da vtima ou de terceira pessoa, no
descaracteriza a consumao do crime de roubo. Por conseguinte, em concluso de julgamento,
indeferiu, por maioria, habeas corpus no qual se pretendia a tipificao da conduta do paciente na
modalidade tentada do crime de roubo, ao argumento de que o delito no se consumara, haja vista que
ele, logo aps a subtrao dos objetos da vtima, fora perseguido por policial e vigilante que
presenciaram a cena criminosa e o prenderam em flagrante, recuperando os pertences v.
Informativo 517. Reputou-se evidenciado, na espcie, ROUBO FRUSTRADO, pois todos os elementos
do tipo se consumaram com a inverso da posse da res furtiva. Vencido o Min. Marco Aurlio,
relator, que concedia a ordem para restabelecer o entendimento sufragado pelo Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo que, por reconhecer a hiptese de tentativa, reduzira a pena aplicada ao paciente.
HC 92450/DF. 16.9.2008.
O ROUBO IMPRPRIO, a seu turno, se consuma no instante em que o sujeito emprega violncia ou
grave ameaa contra pessoa logo depois de haver subtrado a coisa.
O roubo imprprio, de acordo com a doutrina majoritria, no admite a tentativa. Se o sujeito

75

emprega violncia contra a pessoa ou grave ameaa, e o delito est consumado.

No se exige resultado naturalstico. Se no emprega esses meios de execuo
logo depois da subtrao, permanece o fato como furto tentado ou consumado.
Nesse mesmo sentido, o STJ e o STF:
REsp 1025162 / SP (DJE 10/11/2008). PENAL. RECURSO ESPECIAL. ART. 157, 1 E 2, INCISO I,
DO CDIGO PENAL. ROUBO IMPRPRIO MAJORADO. CONSUMAO E TENTATIVA. O crime
previsto no art. 157, 1, do Cdigo Penal consuma-se no momento em que, aps o agente tornar-se
possuidor da coisa, a violncia empregada, no se admitindo, pois, a tentativa (Precedentes do
Pretrio Excelso e desta Corte).
ATENO: O crime de roubo absorve eventuais leses leves.
7. CONCURSO DE CRIMES:
Se houver o roubo com vrias pessoas num mesmo contexto ftico, a opinio majoritria que
isso configura concurso formal de crimes.
Ex.: Roubo em transporte coletivo, em que h diversas vtimas: considera-se a ao de ameaar a
todos os passageiros em conjunto como uma s (crime-meio), mas cada ato de subtrao
considerado de per si (crime-fim). Assim, responde o agente por diversos roubos, mas aplicando-se a
regra do concurso formal prprio homogneo (art. 70, CP).
Se o sujeito emprega violncia ou ameaa contra vrias pessoas, subtraindo bens apenas de uma
delas, h um s delito. Assim, tambm quando, no mesmo contexto, o sujeito rouba bens que
pertencem aos componentes de uma mesma famlia. O mesmo ocorre quando uma s pessoa sofre a
ameaa, mas tem subtrados bens que estava na sua posse pertencentes a vrias pessoas.
8. CAUSA ESPECIAL DE AUMENTO DE PENA - ROUBO CIRCUNSTANCIADO ( 2o)
O 2o do art. 157 causa especial de aumento de pena, que, em razo da posio topogrfica, s se
aplica ao caput e ao 1o, no incidindo sobre o 3o.
Segundo o entendimento do STJ, se num crime de roubo ocorrer a presena de vrias majorantes, o
juiz pode aplicar todas majorando a pena no mximo (at a metade). Todavia, a jurisprudncia do STJ
no vincula o nmero de circunstncias frao de majorao, mas sua gravidade.
H quem recomende a seguinte forma de aplicao: para uma nica causa de aumento, aumenta-se
1/3 da pena; se h duas causas de aumento, acresce 2/5; para o juiz aumentar a pena da metade,
devero incidir 3 ou mais causas de aumento de pena diferentes.
Nos termos do art. 157, 2, do CP, a pena aumenta-se de um tero at metade:
A)Emprego de arma:
A arma pode ser prpria ou imprpria.
A arma prpria aquela cujo destino especfico o ataque ou a defesa (exemplos: a arma de fogo, o
punhal, o canivete).
A arma imprpria qualquer artefato que sirva para agredir (pedao de madeira, caco de vidro).
Para caracterizar a majorante no basta estar com a arma, deve-se empreg-la efetivamente
(empunh-la ou simplesmente mostr-la para caracterizar a grave ameaa).
O fundamento da majorao do crime de roubo com o uso de arma pela maior probabilidade de
expor a perigo a vida da pessoa (ofensividade/potencialidade lesiva da arma).
No que tange ARMA DE BRINQUEDO, no h dvida de que esta serve para caracterizar a grave
ameaa tpica do roubo, mas a smula n 174 do STJ foi cancelada, logo, o sujeito que usa arma
de brinquedo responde somente pelo roubo simples, j que brinquedo no tem qualquer
potencialidade lesiva.
Se a arma for verdadeira, mas estiver desmuniciada ou for imprestvel para disparar, afasta-se a
majorante. Entretanto, de acordo com a jurisprudncia dos tribunais superiores, h a inverso do
nus da prova, cabendo ao acusado demonstrar que no havia potencialidade lesiva.
De acordo com o STJ e o STF, no imprescindvel a percia da arma, se houver outros elementos
probatrios suficientes a atestar a potencialidade lesiva. O Supremo Tribunal Federal tem precedente
no sentido de que a prpria apreenso da arma utilizada no crime dispensvel, se seu emprego
confirmado por outras provas (HC 93946 / RS).
INFORMATIVO 547, STF
2 Turma. Roubo: Emprego de Arma de Fogo e Causa de Aumento
A Turma invocando recente deciso proferida pelo Plenrio do STF no HC 96099/RS (DJE de
10.3.2009) indeferiu habeas corpus para assentar que para a caracterizao da majorante prevista no
art. 157, 2, I, do CP no se exige que a arma de fogo seja periciada ou apreendida, desde que, por
outros meios de prova, reste demonstrado o seu potencial lesivo. Na espcie, a impetrao pleiteava o
afastamento da mencionada qualificadora, na medida em que a arma no fora devidamente apreendida
para comprovar a existncia, ou no, de sua lesividade. O Min. Celso de Mello, relator, acrescentou que,
no obstante tivesse posio diversa a respeito da matria, em respeito ao postulado da colegialidade,
curvava-se orientao Plenria. HC 94616/SP, rel. Min. Celso de Mello, 19.5.2009. (HC-94616)
Precedentes:
EMENTA: ROUBO QUALIFICADO PELO EMPREGO DE ARMA DE FOGO. APREENSO E PERCIA
PARA A COMPROVAO DE SEU POTENCIAL OFENSIVO. DESNECESSIDADE. CIRCUNSTNCIA
QUE PODE SER EVIDENCIADA POR OUTROS MEIOS DE PROVA. ORDEM DENEGADA. I. No se

76

mostra necessria a apreenso e percia da arma de fogo empregada no roubo para

comprovar o seu potencial lesivo, visto que tal qualidade integra a prpria natureza do
artefato. II. Lesividade do instrumento que se encontra in re ipsa. III. A qualificadora do art. 157, 2, I, do
Cdigo Penal, pode ser evidenciada por qualquer meio de prova, em especial pela palavra da vtima reduzida impossibilidade de resistncia pelo agente - ou pelo depoimento de testemunha presencial. IV.
Se o acusado alegar o contrrio ou sustentar a ausncia de potencial lesivo da arma empregada para
intimidar a vtima, ser dele o nus de produzir tal prova, nos termos do art. 156 do Cdigo de Processo
Penal. V. A arma de fogo, mesmo que no tenha o poder de disparar projteis, pode ser empregada
como instrumento contundente, apto a produzir leses graves. VI. Hiptese que no guarda
correspondncia com o roubo praticado com arma de brinquedo. VII. Precedente do STF. VIII. Ordem
indeferida. HC 93353 / SP. Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI. Julgamento: 04/11/2008.
rgo Julgador: Primeira Turma do STF.
Em sentido contrrio:
EMENTA: AO PENAL. Condenao. Delito de roubo. Art. 157, 2, I e II, do Cdigo Penal. Pena.
Majorante. Emprego de arma de fogo. Instrumento no apreendido nem periciado. Ausncia de disparo.
Dvida sobre a lesividade. nus da prova que incumbia acusao. Causa de aumento excluda. HC
concedido para esse fim. Precedentes. Inteligncia do art. 157, 2, I, do CP, e do art. 167 do CPP.
Aplicao do art. 5, LVII, da CF. No se aplica a causa de aumento prevista no art. 157, 2, inc. I, do
Cdigo Penal, a ttulo de emprego de arma de fogo, se esta no foi apreendida nem periciada, sem prova
de
disparo.
HC 95142/RS.
Relator(a):
Min.
CEZAR
PELUSO.
Julgamento: 18/11/2008. rgo Julgador: Segunda Turma do STF.
INFORMATIVO 386/STJ
6 TURMA.
EMPREGO. ARMA. FOGO. APREENSO. PERCIA. NECESSIDADE.
A Turma, por maioria, mesmo aps recente precedente do STF em sentido contrrio, reiterou seu
entendimento de que necessria a apreenso da arma de fogo para que possa implementar o
aumento da pena previsto no art. 157, 2, I, do CP. Com a ausncia da apreenso e percia da arma,
no se pode apurar sua lesividade e, portanto, o maior risco para a integridade fsica da vtima.
Precedentes citados do STF: HC 96.099-RS, DJ 10/3/2009; HC 92.871-SP, DJ 6/3/2009; HC 95.142-RS,
DJ 5/12/2008; do STJ: HC 36.182-SP, DJ 21/3/2008; HC 100.906-MG, DJ 9/6/2008, e HC 105.321-PA,
DJ 27/5/2008. HC 99.762-MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 10/3/2009.
INFORMATIVO 394/STJ
5 TURMA.
ROUBO CIRCUNSTANCIADO. ARMA BRANCA NO APREENDIDA.
A Turma, denegou a ordem de habeas corpus ao entendimento (j consolidado na jurisprudncia) de
que, no crime de roubo, quando existem outros elementos comprobatrios que levam a admitir a autoria
imputada ao ru, no necessria a apreenso da arma ou sua percia para o aumento da pena pelo
seu uso, conforme previsto no art. 157, 2, I, do CP. Nas instncias ordinrias, ficou comprovado que o
ora paciente ingressou num vago de trem armado de um estilete e que, sob ameaa, subtraiu dinheiro e
o celular da vtima, a qual depois o reconheceu. Precedentes citados: HC 96.407-SP, DJ 4/8/2008, e
HC 91.294-SP, DJ 23/6/2008. HC 127.661-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 14/5/2009.
INFORMATIVO 395/STJ
6 TURMA.
ROUBO. CAUSA. AUMENTO. ARMA. GARFO.
O paciente, denunciado pela prtica de roubo, insurge-se contra a aplicao da causa de aumento de
pena por emprego de arma (art. 157, 2, I, do CP), no caso, um garfo de cozinha, que no foi
apreendido ou submetido percia. Neste Superior Tribunal, o Ministro Relator originrio aplicou
o entendimento de ser dispensvel a apreenso da arma ou a realizao de exame pericial para
aplicar aquela causa de aumento quando presentes outros elementos probatrios que demonstrem seu
efetivo uso no crime. Diante da dvida, quanto ao material de fabrico do garfo e a seu potencial
ofensivo, a Turma, no caso, entendeu, por maioria, conceder a ordem. HC 131.387-RJ, Rel.
originrio Min. Og Fernandes, Rel. para acrdo Min. Celso Limongi (Desembargador convocado
do TJ-SP), julgado em 21/5/2009.
B) Concurso de duas ou mais pessoas:
O roubo majorado quando houver a concurso efetivo de 2 ou mais pessoas. Trata-se da mesma
regra do crime de furto em que se exige a participao nos atos de execuo.
Ex: dois sujeitos entram num banco e um terceiro fica na rua vigiando.
Incide a majorante mesmo que um dos agentes seja inimputvel (menor, doente mental) ou fuja e no
seja achado ou no seja identificado.
Controvrsia: Seria possvel o concurso material de roubo duplamente qualificado pelo
emprego da arma e concurso de pessoas com o crime de quadrilha armada? H duas
correntes:

77

 1 Corrente No, pois caracteriza bis in idem.

2 Corrente - STF - a corrente majoritria, no h bis in idem, sendo
possvel o concurso material, pois os fundamentos dos crimes so diferentes: a quadrilha se
qualifica apenas pelo porte da arma, enquanto que o roubo no se qualifica pela posse da arma
e sim pelo emprego desta. Assim, se os quadrilheiros que so armados empregam a arma num
roubo, respondem pelo concurso material da quadrilha armada com o roubo qualificado pelo
concurso de pessoas e pelo emprego da arma.
A quadrilha crime plurissubjetivo, sendo possvel que os quadrilheiros respondam pelo roubo
simples, como por exemplo se somente um do bando executar o crime. Se dois ou mais
membros de uma quadrilha roubam juntos, respondem pelo roubo majorado pelo concurso de
pessoas, alm da quadrilha.
Quadrilha um crime formal bastando, para que haja consumao, a associao estvel de
mais de trs pessoas para praticar crimes, ainda que nenhum outro crime venha a ser
praticado.
C) Em servio de Transportes de Valores e o agente conhece essa circunstncia
O agente tem que saber que a vtima transporta valores.
Transportar valores no transportar o prprio dinheiro. Normalmente, os criminosos tm como alvo
empresas especializadas com carro prprio, atravs de malote. O assalto a carro-forte um exemplo
tpico.
Vem-se entendendo que se a vtima estiver a seu prprio servio de forma no eventual ou acidental,
incide a majorante tambm. Ex.:do sujeito que vende jias e o sujeito ativo conhece que o mesmo
transporta diretamente as jias.
D) Roubo de veculo automotor
Se a subtrao for de veiculo automotor que venha a ser transportado para outro estado ou para o
exterior.
Aplica-se o mesmo raciocnio do furto de veculo automotor.
E) Se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade
O sujeito mantm a vtima em seu poder para poder roub-la (meio de execuo) ou para
conseguir fugir (para assegurar a impunidade).
Se o agente, aps roubar a vtima resolve priv-la de sua liberdade sem vinculao com as
finalidades acima, responde pelo roubo em concurso material com o seqestro do art. 148 do CP.
No basta restringir a liberdade de locomoo da vtima, necessrio que ela seja mantida em
poder" do agente, o que no significa, por exemplo, trancar a vtima no banheiro para poder praticar a
subtrao ou fugir do estabelecimento.
Caracterizada a restrio de liberdade da vtima pelo agente, que a manteve em seu poder por
perodo juridicamente relevante, incide a majorante do inciso V do 2 do art. 157 do CP. (REsp
742388 / RS).
Mantida a vtima, mediante grave ameaa, exercida com o emprego de arma de fogo, sob o poder
dos agentes, por cerca de oito horas, na prtica do roubo e em garantia da sua impunidade, impese afirmar que a execuo do delito protraiu-se por todo esse tempo. (STJ, RHC 13529 / BA).
No se pode confundir o crime de extorso mediante seqestro (art. 159, CP) com o crime de roubo
majorado pela restrio da liberdade, pois no primeiro caso priva-se a liberdade da vtima como
condio para o pagamento de um resgate e, no segundo caso, a restrio da liberdade da vtima
operada concomitantemente com o roubo como meio de execuo ou para garantir a sua impunidade
contra a ao policial, facilitando a fuga, porque o agente est com o dinheiro ou vai consegui-lo com
a participao da vtima.
9. ROUBO QUALIFICADO PELO RESULTADO (3)
A) Se da violncia resultar leso corporal grave (LCG)
Artigo 157, 3, 1 figura

Pena: recluso, de 7 a 15 anos e multa.

O resultado agravador pode ocorrer a ttulo de dolo ou por culpa, no h diferena.
Admite-se, em tese, a tentativa, se houver o resultado e a subtrao no se consumar. Entretanto,
segundo o STF, o tipo penal concernente ao roubo qualificado pelo resultado leso corporal grave
(CP, art. 157, 3, primeira parte) realiza-se em todos os seus elementos estruturais ("essentialia
delicti"), dando ensejo ao reconhecimento da consumao desse delito, sempre que o agente,
procedendo com a inteno de executar a subtrao patrimonial (embora frustrada em sua
efetivao), comete violncia fsica de que resultem leses corporais de natureza grave. Adoo do
princpio enunciado na Smula 610/STF, ainda que no se cuide, na espcie, do crime de latrocnio.
(HC 71069/SP. Relator(a): Min. CELSO DE MELLO. Julgamento: 10/05/1994. rgo Julgador:
Primeira Turma).
B) Se da violncia resulta morte (Latrocnio)
Artigo 157, 3, 2 figura
Pena: recluso, de 20 a 30 anos + multa.
A lei pune o roubo com resultado morte. Normalmente quando a lei prev a expresso se resulta,
78

porque o resultado punvel a ttulo de culpa (crime preterdoloso). Porm, nos

crimes patrimoniais, independentemente da culpa ou do dolo, se pune o agente
pelo resultado agravador.
A doutrina classificava a morte culposa como ROUBO SEGUIDO DE MORTE. J a morte dolosa,
chamava-se de LATROCNIO, apesar de a capitulao penal ser a mesma (o art. 157 3o).
Esse entendimento nasceu da anlise da resposta penal, pois no homicdio qualificado (12 a 30 anos)
em concurso com roubo (4 a 10 anos), o mnimo de pena somado 16 anos. J no resultado morte
culposa do art. 157, 3o, a pena mnima de 20 anos. Assim, seria um total dissenso que o resultado
culposo fosse punido mais severamente do que o resultado doloso.
O resultado morte do 3o do art. 157 punvel tanto na forma culposa (roubo seguido de morte)
quanto na forma dolosa, que o latrocnio.
Registre-se que s o roubo com resultado morte classificado como crime hediondo, o roubo
com leso grave no crime hediondo.
Controvrsia: Duas correntes surgiram no que tange ao roubo com resultado morte dolosa ou
culposa ser ou no crime hediondo:
1 Corrente - Restritiva: somente o roubo seguido de morte dolosa hediondo pois a lei
8072/90 expressamente refere-se a latrocnio.
2 Corrente (majoritria) tanto o resultado culposo quanto o resultado doloso so hediondos,
pois a lei julga como hediondo o resultado morte, independente do elemento subjetivo. De outro
lado, o art. 9o da Lei 8072/90 prev aumento de pena se o latrocnio for cometido nas formas do
art. 224, CP, porm, a no ocorre mera presuno de violncia, mas violncia real.
OBS1: Se um idoso tem um ataque cardaco decorrente da grave ameaa do roubo, no haver
latrocnio, pois a lei usou somente a expresso se da violncia resulta morte. Trata-se de violncia
fsica (real). Se o resultado decorrer de grave ameaa, o sujeito dever responder pelo roubo em
concurso formal com o homicdio culposo ou doloso, a depender do elemento subjetivo. Em
obedincia ao princpio da legalidade, no se pode utilizar o 3o do art. 157, CP, pois o que qualifica
o roubo a violncia fsica da qual decorre a morte e no apenas a grave ameaa.
OBS2: Pluralidade de Vtimas. Se no mesmo roubo houver morte de mais de uma pessoa, sendo
um nico patrimnio subtrado haver apenas um crime de latrocnio e o nmero de mortes ir
influenciar na dosimetria da pena. Porm, se for possvel identificar diversos patrimnios, o agente
responder por tantos latrocnios quantos forem os roubos com resultado morte.
OBS3: Se o sujeito ativo, durante o roubo, por erro na execuo (art. 73, CP), mata o prprio
comparsa, responde por latrocnio. Se um dos comparsas morre por reao da vtima ou da polcia,
no h latrocnio.
No latrocnio, a morte ou a leso grave pode ser inclusive de terceiro que no foi vtima da leso
patrimonial. Ex: assalto a banco em que morta uma pessoa da fila.
A morte pode-se dar antes ou depois da subtrao para configurar latrocnio, mas dever estar
dentro do contexto ftico do roubo.
A smula 603 do STF prev que a competncia para o julgamento do latrocnio do juiz singular,
pois o latrocnio crime contra o patrimnio e no doloso contra a vida.
Quando o sujeito no crime de roubo desenvolve uma ao (dolosa ou culposa) que apta a matar,
mas a vtima no morre, ele no pode responder pela figura de roubo qualificado por leso corporal
grave. Responde pelo latrocnio.
LATROCNIO CONSUMADO E TENTADO.
SUBTRAO

MORTE

LATROCNIO

Tentada

Tentada

TENTADO

Consumada

Consumada

CONSUMADO(pacfico)

Consumada

Tentada

* TENTADO (controvrsia)

Tentada

Consumada

CONSUMADO (smula 610 do STF)

H controvrsia doutrinria quanto tentativa de latrocnio, na hiptese de subtrao consumada e

morte tentada. A maioria doutrina entende que se trata de latrocnio tentado, por no haver completo
preenchimento da figura tpica. Em sentido contrrio, segue recente deciso do Supremo Tribunal
Federal, reconhecendo o concurso de crimes: roubo consumado (art. 157, CP) e homicdio
qualificado tentado (art. 121, 2, V. CP).
INFORMATIVO 520/STF (15 a 19/09/2008)
Adequao Tpica: Roubo Consumado e Homicdio Tentado - 1
A Turma deferiu, parcialmente, habeas corpus para cassar sentena de 1 grau que condenara o
paciente por latrocnio tentado (CP, art. 157, 3, in fine, c/c art. 14, II). Na espcie, embora

79

consumado o roubo, da violncia praticada no resultara morte, mas leso

corporal de natureza grave numa das vtimas. A defesa reiterava a alegao de que
a capitulao dada ao fato seria inadequada e pleiteava, por esse motivo, o ajuste da imputao para
roubo qualificado pelo resultado de leso corporal grave (CP, art. 157, 3, 1 parte). Inicialmente,
adotou-se como premissa o cometimento do crime de roubo (CP, art. 157) e aduziu-se que a matria
discutida nos autos envolveria a adequao tpica da conduta atribuda ao paciente. Asseverou-se que o
latrocnio constitui delito complexo, em que o crime-fim o roubo, no passando o homicdio de
crime-meio. Desse modo, salientou-se que a doutrina divide-se quanto correta tipificao dos
fatos na hiptese de consumao do crime-fim (roubo) e de tentativa do crime-meio (homicdio), a
saber: a) classificao como roubo qualificado pelo resultado, quando ocorra leso corporal
grave; b) classificao como latrocnio tentado; c) classificao como homicdio qualificado, na
forma tentada, em concurso material com o roubo qualificado. Enfatizou-se, contudo, que tais
situaes seriam distintas daquela prevista no Enunciado 610 da Smula do STF (H crime de
latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de bens da
vtima.) e que as decises impugnadas aderiram tese de que as circunstncias dos fatos
evidenciaram o animus necandi dos agentes, caracterizando, por isso, tentativa de latrocnio.
Esclareceu-se, ainda, que esta Corte possui entendimento no sentido de no ser possvel punio
por tentativa de latrocnio, quando o homicdio no se realiza, e que necessrio o exame sobre a
existncia de dolo homicida do agente, para, presente esse nimo, dar-se por caracterizado
concurso material entre homicdio tentado e roubo consumado.
Tendo em conta essas balizas, observou-se que para a classificao da conduta imputada ao paciente
seria preciso identificar-se a finalidade dos agentes: a) se considerado ausente o animus necandi na
violncia praticada, incidiria o art. 157, 3, 1 parte, do CP; b) se definido que a inteno era de
matar as vtimas, o tipo correspondente seria o do art. 121, 2, V, do CP, na forma tentada, em
concurso material com o crime de roubo. Afirmou-se, entretanto, que em sede de habeas corpus no
se pode discutir o alcance da prova sobre a inteno do agente. Assim, reputou-se incontroverso que,
consoante admitido pelo STJ, as indicaes seriam no sentido de que o dolo era de matar e no o
de provocar leso corporal. Esse o quadro, assentou-se que no restaria alternativa seno a da terica
tipificao do fato como homicdio, na forma tentada, em concurso material com o delito de roubo .
Por conseguinte, ante o reconhecimento da competncia do tribunal do jri, determinou-se que a ele
sejam remetidos os autos, a fim de que proceda a novo julgamento, limitando eventual condenao
pena aplicada na sentena ora anulada. Por fim, estendeu-se, de oficio, essa mesma ordem aos co-rus.
HC 91585/RJ, rel. Min. Cezar Peluso, 16.9.2008.
EXTORSO
Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si
ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa:
Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
1 - Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-se a
pena de um tero at metade.
2 - Aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no 3 do artigo anterior. Vide
Lei n 8.072, de 25.7.90
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA:
Extorso o fato de o sujeito constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com intuito
de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar
de fazer alguma coisa (CP, art. 158, caput).
A objetividade jurdica principal (bem jurdico tutelado) a inviolabilidade do patrimnio. Tratandose de crime complexo, fuso de vrias figuras tpicas, tambm tem por objetos jurdicos a vida, a
integridade fsica e psquica e a liberdade pessoal.
O objeto material a pessoa sobre quem recai o constrangimento.
A extorso considerada um delito formal de consumao antecipada, isto , se consuma quando a
vtima se submete ao constrangimento, independentemente da obteno da vantagem econmica
(smula 96 do STJ).
Indevida vantagem econmica conceito mais amplo que coisa alheia mvel.
2.
SUJEITOS DO DELITO:
Crime comum, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo ou passivo.
Pessoa jurdica pode ser sujeito passivo de extorso, se seus scios forem submetidos ao
constrangimento fazendo recair o prejuzo sobre aquela.
possvel hiptese de dois sujeitos passivos: um sobre o qual recai a violncia e outro que faz, deixa
de fazer ou tolera que se faa alguma coisa. Mas haver um s crime.
3.
CONDUTA:
O ncleo do tipo o verbo constranger, que significa compelir, coagir. O sujeito coage a vtima
mediante violncia, pretendendo que ela faa, tolere que se faa ou deixe de fazer alguma coisa.
Modalidade comissiva (regra) - constranger; admite a modalidade omissiva imprpria (figura do
garantidor).

80

Na primeira hiptese, o sujeito constrange a vtima para que faa alguma coisa
(algum fato). Ex.: o sujeito, mediante ameaa de morte, faz com que ela deixe
certa importncia em determinado local.
Na segunda, o sujeito a compele a tolerar que se faa alguma coisa. Ex.: permitir que o credor rasgue
o ttulo de crdito.
Na ltima, o sujeito compele a vtima a deixar de fazer alguma coisa. Ex.: deixar de cobrar uma dvida.
4.
MEIOS DE EXECUO:
So a violncia fsica e a moral (grave ameaa), j estudadas no delito de roubo.
Ao contrrio do que ocorre no roubo (CP, art. 157, caput), na extorso, o legislador no previu a
violncia imprpria, consistente no emprego de qualquer meio para vencer a resistncia da vitima
(ex. sonfero).
5.
ELEMENTOS SUBJETIVOS DO TIPO:
o dolo agregado a outro elemento subjetivo do tipo distinto do dolo, consistente na finalidade de
obteno de vantagem econmica ("com o intuito de") - especial fim de agir.
6.
ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO:
Nos termos da disposio, a finalidade do sujeito a obteno de indevida vantagem econmica.
O tipo exige um elemento normativo, contido na expresso "indevida".
Se a vantagem for devida, o fato atpico diante da inexistncia do elemento normativo, podendo
constituir exerccio arbitrrio das prprias razes (CP, art. 345).
A vantagem deve ser econmica. Tratando-se de vantagem moral, h constrangimento ilegal (CP, art.
146).
7. QUALIFICAO DOUTRINRIA:
A extorso delito formal, cujo tipo penal descreve a conduta e o resultado (obteno da vantagem),
no se exigindo a sua produo para que haja consumao.
A descrio da conduta se encontra nas expresses Constranger algum, mediante violncia ou
grave ameaa, a fazer, tolerar que se faa ou deixar de fazer alguma coisa".
O resultado visado pelo agente a "indevida vantagem econmica".
Note-se que o tipo fala em "intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica".
Assim, suficiente que o sujeito constranja a vtima com tal finalidade, no se exigindo que realmente
consiga a vantagem. Cumpre observar que o ncleo do tipo o verbo constranger e no obter.
Compare-se a figura tpica da extorso com o tipo do estelionato (CP, art. 171, caput). Neste delito, o
ncleo o verbo "obter". Em face disso, trata-se de crime material, uma vez que o legislador no
define somente a conduta, mas tambm o resultado, exigindo a sua produo.
Na extorso, ao contrrio, o ncleo do tipo o verbo constranger e no "obter". A definio legal no
exige que o sujeito obtenha a indevida vantagem econmica.
8. CONSUMAO E TENTATIVA:

A extorso atinge a consumao com a conduta tpica imediatamente anterior produo do

resultado visado pelo sujeito, que mero exaurimento.

Lendo-se a definio do art. 158 do CP, vemos que a finalidade do sujeito a obteno da
indevida vantagem econmica.

O comportamento descrito pelo tipo imediatamente anterior produo desse resultado a

conduta da vtima, que, aps o constrangimento, faz, deixa de fazer ou tolera que se faa alguma
coisa.

Desse modo, consuma-se o delito com o comportamento positivo ou negativo da vtima,

no instante em que ela faz, deixa de fazer ou tolera que se faa alguma coisa.

A tentativa admissvel, se puder configurar fracionamento do iter criminis. Ocorre quando o

sujeito passivo, no obstante constrangido pelo autor por intermdio da violncia fsica ou moral, no
realiza a conduta positiva ou negativa pretendida pelo sujeito ativo.

A Priso em flagrante no momento do recebimento da vantagem no seria possvel, pois

j houve consumao (aps a submisso ao constrangimento). fase de exaurimento da extorso.

Segundo a doutrina majoritria, se algum ingressa no plano delitivo depois da consumao,

mas antes do exaurimento, no pode ser co-autor de extorso (no crime permanente).
Responder por favorecimento real (art. 349, CP) ou por receptao. Nilo Batista entende que h
concurso (co-autoria sucessiva).
9. CAUSA DE AUMENTO DE PENA:

De acordo com o art. 158, l, do CP, se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com
emprego de arma, aumenta-se a pena de um tero at metade. Valem os mesmos comentrios do
crime de roubo.
10. FIGURAS TPICAS QUALIFICADAS :
Nos termos do 2, aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no 3 do art. 157,
CP.
Ocorrendo resultado morte, o crime considerado hediondo, nos termos do art. l da Lei n 8.072/90.
Essas qualificadoras j foram estudadas no delito de roubo, aplicando-se os mesmos comentrios.

81

SEQESTRO RELMPAGO
Havia controvrsia doutrinria quanto caracterizao desse tipo de crime. Para
Cezar Roberto Bitencourt e Luiz Flavio Gomes, se, por exemplo, a vtima fosse colocada no portamalas do veculo e, por vrias horas percorresse diversos locais, sendo ameaada e extorquida em
bens e valores (ex.: sacando dinheiro em caixas eletrnicos), haveria crime nico de extorso
mediante seqestro (artigo 159, CP) - crime mais grave que o roubo majorado (art. 157, 2 , V, CP).
Fundamento: no sequestro relmpago imprescindvel a atuao da vtima para que o delito se
consume, o que no ocorre no roubo, onde o agente subtrai os bens da vtima, sem que o
comportamento dessa seja condio necessria para a obteno da leso patrimonial.
A Lei 11.923/2009, de 17.04.09, encerrou a controvrsia ao tipificar o sequestro relmpago no art.
158, 3, CP, criando uma nova hiptese de extorso qualificada:

3 Se o crime cometido mediante a restrio da liberdade da vtima, e essa condio necessria

para a obteno da vantagem econmica, a pena de recluso, de 6 (seis) a 12 (doze) anos, alm da
multa; se resulta leso corporal grave ou morte, aplicam-se as penas previstas no art. 159, 2 e 3,
respectivamente." (NR)

Controvrsia quando ao concurso de crimes: suponhase a seguinte situao ftica: se o sujeito,

mediante violncia ou ameaa, subtrair bens da vtima em um primeiro momento (ex.: veculo,
dinheiro, relgio, celular etc.) e em seguida praticar o sequestro relmpago. Para Nucci e Luiz Flavio
Gomes, a hiptese acima seria de roubo seguido de sequestro relmpago em concurso (art. 157 e art.
158, 3, CP).
A posio tradicional da jurisprudncia entende que a situao acima configura concurso material de
crimes (STF: RE 104.063-SP, HC 74.528-SP, HC 69.810-SC; STJ: RESP 684423-SP).
Em sentido contrrio, parte da doutrina sustenta que se trata de concurso formal, pois h uma s
conduta, com dois resultados (dupla ofensa ao bem jurdico patrimonial).
A linha mais doutrinria mais tradicional afirma que o concurso formal imprprio, em razo dos
desgnios autnomos. Porm, por questes de poltica criminal que orientam o instituto, visando evitarse a incidncia de penas exacerbadas, h quem sustente que se trata de concurso formal prprio, na
mesma linha de raciocnio da jurisprudncia majoritria, que assim considera o roubo praticado em
transporte coletivo, contra vrias vtimas (uma s ameaa e diversas subtraes).
Para Luiz Flvio Gomes, o concurso formal imprprio somente deve ter pertinncia quando se trata de
bens jurdicos muito relevantes (vida, por exemplo), no havendo espao para sua aplicao nos
crimes contra o patrimnio.
Tambm pode ocorrer a seguinte hiptese: Roubo agravado pela privao da liberdade da vtima
(art. 157, 2, V) em concurso com sequestro relmpago (art. 158, 3). Exemplo: o sujeito
pratica um roubo dentro de residncia, mantendo a vtima em seu poder, privando-a de sua
liberdade para a consumao do roubo. Depois, sai com a vtima de carro e pratica a extorso
mediante sequestro relmpago, realizando diversos saques em caixas eletrnicos. Ocorrem duas
privaes da liberdade diferentes e para finalidades distintas. Repete-se a mesma discusso quanto
natureza do concurso, porm, nesse caso, parece melhor o entendimento de que se trata de concurso
material.
A lei Lei 11.923/2009, de 17.04.09 mais benfica ao ru, pois a pena foi reduzida. O delito antes
era classificado como extorso mediante seqestro (art. 159, CP), cuja pena era de oito a quinze
anos de recluso. Agora extorso qualificada pelo seqestro relmpago (art. 158, 3, CP), tendo
cominada a pena de seis a doze anos.
Ademais, o sequestro relmpago deixou de ser classificado como crime hediondo (art. 1 da Lei
8.072/1990 c/c art. 159, CP), pois a extorso do art. 158, 3, no est inserida na referida lei, sendo
incabvel a analogia in malam partem, em observncia ao princpio da taxatividade da lei penal
(garantia da lex stricta).
Reflexos:
Retroatividade benfica nos pontos favorveis;
possibilidade de concesso de anistia, graa, indulto;
progresso de regime com o cumprimento de um sexto da pena (LEP, art. 112).

Se ocorrer sequestro relmpago com resultado leso grave ou morte, aplicam-se as penas
previstas no art. 159, 2 e 3, respectivamente:
leso corporal grave - recluso de 16 a 24 anos.
morte - recluso de 24 a 30 anos.
O delito no se transforma em extorso mediante sequestro qualificada. Ocorre somente a aplicao
das mesmas penas em razo do resultado.
Registra-se que, havendo resultado morte, a extorso considerada crime hediondo (art. 1, III e IV,

82

Lei 8072/90). J no caso de leso grave, no h que se falar em crime hediondo,

por ausncia de previso legal.

Crticas:
A desproporcionalidade da pena mnima do delito de sequestro relmpago (6 anos) em cotejo
com a pena mnima do homicdio simples (6 anos). A tradio patrimonialista do legislador brasileiro
indica que, pelo menos no tocante pena abstratamente cominada, o patrimnio tem maior valor que
a vida.
A desproporcionalidade entre a pena mnima do roubo com privao da liberdade da
vtima (5 anos e 4 meses) e a do sequestro relmpago (6 anos). Nas duas hipteses, o objetivo
do agente o patrimnio. Trata-se de bens jurdicos e modo de execuo idnticos, no se
justificando distino de pena.

Quadro comparativo:

NCLEO

SEQUESTRO
RELMPAGO
(ART. 158, 3, CP)

SUBTRAIR

CONSTRANGER

SEQUESTRAR

DISPENSVEL

INDISPENSVEL
(a obteno da vantagem
depende de seu
comportamento)

DISPENSVEL (a
obteno da vantagem
depende de
comportamento de terceira
pessoa)

DURANTE A SUBTRAO

DURANTE A EXTORSO

ANTES DA EXTORSO

SE DA VIOLNCIA
RESULTA MORTE:
LATROCNIO

SE DA VIOLNCIA
RESULTA MORTE

SEMPRE

COLABORAO
DA VTIMA:

PRIVAO DA
LIBERDADE
CRIME HEDIONDO

EXTORSO MEDIANTE
SEQUESTRO
(ART. 159, CP)

ROUBO COM PRIVAO

DE LIBERDADE
(ART. 157, 2, V, CP)

11. PENA E AO PENAL:

A extorso simples apenada com recluso, de quatro a dez anos, e multa (CP, art. 158, caput).
Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com o emprego de arma, aumenta-se a pena de
um tero at metade ( l).
2: Aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no art. 157, 3, do CP:
leso corporal grave - recluso de 7 a 15 anos e multa.
morte - recluso de 20 a 30 anos e multa.
Neste caso, encontrando-se a vtima nas condies do art. 224 do CP, a pena agravada de metade,
nos termos do art. 9 da Lei n 8.072/90, que disps sobre os delitos hediondos. lamentvel a falta
de tcnica do legislador, j que s a extorso seguida de morte est no rol dos crimes hediondos.
3: Se o crime cometido mediante a restrio da liberdade da vtima, e essa condio necessria
para a obteno da vantagem econmica - recluso, de 6 (seis) a 12 (doze) anos, alm da multa;
Se resulta leso corporal grave ou morte, aplicam-se as penas previstas no art. 159, 2 e 3,
respectivamente:
leso corporal grave - recluso de 16 a 24 anos.
morte - recluso de 24 a 30 anos.
A ao penal pblica incondicionada.
OBS1: ROUBO X EXTORSO - A extorso se assemelha ao roubo em face dos meios de execuo,
que so a violncia fsica e a grave ameaa. Todavia, na extorso imprescindvel para a
consumao o comportamento da vtima. J no roubo tal comportamento prescindvel, sendo
irrelevante que a coisa venha a ser entregue pela vtima ao agente ou que este a subtraia
diretamente.
No roubo, constrangido o sujeito passivo, a entrega do bem no pode ser considerada ato livremente
voluntrio, tornando tal conduta de nenhuma importncia no plano jurdico. A entrega pode ser
dispensada pelo autor do fato. J na extorso, o intuito de apoderamento do objeto material depende
da conduta da vtima.
H quem entenda que a diferena bsica entre o roubo e a extorso que no roubo existe a
subtrao enquanto que na extorso h a entrega da coisa, entretanto, tem-se entendido que pouco
importa se houver a subtrao ou tradio.
Caracterizado estar o roubo se a ameaa de causar algum mal imediato (no h tempo para

83

refletir) e o agente no depende da vtima para obter a vantagem. Na

extorso, h necessidade de colaborao da vtima conjugada com um lapso de
tempo razovel para que essa se submeta ao constrangimento e entregue a vantagem indevida.
OBS2: CONSTRANGIMENTO ILEGAL (CP, ART. 146) X EXTORSO
Em ambos, o sujeito emprega violncia ou grave ameaa contra a vtima, no sentido de que faa ou
deixe de fazer alguma coisa. A diferena est em que no constrangimento ilegal o sujeito ativo deseja
que a vtima se comporte de determinada maneira, sem pretender com isso obter indevida vantagem
econmica.
Na extorso, ao contrrio, o constrangimento realizado com objetivo expresso: obter indevida
vantagem econmica.
De outro lado, se o sujeito, mediante violncia ou grave ameaa, pretende que a vtima realize
determinado comportamento para que ele obtenha uma vantagem econmica devida, responde por
exerccio arbitrrio das prprias razes (CP, art. 345).

EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO

Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como
condio ou preo do resgate: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
Pena - recluso, de oito a quinze anos.. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990)
1o Se o seqestro dura mais de 24 (vinte e quatro) horas, se o seqestrado menor de 18
(dezoito) ou maior de 60 (sessenta) anos, ou se o crime cometido por bando ou quadrilha. Vide Lei n
8.072, de 25.7.90 (Redao dada pela Lei n 10.741, de 2003)
Pena - recluso, de doze a vinte anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990)
2 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
Pena - recluso, de dezesseis a vinte e quatro anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de
25.7.1990)
3 - Se resulta a morte: Vide Lei n 8.072, de 25.7.90
Pena - recluso, de vinte e quatro a trinta anos. (Redao dada pela Lei n 8.072, de 25.7.1990)
4 - Se o crime cometido em concurso, o concorrente que o denunciar autoridade, facilitando a
libertao do seqestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros. (Redao dada pela Lei n 9.269,
de 1996)
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA:
O fato definido como seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer
vantagem, como condio ou preo do resgate (art. 159 caput do CP).
A objetividade jurdica o patrimnio e a liberdade individual (pluriofensivo).
um crime complexo: o delito-fim a ofensa ao bem patrimonial e o seqestro o crime-meio. A
distino do crime do art.148, CP (seqestro ou crcere privado), para o crime do 159, CP que este
tem um ESPECIAL FIM DE AGIR, dolo especfico.
O caput do art. 159 disciplina a extorso mediante seqestro simples, e nos trs primeiros dos quatro
pargrafos seguintes, a lei descreve vrias formas qualificadas.
De acordo com art. 1, inc. V, da Lei n. 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos), todas as formas de
extorso mediante seqestro, da simples s qualificadas, so consideradas crimes hediondos, cujas
sanes abstratamente cominadas sofreram sensvel exasperao.
O tipo penal do art. 159 tem um plus em relao ao delito do art. 158, que o seqestro (arbitrria
deteno ou reteno de uma pessoa em lugar ignorado ou oculto), denotando, assim, maior
gravidade na conduta do agente.
O art. 159 fala em qualquer vantagem, mas, deve ser entendido como vantagem econmica
indevida, como o faz a extorso in genere (art. 158).
Se o seqestro visa obteno de vantagem devida, o crime ser de exerccio arbitrrio das prprias
razes (art. 345), em concurso formal com o crime de seqestro (art. 148).
O seqestro do art. 159, CP meio para viabilizao da obteno da vantagem indevida.
um crime formal, cujo momento consumativo ocorre com o seqestro (crime permanente). No
art.158, CP o crime se consuma com a submisso ao constrangimento, independentemente da
obteno da vantagem indevida.
2. SUJEITOS DO DELITO:
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa - crime comum.
O sujeito passivo, normalmente a pessoa seqestrada que sobre a leso patrimonial, mas muito
comum existir mais de um sujeito passivo: uma pessoa seqestrada e outra tem seu patrimnio
lesado. Ex: Sujeito seqestra uma criana, pretendendo obter resgate de seus pais. H dois sujeitos

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passivos: a criana (titular da liberdade) e seu representante legal (titular do

patrimnio).
3. CONDUTA:
O Ncleo do tipo o verbo seqestrar. Nos termos do art. 148 do CP, existem duas formas de o
sujeito privar a vitima de sua liberdade de locomoo: Seqestro ou Crcere Privado.
O legislador, no art. 159 do CP, empregou a expresso "seqestro" em sentido amplo, abrangendo o
crcere privado. Em face disso, admite-se extorso mediante seqestro ou crcere privado. Do
contrrio, caso se entendesse apenas existir extorso mediante seqestro, estaria o legislador
punindo mais severamente fato menos grave: o crcere privado constitui evento de maior gravidade
do que o seqestro.
4. TIPO OBJETIVO:
A ao incriminada seqestrar pessoa, que significa priv-la de sua liberdade, arrebat-la, det-la,
impedindo sua locomoo.
O tipo penal no menciona expressamente a violncia lato sensu (violncia e grave ameaa) como
meios de execuo do crime, todavia, tais expresses esto implcitas no verbo seqestrar.
Em eventual hiptese de seqestro de cadver, com exigncia de proveito para o resgate, no h o
crime do art. 159, mas o do art. 211, do Cdigo Penal (subtrao de cadver), em concurso com a
extorso j que se encontra ausente a elementar pessoa exigida pelo tipo em exame.
De igual modo no haver o crime em questo, se a privao de liberdade for de um animal de
estimao ou animal de raa; nesse caso, ocorrendo a exigncia de proveito, o crime ser o de
extorso (art. 158, CP).
5. ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO:
H a inteno inequvoca de privar a liberdade da vtima com o fim de obter qualquer vantagem.
O primeiro elemento subjetivo o dolo, vontade livre e consciente de seqestrar a vtima. O crime
exige outro elemento subjetivo do tipo, contido na expresso "com o fim de obter para si ou para
outrem..."
Essa inteno, tendente a que o sujeito obtenha, para ele ou para terceiro, qualquer vantagem, como
condio ou preo do resgate, que diferencia o delito de seqestro ou crcere privado do crime
descrito no art. 159. A inexistncia desse elemento subjetivo do tipo o leva a responder por delito
previsto no art. 148 do CP.
No obstante certa divergncia no passado, prevalece atualmente o entendimento que qualquer
vantagem do tipo penal em questo deve ser entendida como vantagem econmica, uma vez que
esse delito est inserido no ttulo dos crimes contra o patrimnio.
6. RESULTADO:
A lei se refere "qualquer vantagem" como "condio ou preo do resgate". A expresso "condio" se
refere a fato que o sujeito pretende seja praticado pela vtima a fim de que liberte o sujeito passivo.
O preo o valor dado pelo autor a fim de que se libere o ofendido.
7. QUALIFICAO DOUTRINRIA:
Trata-se de crime permanente, cuja consumao se alonga no tempo. Assim, enquanto a vtima
estiver submetida privao de sua liberdade de locomoo o crime estar em fase de consumao,
cabendo, portanto, priso em flagrante.
delito complexo, resultando da fuso da extorso (CP, art. 158) e do seqestro ou crcere privado
(CP, art. 148).
Cuida-se tambm de crime formal, uma vez que o tipo no exige a produo do resultado visado
pelo agente, contentando-se com a finalidade de obteno da vantagem.
considerado hediondo, nos termos do art. l da Lei n 8.072/90.
8. CONSUMAO E TENTATIVA:
Da mesma forma da extorso esse delito um crime formal, se consuma com o seqestro ,
independentemente da obteno da vantagem econmica.
O momento consumativo ocorre com a privao da liberdade de locomoo da vtima, exigindose perodo de tempo juridicamente relevante.
Trata-se de crime permanente, em que a consumao se protrai no tempo. Assim, h a consumao
do delito, enquanto a vtima estiver em poder dos seqestradores, possibilitando, inclusive, a priso
em flagrante destes.
Admite-se tentativa, apesar de ser crime formal, desde que a conduta do ncleo verbal seja
fracionvel. A tentativa possvel, pois o agente pode ter frustrada sua ao de seqestrar, isto ,
quando est realizando os atos tendentes privao de liberdade da vtima, tem a ao interrompida
por circunstncias alheias sua vontade.
Ex.: o sujeito est colocando a vtima em seu automvel, para o fim de extorquir dinheiro de seu
parente, quando interrompido por terceiro.
A obteno (o pagamento) do preo de resgate constitui mero exaurimento do crime (post factum
impunvel), mas dever ser analisado como circunstncia judicial no momento da fixao da pena
(art. 59, Cdigo Penal).
9. TIPOS QUALIFICADOS (ART. 159, L, DO CP) :

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1 Qualificadora - Diz respeito circunstncia de o seqestro durar mais de 24

horas. A razo da agravao da pena reside em que a privao da liberdade por
perodo superior a um dia causa maior leso jurdica ao direito de locomoo do ofendido.

2 Qualificadora - O CP leva em considerao a idade do seqestrado, menor de 18 anos ou

maior de 60 anos, em face do maior alarme e temor causado famlia.

H controvrsia na doutrina se a vtima for menor de 14 anos de idade: entende-se que no se

aplica o l e sim o art. 9 da Lei n 8.072/1990, que disps sobre os delitos hediondos, devendo a
pena ser acrescida de metade, respeitado o limite superior de trinta anos de recluso. Para tanto,
preciso que o dolo do sujeito tenha abrangido a idade da vtima (dolo abrangente), admitindo-se o
erro de tipo (CP, art. 20).

3 Qualificadora - Considera qualificado o fato quando cometido por bando ou quadrilha.

Neste caso, no a simples reunio ocasional de mais de trs pessoas que faz surgir a qualificadora.
necessrio que quatro ou mais indivduos tenham-se reunido de forma estvel para prtica de
delitos em geral (CP, art. 288). Haver concurso material.

Os 2o e 3o da lei trazem outras formas qualificadas pelo resultado, podendo-se fazer as

mesmas observaes dos delitos patrimoniais j estudados, pois as leses graves e a morte so
punveis a ttulo de dolo ou de culpa. Essas leses devem ser causadas pessoa seqestrada para
que incida a qualificadora. Se no for a pessoa seqestrada a vtima da leso, haver concurso
material entre a extorso mediante seqestro e o outro crime praticado.

O reconhecimento de uma qualificadora mais grave afasta automaticamente a aplicao de uma

menos grave, j que as penas so distintas. Assim, por exemplo, se seqestrada e depois morta
uma pessoa de quinze anos, somente se aplica a qualificadora do 3, afastando-se a do 1.

De acordo com o art. 159, 2, do CP, se do fato resulta leso corporal de natureza grave, a
pena de recluso de 16 a 24 anos.

Nos termos do 3, se resulta a morte, a recluso de 24 a 30 anos.

Enquanto no roubo e na extorso o Cdigo se refere a esses resultados, morte e leso corporal
grave, advindos do emprego de violncia, aqui se fala que devem derivar "do fato", ou seja, do
seqestro. Assim, irrelevante que a morte ou a leso corporal de natureza grave seja resultado da
violncia fsica ou dos maus-tratos causados pelo autor vtima. necessrio apenas que a morte ou
a leso corporal de natureza grave seja produzida "no seqestrado" como resultado da privao da
liberdade, uma vez que o CP diz que essas qualificadoras devem decorrer "do fato".
10.DELAO PREMIADA:

O 4 estabelece a denominada delao premiada. Este dispositivo foi inserido pela Lei
9.269/96. Trata-se de causa obrigatria de reduo de pena, que, para ser aplicada, exige que o
crime tenha sido cometido por pelo menos duas pessoas e que qualquer delas se arrependa e delate
o fato autoridade pblica, de tal forma que o seqestrado venha a ser libertado.

A delao diz respeito ao crime e no aos concorrentes (a expresso "denunci-lo" est

ligada ao "crime"). No basta a simples denncia, exigindo o tipo que a delao seja eficaz com a
efetiva libertao da vtima.

Para a obteno do benefcio, o agente deve, por iniciativa prpria ou quando questionado pela
autoridade, prestar informaes que efetivamente facilitem a localizao e libertao da vtima. Se as
informaes em nada colaborarem para isso, no h se falar em delao eficaz e,
conseqentemente, em diminuio de pena.
11. PENA E AO PENAL
A extorso mediante seqestro punida com recluso, de oito a quinze anos (CP, art. 159, caput).
Se o seqestro dura mais de vinte e quatro horas, se o seqestrado menor de dezoito anos ou
maior de 60 anos, ou se o crime cometido por quadrilha ou bando, a recluso de doze a vinte
anos ( l).
Se do fato resulta leso corporal de natureza grave, a recluso de dezesseis a vinte e quatro anos
( 2);
Se resulta morte do seqestrado, a recluso de vinte e quatro a trinta anos ( 3).
A ao penal pblica incondicionada.
EXTORSO INDIRETA
Art. 160 - Exigir ou receber, como garantia de dvida, abusando da situao de algum, documento
que pode dar causa a procedimento criminal contra a vtima ou contra terceiro:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA:
Nos termos do art. 160 do CP, extorso indireta constitui o fato de "exigir ou receber, como garantia de
dvida, abusando da situao de algum, documento que pode dar causa a procedimento criminal
contra a vtima ou contra terceiro".
A objetividade jurdica o patrimnio e a livre determinao da vontade.
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, mas normalmente o credor inescrupuloso, enquanto que o
sujeito passivo normalmente o devedor que se encontra em certa situao de penria.

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Tecnicamente falando, possvel que tenhamos mais de um sujeito passivo, como

o devedor e a pessoa cujo documento possa dar margem ao procedimento
criminal contra esta.
Exemplo: o devedor o marido, mas o documento da mulher do devedor, tecnicamente ambos so
sujeitos passivos.
De acordo com a Exposio de Motivos do CP de 1940, a incriminao visa "a coibir os torpes e
opressivos expedientes a que recorrem, por vezes, os agentes da usura, para garantir-se contra o
risco do dinheiro mutuado. So bem conhecidos esses recursos, como, por exemplo, o de induzir o
necessitado cliente a assinar um contrato simulado de depsito ou a forjar no ttulo de dvida a
assinatura de um parente abastado, de modo que, no resgatada a dvida no vencimento, ficar o
muturio sob a presso da ameaa de um processo por apropriao indbita ou falsidade."
2. SUJEITOS DO DELITO:
Sujeito ativo quem exige ou recebe, como garantia de dvida, documento que pode dar causa a
procedimento criminal contra a vtima ou contra terceiro. No se tratando de crime prprio, qualquer
pessoa pode ser autor do fato.
Sujeito passivo , em primeiro lugar, quem entrega o documento ao sujeito ativo. Pode ocorrer,
entretanto, que haja dois sujeitos passivos: um que entrega o documento e outro contra quem pode
ser iniciado o procedimento criminal.
3. ELEMENTOS OBJETIVOS DO TIPO:
O tipo penal possui dois ncleos: os verbos "exigir" e "receber".
Exigir significa reclamar, obrigar. Neste caso, o sujeito impe vitima, como condio da entrega da
prestao em dinheiro ou qualquer valor, o documento que pode dar causa a procedimento criminal
contra ela ou contra terceiro.
No segundo caso, a prpria vtima que entrega ao sujeito o documento como garantia da dvida.
Nesta ltima hiptese, a iniciativa cabe ao ofendido, que procura o sujeito ativo, a ele entregando o
documento incriminador.
Exige-se que o sujeito abuse da situao financeira da vtima. Assim, requisito indeclinvel do tipo a
existncia de uma situao angustiosa do ofendido, que o faz, premido pela necessidade, entregar,
como garantia da dvida, ao sujeito ativo, o documento ilcito.
Cumpre observar que a lei se refere situao aflitiva de "algum". Assim, a situao opressiva pode
no ser da vtima, mas de terceiro.
necessrio que o documento, pblico ou particular, possa dar causa instaurao de um
procedimento criminal (inqurito policial ou ao penal) contra algum.
Exs.: cheque sem fundos, documento falso, confisso da prtica de delito etc.
No necessrio que o procedimento criminal tenha incio. suficiente que o documento "possa" dar
causa a tal iniciativa.
Quanto ao cheque sem fundos, subsiste a extorso indireta ainda quando emitido como garantia de
dvida, ps-datado ou assinado em branco.
O tipo no exige que se trate realmente de crime ocorrido ou que haja elementos no sentido de uma
condenao: basta que possa ser instaurado processo contra algum.
Ora, a emisso de cheque sem proviso de fundos, por si s, leva possibilidade de instaurao de
processo criminal. O STJ entende em sentido contrrio.
Ver Smula 246, STF.
4. QUALIFICAO DOUTRINRIA:
Na conduta de "exigir", o crime formal, de consumao antecipada .
Nesta hiptese, o fato se perfaz com a simples exigncia, independentemente de o sujeito ativo
efetivamente conseguir o documento que pode dar causa instaurao de procedimento criminal
contra algum.
No segundo caso, no verbo "receber", o delito material, exigindo a efetiva entrega do documento.
OBS1: Cheque, que ordem de pagamento vista, hoje est sendo usado de forma desvirtuada,
como o cheque pr-datado (nessas condies est sendo utilizado muito mais como nota promissria
do que como cheque propriamente dito). Se este for devolvido por ausncia de fundos no haver
estelionato, pois este cheque equivale a uma promessa de pagamento, hiptese de arquivamento
do inqurito policial.
OBS2: O sujeito tem uma dvida e a nota promissria vencida, o sacado ameaa protestar, mas
oferece trocar a nota promissria por um cheque; aquele, com medo, d o cheque; passado o tempo,
o credor deposita o cheque e este devolvido, o sujeito que passou o cheque no responder pelo
estelionato, mas a pessoa que exigiu o documento responder pela extorso indireta? H
controvrsia, h quem entenda que a pessoa deve responder pela extorso indireta, mas h acrdo
no STJ entendendo que se quem emite o cheque no responde por estelionato, quem exige o cheque
no responde pela extorso indireta.
5. CONSUMAO E TENTATIVA:
No ncleo "exigir", o crime atinge a consumao com a simples exigncia, independentemente de
qualquer resultado ulterior.

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Neste caso, se o comportamento realizado verbalmente, no h possibilidade de

tentativa; se, por escrito, doutrinariamente, possvel a tentativa. ex.: carta
extraviada em que consta uma exigncia.
Na conduta de "receber", o delito atinge a consumao com a efetiva entrega do documento ao
sujeito ativo. Neste caso, tratando-se de delito material, a tentativa admissvel.
6. ELEMENTOS SUBJETIVOS DO TIPO:
O crime s punvel a ttulo de dolo, que se expressa na vontade de exigir ou receber, como garantia
de dvida, determinado documento.
A figura tpica exige, alm deste, outro elemento subjetivo, contido na expresso "abusando da
situao de algum".
necessrio que o sujeito tenha conscincia de que est abusando da situao financeira aflitiva do
ofendido.
7. PENA E AO PENAL:
A pena de recluso, de um a trs anos, e multa.
A ao penal pblica incondicionada.
CAPTULO III
DA USURPAO
ALTERAO DE LIMITES
Art. 161 - Suprimir ou deslocar tapume, marco, ou qualquer outro sinal indicativo de linha divisria,
para apropriar-se, no todo ou em parte, de coisa imvel alheia:
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
1. BEM JURDICO TUTELADO
O tipo penal protege a propriedade e posse de bens imveis.
2. SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime prprio.
O Sujeito Ativo o proprietrio ou possuidor (usucapio) do imvel limtrofe.
O Sujeito Passivo o proprietrio ou possuidor do imvel no qual ocorre a supresso ou o
deslocamento do limite.
3. TIPO OBJETIVO
A) NCLEOS
Suprimir significa eliminar, destruir.

Deslocar significa remover, afastar sem destruir.

B) OBJETO MATERIAL
Tapume qualquer cerca ou muro destinado a assinalar o limite entre imveis.
Marco qualquer coisa corprea artificialmente colocada em pontos divisrios.
Outro sinal (interpretao analgica) qualquer outro meio utilizado para indicar limites. Ex.: valas,
regos, cursos dgua, trilhas etc.
4. TIPO SUBJETIVO
O elemento subjetivo o dolo correspondente a vontade livre e consciente de suprimir ou deslocar
limites agregado ao especial fim de agir: para apropriar-se, no todo ou em parte, de coisa imvel
alheia.
No h previso de modalidade culposa.
Caso falte o especial fim de agir (para apropriar-se, no todo ou em parte, de coisa imvel alheia, a
conduta poder configurar crime de dano (art. 163, CP) ou de exerccio arbitrrio das prprias razes
(art. 345, CP) ou de fraude processual (ar. 347, CP).
5. CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime instantneo, que se consuma no momento em que o sujeito suprime ou desloca o
limite com a finalidade de apropriar-se de coisa imvel alheia.
No se exige a efetiva produo do resultado final almejado pelo sujeito ativo (apropriao), por ser
crime formal.
Admite-se tentativa, por se tratar de crime plurissubsistente.
6. PENA E AO PENAL
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
2 - Se o agente usa de violncia, incorre tambm na pena a esta cominada. concurso formal
imprprio cmulo material de penas.
Em regra, a ao penal pblica incondicionada.
3 - Se a propriedade particular, e no h emprego de violncia, somente se procede mediante
queixa.
USURPAO DE GUAS
1 - Na mesma pena incorre quem:
I - desvia ou represa, em proveito prprio ou de outrem, guas alheias;

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1. BEM JURDICO TUTELADO

O tipo penal protege a propriedade e posse de bens imveis.

Para Bitencourt, o bem jurdico tutelado e o direito real sobre o uso das guas por seu titular.
2. SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime comum.
O Sujeito Ativo qualquer pessoa.
O Sujeito Passivo o proprietrio ou possuidor (pessoa fsica ou jurdica) do imvel que e prejudicado
com o represamento ou desvio das guas.
3. TIPO OBJETIVO
A) NCLEOS
Desviar significa modificar o curso normal.
Reter significa interromper o curso, impedir que as guas fluam.
B) OBJETO MATERIAL
guas alheias so parte do imvel (bem imvel).

Alheias significa que pertencem a outrem, podendo ser bens pblicos ou privados. No se inclui a res
nullius (coisa de ningum).
4. TIPO SUBJETIVO
O elemento subjetivo o dolo correspondente a vontade livre e consciente de desviar ou represar
guas alheias agregado ao especial fim de agir em proveito prprio ou de outrem.
No h previso de modalidade culposa, que pode configurar ilcito civil.
Caso falte o especial fim de agir (para apropriar-se, no todo ou em parte, de coisa imvel alheia, a
conduta poder configurar crime de dano (art. 163, CP) ou de exerccio arbitrrio das prprias razes
(art. 345, CP) ou de fraude processual (ar. 347, CP).
5. CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime instantneo, que se consuma no momento em que o sujeito desvia ou represa
guas alheias com a finalidade de obter proveito prprio ou para outrem.
No se exige a efetiva produo do resultado final almejado pelo sujeito ativo (obteno do proveito),
por ser crime formal.
Admite-se tentativa, por se tratar de crime plurissubsistente.
6. PENA E AO PENAL
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
2 - Se o agente usa de violncia, incorre tambm na pena a esta cominada. concurso formal
imprprio cmulo material de penas.
Em regra, a ao penal pblica incondicionada.
3 - Se a propriedade particular, e no h emprego de violncia, somente se procede mediante
queixa.
ESBULHO POSSESSRIO
1 - Na mesma pena incorre quem:
II - invade, com violncia a pessoa ou grave ameaa, ou mediante concurso de mais de duas pessoas,
terreno ou edifcio alheio, para o fim de esbulho possessrio.
1. BEM JURDICO TUTELADO
O tipo penal protege a propriedade e posse de bens imveis, bem como a integridade fsica e mental
do sujeito passivo (crime complexo).
2. SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime comum.
O Sujeito Ativo qualquer pessoa.
O Sujeito Passivo o proprietrio ou possuidor (pessoa fsica ou jurdica) do imvel esbulhado.
3. TIPO OBJETIVO
A) NCLEO
Invadir significa o ingresso no autorizado em terreno ou prdio alheio.
A invaso pode ser total ou parcial.
B) OBJETO MATERIAL
Terreno ou prdio alheio (pblico ou privado).
C) FORMAS DE EXECUO
Violncia fsica contra a pessoa (vis absoluta).
Violncia moral contra a pessoa grave ameaa (vis compulsiva).
Concurso de mais de duas pessoas (mnimo de trs), sem violncia ou grave ameaa.
4. TIPO SUBJETIVO
O elemento subjetivo o dolo correspondente a vontade livre e consciente de invadir terreno ou
prdio alheios, agregado ao elemento subjetivo especial para o fim de esbulho possessrio.
Esbulhar significa passar a ocupar o lugar que originalmente era do legtimo possuidor ou proprietrio,
como se o fosse.

89

 No h previso de modalidade culposa, que pode configurar ilcito civil.

Caso falte o especial fim de agir com o fim de esbulho possessrio, a conduta
poder configurar ilcito civil, salvo se houver violncia.
5. CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime instantneo, que se consuma no momento em que o sujeito invade, no todo ou em
parte, prdio ou terreno alheio, ainda que por um curto perodo de tempo, com o fim de esbulho
possessrio.
No se exige a efetiva produo do resultado final almejado pelo sujeito ativo (esbulho), por ser crime
formal. Se conseguir permanecer o crime est exaurido.
Admite-se tentativa, por se tratar de crime plurissubsistente.
6. PENA E AO PENAL
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
2 - Se o agente usa de violncia, incorre tambm na pena a esta cominada.
Trata-se concurso formal imprprio (cmulo material de penas).
A violncia mencionada fsica. A ameaa absorvida pelo crime de esbulho.
Em regra, a ao penal pblica incondicionada.
3 - Se a propriedade particular, e no h emprego de violncia, somente se procede mediante
queixa.
SUPRESSO OU ALTERAO DE MARCA EM ANIMAIS
Art. 162 - Suprimir ou alterar, indevidamente, em gado ou rebanho alheio, marca ou sinal indicativo
de propriedade:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos, e multa.
1. BEM JURDICO TUTELADO
O tipo penal protege a propriedade e posse de bens mveis (gado ou rebanho).
2. SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime comum.
O Sujeito Ativo qualquer pessoa.
O Sujeito Passivo o proprietrio ou possuidor (pessoa fsica ou jurdica) do gado ou rebanho.
3. TIPO OBJETIVO
A) NCLEOS
Suprimir significa apagar ou fazer desaparecer a marca ou sinal indicativo de propriedade.
Alterar significa modific-la. Ex.: Transformar uma letra F em E.
De acordo com o item 58 da Exposio de Motivos do Cdigo Penal, no crime em tela, o agente se
limita a utilizar um meio fraudulento para irrogar-se a propriedade dos animais.
No pode haver efetiva subtrao, nem apropriao, tampouco obteno de vantagem indevida em
prejuzo alheio.
Se o meio fraudulento usado para dissimular o anterior furto de animais, trata-se post factum
impunvel. O crime de furto mediante fraude, que absorve o crime do artigo 162, CP.
Se a conduta e praticada para assegurar o continuado xito de uma apropriao indbita ou tiver
servido como ardil do estelionato, tambm haver absoro do crime menor pelo maior.
B) OBJETO MATERIAL
Marca o assinalamento a ferro candente ou produto qumico.
Sinal qualquer distintivo artificial diferente da marca. Ex.: Argola.
Se o animal no possuir sinal ou marca, o fato atpico para o crime do artigo 162, mas pode ser furto
ou crime de dano.
C) ELEMENTO NORMATIVO
A supresso ou alterao deve ser indevida (ilcita), portanto, no h crime, por exemplo, se o sujeito
adquire a propriedade e remarca o gado, com sua identificao.
4. TIPO SUBJETIVO
O elemento subjetivo o dolo correspondente a vontade livre e consciente de suprimir ou alterar,
indevidamente, em gado ou rebanho alheio, marca ou sinal indicativo de propriedade, com a
finalidade de apropriar-se do animal, o que, efetivamente, no vem a ocorrer.
No h previso de modalidade culposa, que pode configurar ilcito civil.
No h especial fim de agir.
5. CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material e instantneo, que se consuma no momento em que o sujeito altera ou
suprime, indevidamente, marca ou sinal indicativo de propriedade de gado ou rebanho alheio.
Admite-se tentativa, por se tratar de crime plurissubsistente.
Se houver subtrao, apropriao ou estelionato, estes crimes absorvem a figura tpica do artigo 162,
CP.
6. PENA E AO PENAL
Pena - deteno, de seis meses a trs anos, e multa.

90

A ao penal pblica incondicionada.

DO DANO (Art. 163, CP)

Art. 163 - Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia:

Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Dano qualificado
Pargrafo nico - Se o crime cometido:
I - com violncia pessoa ou grave ameaa;
II - com emprego de substncia inflamvel ou explosiva, se o fato no constitui crime mais grave
III - contra o patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos
ou sociedade de economia mista; (Redao dada pela Lei n 5.346, de 3.11.1967)
IV - por motivo egostico ou com prejuzo considervel para a vtima:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos, e multa, alm da pena correspondente violncia.
1.

CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA

Nos termos do art. 163, caput, do CP, dano o fato de destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia.
A objetividade jurdica o patrimnio. Tutela-se a propriedade de bens mveis e imveis.
O dano, alm de figurar como delito contra o patrimnio, tambm pode ser previsto como elementar
ou qualificadora de vrios crimes, como, por exemplo, os dos art. 155, 4, I; 161; 202, in fine; 210;
305; 314; 345 (com violncia coisa), todos do CP.
O nimo de lucro no essencial existncia do crime, embora possa aparecer de modo indireto.
Ex.: fabricante que danifica bem mvel do cliente para obter novo pedido.
2. SUJEITOS DO DELITO
crime comum. Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo de dano, salvo o proprietrio.
A destruio da prpria coisa pode ter relevncia penal no caso de estelionato, incndio, exploso,
que so crimes de perigo, ou no exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 346).
Sujeito passivo o titular do direito de propriedade da coisa mvel ou imvel. Pode ser o
proprietrio ou o possuidor legtimo.
3. TIPO OBJETIVO

Destruir significa desfazer, subverter a coisa. Nessa hiptese, o objeto material cessa de existir em
sua individualidade. Ex.: lanar no fogo um livro alheio.

Na inutilizao, a coisa perde a finalidade a que se destinava. Ex.: furar os olhos de um co de

guarda.

Na deteriorao, o objeto material perde parte de sua utilidade especifica. Ex.: lanar tinta num
quadro artstico.

O crime pode ser cometido por ao ou omisso.

Conduta omissiva. Ex: deixar de regar a plantao, causando a destruio de uma horta.

O sujeito pode empregar meios imediatos ou mediatos. Nos primeiros, existe contato fsico com o
objeto material. Nos meios mediatos no h esse contato.

Ex.: lanamento de agente qumico corrosivo no objeto material de propriedade da vtima.

Fazer desaparecer o objeto material no constitui crime de dano. O fato atpico diante da
descrio do art. 163 do CP.

Ex.: sujeito solta animal de propriedade alheia, fazendo-o desaparecer. Ele no est destruindo,
nem inutilizando e nem deteriorando a coisa alheia. Trata-se de lacuna das normas penais
incriminadoras. Mas poder ensejar reparao do dano na esfera cvel.
4. TIPO SUBJETIVO

crime doloso. O dolo pode ser direto ou eventual.

Discute-se na doutrina a respeito da exigncia de finalidade especial de causar um prejuzo

vtima (animus nocendi) ou se suficiente que o sujeito tenha apenas vontade de destruir,
inutilizar ou deteriorar coisa alheia mvel ou imvel.

Segundo parte da doutrina, o tipo do crime de dano no exige nenhum outro elemento subjetivo
alm do dolo (Greco, Noronha). Hungria entendia em sentido contrrio, pela necessidade de um

91

elemento subjetivo especial: animus nocendi.

No h forma culposa no CP, apesar de haver o dano culposo na lei dos

crimes ambientais (art. 38, p. nico e 62, p. nico da lei 9605/98) e no Cdigo Penal Militar (art.
383, p. nico, do CPM).
5. CLASSIFICAO DOUTRINRIA

O dano crime material, de conduta e resultado, em que o tipo exige a produo deste para que
haja consumao.

Delito Simples, o dano lesa um s interesse jurdico, qual seja, a propriedade de coisas mveis e
imveis, ressalvada a forma qualificada em que h violncia ou ameaa contra a pessoa.

crime subsidirio, funcionando como elementar ou circunstncia qualificadora de outros delitos

(subsidiariedade implcita). Ex.: o dano elementar do crime de incndio (CP, art. 250) e
qualificadora do furto (CP, art. 155, 4, IV).

Instantneo, consuma-se no momento em que h a efetiva leso do objeto material. Entretanto,

pode ser de efeitos permanentes. Ex.: a deteriorao perdura no tempo.

Comissivo ou omissivo - Admite ao e omisso. O sujeito pode danificar a coisa alheia fazendo
alguma coisa ou deixando de fazer.

De forma livre, admite qualquer meio de execuo.

6. CONSUMAO E TENTATIVA

O crime se consuma com o efetivo resultado de dano ao objeto material, total ou parcial.

Admite-se a figura da tentativa, pois possvel fracionar o iter criminis. Ex.: o sujeito erra o alvo na
conduta de abater a tiros um animal de propriedade alheia.

7. FIGURAS TPICAS QUALIFICADAS

Nos termos do art. 163, pargrafo nico, do CP, a pena de deteno, de seis meses a trs anos,
e multa, alm da pena correspondente violncia, se o dano cometido:
I. Com emprego de violncia a pessoa ou grave ameaa (pelo modo de execuo);

No necessrio que o sujeito use esses meios de execuo contra o titular da propriedade.
Pode ser que empregue violncia fsica ou moral contra terceira pessoa, ligada ao sujeito
passivo patrimonial.

Se, empregando violncia fsica contra a vtima, lhe causa leso corporal, responde por dois
crimes em concurso material: dano qualificado e leso corporal leve, grave ou gravssima
(preceito secundrio do art. 163, caput, do CP).
II. Com emprego de substncia inflamvel ou explosiva, se o fato no constitui crime mais grave
(pelo modo de execuo);

Se o fato no constitui crime mais grave, que pode ser um dos delitos contra a incolumidade
pblica - de perigo comum (CP, art. 250 e 251).
III. Contra o patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos
ou sociedade de economia mista (pela qualidade da coisa);

ATENO: Controvrsia a respeito da conduta do preso que danifica cela a fim de fugir.
1 Corrente Responde por dano qualificado (Damsio).
O dano no exige o chamado dolo especfico, que se manifesta no animus nocendi,
contentando-se com o genrico, motivo pelo qual o preso que danifica a cela para fugir responde
pela forma tpica qualificada.
O CP deixa sem penalidade somente a fuga pura e simples, sem violncia contra a pessoa (CP,
art. 352) e sem causar dano coisa (CP, art. 163). Caso contrrio, argumenta-se, a alegao do
fim almejado legitimaria todas as condutas tendentes fuga.
No se pode confundir dolo com motivo, pois quando o preso destri a cela tem a inteno
de destruir para fugir. Assim, responde por dano qualificado o preso que danifica cela a fim de
fugir, uma vez que o motivo tendente fuga no exclui o elemento subjetivo prprio do crime.
Dizer que o preso no comete o tipo qualificado porque no tem a inteno especfica de causar
prejuzo ao patrimnio pblico no correto. Se o preso tem vontade e conscincia de destruir
ou inutilizar a grade que o prende, tem claramente vontade de causar dano, e, em face disso, de
prejudicar. O fim, que alcanar a liberdade, no tem fora de excluir o elemento subjetivo
prprio desse delito qualificado.
2 Corrente - Entende que no responde por delito de dano qualificado o preso que danifica cela para
fugir.
Considera-se que o crime de dano exige o dolo especfico, ausente na conduta do preso que
danifica a cela a fim de alcanar a liberdade.
De acordo com Nelson Hungria, o elemento subjetivo do crime de dano se especifica pelo
animus nocendi, i. e., pelo fim de causar um prejuzo patrimonial ao dono.
Assim, se o dano constitui meio para a consecuo de outro fim, que no se encontra no tipo do
art. 163.
O dano meio necessrio para a realizao de um fato que no constitui delito. Se a fuga
no crime, o meio necessrio para sua realizao no pode constituir infrao penal.
92

impossvel fugir, a no ser que se encontre a porta aberta, sem a execuo

de meios clssicos: perfurar o piso, as paredes, serrar as grades etc.
Constitui crime somente a fuga mediante violncia praticada contra pessoa (art. 352), pelo que a
fuga mediante violncia contra coisa fato penalmente indiferente.
IV. Por motivo egostico (pelo motivo) ou com prejuzo considervel para a vtima (pela gravidade
objetiva do prejuzo da vtima).

O MOTIVO EGOSTICO tambm qualifica o dano. No qualquer sentimento pessoal que qualifica
o fato. necessrio que o sujeito aja com a finalidade de conseguir um interesse posterior de
ordem moral ou econmica.

Ex.: destruio do trabalho de um concorrente para evitar a competio ou dar mais valor ao
prprio.

Por fim, qualifica o dano a EXISTNCIA DE PREJUZO CONSIDERVEL PARA A VTIMA. Para
que ocorra a qualificadora, necessrio que o sujeito tenha praticado o fato com inteno de
causar maior prejuzo vtima.
8. PENA E AO PENAL

A pena imposta ao dano simples de deteno, de um a seis meses, ou multa.

Para o dano qualificado, a sano de deteno, de seis meses a trs anos, e multa, alm da
pena correspondente violncia.

Se o sujeito, empregando violncia, causa a morte de vtima ou leso corporal, responde pelo crime
contra a pessoa e por dano qualificado, em concurso formal imprprio (cmulo material).

De acordo com o art. 167, CP, os tipos de dano simples, previsto no art. 163, caput, e
qualificado nos termos do n IV do pargrafo nico, so de crimes de ao penal de iniciativa
privada.

Nos demais casos, a ao penal pblica incondicionada.

ATENO: Os art. 165 e 166, do CP foram tacitamente revogados pela lei ambiental (art. 62 e 63, da
Lei 9605/98).

Antes, a pichao era tratada como crime de dano como ao penal privada, mas a lei ambiental
expressamente prev o crime de pichao. Mesmo que o prdio seja privado, a ao ser pblica
incondicionada. O art. 65 lei 9605/98, pune a manifestao egostica para a pichao.
CAPTULO V
DA APROPRIAO INDBITA
APROPRIAO INDBITA
Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Aumento de pena
1 - A pena aumentada de um tero, quando o agente recebeu a coisa:
I - em depsito necessrio;
II - na qualidade de tutor, curador, sndico, liquidatrio, inventariante, testamenteiro ou depositrio
judicial;
III - em razo de ofcio, emprego ou profisso.
1. CONCEITO E OBJETIVIDADE JURDICA
O CP conceitua como apropriao indbita (indevida) o fato de o sujeito "apropriar-se de coisa alheia
mvel, de que tem a posse ou a deteno" (art. 168, caput).
A caracterstica fundamental desse crime o abuso de confiana.
O sujeito ativo, tendo a posse ou a deteno da coisa alheia mvel, a ele confiada pelo ofendido,
em determinado instante passa a comportar-se como se fosse dono, negando-se a devolv-la ou
realizando ato de disposio.
O CP protege, na espcie, o direito patrimonial. A objetividade jurdica o patrimnio.
Requisitos:
a) apropriao de coisa alheia mvel (a apropriao de coisa imvel atpica, em face da descrio
legal do artigo 168, CP);
b) que esteja na posse ou deteno do agente;

93

c) que haja dolo.

A apropriao indbita, dessa forma, se diferencia do furto, pois o agente tem

a posse ou a deteno do bem da vtima de forma lcita (a vtima lhe entrega o bem de forma livre,
espontnea e consciente). No furto, o agente entra na posse do bem alheio de forma ilcita.
8. Exige-se, ainda, que o agente ao receber o bem da vtima esteja de boa-f, ou seja, tenha a
inteno de devolv-lo vtima (surgindo, aps, o animus rem sibi habendi a inteno de t-la para si
em carter definitivo).
9. Se no ato do recebimento, j tencionava apoderar-se da coisa (j havia m-f), haver
estelionato. Assim, a diferena bsica entre esses delitos que na apropriao indbita o dolo do
agente surge aps a obteno de boa f da posse ou deteno da coisa e, no estelionato, o dolo
preordenado, anterior posse.
10. Alm disso, exigvel para a caracterizao do estelionato que o agente empregue alguma fraude
para entrar na posse do bem, ao passo que na apropriao indbita no h emprego de fraude.
2. SUJEITOS DO DELITO
Sujeito ativo qualquer pessoa, desde que tenha a posse ou a deteno lcita do bem.
Se o agente funcionrio pblico, e se apropria de bem pblico ou particular, que est sob a guarda
da administrao, o delito cometido de peculato (CP, art. 312).
Sujeito passivo a pessoa que, no cumprida a relao obrigacional com a restituio da coisa,
sofre prejuzo.
Nem sempre fcil determinar o sujeito passivo. A soluo depende do caso concreto. Em todas as
hipteses de apropriao indbita existe relao obrigacional entre duas pessoas.
3. TIPO OBJETIVO
A) NCLEO
O ncleo do tipo o verbo "apropriar-se", que significa fazer sua a coisa alheia, ou seja, tomar
como propriedade, apoderar-se indevidamente, tomar para si.
Tendo o sujeito a posse ou a deteno do objeto material, em dado momento inverte o ttulo da
posse ou da deteno, comportando-se como se fosse dono.
A doutrina classifica a apropriao em duas espcies:
Propriamente Dita - existe comisso (se d por conduta positiva, o sujeito vende, aluga, dispe da
coisa, realiza ato demonstrativo de que inverteu o ttulo da posse, como a venda, doao, consumo,
penhor, ocultao etc.
Negativa de Restituio - o sujeito afirma claramente ao ofendido que no ir devolver o objeto
material, ou seja, o sujeito se nega a devolver a coisa.
B) ELEMENTOS NORMATIVOS
POSSE refere-se a posse direta, por fora de obrigao ou direito, como nos casos do usufruturio,
do credor pignoratcio, do locatrio etc.
Art. 1196, CC: Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no dos
poderes inerentes propriedade.
Nos termos do Art. 1.197 do NCC, a posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder,
temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida,
podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto.
Ex.: num contrato de locao, o locatrio exerce a posse direta, enquanto o dono permanece com a
indireta.
O art. 168 do CP trata da posse direta, que pode ocorrer nas hipteses de locao, mandato,
depsito, penhor, usufruto, gesto de negcios etc (relaes obrigacionais).
Ex.: o depositrio vende o objeto do contrato de depsito. Responde por crime de apropriao
indbita. No caso, estava exercendo a posse do bem mvel.
A posse a que a lei se refere a posse direta, lcita e desvigiada.
Se a posse for vigiada o crime ser de furto. A posse vigiada no precisa ser 24 horas por dia.
Ex.: empregada pega a roupa que est para passar e leva para casa - o crime de furto; se a patroa
empresta a roupa para a empregada para esta usar numa festa e ela no devolve, o crime ser de
apropriao indbita.
A simples relao de emprego por si s no configura o abuso de confiana.
Ex.: caixa de banco, que subtrai dinheiro comete crime de furto com abuso de confiana, pois se trata
de posse vigiada.
A posse direta, que sempre desvigiada, pode ser:

interessada - existe interesse do prprio sujeito ativo, como a hiptese da locao;

no interessada - existe beneficio s de terceiro, como no mandato.

DETENO significa poder de fato, em que a pessoa a exerce em cumprimento de ordens ou
instrues, por mera permisso ou tolerncia, como nos exemplos do empregado domstico exerce
sobre o dinheiro que o patro lhe entrega para compras na feira, ou daquele que recebe o automvel
de outrem para um simples passeio.
O Cdigo Civil trata da deteno nos arts. 1198 e 1208.
Nos termos do art. 1198, "Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de

94

dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento

de ordens ou instrues suas.".
Ex.: Se algum entrega determinada quantia a fim de que o empregado efetue o pagamento de uma
duplicata em estabelecimento bancrio, no pagando ele o ttulo e ficando com o dinheiro, pratica
apropriao indbita. Na hiptese, tinha mera deteno sobre o objeto material (sobre a quantia em
dinheiro).
De acordo com o art. 1208 do CC, "No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia
assim como no autorizam a sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a
violncia ou a clandestinidade."
Ex.: se permito que algum d uma volta em meu automvel, e ele desaparece com o veculo,
responde por apropriao indbita. Na hiptese, tinha a deteno do objeto material.
Para se saber quando o sujeito tinha a posse ou a deteno da coisa alheia mvel preciso verificar
se a hiptese se adapta s normas dos arts. 1198 e 1208 do CC, que tratam da deteno. No
havendo adequao tpica, por excluso, cuida-se de posse direta.
A deteno pode ser:

Vigiada.

Desvigiada.
S h apropriao indbita na deteno desvigiada. Sendo a deteno vigiada, o fato passa a
constituir furto.
Ex.: O leitor, consultando um livro numa biblioteca pblica, coloca-o sob o palet e se retira. Trata-se
de deteno vigiada. Responde por furto.
Suponha-se que o livro lhe seja entregue para consulta em casa e ele o venda a terceiro. Nesta
hiptese, pratica apropriao indbita.
necessrio que a posse ou a deteno seja de origem lcita, i. e., que no tenha sido obtida com
violncia, erro, clandestinidade etc. Caso isso ocorra, responde o sujeito por outro delito.
C) OBJETO MATERIAL
O OBJETO MATERIAL a coisa alheia mvel (tudo que pode ser movido, deslocado).
Para existir apropriao indbita necessrio que a coisa mvel seja "alheia". Essa qualidade
constitui elemento normativo do tipo. Tratando-se de coisa prpria, o fato atpico diante da descrio do
art. 168 do CP. O fato, entretanto, pode ser cometido pelo scio, co-herdeiro ou co-proprietrio.
relevante a distino entre coisas fungveis e infungveis para efeito da existncia do delito de
apropriao indbita.
Nos termos do art. 85 do CC, so fungveis os mveis que podem substituir-se por outros da mesma
espcie, qualidade e quantidade.
As coisas fungveis dadas em depsito ou em emprstimo, com obrigao de restituio da
mesma espcie, qualidade e quantidade, no podem ser objeto material de apropriao indbita,
pois nesses casos, h transferncia de domnio, de acordo com os arts. 645 e 586 do mesmo estatuto,
que tratam, respectivamente, do depsito irregular e do mtuo.
Mtuo - art. 586, CC: "o mtuo o emprstimo de coisas fungveis. O muturio obrigado a restituir
ao mutuante o que dele recebeu em coisas do mesmo gnero, qualidade e quantidade".
Art. 587, CC: "Este emprstimo transfere o domnio da coisa emprestada ao muturio, por cuja conta
correm todos os riscos dela, desde a tradio". Transfere-se no s a posse, mas tambm o domnio.
Depsito - art. 645, CC: "O depsito de coisas fungveis, em que o depositrio se obrigue a restituir
objetos do mesmo gnero, qualidade e quantidade, regular-se- pelo disposto acerca do mtuo (arts. 586
a 592 do NCC)".
Assim, no depsito de coisas fungveis, existe transferncia de domnio, portanto, no existe
crime de apropriao indbita, uma vez que o tipo exige que a coisa seja alheia.
Em princpio, os bens fungveis no podem ser objeto de apropriao, salvo se foram recebidos
para serem entregues a terceiros.
Ex.: oficce-boy que leva o dinheiro para ser depositado e, no meio do caminho, retira uma parte; as
administradoras de imvel e os advogados que no repassam o dinheiro aos seus clientes.
Existem casos em que a negativa da restituio no constitui delito. Nestas hipteses, no h
delito em face de o sujeito agir no exerccio regular de um direito.
Ex.: arts. 644 e 681 do CC que regulam o direito de reteno.
Ex.: art. 368, NCC que trata do direito de compensao.
No existe apropriao indbita de uso. Assim, se algum deixa um cavalo para o fim de ser
tratado por terceiro, dando ele uma volta no animal no comete apropriao indbita, mas mero ilcito
civil.
A existncia do crime no est condicionada prvia prestao de contas e interpelao judicial.
Excepcionalmente, conforme o caso concreto, so necessrias, como nas hipteses de administrao,
compensao de crditos, prestao de contas, gesto de negcios etc.
Obs.: Suponha-se que uma pessoa venda a coisa que o ladro lhe deu para guardar. Se sabia que a
coisa era furtada, responde pelo delito de receptao (CP, art. 180, caput, 2 parte). Se no sabia, pratica
apropriao indbita. Na ltima hiptese, sujeito passivo o dono da coisa e no o ladro.

95

4. TIPO SUBJETIVO

o dolo, a vontade livre e consciente de se apropriar definitivamente de coisa

alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno.
O dolo deve ser contemporneo com a conduta da apropriao.
Se o sujeito j recebe a coisa a ttulo de posse ou deteno com finalidade de apropriar-se dela,
responde por estelionato (dolo ab initio).
exigvel, tambm, a demonstrao do animus rem sibi habendi por parte do agente, ou seja, a
inteno de ter a coisa para si (ou para outrem) com nimo de assenhoreamento definitivo.
No constitui infrao penal a denominada apropriao indbita de uso, que ocorre quando o
agente que detm o bem da vtima tem a inteno de restitu-lo.
Ex.: mecnico que passeia com o carro do cliente, durante o fim de semana, dizendo a amigos que o
bem lhe pertence, devolvendo-o no incio da semana. Nesse caso, no houve por parte do agente a
inteno de ter a coisa para si em carter definitivo, e assim, no h o crime de apropriao indbita.
Igualmente, no constitui apropriao indbita, a simples mora em restituir, ou a simples desdia
no omitir, isto , meras inadimplncias contratuais. No se podem confundir com o delito de
apropriao indbita os casos em que cabe recurso ao juzo civil.
5. CLASSIFICAO DOUTRINRIA
A apropriao indbita delito comum, simples, instantneo, material e comissivo.
6. CONSUMAO E TENTATIVA
Crime instantneo, o momento consumativo do crime de apropriao indbita acontece com a
efetiva apropriao, que ocorre quando o sujeito inverte o ttulo da posse.
O agente ostentava a posse em carter provisrio e agora passa a ostent-la com animus domini a
comportar-se como dono, praticando atos inequvocos de proprietrio do objeto. Nesse exato
momento o crime est consumado.

Na APROPRIAO INDBITA PROPRIAMENTE DITA, o delito se consuma com o ato de

disposio (consumo, alheao, ocultao, desvio).
Ex.: o sujeito vende o objeto material de que tinha a posse ou a deteno.
A tentativa admissvel.
Ex.: o sujeito surpreendido no ato de vender a coisa de que tinha a posse ou a deteno.

Na NEGATIVA DE RESTITUIO (reteno), o crime atinge o momento consumativo quando o

sujeito se recusa a devolver o objeto material.
Nessa hiptese, impossvel tentativa de apropriao indbita, pois quando o sujeito se nega a
devolver o objeto material o delito j est consumado.
Segundo a jurisprudncia, h consumao quando, notificado o agente para devolver a coisa, ele
desatende essa notificao. Em teoria a notificao no exigida, mas na prtica necessria,
porque permite que se identifique o animus rem sibi habendi.
7. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA

De acordo com o art. 168, 1, do CP, a pena aumentada de um tero, quando o agente
recebeu a coisa:
a) Em depsito necessrio:
Entende-se que o art. 168, pargrafo nico, I, do CP, quando fala em depsito necessrio,
abrange exclusivamente o depsito necessrio miservel.
O depsito pode ser voluntrio ou necessrio. De acordo com o art. 657 do CC, h depsito
voluntrio, "pelo contrato de depsito, recebe o depositrio um objeto mvel para guardar, at que o
depositante o reclame".
Nos termos do art. 647 do mesmo estatuto, " depsito necessrio: I. O que se faz em desempenho
de obrigao legal (art. 648); II. O que se efetua por ocasio de alguma calamidade, como o
incndio, a inundao, o naufrgio, ou o saque".
Depsito necessrio por equiparao: Ao depsito necessrio " equiparado o das bagagens dos
viajantes, hspedes, ou fregueses, nas hospedadas, estalagens ou casas de penso, onde eles
estiverem" (CC, art. 649).
O depsito necessrio legal, de acordo com o art. 648 do CC, "reger-se- pela disposio da
respectiva lei, e, no silncio, ou deficincia dela, pelas concernentes ao depsito voluntrio".
Tratando-se de depsito necessrio legal, duas hipteses podem ocorrer:
Se o sujeito ativo funcionrio pblico, responde por delito de peculato (CP, art. 312).
Se o sujeito ativo um particular, responde por apropriao indbita qualificada, nos termos do art.
168, pargrafo nico, II, ltima figura (depositrio judicial). Assim, no se aplica a disposio do n I.
Tratando-se de depsito necessrio por equiparao, no aplicamos a qualificadora do "depsito
necessrio", mas sim a do n III do pargrafo nico (coisa recebida em razo de profisso).
Assim, por excluso, a hiptese do artigo 168, p. nico, I, CP s se aplica ao depsito necessrio
miservel.
b) Na qualidade de tutor (ar. 1741, CC), curador (art. 1767, CC), sndico (revogado pela nova lei de
falncias), inventariante (art. 1991, CC), testamenteiro ou depositrio judicial (ar. 148, CC).
96


Trata-se de enumerao taxativa, que no pode ser interpretada
extensivamente.
H maior reprovao por causa da quebra da especial relao de confiana (fidelidade).
A figura do depositrio judicial no se refere ao sujeito que desempenha funo pblica. Neste caso,
responde por peculato.
c) Em razo de ofcio, emprego ou profisso
H maior reprovao por causa da quebra da especial relao de confiana (fidelidade).
Ex. o administrador de imveis ou advogado que se apropia de valores de seu cliente.
8. FIGURA TPICA PRIVILEGIADA
De acordo com o art. 170 do CP, apropriao indbita aplicvel o disposto no art. 155, 2.
Se o acusado primrio e de pequeno valor a coisa apropriada o juiz deve substituir a pena de
recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros ou aplicar somente a pena de multa.
Como ficou consignado no estudo do furto, no se trata de simples faculdade a aplicao do
privilgio. Se presentes as circunstncias legais, o juiz est obrigado a reduzir ou substituir a pena.
9. PENA E AO PENAL
Nos termos do art. 168, caput, do CP, a pena de recluso, de um a quatro anos, e multa.
Nas hipteses do pargrafo nico, a pena aumentada de um tero.
A ao penal pblica incondicionada.
Excepcionalmente, porm, a ao penal pblica condicionada representao quando o delito
praticado em prejuzo de cnjuge judicialmente separado; de irmo, legtimo ou ilegtimo, ou de tio ou
sobrinho, com quem o sujeito coabita (CP, art. 182, I a III).
Cabe arrependimento posterior (art. 16, do CP).
APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no
prazo e forma legal ou convencional: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
1. CONCEITO
No levar a efeito o repasse das contribuies previamente recolhidas dos contribuintes aos cofres da
Previdncia Social.
2. BEM JURDICO TUTELADO
Tutela-se o patrimnio da seguridade social (Previdncia).
3. SUJEITOS DO CRIME
A) SUJEITO ATIVO
o substituto tributrio, aquele que tem a obrigao legal de repassar Previdncia as contribuies
recolhidas.
Trata-se de crime prprio praticado pelo scio administrador ou gerente ou diretor de agentes ligados rede
bancria ou qualquer outro estabelecimento autorizado a receber contribuies.
B) SUJEITO PASSIVO
Estado (INSS - Instituto Nacional do Seguro Social).
4. TIPO OBJETIVO
A) NCLEO: deixar de repassar (conduta omissiva)
B) OBJETO MATERIAL: contribuies sociais recolhidas dos contribuintes.
C) ELEMENTO NORMATIVO: no prazo e na forma legal ou convencional (norma penal em branco).
5. TIPO SUBJETIVO
o dolo de abster-se de repassar Receita Previdenciria as contribuies recolhidas dos contribuintes.
No h necessidade de animus rem sibi habendi.
No h previso de modalidade culposa (negligncia, desorganizao caracteriza mero ilcito
tributrio/administrativo.
6. CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime instantneo, que se consuma no momento em que decorre o prazo e o responsvel deixa
de repassar a contribuio.
Por ser crime omissivo prprio, no admite a tentativa.
Para Bitencourt, cabe tentativa se o sujeito inverte o ttulo da posse (dispe do valor).
7. PENA E AO PENAL
Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
A ao penal e pblica incondicionada.
FORMAS EQUIPARADAS

97

 1o Nas mesmas penas incorre quem deixar de: (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada previdncia social que
tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a terceiros ou arrecadada do pblico;
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

O sujeito ativo o contribuinte empresrio que omite o recolhimento de contribuio ou importncia

descontada de pagamentos feitos a segurados (pessoa fsica: empregado, prestador de servio), a
terceiros (empresas ou cooperativas) ou ao pblico (de concursos prognsticos.

II recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado despesas contbeis ou
custos relativos venda de produtos ou prestao de servios; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

Diz respeito a contribuies embutidas em despesas contbeis (desembolsos) ou pagamentos de

produtos ou de mo de obra.

III - pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j tiverem sido
reembolsados empresa pela previdncia social. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

A nica hiptese aplicvel o salrio-famlia (art. 68, da Lei 8213/91 e Lei 9876/99).
EXTINO DE PUNIBILIDADE

2o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa e efetua o pagamento

das contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na
forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
hiptese de arrependimento posterior com efeito de causa extintiva de punibilidade, desde que
praticada a conduta antes do incio da fiscalizao.
Ateno para a lei 10684/2003, que prev causa de extino da punibilidade se houver pagamento,
mesmo aps o incio da ao penal.
Art. 9o suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1o e 2o da Lei
no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168A e 337A do Decreto-Lei n o 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o
agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento.
1o A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva.
2o Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa jurdica
relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies
sociais, inclusive acessrios.
PERDO JUDICIAL
3o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for
primrio e de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
I tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a denncia, o pagamento da
contribuio social previdenciria, inclusive acessrios; ou (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido
pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas
execues fiscais. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
De acordo com o MEMO INSS/PG n 36/98, o valor de R$5000,00 (cinco mil reais).
Ateno para o artigo 20, da lei 10522/2002 (alterado pela lei 11.033/2004), que adota valor de

98

R$10000,00:
Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante requerimento do Procurador da Fazenda
Nacional, os autos das execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela
Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$
10.000,00 (dez mil reais). (Redao dada pela Lei n 11.033, de 2004)
APROPRIAO DE COISA HAVIDA POR ERRO, CASO FORTUITO OU FORA DA NATUREZA
Art. 169 - Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora da
natureza:
Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa.
Pargrafo nico - Na mesma pena incorre:
Apropriao de tesouro
I - quem acha tesouro em prdio alheio e se apropria, no todo ou em parte, da quota a que tem
direito o proprietrio do prdio;
Apropriao de coisa achada
II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de restitu-la
ao dono ou legtimo possuidor ou de entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de quinze dias.
Art. 170 - Nos crimes previstos neste Captulo, aplica-se o disposto no art. 155, 2.

CAPTULO VI
DO ESTELIONATO E OUTRAS FRAUDES
ESTELIONATO
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo
algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
1. CONCEITO e BEM JURDICO TUTELADO

Stellio significa camaleo. Estelionato a conduta dirigida a obteno de vantagem indevida (para
si ou para terceiro)em prejuzo alheio, sendo que a vtima induzida ou mantida em erro pelo sujeito
ativo, que, para tanto, se utiliza de fraude (artifcio ou ardil).

importante diferenciar a fraude civil (esperteza) da penal em que h maior gravidade do ilcito,
pois gera maior e mais intensa perturbao social.

O bem jurdico tutelado o patrimnio em geral (bens mveis, imveis, direitos etc), bem como as
relaes sociais, que exigem confiana indispensvel entre os membros da comunidade.
2. SUJEITOS DO DELITO (CRIME COMUM)

SUJEITO ATIVO pode ser qualquer pessoa.

SUJEITO PASSIVO qualquer pessoa determinada (proprietrio, possuidor ou qualquer

prejudicado).

Se for um numero indeterminado de pessoas, pode caracterizar crime contra a economia popular
ou contra as relaes de consumo.
3. TIPO OBJETIVO
A) NCLEO

Obter significa alcanar, adquirir.

B) OBJETO MATERIAL

Vantagem indevida (Bens mveis, imveis, direitos etc) em prejuzo alheio.

C) MEIOS DE EXECUO

99

Induzir - fazer nascer o erro (conduta comissivo) ou

Manter sabe que a vtima est em erro e a mantm nessa situao,

aproveitando-se para obter a vantagem.
Em erro (falsa representao da realidade)
Artifcio produto de arte (aspecto material) palavras, gestos, atos. Pode ser ostensivo ou tcito,
explcito ou implcito.

Ardil manha, sutileza, reticncia maliciosa (aspecto intelectual) dirige-se a psiqu, ao intelecto,
ao sentimento ou lgica.
4. TIPO SUBJETIVO

o dolo (animus fraus), vontade livre e consciente de obter a vantagem ilcita em prejuzo de
terceiro, que deve ser anterior eventual posse da coisa.

Exige-se o especial fim agir de obter ilcita vantagem para si ou para outrem.

No h modalidade culposa.
5. CONSUMAO E TENTATIVA

Crime material e instantneo, consuma-se o estelionato com a obteno da vantagem em prejuzo

alheio (binmio).

Admite-se a tentativa, por se tratar de crime plurissubsistente.

O crime exige cooperao da vtima. Se iniciada a execuo da prtica da fraude, o agente

consegue enganar a vtima, mas no chega a obter a vantagem indevida, h tentativa.

Se no chega sequer a enganar, h meros atos preparatrios.

Se a fraude ridcula, inapta a enganar uma pessoa de prudncia mdia, crime impossvel, por
absoluta inadequao do meio.
6. PENA E AO PENAL

Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.

A ao e pblica incondicionada, com a ressalva do artigo 182, CP.

ESTELIONATO PRIVILEGIADO
1 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz pode aplicar a pena conforme o
disposto no art. 155, 2.

O pequeno prejuzo deve ser aferido de acordo com a condio pessoal da vtima, conceito diverso
de coisa de pequeno valor.

MODALIDADES ESPECIAIS
2 - Nas mesmas penas incorre quem:
Disposio de coisa alheia como prpria
I - vende, permuta, d em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia como prpria;
Alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria
II - vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria inalienvel, gravada de nus ou
litigiosa, ou imvel que prometeu vender a terceiro, mediante pagamento em prestaes, silenciando sobre
qualquer dessas circunstncias;
Defraudao de penhor
III - defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, a garantia
pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado;
Fraude na entrega de coisa
IV - defrauda substncia, qualidade ou quantidade de coisa que deve entregar a algum;
Fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro

100

V - destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo

ou a sade, ou agrava as conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver
indenizao ou valor de seguro;
Fraude no pagamento por meio de cheque
VI - emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o pagamento.
3 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em detrimento de entidade de direito
pblico ou de instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia.
DUPLICATA SIMULADA
Art. 172 - Emitir fatura, duplicata ou nota de venda que no corresponda mercadoria vendida, em
quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado. (Redao dada pela Lei n 8.137, de 27.12.1990)
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de
27.12.1990)
Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorrer aqule que falsificar ou adulterar a escriturao do Livro
de Registro de Duplicatas. (Includo pela Lei n 5.474. de 1968)
1. CONCEITO e BEM JURDICO TUTELADO

ELEMENTOS DO TIPO OBJETIVO:

CONDUTA de Emitir COLOCAR EM CIRCULAO
FATURA, DUPLICATA OU NOTA DE VENDA
FALTA DE CORRESPONDNCIA entre a fatura, duplicata ou nota de venda e a mercadoria
vendida (QUALIDADE OU QUANTIDADE) ou o servio prestado.
A objetividade jurdica o Patrimnio do sacado ou de quem efetue operao com o ttulo.
Indiretamente, tutelam-se as relaes econmicas provenientes do comrcio, pois visa garantir a
autenticidade dos institutos comerciais.
2. SUJEITOS DO DELITO

SUJEITO ATIVO o emissor da fatura, duplicata ou nota de venda. Diretor, gerente, administrador
da pessoa jurdica. Na primeira figura quem expede/aceita a duplicata fictcia/falsa.

SUJEITO PASSIVO o recebedor, quem desconta ou aceita a duplicata como cauo. tambm o
sacado de boa-f, que corre o risco de ser protestado.
3. OBJETO MATERIAL

FATURA e NOTA DE VENDA (art. 1, da lei 5474/68) so sinnimos trata-se do documento que
o vendedor extrai para apresentar ao comprador. Pode disicriminar as mercadorias ou somente
nmeros e valores.

DUPLICATA (art. 1, da lei 5474/68) ttulo de crdito causal e ordem, que pode ser criado no
momento da extrao da fatura, para circulao por endosso com efeito comercial decorrente da
compra e venda mercantil ou da prestao de servios.

Serve para documentar o saque do vendedor pela importncia faturada ao comprador.

4. TIPO SUBJETIVO

Somente o DOLO. No h modalidade culposa.

5. CONSUMAO E TENTATIVA

Crime formal consuma-se no momento em que a duplicata colocada em circulao, quando

apresentada para desconto, no se exigindo efetivo prejuzo a terceiro.

Para a maioria da doutrina, no se admite tentativa. Para Greco e Bitencourt h possibilidade de

tentativa, que deve ser verificada caso a caso.

O preenchimento do ttulo ato preparatrio.

No momento em que o ttulo remetido para a obteno do aceite ou com seu endosso, o crime
est consumado.
6. PENA E AO PENAL
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de
27.12.1990)
FIGURA EQUIPARADA

101

Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorrer aquele que falsificar ou adulterar a
escriturao do Livro de Registro de Duplicatas. (Includo pela Lei n 5.474. de 1968)

Trata-se de FALSIDADE IDEOLGICA, pois o sujeito lana no livro de registro dados inexatos (art.
19, da Lei 5474/68).
ABUSO DE INCAPAZES

Art. 173 - Abusar, em proveito prprio ou alheio, de necessidade, paixo ou inexperincia de menor, ou
da alienao ou debilidade mental de outrem, induzindo qualquer deles prtica de ato suscetvel de
produzir efeito jurdico, em prejuzo prprio ou de terceiro:
Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa.
1. CONCEITO

ELEMENTOS DO TIPO OBJETIVO:

CONDUTA de ABUSAR APROVEITAR-SE, TIRAR PROVEITO, VANTAGEM.
EM PROVEITO PRPRIO OU ALHEIO - para a maioria da doutrina, de qualquer natureza. Para
Greco, somente econmico/patrimonial.
DE NECESSIDADE, PAIXO OU INEXPERINCIA DE MENOR OU
DA ALIENAO OU DEBILIDADE MENTAL DE OUTREM
INDUO DE PRTICA DE ATO SUSCETVEL DE CAUSAR EFEITO JURDICO o incapaz
quem pratica o comportamento temerrio.
EM PREJUZO (sempre patrimonial) PRPRIO OU DE TERCEIRO

BEM JURDICO TUTELADO

o Patrimnio do incapaz ou de terceiro
2. OBJETO MATERIAL

o Menor ou alienado/dbil mental.

3. SUJEITO ATIVO

Crime comum, pode ser qualquer pessoa.

4. SUJEITO PASSIVO

o Menor de 18 anos (p/ Greco, o emancipado no pode ser sujeito passivo) ou

alienado/dbil mental ou o terceiro que sofre prejuzo
5. TIPO SUBJETIVO

Somente o DOLO.

ESPECIAL FIM DE AGIR em proveito prprio ou alheio.

Pode haver erro de tipo, se o agente se equivoca quanto pessoa da vtima, mas, dependendo
do meio empregado, pode desclassificar para estelionato (art. 171, caput, CP).

No h modalidade culposa.
6. CONSUMAO E TENTATIVA

Crime formal consuma-se no momento em que o incapaz pratica o ato suscetvel de produzir
efeito jurdico, no se exigindo efetivo prejuzo a ele ou a terceiro.

Se houver prejuzo, exaurimento.

Admite-se tentativa, se o incapaz, aps ser induzido a praticar o ato no consegue ou impedido
de faz-lo.

O ato deve ser suscetvel de produzir efeito jurdico.

7. PENA E AO PENAL

Pena - deteno, de dois a seis anos, e multa.

INDUZIMENTO ESPECULAO

Art. 174 - Abusar, em proveito prprio ou alheio, da inexperincia ou da simplicidade ou inferioridade

mental de outrem, induzindo-o prtica de jogo ou aposta, ou especulao com ttulos ou mercadorias,
sabendo ou devendo saber que a operao ruinosa:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
1. CONCEITO

ELEMENTOS DO TIPO OBJETIVO:

1) CONDUTA de ABUSAR APROVEITAR-SE, TIRAR PROVEITO,VANTAGEM

102

2) EM PROVEITO - para a maioria, de qualquer natureza. Para Greco, somente

econmico/patrimonial.
PRPRIO OU ALHEIO
3) DA INEXPERINCIA , SIMPLICIDADE OU INFERIORIDADE MENTAL DE OUTREM
4) INDUO DE PRTICA DE JOGO (habilidade do jogador) /APOSTA (sorte ex. corrida de cavalo) ou
ESPECULAO COM TTULOS/MERCADORIAS (bolsa).
5) CONHECIMENTO REAL OU POTENCIAL DE QUE A OPERAO RUINOSA manifestamente fadada
ao insucesso.
2. BEM JURDICO TUTELADO

o Patrimnio.
3. OBJETO MATERIAL

a pessoa inexperiente, simples ou com inferioridade mental.

4. SUJEITO ATIVO

Crime comum, pode ser qualquer pessoa.

5. SUJEITO PASSIVO

a pessoa inexperiente, simples ou com inferioridade mental.

6. TIPO SUBJETIVO

o DOLO.

ESPECIAL FIM DE AGIR em proveito prprio ou alheio.

No h modalidade culposa. No h crime se a ao imprudente, quando o sujeito, contra todos

os prognsticos, acredita seriamente que bom negcio.
7. CONSUMAO E TENTATIVA

Crime formal consuma-se no momento em que a vtima, aps ter sido induzido pelo autor, pratica
o comportamento que pode lev-lo runa, no se exigindo efetivo prejuzo a ele ou a terceiro.

Se houver prejuzo, h exaurimento.

Admite-se tentativa, se o incapaz, aps ser induzido a praticar o ato no consegue ou impedido
de faz-lo.

A operao deve ser necessariamente ruinosa.

8. PENA E AO PENAL

Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.

FRAUDE NO COMRCIO

Art. 175 - Enganar, no exerccio de atividade comercial, o adquirente ou consumidor:

I - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada;
II - entregando uma mercadoria por outra:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.
1 - Alterar em obra que lhe encomendada a qualidade ou o peso de metal ou substituir, no mesmo
caso, pedra verdadeira por falsa ou por outra de menor valor; vender pedra falsa por verdadeira; vender,
como precioso, metal de ou outra qualidade:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
2 - aplicvel o disposto no art. 155, 2.
1. CONCEITO

ELEMENTOS DO TIPO OBJETIVO:

1) CONDUTA de enganar
2) no exerccio de atividade comercial.
3) o adquirente ou consumidor
4) vendendo mercadoria falsificada (como verdadeira) ou deteriorada (como perfeita).
5) entregando uma mercadoria por outra.

Controvrsia acerca da revogao do inciso I:

1 corrente (Greco, Regis Prado): foi tacitamente revogado pelo inciso IX, do art. 7, da lei 8137/90

103

e pelo art. 18, 6, do CDC.

Art. 7, da lei 8137/90: IX - vender, ter em depsito para vender ou expor venda ou, de qualquer forma,
entregar matria-prima ou mercadoria, em condies imprprias ao consumo; Pena - deteno, de 2 (dois) a
5 (cinco) anos, ou multa.
Art. 18, 6, do CDC: 6 So imprprios ao uso e consumo:
I - os produtos cujos prazos de validade
estejam vencidos;
II - os produtos deteriorados, alterados, adulterados, avariados, falsificados,
corrompidos, fraudados, nocivos vida ou sade, perigosos ou, ainda, aqueles em desacordo com as
normas regulamentares de fabricao, distribuio ou apresentao;
III - os produtos que, por qualquer
motivo, se revelem inadequados ao fim a que se destinam.

2 Corrente (Bitencourt): No houve revogao, pois a nova lei no regulou inteiramente a matria.

2. BEM JURDICO TUTELADO

o Patrimnio. Subsidiariamente, a moralidade (honestidade/boa-f) das relaes comerciais.

3. OBJETO MATERIAL

a mercadoria.
4. SUJEITO ATIVO

1 Corrente (Hungria/Greco): Crime prprio, somente o comerciante/comercirio pode pratic-lo, no

exerccio profissional do comrcio.

2 Corrente (Noronha): Crime comum, pode ser qualquer pessoa. Atividade comercial ato de
comrcio.
5. SUJEITO PASSIVO

o adquirente/consumidor. Qualquer pessoa.

6. TIPO SUBJETIVO

Somente o DOLO.

No h modalidade culposa. No h crime se a ao imprudente/desatenta, quando o sujeito,

entrega mercadoria errada ou que vende aquela que pensa ser verdadeira.

Ateno: na lei 8137/90, h previso de modalidade culposa:

Art. 7. Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II, III e IX pune-se a modalidade culposa, reduzindo-se a
pena e a deteno de 1/3 (um tero) ou a de multa quinta parte.
7. CONSUMAO E TENTATIVA

Crime material consuma-se no momento em que a vtima, aps ser enganada pelo autor, compra
ou recebe a mercadoria.

Consuma-se com a efetiva venda ou entrega da mercadoria, que precisa estar j em poder da
vtima.

Admite-se tentativa, se aps a conduta fraudulenta, a venda ou a entrega no se realizam.

8. PENA E AO PENAL

Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.

1 - FIGURA QUALIFICADA
1. CONDUTAS

ALTERAR em obra que lhe encomendada a qualidade ou o peso de metal;

ou SUBSTITUIR, no mesmo caso, pedra verdadeira por falsa ou por outra de menor valor;

VENDER pedra falsa por verdadeira;

VENDER, como precioso, metal de ou outra qualidade:

2. PENA

Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.

FIGURA PRIVILEGIADA 2 - aplicvel o disposto no art. 155, 2.

104

Aplica-se o benefcio s figura simples e qualificada.

OUTRAS FRAUDES

Art. 176 - Tomar refeio em restaurante, alojar-se em hotel ou utilizar-se de meio de transporte sem
dispor de recursos para efetuar o pagamento:
Pena - deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa.
Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao, e o juiz pode, conforme as
circunstncias, deixar de aplicar a pena.
1. CONCEITO pune-se a conduta de contrair obrigao sem dispor de recursos necessrios para
satisfaz-la.

Tomar refeio em restaurante (no estabelecimento)

Alojar-se em hotel

Utilizar-se de meio de transporte sem dispor de recursos para efetuar o pagamento.

2. BEM JURDICO TUTELADO

o Patrimnio.
3. OBJETO MATERIAL

a refeio na primeira hiptese. Nas demais no h objeto material.

4. SUJEITO ATIVO

Crime comum, o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa capaz assumir tal obrigao.
5. SUJEITO PASSIVO

qualquer pessoa. Quem foi enganado e quem suporta o prejuzo (ex.: garom e dono do
restaurante).
6. TIPO SUBJETIVO

Somente o DOLO direto ou eventual.

A fraude est em silenciar quanto impossibilidade de honrar a obrigao: sem dispor de recursos
para efetuar o pagamento. O sujeito se apresenta como se tivesse o recurso.

No h modalidade culposa.

No h crime se o sujeito pensa ter recursos, mas se encontra sem dinheiro/carteira.

7. CONSUMAO E TENTATIVA

Crime material consuma-se no momento em que a vtima no recebe o pagamento, aps o autor
ter praticado uma das 3 condutas descritas.

Admite-se tentativa, se aps o incio da conduta fraudulenta, o sujeito no consegue fazer a

refeio, alojar-se ou usar o transporte. Ex.: ao entrar no quarto, o sujeito descoberto por aviso de
3 e o plano de burla frustrado.
8.PENA E AO PENAL

Pena - deteno, de 15 dias a 2 meses, ou multa.

Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao, e o juiz pode, conforme as

circunstncias, deixar de aplicar a pena.

Permite-se a aplicao do perdo judicial.

FRAUDES E ABUSOS NA FUNDAO OU ADMINISTRAO DE SOCIEDADE POR AES

Art. 177 - Promover a fundao de sociedade por aes, fazendo, em prospecto ou em comunicao
ao pblico ou assemblia, afirmao falsa sobre a constituio da sociedade, ou ocultando
fraudulentamente fato a ela relativo:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa, se o fato no constitui crime contra a economia popular.
1 - Incorrem na mesma pena, se o fato no constitui crime contra a economia popular: (Vide Lei n
1.521, de 1951)
I - o diretor, o gerente ou o fiscal de sociedade por aes, que, em prospecto, relatrio, parecer, balano
ou comunicao ao pblico ou assemblia, faz afirmao falsa sobre as condies econmicas da

105

sociedade, ou oculta fraudulentamente, no todo ou em parte, fato a elas relativo;

II - o diretor, o gerente ou o fiscal que promove, por qualquer artifcio, falsa cotao das aes ou de
outros ttulos da sociedade;
III - o diretor ou o gerente que toma emprstimo sociedade ou usa, em proveito prprio ou de terceiro,
dos bens ou haveres sociais, sem prvia autorizao da assemblia geral;
IV - o diretor ou o gerente que compra ou vende, por conta da sociedade, aes por ela emitidas, salvo
quando a lei o permite;
V - o diretor ou o gerente que, como garantia de crdito social, aceita em penhor ou em cauo aes
da prpria sociedade;
VI - o diretor ou o gerente que, na falta de balano, em desacordo com este, ou mediante balano falso,
distribui lucros ou dividendos fictcios;
VII - o diretor, o gerente ou o fiscal que, por interposta pessoa, ou conluiado com acionista, consegue a
aprovao de conta ou parecer;
VIII - o liquidante, nos casos dos ns. I, II, III, IV, V e VII;
IX - o representante da sociedade annima estrangeira, autorizada a funcionar no Pas, que pratica os
atos mencionados nos ns. I e II, ou d falsa informao ao Governo.
2 - Incorre na pena de deteno, de seis meses a dois anos, e multa, o acionista que, a fim de obter
vantagem para si ou para outrem, negocia o voto nas deliberaes de assemblia geral.
EMISSO IRREGULAR DE CONHECIMENTO DE DEPSITO OU "WARRANT"
Art. 178 - Emitir conhecimento de depsito ou warrant, em desacordo com disposio legal:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1. CONCEITO
ELEMENTOS DO TIPO OBJETIVO:
1) CONDUTA de Emitir COLOCAR EM CIRCULAO.
2) OBJETO MATERIAL

CONHECIMENTO DE DEPSITO o titulo de propriedade da mercadoria. Atribui ao portador

a disponibilidade da coisa, dentro do limite do endosso do Warrant.

WARRANT o ttulo pignoratcio. Atribui ao portador o direito real de penhor da mercadoria

nele especificada at o limite do crdito mencionado no primeiro endosso, garantindo o
pagamento da importncia.

So ttulos causais (decorrem da operao de depsito) e ordem (circulam por endosso).

O adquirente dos ttulos torna-se proprietrio das mercadorias nele representadas. A reunio dos
dois ttulos d ao titular as qualidades de proprietrio e credor.

ARMAZNS-GERAIS empresas que tm a finalidade de guardar e conservar mercadorias e

produtos depositados e emitir ttulos que as representem, os quais so negociveis ou
endossveis.

CONTRATO DE DEPSITO relao contratual firmada entre quem entrega as mercadorias e

o armazm-geral.
3) EM DESACORDO COM A DISPOSIO LEGAL NORMA PENAL EM BRANCO (DEC 1102/1903):

Art. 1 A empresa no legalmente constituda;

Art. 2 No houver autorizao do governo federal para emitir;

Art 15 Falta de formalidade.

As mercadorias no existem.

emitido mais de um ttulo para a mesma mercadoria.

2. BEM JURDICO TUTELADO

o Patrimnio representado pelo ttulo de crdito.

3. SUJEITO ATIVO

o emissor d conhecimento de depsito e warrant.

106


Diretor, gerente, administrador do armazm-geral.
4. SUJEITO PASSIVO

o portador ou endossatrio, que normalmente sofrer o prejuzo.

5. TIPO SUBJETIVO

Somente o DOLO. No h modalidade culposa.

6. CONSUMAO E TENTATIVA

Crime formal consuma-se no momento em que ttulo colocado em circulao.

Para a maioria da doutrina, no se admite tentativa.

O prejuzo mero exaurimento.

7. PENA E AO PENAL
Recluso de 1 a 4 anos e multa.
FRAUDE EXECUO
Art. 179 - Fraudar execuo, alienando, desviando, destruindo ou danificando bens, ou simulando
dvidas:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.
Pargrafo nico - Somente se procede mediante queixa.
CAPTULO VII
RECEPTAO
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que
sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte: (Redao
dada pela Lei n 9.426, de 1996)
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
1. CONCEITO
a) RECEPTAO PRPRIA

Adquirir Obter a propriedade da coisa, de forma onerosa ou gratuita. Ex.: compra, doao,
sucesso causa mortis, compensao de dvidas, apoderamento.

Receber ter a posse ou deteno da coisa, a fim de utiliz-la.

Transportar remover, deslocar a coisa de um lugar para outro.

Conduzir - guiar, dirigir (aplica-se a veculo)

Ocultar esconder a coisa, subtra-la das vistas de outrem, apresent-la de forma

irreconhecvel. Pressupe aquisio ou recebimento.
b) RECEPTAO IMPRPRIA

Innfluir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte

O agente influencia um terceiro de boa-f (cuja conduta atpica) a adquirir, receber ou ocultar
a coisa.
2. OBJETO MATERIAL

Coisa mvel que o agente sabe que produto de crime. Exige-se a pratica de crime anterior.

Exclui-se a coisa oriunda de contraveno penal.

3. BEM JURDICO TUTELADO patrimnio.
4. SUJEITO ATIVO e SUJEITO PASSIVO

Qualquer pessoa (crime comum).

No pode ser sujeito ativo aquele que praticou do crime anterior e posteriormente adquiriu a
coisa dos outros agentes.
5. TIPO SUBJETIVO

o dolo direto: sabe ser produto de crime.

6. CONSUMAO E TENTATIVA

Receptao prpria Crime material consuma-se com prtica das condutas descritas
recaindo sobre a coisa que se sabe ser produto de crime.

Para a maioria da doutrina, a receptao imprpria crime formal, no se exigindo que o

terceiro de boa-f adote o comportamento desejado pelo sujeito ativo. Consuma-se com a
simples influncia deste.
7. PENA E AO PENAL
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
8. OBSERVAES
a) Receptao em cadeia cabvel a receptao da receptao, uma vez que o receptador sabe que
a coisa produto de crime anterior.

107

b) Prova absoluta do crime anterior a receptao crime acessrio, que depende

de um crime anterior, portanto, na dvida acerca da existncia deste, absolve-se o
agente da imputao de receptao.
RECEPTAO QUALIFICADA (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar,
vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de
atividade comercial ou industrial, coisa que deve saber ser produto de crime: (Redao dada pela Lei n
9.426, de 1996)
Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
1. CONCEITO

Alm das cinco condutas descritas no caput, pune-se o comerciante ou industrial que praticar as
condutas de:
Ter em depsito armazenar, guardar, manter, conservar (crime permanente).
Desmontar separar as peas existentes, desencaixar.
Montar juntar as peas que se encontravam separadas do todo, de modo a permitir o
funcionamento da coisa.
Remontar montar novamente, consertando-o, reparando-o.
Vender transferir o domnio a outrem mediante pagamento.
Expor venda exibir, mostrar com a finalidade de transferi-la a terceiro.
Utilizar, de qualquer forma, em proveito prprio ou alheio usar, empregar, fazer uso, valer-se.
2. OBJETO MATERIAL

Coisa mvel que o agente DEVE SABER que produto de crime. Exige-se a pratica de crime
anterior.

Exclui-se a coisa oriunda de contraveno penal.

3. BEM JURDICO TUTELADO patrimnio
4. SUJEITO ATIVO

o comerciante ou industrial (crime prprio) no exerccio de atividade comercial ou

industrial.

Clusula de equiparao (2)

2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior, qualquer forma de comrcio
irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em residncia. (Redao dada pela Lei n 9.426, de
1996)
5. SUJEITO PASSIVO qualquer pessoa fsica ou jurdica.
6. TIPO SUBJETIVO dolo eventual deve saber que produto de crime ver controvrsia acerca da
violao do princpio da proporcionalidade das penas (Informativo 500, STF).
7. CONSUMAO E TENTATIVA

Crime material consuma-se com prtica das condutas descritas recaindo sobre a coisa que
deve saber ser produto de crime.
8. PENA E AO PENAL

Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa.

INFORMATIVO N 500/STF
HC 92525 MC/RJ* RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO. CRIME DE RECEPTAO. COMINAO
PENAL. OFENSA AO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. RECEPTAO SIMPLES (DOLO
DIRETO) E RECEPTAO QUALIFICADA (DOLO INDIRETO EVENTUAL). COMINAO DE PENA
MAIS LEVE PARA O CRIME MAIS GRAVE (CP, ART. 180, CAPUT) E DE PENA MAIS SEVERA PARA
O CRIME MENOS GRAVE (CP, ART. 180, 1). TRANSGRESSO, PELO LEGISLADOR, DOS
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA PROPORCIONALIDADE E DA INDIVIDUALIZAO IN
ABSTRACTO DA PENA. LIMITAES MATERIAIS QUE SE IMPEM OBSERVNCIA DO ESTADO,
QUANDO DA ELABORAO DAS LEIS. A POSIO DE ALBERTO SILVA FRANCO, DAMSIO E.
JESUS E DE CELSO, ROBERTO, ROBERTO JNIOR E FBIO DELMANTO. A
PROPORCIONALIDADE COMO POSTULADO BSICO DE CONTENO DOS EXCESSOS DO
PODER PBLICO. O DUE PROCESS OF LAW EM SUA DIMENSO SUBSTANTIVA (CF, ART. 5,
INCISO LIV). DOUTRINA. PRECEDENTES. A QUESTO DAS ANTINOMIAS (APARENTES E REAIS).
CRITRIOS
DE
SUPERAO.
INTERPRETAO
AB-ROGANTE.
EXCEPCIONALIDADE.
UTILIZAO, SEMPRE QUE POSSVEL, PELO PODER JUDICIRIO, DA INTERPRETAO
CORRETIVA, AINDA QUE DESTA RESULTE PEQUENA MODIFICAO NO TEXTO DA LEI.
PRECEDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. MEDIDA CAUTELAR DEFERIDA.
(...) Haver, no mnimo, cinco orientaes: 1) se o comerciante ou industrial, presentes as elementares
do tipo, sabia que o objeto material era produto de crime, responde por receptao dolosa prpria
(caput do art. 180), levando-se em conta que o 1 s prev o devia saber. Se sabia, o fato atpico
diante do 1, que exige o elemento subjetivo do tipo deve saber (princpio da legalidade ou da reserva
legal). Se no sabia, embora devendo saber, aplica-se o 1; 2) o fato absolutamente atpico, uma
vez que o crime prprio de receptao de comerciante ou industrial encontra-se descrito no 1, que no
prev o elemento subjetivo do tipo sabe. Assim, o fato no se enquadra no caput nem no 1; 3) o
fato adapta-se ao 1, que abrange o sabe (dolo direto para a doutrina) e o deve saber (dolo indireto

108

eventual): se a lei pune o fato menos grave com o mnimo de 3 anos de recluso
(deve saber), no seria crvel que o de maior gravidade (sabe) fosse atpico ou
punido com pena menor (1 ano de recluso). O deve saber no pode ser entendido como indicativo
somente de dolo eventual, de dvida ou incerteza, significando que a origem criminosa do objeto material
ingressou na esfera de conscincia do receptador, abrangendo o conhecimento pleno (sabe) e o parcial
(dvida, desconfiana); 4) o tipo do 1 deve ser totalmente desconsiderado porque ofende o princpio
constitucional da proporcionalidade: se aplicado, sabendo o comerciante ou industrial que a coisa se
origina de crime (delito mais grave), a pena de 1 a 4 anos de recluso (caput do art. 180); devendo
saber (infrao de menor gravidade), de 3 a 8 anos ( 1). Assim, consciente da origem delituosa do
objeto material, responde por receptao dolosa prpria (caput do art. 180); se devia saber, aplica-se a
forma culposa ( 3), conforme pacfica jurisprudncia anterior lei; 5) concorda com a posio
anterior, desconsiderando, contudo, somente o preceito secundrio do 1 do art. 180,
permanecendo a definio do crime prprio do comerciante (preceito primrio). Se sabia, aplicase o caput; se devia saber, amolda-se o fato ao 1, com a pena do caput, cortando-se o
excesso. A diferenciao pessoal e subjetiva considerada pelo juiz na fixao da pena concreta.
A primeira orientao no pode ser aceita. Se o comerciante sabia, a pena de 1 a 4 anos de recluso;
se devia saber, de 3 a 8 anos. O fato menos grave apenado mais severamente. A segunda posio
carece de fundamento. A afirmao de que a conduta, consciente o comerciante ou industrial da origem
ilcita do objeto material, absolutamente atpica despreza o processo de atipicidade relativa: atpica
em face do 1 (delito prprio), porm a incriminao subsiste diante da redao prevista no caput
(crime comum). A ausncia da elementar desloca a adequao tpica para outra figura. O terceiro
posicionamento desrespeita o princpio da tipicidade, uma vez que no distingue o sabe do deve saber.
O deve saber, para essa orientao, inclui o sabe, o que de todo improcedente, uma vez que
constitui tradio de nossa doutrina, como vimos, ligar o deve saber ao dolo eventual ou culpa,
categorias psicolgico-normativas de censurabilidade menor. A quarta orientao somente peca porque
desconsidera totalmente o 1. Preferimos a quinta orientao, para ns a menos pior, tendo em
vista que a lei nova veio para confundir, no para esclarecer: o preceito secundrio do 1 deve
ser desconsiderado, uma vez que ofende os princpios constitucionais da proporcionalidade e da
individualizao legal da pena. Realmente, nos termos das novas redaes, literalmente
interpretadas, se o comerciante devia saber da provenincia ilcita do objeto material, a pena de
recluso, de 3 a 8 anos ( 1); se sabia, s pode subsistir o caput, com recluso de 1 a 4 anos. A
imposio de pena maior ao fato de menor gravidade inconstitucional, desrespeitando os
princpios da harmonia e da proporcionalidade. ...................................................... A elaborao da
norma penal incriminadora no pode subtrair-se obedincia aos preceitos constitucionais.
Cumpria, pois, Lei n 9.426/96, ter como parmetro o princpio da proporcionalidade entre o fato
cometido e a gravidade da resposta penal, pois nesse momento, o da individualizao
legislativa da pena (CF, art. 5, XLVI), que a proporcionalidade apresenta fundamentalmente a sua
eficcia (...). ....................................................... Se a pena, abstrata ou concreta, de quem sabe
mais censurvel do que a do sujeito que devia saber, sendo comum no sistema da legislao
penal brasileira descrever as duas situaes subjetivas no mesmo tipo, no podia a Lei n
9.426/96, ferindo o princpio da proporcionalidade, inserir o devia saber, de menor
censurabilidade, em figura autnoma ( 1), com pena de 3 a 8 anos de recluso, subsistindo o
sabia, de menor reprovabilidade, no caput, com pena de 1 a 4 anos. A proporcionalidade, que
indica equilbrio, foi ferida. (...). (grifei) V-se, das lies ora expostas, que o legislador brasileiro
- ao cominar pena mais leve a um delito mais grave (CP, art. 180, caput) e ao punir, com maior
severidade, um crime revestido de menor gravidade (CP, art. 180, 1) - atuou de modo
absolutamente incongruente, com evidente transgresso ao postulado da proporcionalidade.
INFORMATIVO 546/STF
2 TURMA. Receptao Qualificada e Princpio da Proporcionalidade
O art. 180, 1, do CP no ofende os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade ( 1 Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, vender,
expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade
comercial ou industrial, coisa que deve saber ser produto de crime: Pena - recluso, de trs a oito anos,
e multa.). Com fundamento nessa orientao, a Turma indeferiu habeas corpus no qual condenados por
receptao qualificada (CP, art. 180, 1) por efetuarem desmanche de veculos roubados ,
alegando violao aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, argiam a
inconstitucionalidade do mencionado dispositivo, na medida em que prevista pena mais severa para o
agente que deve saber da origem ilcita do produto, em relao quele que sabe de tal origem,
conforme disposto no caput desse mesmo artigo (Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou
ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro,
de boa-f, a adquira, receba ou oculte: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.). De incio,
aduziu-se que a conduta descrita no 1 do art. 180 do CP mais gravosa do que aquela do caput,
porquanto voltada para a prtica delituosa pelo comerciante ou industrial, que, em virtude da
prpria atividade profissional, possui maior facilidade para agir como receptador de mercadoria
ilcita. Em seguida, asseverou-se que, apesar da falta de tcnica na redao do aludido preceito, a

109

modalidade qualificada do 1 abrangeria tanto o dolo direto quanto o eventual,

ou seja, abarcaria a conduta de quem sabe e de quem deve saber ser a coisa
produto de crime. Assim, se o tipo pune a forma mais leve de dolo (eventual), a concluso lgica
seria de que, com maior razo, tambm o faria em relao forma mais grave (dolo direto),
mesmo que no o tenha dito expressamente, pois o menor se insere no maior. HC 97344/SP, rel.
Min. Ellen Gracie, 12.5.2009. (HC-97344)
RECEPTAO CULPOSA
3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o valor e o preo,
ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida por meio criminoso: (Redao dada pela
Lei n 9.426, de 1996)
Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa, ou ambas as penas. (Redao dada pela Lei n
9.426, de 1996)
1. CONCEITO

Exceo aos tipos culposos, que em regra so abertos, o 3 do artigo 180, um tipo fechado,
descrevendo de forma pormenorizada a conduta do agente.

Adquirir ou receber ver comentrios acima.

2. OBJETO MATERIAL

a coisa mvel que deve presumir-se obtida por meio criminoso:

por sua natureza caractersticas peculiares (ex.: peas, acessrios de carro etc)
pela desproporo entre o valor e o preo h indcio da origem criminosa.

pela condio de quem a oferece condio, aparncia, idade, conduta social.

3. TIPO SUBJETIVO

Culpa: Deve presumir-se obtida por meio criminoso imprudncia do receptador

inobservncia do dever de cuidado.
4. SUJEITO ATIVO e SUJEITO PASSIVO qualquer pessoa
5. CONSUMAO

Consuma-se com a aquisio ou o recebimento da coisa que presumidamente seja produto de

crime.

No se admite TENTATIVA.
6. PENA E AO PENAL

Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa, ou ambas as penas.

AUTONOMIA DA RECEPTAO
4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do crime de que
proveio a coisa. (Redao dada pela Lei n 9.426, de 1996)
5 - PERDO JUDICIAL E PRIVILGIO
Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em considerao as circunstncias,
deixar de aplicar a pena.
Na receptao dolosa aplica-se o disposto no 2 do art. 155. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)

AUMENTO DE PENA ou FORMA QUALIFICADA

6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa
concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista, a pena prevista no caput deste
artigo aplica-se em dobro. (Includo pela Lei n 9.426, de 1996)
S se aplica figura do caput, no alcanando a figura qualificada.
CAPTULO VIII
DISPOSIES GERAIS
Art. 181 - isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo, em prejuzo:
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;
II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.
As ESCUSAS ABSOLUTRIAS so IMUNIDADES PENAIS ABSOLUTAS previstas na lei penal
(tambm chamadas de condies negativas de punibilidade ou causas pessoais de excluso da
pena), obstando a aplicao da sano penal.
No h excluso do crime, mas por razo de poltica criminal, levando-se em conta motivos de ordem
utilitria e baseando-se na circunstncia de existirem laos familiares ou afetivos entre os envolvidos,
no se pune o fato tpico, antijurdico e culpvel.
As escusas absolutrias tm carter pessoal, ou seja, so incomunicveis a terceiros estranhos aos
laos de famlia ou afetivos.
Impedem, inclusive, a instaurao de inqurito policial. Todavia, se houver crime conexo que atinja outro
bem jurdico (ex.: falso), no incidir sobre este a escusa absolutria.
HIPTESES LEGAIS:

110

I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;

Marco inicial: declarao formal de casamento (art.1514, CC).

Marco Final: dissoluo do casamento (art. 1571):

Morte de um dos cnjuges;

Nulidade ou anulao do casamento;
Separao judicial;
Divrcio.

No h necessidade de coabitao no momento do crime (o casal poderia estar separado de fato, mas a
sociedade conjugal ainda no estava dissolvida).
A doutrina majoritria admite analogia in bonam partem para alcanar a unio estvel, uma vez que a
CR/1988 a reconhece como entidade familiar, assim como o faz o Cdigo Civil (art. 1723).
A dificuldade no sentido de demonstrar que havia a unio no momento do crime.

II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.

No h mais tratamento discriminatrio quanto filiao, de acordo com a CR/1988 (art. 227, 6).

IMUNIDADES RELATIVAS
Art. 182 - Somente se procede mediante representao, se o crime previsto neste ttulo
cometido em prejuzo:
No afasta a punibilidade, mas condiciona a instaurao do inqurito e a ao penal representao do
ofendido, no prazo decadencial de 6 meses.

I - do cnjuge desquitado ou judicialmente separado;

Por desquitado entenda-se separado judicialmente. Essa separao tem por finalidade a dissoluo da
sociedade conjugal (no mera separao de corpos art. 1562, CC).
Marco Inicial trnsito em julgado da sentena que decretar a separao judicial.

II - de irmo, legtimo ou ilegtimo;

No h mais tratamento discriminatrio quanto condio de irmo, de acordo com a CR/1988.

III - de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita.

necessrio comprovar a relao de parentesco colateral e a coabitao ao tempo do crime, mesmo que
este no ocorra nas dependncias da residncia comum.
RESSALVAS S IMUNIDADES
Art. 183 - No se aplica o disposto nos dois artigos anteriores:
I - se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave ameaa ou
violncia pessoa;
Crimes cometidos com violncia pessoa ou grave ameaa (pluriofensivos), em que aumenta a
reprovao a conduta, afastando imunidade.
II - ao estranho que participa do crime.
Trata-se de condio de carter pessoal, que no pode alcanar o estranho, que no faz parte da relao
familiar albergada.
A imunidade no impede que o estranho responda pela circunstncia do concurso de pessoas. Ex.: furto
qualificado pelo concurso.
III se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos.
(Includo pela Lei n 10.741, de 2003)
Se a vtima tiver 60 anos ou mais, em razo de sua maior vulnerabilidade, afastam-se todas as
imunidades, absolutas e relativas.

TTULO XI

111

DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA

CAPTULO I
DOS CRIMES PRATICADOS
POR FUNCIONRIO PBLICO
CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL
INTRODUO
1. Conceito de Funcionrio Pblico (intraneus):
Funcionrio pblico
Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente
ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.

Cargo diz respeito ao funcionrio pblico em sentido estrito (relao estatutria).

Emprego quando a relao funcional regida pela CLT.

Funo a prpria atividade, atribuio, tarefa objeto dos servios prestados.

No confundir com o mnus pblico encargo ou nus conferido pela lei e imposto pelo Estado
em algumas situaes. Ex.: depositrio, curador etc.

Funcionrio pblico por equiparao

1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade
paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a
execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

Paraestatal autarquias, sociedades de economia mista, fundaes pblicas, servios

sociais autnomos (sistema S).

Prestadora de servio empresa (sociedade empresria ou firma individual) contratada ou

conveniada para exercer atividades tpicas da administrao pblica. Ex.: diretor de hospital
privado conveniado/contratado que presta servios de atendimento a segurados da
previdncia social.

2. Crimes funcionais so os crimes praticados por funcionrio pblico. A doutrina classifica-os em:

Prprios a qualidade de funcionrio pblico essencial sua realizao, no havendo outra

figura tpica semelhante para que no ostente tal condio. Ex.: prevaricao.
Imprprios podem ser praticados por outros agentes que no sejam funcionrios pblicos.

3. Causa de aumento de pena

2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem
ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da
administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder
pblico. (Includo pela Lei n 6.799, de 1980)

CRIMES EM ESPCIE
PECULATO
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico
ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:

112

Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.

1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro,
valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendose de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Tutela-se a Administrao Pblica.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo funcionrio pblico.
Sujeito passivo o Estado, bem como o particular eventualmente lesado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
No caput (PECULATO PRPRIO):
PECULATO APROPRIAO - Apropriar-se significa apoderar-se indevidamente; tomar como propriedade,
tomar para si, invertendo o ttulo da posse, agindo como se fosse dono (animus rem sibi habendi).
Peculato de uso no crime descrito no artigo 312, CP, mas pode ser infrao administrativa, improbidade
administrativa (art. 9, IV, Lei 8429) ou crime de responsabilidade de prefeito (art. 1, DL 201/67).
PECULATO DESVIO desviar significa dar destinao diversa coisa, em proveito prprio ou alheio. Se o
desvio for para benefcio da administrao, no h crime de peculato, mas conforme o caso, pode ser
emprego irregular de rendas ou verbas pblicas (art. 315, CP).
LIBERDADE DESVIGIADA - O sujeito tem a posse da coisa em razo do cargo (relao direta).
O proveito pode ser material ou moral. Ex.: emprestar o dinheiro desviado sem juros para ganhar a simpatia
de algum.
No 1 (PECULATO IMPRPRIO):
PECULATO FURTO Subtrair ou concorrer para que algum subtraia.
O sujeito no tem a posse da coisa, mas se aproveita da facilidade proporcionada pelo cargo. Se no houver
essa facilidade, o crime comum de furto.
OBJETO MATERIAL - dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
No caput e no 1, o elemento subjetivo o dolo. Vontade e conscincia de apropriar-se, desviar ou subtrair
o objeto material, valendo-se da condio de funcionrio pblico.
No 2 PECULATO CULPOSO:
Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.

Trata-se de crime autnomo caracterizado pela participao culposa em delito doloso alheio.
A modalidade de culpa a negligncia.
CAUSA DE EXTINO DA PUNIBILIDADE E REDUO DE PENA PELA REPARAO DO DANO NO
PECULATO CULPOSO:
3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel,
extingue a punibilidade; Se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta.

Antes do trnsito em julgado da primeira deciso condenatria (em 1 grau ou no acrdo), a

reparao do dano causa de extino da punibilidade. Aps, h reduo de pena pela metade.

A reparao do dano em peculato doloso pode servir como arrependimento posterior (art. 16, CP),
se realizada antes do recebimento da denncia ou como atenuante (art. 65, III, b, CP), se realizada
antes da sentena. Aps a sentena transitada, funciona como requisito para a progresso de regime
(art. 33, 4, CP).

5. Consumao e Tentativa:

Peculato Apropriao Quando inverte o ttulo da posse, agindo como se fosse dono (praticando ato
de disposio) ou negando-se a restituir o dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel.

Peculato desvio quando d destino diverso ao objeto material.

Peculato furto quando subtrai/retira da esfera de vigilncia e disponibilidade da administrao.

113

As trs hipteses dolosas admitem tentativa, ressalvando-se o peculato

apropriao na modalidade negativa de restituio.

Peculato Culposo Consuma-se quando ocorre o resultado (a prtica de outro crime por terceiro).
No h tentativa.

6. Pena e Ao Penal:
Pena caput e 1 - recluso de 2 a 12 anos e multa.
2 - na modalidade culposa deteno de 3 meses a 1 ano. Competncia do Juizado Especial Criminal.
A ao penal pblica incondicionada.
PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM
Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro
de outrem:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no

exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem.
A velha doutrina adota a denominao peculato-estelionato, porm esse nome parece
equivocado j que o ncleo do tipo o verbo apropriar-se, que mais se aproxima da figura do
artigo 169, caput, CP (apropriao de coisa havida por erro).
Tutela-se a Administrao Pblica.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo funcionrio pblico no exerccio do cargo. Por fora do princpio da taxatividade, situao
diversa ocorre quando a apropriao se d em razo do cargo. Para Nucci, no h diferena.
Sujeito passivo o Estado, bem como a pessoa eventualmente prejudicada.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo apropriar-se (apoderar-se, tomar para si).

Objeto material - dinheiro (pecnia, moeda) ou qualquer utilidade (com valor econmico).

No exerccio do cargo implica efetivo exerccio, j que o texto legal no se refere a em razo do
cargo, como o faz na figura do peculato prprio (art. 312, caput, CP).

Recebeu por erro de outrem o erro a falsa representao da realidade, sendo irrelevante a
causa do erro.

O erro pode incidir sobre a obrigao, sobre coisa entregue (qualidade ou quantidade) ou sobre
o funcionrio que a recebeu.

Controvrsia: ERRO ESPONTNEO OU PROVOCADO?

1 corrente (MAJORITRIA): O recebimento deve ser de boa f, ou seja, o erro do terceiro
deve ser espontneo, no provocado pelo funcionrio pblico, que num momento posterior
apresenta dolo de apropriar-se do objeto material. Se, desde o incio, havia dolo de ficar com a
coisa e o funcionrio induz ou mantm em erro o terceiro, responde por estelionato (crime mais
grave pena de recluso de 1 a 5 anos), dependendo do caso concreto, com o aumento de
pena do 3 do artigo 171, CP.
2 corrente (Greco, Nucci): O erro pode ser espontneo ou provocado pelo funcionrio pblico,
que induz ou mantm em erro o terceiro. Em ambas as hipteses, responde pelo artigo 313, CP.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

dolo de apropriar-se definitivamente da coisa (animus rem sibi habendi).

Segundo o entendimento majoritrio, o dolo deve ser posterior ao recebimento de boa f.

Se o funcionrio recebe por erro, no h crime, em funo do erro de tipo.

5. Consumao e Tentativa:

semelhana do crime de apropriao, consuma-se com a inverso do ttulo da posse, em duas

situaes: ato inequvoco como se fosse dono da coisa ou negativa de restituio.

crime material e instantneo, que pode ter efeitos permanentes.

Admite-se a tentativa, embora seja de difcil configurao na prtica.

6. Pena e Ao Penal:

114

Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.

Cabe suspenso condicional do processo (art. 89, da Lei 9099/95).

A ao penal pblica incondicionada.

INSERO DE DADOS FALSOS EM SISTEMA DE INFORMAES

Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir
indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica
com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano: (Includo pela Lei n
9.983, de 2000)).
Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Tambm chamado de peculato eletrnico, constitui o crime o fato de o funcionrio pblico autorizado
inserir ou facilitar a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos
nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica, com o fim de obter
vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano.
Tutela-se a Administrao Pblica no tocante proteo das informaes constantes de seus sistemas
informatizados ou bancos de dados.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo crime prprio, somente pode ser praticado pelo funcionrio pblico autorizado.
Sujeito passivo o Estado, bem como o particular prejudicado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleos:
Inserir (diretamente) ou facilitar a insero (indiretamente) de dados falsos (objeto material).
Alterar ou excluir indevidamente (elemento normativo) dados corretos (objeto material).

Objeto Material - Dados so elementos de informao ou representao de fatos ou instrues de

forma apropriada para armazenamento, transmisso ou processamento por meios automticos.

Banco de dados o conjunto de elementos, materiais ou no, coordenados entre si, que funcionam
como uma estrutura organizada com a finalidade de armazenar dados. Podem ser sistemas
informatizados (em computadores) ou outros meios (papis, fichas etc).
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

composto pelo dolo (vontade e conscincia de inserir, facilitar a insero, alterar ou excluir)
associado ao especial fim de agir: obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar
dano.

No h previso de modalidade culposa. Assim, a conduta descuidada (negligncia,

imprudncia ou impercia) do funcionrio pode trazer efeitos civis e administrativos, mas
irrelevante penal.

perfeitamente cabvel cogitar-se a hiptese de erro de tipo, que exclui o dolo e,

conseqentemente, o crime.

Tambm no h o crime do artigo 313-A, CP, se o funcionrio no atua com o intuito de obter
vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano.

A vantagem tem que ser indevida e pode ser de qualquer natureza (patrimonial ou moral). O
dano causado pode ser administrao ou ao particular que venha a ser prejudicado.
5. Consumao e Tentativa:
Crime formal e instantneo (que pode ter efeitos permanentes), consuma-se com a prtica das condutas
nucleares (inserir, facilitar, alterar ou excluir), independente de ocorrncia efetiva do resultado (obteno da
vantagem ou dano), que caracteriza mero exaurimento.
Admite-se tentativa, por se tratar de crime plurissubsistente.
6. Pena e Ao Penal:
Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
Causa de aumento de pena do artigo 327, 2, CP (funo de confiana).
A ao penal pblica incondicionada.

115

MODIFICAO OU
INFORMAES

ALTERAO

NO

AUTORIZADA

DE

SISTEMA

DE

Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou programa de informtica

sem autorizao ou solicitao de autoridade competente: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou
alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado. (Includo pela Lei n 9.983,
de 2000)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio modificar ou alterar sistema de informaes ou programa de

informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente.

Tutela-se a Administrao Pblica.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo funcionrio pblico. Basta que ostente essa qualidade, no havendo necessidade de ser
funcionrio autorizado, at porque o crime cometido sem autorizao da autoridade competente.
Sujeito passivo o Estado, alm da pessoa prejudicada, conforme previsto no pargrafo nico.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Ncleos: Modificar corresponde a uma transformao radical, j a alterao no chega a desnaturar o
programa ou sistema.
Objeto material: sistema de informaes (sistema que manipula informao ou banco de dados) ou
programa de informtica (software).
Elemento Normativo: Sem solicitao ou autorizao da autoridade competente.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo, vontade livre e consciente de alterar ou modificar o objeto material, sem autorizao ou
solicitao da autoridade.

No h previso de modalidade culposa. Assim, a conduta descuidada (negligncia, imprudncia ou

impercia) do funcionrio pode trazer efeitos civis e administrativos, mas irrelevante penal.
5. Consumao e Tentativa:

O crime material e instantneo, consumando-se com a efetiva alterao ou modificao do sistema ou

programa.

Admite-se a tentativa.
6. Pena e Ao Penal:

Pena deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Causa de aumento de pena:

Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou

alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado.

A ao penal pblica incondicionada.

EXTRAVIO, SONEGAO OU INUTILIZAO DE LIVRO OU DOCUMENTO

Art. 314 - Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razo do cargo;
soneg-lo ou inutiliz-lo, total ou parcialmente:
Pena - recluso, de um a quatro anos, se o fato no constitui crime mais grave.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

116

Constitui o crime o fato de o funcionrio pblico extraviar, sonegar ou inutilizar,

total ou parcialmente, livro oficial ou qualquer documento, de que tem a
guarda em razo do cargo.
Tutela-se a Administrao Pblica.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente o funcionrio pblico que tem a guarda do livro oficial ou documento em razo
do cargo. H violao de dever funcional. Se no for o funcionrio pblico, o sujeito pode responder,
conforme o caso, pelo crime previsto no artigo 305 (contra a f pblica) ou 337 (particular) ou 356
(advogado), todos do CP.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Ncleos: 1) extraviar (desencaminhar, perder-se do destino), 2) sonegar (ocultar, omitir, fazer
desaparecer) ou 3) inutilizar (tornar intil, imprestvel, destruir total ou parcialmente).
Objeto material: livro oficial (criado por lei) ou qualquer documento.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo, vontade livre e consciente de extraviar, sonegar ou inutilizar, total ou parcialmente, livro
oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razo do cargo.

No h previso de modalidade culposa. Se o fato ocorrer por inobservncia do dever de cuidado, o

sujeito pode responder por falta funcional.

No se exige especial fim de agir. Se o sujeito destruir, suprimir ou ocultar documento com a
finalidade de obter vantagem, para si ou para outrem, responde pelo crime do artigo 305, CP:
Supresso de documento
Art. 305 - Destruir, suprimir ou ocultar, em benefcio prprio ou de outrem, ou em prejuzo alheio,
documento pblico ou particular verdadeiro, de que no podia dispor:
Pena - recluso, de dois a seis anos, e multa, se o documento pblico, e recluso, de um a cinco
anos, e multa, se o documento particular.
5. Consumao e Tentativa:

Crime material e instantneo (que pode ter efeitos permanentes na conduta de extraviar ou inutilizar),
consuma-se o delito com a ocorrncia efetiva do resultado (extravio, sonegao ou inutilizao).

Admite-se tentativa nas condutas de extraviar e inutilizar.

No cabe tentativa na conduta de sonegar, pois se o funcionrio tem o dever de apresentar o livro e no o
faz (omisso), o crime j est consumado.
6. Pena e Ao Penal:

Pena - recluso, de um a quatro anos, se o fato no constitui crime mais grave.

Trata-se de crime expressamente subsidirio.

A ao penal pblica incondicionada.

EMPREGO IRREGULAR DE VERBAS OU RENDAS PBLICAS
Art. 315 - Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida em lei:
Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio pblico dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da
estabelecida em lei.
No se confunde com o peculato-desvio, onde se d destinao diversa coisa (dinheiro ou bem
mvel), em proveito prprio ou alheio. O objeto material tambm diferente
Tutela-se a Administrao Pblica.

117

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente pode ser o funcionrio pblico que tem competncia para gerir
ou administrar verbas ou rendas pblicas.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: dar significa canalizar, utilizar, empregar, aplicar.

Objeto material:
Verbas Pblicas so fundos que a lei oramentria destina aos servios pblicos ou de utilidade
pblica.
Rendas pblicas so quaisquer dinheiros recebidos pela fazenda pblica.
Elemento normativo: aplicao diversa da estabelecida em lei. Trata-se de norma penal em branco,
que precisa ser complementada por lei em sentido material (lei ordinria, complementar ou
Constituio). No abrange decreto, regulamento, portaria etc.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo, vontade livre de dar aplicao s verbas e rendas pblicas com conscincia de que o faz de
maneira diversa daquela estabelecida na lei.

No h previso de modalidade culposa, que pode caracterizar ilcito administrativo ou improbidade.

possvel cogitar-se de erro de tipo, quando em razo de uma falsa representao da realidade, o agente
supe estar empregando corretamente a verba ou renda pblica.

Tambm cabvel a alegao de estado de necessidade, na hiptese de emergncias (calamidades,

desastres) ou situaes extremas imprevisveis, que levem o administrador a aplicar determinadas verbas
a destinaes diversas das previstas na lei.
5. Consumao e Tentativa:

Crime material e instantneo (que pode ter efeitos permanentes na conduta de extraviar ou inutilizar),
consuma-se o delito com a efetiva destinao diversa da verba ou renda pblica.

Admite-se tentativa, pois possvel fracionar o iter criminis.

6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

Competncia do JECRIM, se no houver foro por prerrogativa de funo.

A ao penal pblica incondicionada.

CONCUSSO

Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes
de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida:
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio pblico, em razo da funo, exigir vantagem indevida, para si
ou para outrem. A conduta pode ser praticada direta ou indiretamente, inclusive, fora da funo ou
antes de assumi-la.
Tutela-se a Administrao Pblica, alm da liberdade individual (constrangimento) e do patrimnio
particular (vantagem indevida/prejuzo).

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente pode ser o funcionrio pblico em razo da funo, com abuso de autoridade.
Sujeito passivo o Estado, bem como o prejudicado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: exigir significa impor, constranger, ordenar, determinar. A conduta de exigir praticada antes de
receber.

Para si ou para outrem, mas no para a administrao. Nesse ltimo caso, h excesso de exao (1).

Direta (de forma explcita, face a face) ou indiretamente (atravs de interposta pessoa).

Em razo da funo (violao de dever funcional/abuso de autoridade), no precisa ser necessariamente

no exerccio da funo, pois o tipo afirma ainda que fora da funo ou antes de assumi-la.

Vantagem indevida ilcita, injusta, ilegal. Para a maioria da doutrina, de carter patrimonial. Para Greco,

118

Bitencourt e outros qualquer vantagem (pessoal, moral, sexual etc) j que o bem
jurdico a administrao pblica.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

composto pelo dolo (vontade e conscincia) e pelo especial fim de agir (para si ou para outrem).

No h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

crime formal e instantneo, que se consuma com a conduta de exigir a vantagem, independentemente
sua efetiva obteno (mero exaurimento).

Admite-se, em tese, tentativa, dependendo da forma de execuo (por escrito, carta extraviada).
6. Pena e Ao Penal:

Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.

A ao penal pblica incondicionada.

7. Distino entre extorso e concusso:

Extorso (art. 158, CP)
Constranger
Crime comum (qualquer um)
Mediante violncia ou grave ameaa
A fazer, deixar de fazer ou tolerar que se faa
alguma coisa
Com o intuito de obter vantagem econmica
indevida para si ou para outrem

Concusso (art. 316, CP)

Exigir
Crime prprio (funcionrio pblico)
Grave ameaa (em razo da funo)
Vantagem indevida
Para si ou para outrem

EXCESSO DE EXAO
1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou,
quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: (Redao dada
pela Lei n 8.137, de 27.12.1990)
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 8.137, de
27.12.1990)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio exigir tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber
indevido, ou, quando devido, empregar na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no
autoriza.
Tutela-se a Administrao Pblica, alm da liberdade individual (constrangimento) e do patrimnio
particular (tributo indevido/prejuzo).

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo funcionrio pblico competente para a cobrana de tributos.
Sujeito passivo o Estado e o particular prejudicado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleos: exigir significa impor, constranger, ordenar, determinar a cobrana de tributo indevido. Empregar
(utilizar) meio vexatrio ou gravoso que a lei no autoriza na cobrana de tributo devido.

Objeto material: Tributo ou contribuio social.

Art. 3, CTN. Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa
exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade
administrativa plenamente vinculada.
Segundo Hugo de Brito Machado, contribuio social uma espcie de tributo com finalidade
constitucionalmente definida, a saber, interveno no domnio econmico, interesse de categorias
profissionais ou econmicas e seguridade social (artigos 149, 195, I, II, III e seu 6, 165, 5 e 194, VII,
todos da Constituio.

119

Elemento normativo: tributo indevido (ilcito, injusto) ou meio vexatrio ou gravoso

que a lei no autoriza (norma penal em branco, a ser complementada por lei de

natureza tributria).
A atividade de satisfao do crdito tributrio vinculada (art. 3, CTN - cobrada mediante atividade
administrativa plenamente vinculada), no cabendo ao servidor do fisco pratic-la em desacordo com a lei.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo direito de exigir tributo que sabe indevido ou indireto, quando deveria sab-lo, ou de cobrar o
tributo devido empregando meio vexatrio ou gravoso no autorizado pela lei.

No se exige especial fim de agir.

No h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

crime formal e instantneo, que se consuma com a conduta de exigir o tributo indevido ou de
empregar o meio vexatrio ou gravoso (sem autorizao legal) na cobrana do tributo devido,
independentemente sua efetiva arrecadao (mero exaurimento).

Admite-se, em tese, tentativa, dependendo da forma de execuo (ex.: por escrito, carta extraviada).

6. Pena e Ao Penal:

Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

A ao penal pblica incondicionada.

FORMA QUALIFICADA DE EXCESSO DE EXAO

2 - Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para
recolher aos cofres pblicos:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio desviar, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu
indevidamente (mediante excesso de exao) para recolher aos cofres pblicos.
Se o funcionrio pratica o excesso de exao e no recolhe o valor recebido aos cofres pblicos,
mas o desvia para si ou para outrem, responde pela forma qualificada.
Tutela-se a Administrao Pblica, alm do patrimnio particular (tributo indevido/prejuzo).

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo o funcionrio pblico responsvel pelo recebimento e recolhimento dos tributos.
Sujeito passivo o Estado e o particular lesado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Ncleo: desviar em proveito prprio ou de outrem significa dar destinao diversa ao tributo recebido
indevidamente em vez de recolh-lo aos cofres pblicos.
Objeto material: Tributo ou contribuio social.
Elemento normativo: recebidos indevidamente.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

composto pelo dolo de desviar (vontade e conscincia) e pelo especial fim de agir (em proveito prprio
ou de outrem).

No h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

crime material e instantneo, que se consuma com a conduta de desviar o tributo j recebido
indevidamente em proveito prprio ou de outrem.

Admite-se, em tese, a tentativa. Entretanto, se o sujeito no conseguir efetivamente desviar, j est

consumada a conduta anterior de excesso de exao.
6. Pena e Ao Penal:

Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.

Note-se que, apesar de ser conduta abstratamente mais grave, a pena mnima menor, o que soa
desproporcional.

120

A ao penal pblica incondicionada.

CORRUPO PASSIVA
Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da
funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal
vantagem:
Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de
12.11.2003)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio pblico, em razo da funo, solicitar ou receber vantagem
indevida ou aceitar promessa de tal vantagem, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,
ainda que fora da funo ou antes de assumi-la.
Tutela-se a Administrao Pblica, alm da liberdade individual (constrangimento) e do patrimnio
particular (vantagem indevida/prejuzo).

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente pode ser o funcionrio pblico, prevalecendo-se da funo.
Sujeito passivo o Estado, bem como o particular prejudicado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: 1) solicitar significa pedir. A conduta de solicitar praticada antes de receber. O particular que,
premido pela circunstncia, cede ao pedido (sem tomar a iniciativa de oferecer) no comete crime de
corrupo ativa; 2) receber significa tomar, entrar na posse da vantagem oferecida pelo particular, sem
que tenha solicitado antes; 3) aceitar promessa significa anuir, concordar, admitir o recebimento futuro da
vantagem indevida oferecida pelo particular.

Para si ou para outrem, mas no para a administrao.

Direta (de forma explcita, face a face) ou indiretamente (atravs de interposta pessoa).

Em razo da funo (violao de dever funcional), no precisa ser necessariamente no exerccio da

funo, pois o tipo afirma ainda que fora da funo ou antes de assumi-la.

Vantagem indevida ilcita, injusta, ilegal. Para a maioria da doutrina, de carter patrimonial. Para Greco,
Bitencourt e outros qualquer vantagem (pessoal, moral, sexual etc) j que o bem jurdico a administrao
pblica.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

composto pelo dolo (vontade e conscincia) e pelo especial fim de agir (para si ou para outrem).

No h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

Nas condutas de solicitar vantagem indevida ou aceitar promessa de tal vantagem crime formal e
instantneo, que se consuma independentemente sua efetiva obteno (mero exaurimento).

Na conduta de receber crime material e instantneo, que se consuma com a efetiva posse da
vantagem indevida.

Em tese, admite-se a tentativa, dependendo da forma de execuo (por escrito, carta extraviada).
6. Pena e Ao Penal:

Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n 10.763, de
12.11.2003)
A ao penal pblica incondicionada.
CAUSA DE AUMENTO DE PENA (CORRUPO EXAURIDA):
1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o
funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional.

A doutrina classifica a Corrupo em:

Quanto ao ato:

Prpria o ato funcional ilcito.

121

Imprpria o ato funcional lcito.

Quanto ao momento:

Antecedente a promessa ou a entrega da recompensa visa a uma ao ou omisso futura.

Subseqente refere-se ao recebimento da recompensa por uma ao ou omisso pretrita.

MODALIDADE PRIVILEGIADA
2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional,
cedendo a pedido ou influncia de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio praticar, deixar de praticar ou retardar ato de ofcio, com
infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem.
Tutela-se a Administrao Pblica.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente o funcionrio pblico que tem o dever funcional de praticar o ato.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleos: praticar (executar com violao de dever funcional), deixar de praticar (omisso dolosa)
ou retardar (postergar, atrasar indevidamente, praticar com excesso de prazo).

Objeto material: ato de ofcio aquele que se encontra dentro das atribuies do agente.

Elemento normativo: com infrao de dever funcional.

Motivo determinante: Cedendo a pedido (solicitao) ou influncia de outrem o agente no visa

obteno de vantagem indevida (corrupo) nem o faz para satisfazer interesse ou sentimento
pessoal (prevaricao). A conduta pode ter relao com o crime de trfico de influncia (art. 332,
CP).
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

dolo de praticar, deixar de praticar ou retardar ato de ofcio, com a conscincia da infrao de
dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem.

No se exige especial fim de agir.

No h previso de modalidade culposa.

5. Consumao e Tentativa:

Crime material e comissivo na primeira modalidade, consuma-se com a efetiva prtica do ato com
infrao de dever funcional.

Admite-se tentativa.

Nas demais, consuma-se com a absteno (deixar de praticar) ou retardamento do ato de ofcio,
aps o decurso do prazo. Quando no houver prazo definido, adota-se um critrio de
proporcionalidade.

No se admite tentativa.
6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.

Competncia do JECRIM, se no houver foro por prerrogativa de funo.

A ao penal pblica incondicionada.

FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO
Art. 318 - Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (art.

334):

122

Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. (Redao dada pela Lei n
8.137, de 27.12.1990)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de
contrabando ou descaminho (art. 334):
Trata-se de quebra da teoria monista adotada no Cdigo Penal para o concurso de pessoas.
Tambm se configura delito de fuso, j que o funcionrio que pratica uma conduta tpica de
partcipe, sendo punido de forma autnoma apenas por facilitar, mesmo que o delito alheio de
contrabando ou descaminho no seja executado (art. 31, CP).
Tutela-se a Administrao Pblica.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo funcionrio pblico que tem o dever funcional de evitar o contrabando ou descaminho. Se
no houver dever funcional, responde pelo artigo 334, na forma do artigo 29, ambos do CP.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: facilitar auxiliar, tornar fcil, afastar as dificuldades (conduta de partcipe).

Elemento Normativo: com infrao de dever funcional. A facilitao deve ser no efetivo exerccio da funo.

Contrabando a entrada ou sada do territrio nacional de mercadoria cuja importao ou exportao

estejam absoluta ou relativamente proibidas.

Descaminho a fraude empregada para iludir, total ou parcialmente, o pagamento de tributo correspondente
operao realizada (importao, exportao, consumo).
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

dolo de facilitar, com a conscincia da infrao do dever funcional, a prtica de contrabando ou

descaminho.

No h especial fim de agir.

No h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

Crime formal, consuma-se com a prtica da conduta no sentido de facilitar, mesmo que efetivamente o
outro crime no venha a ser consumado.

Admite-se a tentativa, pois o ncleo facilitar comporta conduta comissiva (desembaraar a

mercadoria). Na forma omissiva, no cabe tentativa (ex.: deixar de inspecionar um container).
6. Pena e Ao Penal:

Pena Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

Smula 151, STJ. Competncia do juzo federal do lugar da apreenso (preveno).

A ao penal pblica incondicionada.

PREVARICAO
Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio
expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio,
ou pratic-lo contra disposio expressa de lei para satisfazer interesse ou sentimento pessoal.
Tutela-se a Administrao Pblica, que deve pautar-se pelo Princpio da Impessoalidade.
Trata-se de princpio amplo que comporta quatro aspectos preponderantes para a sua aplicao: 1)
Objetivo (Celso Bandeira de Mello) - relaciona-se com a proibio de discriminaes, benficas ou
detrimentosas, no exerccio da funo administrativa (ex.: concursos pblicos, nos quais ficam vedados
privilgios ou vantagens a determinado candidato). 2) Subjetivo - demonstra ser proibido ao administrador
pblico se beneficiar de sua funo, por motivos pessoais (auto-propaganda utilizando os meios ou bens
pblicos; nepotismo). 3) Institucional (Jos Afonso da Silva) - os atos da Administrao Pblica devem
ser imputados ao Estado e no figura do agente, sendo este um autor institucional do ato; veda-se,
portanto, a personalizao destes atos (ex.: prefeito que fica "eternizado" em determinado municpio pela
realizao de determinada obra). 4) Processual - pode ser relacionada com o princpio da imparcialidade

123

pois veda ao administrador deixar de lado aspectos relevantes ou tomar como base os
irrelevantes por mero fator pessoal, (ex.: o administrador pblico deixa de realizar uma
obra em local mais apropriado para no beneficiar seu inimigo).
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente o funcionrio pblico no pleno exerccio funcional que tem o dever de praticar o ato.
Sujeito passivo o Estado, bem como a pessoa eventualmente prejudicada.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleos: praticar (executar contra disposio expressa de lei), deixar de praticar (omisso
dolosa) ou retardar (postergar, atrasar indevidamente, praticar com excesso de prazo).

Objeto material: ato de ofcio aquele que se encontra dentro das atribuies do agente.

Elemento normativo: indevidamente (injustamente, com infrao de dever funcional) ou contra

disposio expressa de lei em sentido material (sendo bvio que quando h violao de dever
funcional, em ltima anlise, tambm se contraria a lei).
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

dolo de praticar o ato de ofcio contra disposio expressa de lei ou de deixar de pratic-lo ou
retard-lo, com a conscincia da infrao de dever funcional, associado ao especial fim de agir
para satisfazer a interesse ou sentimento pessoal.

Interesse pessoal diz respeito ao aspecto patrimonial, material ou moral. J o sentimento pessoal
se relaciona com afetividade, dio, benevolncia. Ainda que seja nobre o sentimento (altrusmo), h
crime, pois viola-se a impessoalidade da administrao pblica.

No h previso de modalidade culposa.

5. Consumao e Tentativa:

Crime material e comissivo na primeira modalidade, consuma-se com a efetiva prtica do ato com
violao expressa de norma legal.

Admite-se tentativa.

Nas demais, consuma-se com a absteno (deixar de praticar) ou retardamento do ato de ofcio,
aps o decurso do prazo. Quando no houver prazo definido, adota-se um critrio de
proporcionalidade.

No se admite tentativa.
6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

Competncia do JECRIM, se no houver foro por prerrogativa de funo.

A ao penal pblica incondicionada.

PREVARICAO IMPPRIA

Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso
o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com
o ambiente externo: (Includo pela Lei n 11.466, de 2007).
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio deixar de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a
aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o
ambiente externo.
Veda-se o acesso indevido ao meio de comunicao. bvio que o preso tem direito de fazer contato
telefnico nos termos legais e regulamentares.
Tutela-se a Administrao Pblica.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico que tem o dever funcional de
vedar ao preso o acesso indevido a aparelho de comunicao.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

124

Ncleos: deixar de cumprir o dever de vedar (omisso dolosa/violao

funcional).
Objeto material: aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros
presos ou com o ambiente externo.

4. Elemento Subjetivo do Tipo:

dolo de deixar de cumprir o dever funcional de vedar ao preso o acesso indevido a aparelho de
comunicao.

No se exige especial fim de agir. No h satisfao de interesse ou sentimento pessoal

(prevaricao), tampouco intuito de obter vantagem indevida (corrupo passiva).

No h previso de modalidade culposa.

5. Consumao e Tentativa:

Crime omissivo, consuma-se com a mera absteno (deixar de cumprir o dever de vedar), ou seja,
tendo conhecimento do acesso indevido, o agente deixa de ved-lo.

No se admite tentativa.
6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

Competncia do JECRIM, se no houver foro por prerrogativa de funo.

A ao penal pblica incondicionada.

O preso que utilizar indevidamente o aparelho de comunicao comete falta grave na execuo (art. 50, VII,
LEP).
CONDESCENDNCIA CRIMINOSA

Art. 320 - Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao
no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade
competente:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio, por indulgncia, deixar de responsabilizar subordinado que
cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao
conhecimento da autoridade competente.
Tutela-se a Administrao Pblica, sobretudo o seu poder disciplinar.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo funcionrio pblico que tenha atribuio de disciplinar (superior hierrquico) ou do mesmo
nvel ou hierarquia distinta (no tem competncia).
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: deixar (abster-se conduta omissiva) de responsabilizar (apurar e punir, caso necessrio) o
subordinado ou de levar o fato ao conhecimento da autoridade competente quando lhe faltar
competncia.

Elemento normativo: Por indulgncia (benevolncia, tolerncia), com violao da disciplina e hierarquia da
administrao pblica.

Infrao (sentido amplo administrativa ou penal) cometida no exerccio do cargo. No alcana fatos
que no tenha relao com o efetivo exerccio funcional.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo, vontade e conscincia de no responsabilizar o subordinado ou comunicar a infrao

autoridade competente.

No se exige especial fim de agir. Se houver satisfao de interesse ou sentimento pessoal, o crime de
prevaricao. Se houver recebimento ou promessa de vantagem indevida, h corrupo passiva exaurida.
5. Consumao e Tentativa:

crime omissivo prprio, consumando-se com a mera omisso.

125


No cabe tentativa.

No h previso de um prazo especfico, mas a lei 8112/90 dispe que a apurao da

infrao deve ser imediata (art. 143).
6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

Competncia do JECRIM.

A ao penal pblica incondicionada.

ADVOCACIA ADMINISTRATIVA

Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica,
valendo-se da qualidade de funcionrio:
Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.
Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio, valendo-se dessa qualidade, patrocinar, direta ou

indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica.
Tutela-se a Administrao Pblica (moralidade, impessoalidade).

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo o funcionrio pblico que, valendo-se dessa qualidade (ainda que no seja no seu setor de
atuao), defende interesses alheios perante a administrao.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: Patrocinar significa defender, advogar (agir como advogado, procurador), assumir a causa.
Valendo-se da qualidade de funcionrio. O sujeito deve se prevalecer da condio de
funcionrio para ter acesso ao rgo pblico (perante a administrao pblica.

Interesse privado o interesse deve ser alheio. No h crime, se o funcionrio defende interesse
pblico, prprio ou de familiares.

Direta (pessoalmente) ou indiretamente (por interposta pessoa).

4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo, vontade livre e consciente de defender interesse particular alheio perante a administrao
pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio.

No se exige especial fim de agir.

Ao h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

crime comissivo, instantneo e de mera conduta, consumando-se com a prtica de qualquer ato que
configure patrocnio de interesse privado.

Admite-se a tentativa.
6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

126

A ao penal pblica incondicionada.

Forma qualificada

Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo:

Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da multa.
VIOLNCIA ARBITRRIA
Art. 322 - Praticar violncia, no exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos, alm da pena correspondente violncia.

1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio praticar violncia, no exerccio de funo ou a pretexto de

exerc-la.
Tutela-se a Administrao Pblica, bem como a vida, integridade fsica e sade, bem como patrimnio do
particular.
Controvrsia acerca da vigncia do artigo 322, CP:

1 Corrente (maioria da doutrina): o tipo foi tacitamente revogado pela Lei 4898/65 (abuso de
autoridade).
2 Corrente (STF, Magalhes Noronha, Bitencourt): no houve revogao.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo o funcionrio pblico no efetivo exerccio da funo ou em razo dela (a pretexto de
exerc-la).
Sujeito passivo o Estado, bem como o particular prejudicado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: Praticar (agir, atuar com).

A Violncia fsica (vis corporalis da leso corporal ao homicdio) a ameaa e as vias de fato so
absorvidas, segundo o entendimento majoritrio.

No efetivo exerccio de funo (violao de dever funcional) ou a pretexto de exerc-la (o sujeito

deve se prevalecer da condio de funcionrio para usar de violncia).

4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo, vontade livre e consciente de praticar violncia de forma arbitrria, no exerccio da funo ou a
pretexto de exerc-la.

H hipteses em que a lei permite o uso de fora fsica, no havendo arbitrariedade na sua utilizao (ex.:
art. 284 e 292, CPP).

No h previso de modalidade culposa. Se o agente pblico causar leses corporais ou mesmo a morte
de algum, por inobservncia do dever de cuidado, responder somente por esses crimes, no havendo
que se falar em violncia arbitrria.
5. Consumao e Tentativa:

Crime material e instantneo, consuma-se com a prtica da violncia, exigindo resultado material.

Admite-se tentativa, embora de difcil comprovao.

6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de seis meses a trs anos,

Alm da pena correspondente violncia - trata-se, a rigor, de concurso formal imprprio, em que h
uma s conduta com diversos crimes (regra do cmulo material).

Segundo entendimento majoritrio, a contraveno penal de vias de fato absorvida.

127

A ao penal pblica incondicionada.

ABANDONO DE FUNO
Art. 323 - Abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
1 - Se do fato resulta prejuzo pblico:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.
2 - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira:
Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui o crime o fato de o funcionrio abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei.
Tutela-se a Administrao Pblica.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo funcionrio pblico. crime de mo prpria.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo Abandonar significa deixar ao desamparo, largar. Para caracterizar o abandono,

necessrio que seja criada situao de risco para a administrao pblica. crime de perigo
concreto.
Segundo Hungria, necessria a acefalia do cargo pblico, a inexistncia ou ocasional ausncia
de substituto legal do desertor.

De acordo com a lei 8112/90, em seu art. 138, Configura abandono de cargo a ausncia intencional
do servidor ao servio por mais de trinta dias consecutivos. Trata-se de infrao disciplinar, que
no pode ser confundida com o crime de abandono de funo. O decurso do prazo acima no
determinante para a existncia do crime, desde que no exista efetivo perigo de dano
administrao.

No h objeto material. Para Nucci, o objeto material o Cargo pblico.

Cargo pblico (conceito restrito) o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na

estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor (art. 3, da lei 8112/90).

Elemento normativo - fora dos casos permitidos em lei norma penal em branco, a ser
complementada pela lei em sentido material. Ex.: estado de necessidade, inexigibilidade de conduta
diversa.

4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo de abandonar o cargo pblico gerando perigo de dano para a administrao.

No h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

Consuma-se com o abandono, por lapso temporal juridicamente relevante, a ponto de levar efetiva
criao de perigo concreto para a administrao (possibilidade de dano) em razo da acefalia do cargo.

Em tese, admite-se tentativa, apesar de ser difcil a sua ocorrncia e comprovao.

6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

128

FORMAS QUALIFICADAS
1 - Se do fato resulta prejuzo pblico:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

Trata-se de efetivo resultado de dano para a administrao.

2 - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira:

Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.

Faixa de fronteira faixa interna paralela fronteira, com largura de 150 km (Art. 1 da Lei 6634/79).
A ao penal pblica incondicionada.
EXERCCIO FUNCIONAL ILEGALMENTE ANTECIPADO OU PROLONGADO

Art. 324 - Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais, ou
continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido,
substitudo ou suspenso:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de funcionrio entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as
exigncias legais, ou de continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente que
foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso.
Tutela-se a Administrao Pblica.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo funcionrio pblico. crime de mo prpria.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleos: Entrar comear a realizar determinada atividade. Exige-se que tenha sido pelo menos
nomeado, do contrrio haver crime de usurpao de funo pblica (art. 328, CP). Continuar a
exerc-la prosseguir realizando, sem autorizao, depois de saber oficialmente que foi exonerado,
removido, substitudo ou suspenso.

Exerccio de funo pblica o efetivo desempenho das atribuies do cargo pblico ou

funo de confiana.

Elemento Normativo (norma penal em branco): antes de satisfeitas as exigncias legais, ou, sem
autorizao, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo de entrar no exerccio antecipado ou de continuar (dolo direto depois de saber).

No h modalidade culposa. Nessa hiptese, pode caracterizar falta funcional.

5. Consumao e Tentativa:

Crime de mera conduta e instantneo, consuma-se com a prtica de algum ato funcional, que caracterize
que o sujeito entrou em exerccio antes de satisfeitas as exigncias legais ou permaneceu no exerccio do
cargo sem autorizao.

No necessria a existncia de dano para a administrao pblica.

Admite-se tentativa.
6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

A ao penal pblica incondicionada.
VIOLAO DE SIGILO FUNCIONAL

129

Art. 325 - Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva
permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, se o fato no constitui crime mais grave.
1o Nas mesmas penas deste artigo incorre quem: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
I permite ou facilita, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra
forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da
Administrao Pblica; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
II se utiliza, indevidamente, do acesso restrito. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
2o Se da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem: (Includo pela Lei n
9.983, de 2000)
Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de o funcionrio pblico revelar ou facilitar a revelao de fato de que tem
cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo.
Tambm constitui crime o fato de o funcionrio permitir ou facilitar o acesso de pessoas no
autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica, mediante
atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, bem como de utilizar,
indevidamente, do acesso restrito. (formas equiparadas includas pela Lei n 9.983, de 2000).
Tutela-se a Administrao Pblica. Viola-se o dever de lealdade para com a administrao pblica. crime
de perigo concreto.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente o funcionrio pblico que, em razo do cargo (no necessariamente no exerccio),
revela ou facilita a revelao de fato sigiloso.
Sujeito passivo o Estado e a pessoa prejudicada com a revelao do segredo.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleos: Revelar significa desvelar, divulgar diretamente; facilitar significa tornar fcil, retirar os
obstculos para a revelao (ex.: permitir passivamente o acesso ao segredo).

necessrio que fato de que tem cincia em razo do cargo no seja de conhecimento do pbico e
que deva permanecer em segredo.

Formas equiparadas: permitir ou facilitar o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de

informaes ou banco de dados da Administrao Pblica (ver art. 313-A, CP), mediante
atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, bem como de utilizar,
indevidamente, do acesso restrito. Ex.: Rede Infoseg, Receita.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

o dolo (vontade e conscincia) de revelar ou facilitar a revelao da informao sigilosa ou de permitir ou

facilitar o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou de utilizar indevidamente o
acesso restrito.

No se exige especial fim de agir, tampouco que seja causado algum prejuzo.

No h previso de modalidade culposa.

5. Consumao e Tentativa:

Crime instantneo e formal, consuma-se com a efetiva revelao do fato sigiloso ou com a facilitao da
revelao a pelo menos uma pessoa ou com a permisso ou facilitao de acesso a pessoas no
autorizadas a sistemas de informaes ou com a utilizao indevida do acesso restrito, no se exigindo a
ocorrncia de dano.

Admite-se a tentativa.
6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.

Crime subsidirio se o fato no constitui crime mais grave. Ex.: art. 21, da lei 7170/83 (Lei de
Segurana nacional).

130

A ao penal pblica incondicionada.

Forma Qualificada pelo resultado:

2o Se da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem:

Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
VIOLAO DO SIGILO DE PROPOSTA DE CONCORRNCIA
Art. 326 - Devassar o sigilo de proposta de concorrncia pblica, ou proporcionar a terceiro o ensejo
de devass-lo:
Pena - Deteno, de trs meses a um ano, e multa.

Revogado pelo artigo 94, da lei 8666/93.

CAPTULO II
DOS CRIMES PRATICADOS POR
PARTICULAR CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL
Usurpao de funo pblica
Art. 328 - Usurpar o exerccio de funo pblica:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa.
Pargrafo nico - Se do fato o agente aufere vantagem:
Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui o crime o fato de o particular usurpar o exerccio de funo pblica.
Tutela-se a Administrao Pblica.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive o funcionrio pblico se a funo for absolutamente
estranha quela ocupada por ele.
No se confunde com o exerccio antecipado, em que deve haver pelo menos a nomeao. Se o funcionrio
pblico estiver suspenso Por ordem judicial, responde pelo artigo 359, CP.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: usurpar significa exercer indevidamente, fazer-se passar por funcionrio pblico, obter
mediante fraude.

Funo pblica tem o sentido genrico, abrangendo o cargo e o emprego. A funo pode ser de
qualquer natureza: temporria, transitria, remunerada ou gratuita, civil ou militar.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

dolo (vontade e conscincia) de usurpar funo pblica.

Pode haver erro de tipo.

No h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

Crime formal, consuma-se com a prtica de ato inerente ao exerccio da funo, no bastando apenas a
jactncia de afirmar que ocupa a funo (o que no impede a configurao de crime de estelionato, se o
sujeito quiser obter vantagem).

No se exige que seja causado dano.

Admite-se a tentativa.
6. Pena e Ao Penal:

131

Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa.

Forma qualificada:

Pargrafo nico - Se do fato o agente aufere vantagem:

Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa. Conduta mais grave que o crime de estelionato.

A ao penal pblica incondicionada.

RESISTNCIA

Art. 329 - Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente
para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio:
Pena - deteno, de dois meses a dois anos.
1 - Se o ato, em razo da resistncia, no se executa:
Pena - recluso, de um a trs anos.
2 - As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes violncia.
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui o crime o fato de o particular opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a
funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio.
Tutela-se a Administrao Pblica.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo qualquer pessoa.
Sujeito passivo o Estado, bem como as pessoas que sofrem a violncia ou ameaa.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: opor-se execuo significa apresentar resistncia ativa a fim de impedir a realizao de
ato que est em andamento (exige-se a atualidade da execuo do ato de ofcio).

Ato legal. A legalidade deve abranger o aspecto material (a ordem a ser executada) e o formal (a
forma ou ao meio de sua execuo). Ato ilegal aquele que no tem fundamentao na lei ou que
no cumpre as formalidades legais. No h crime em resistir ao ato ilegal. No se pode confundir
ato ilegal com ato injusto.

Meios de execuo: mediante violncia (vis corporalis) ou ameaa (vis compulsiva), que no
precisa ser grave. A violncia deve ser dirigida pessoa do funcionrio ou quem o auxilie. As vias
de fato so absorvidas.

No caracteriza resistncia a atitude passiva, contemplativa ou omissiva (ex.: deitar no cho,

agarrar-se a um poste, no abrir a porta), que pode configurar crime de desobedincia (art. 330,
CP).

O funcionrio deve ser competente para execut-lo.

4. Elemento Subjetivo do Tipo:

dolo (vontade e conscincia) de opor-se a execuo do ato legal de funcionrio pblico competente.

Exige-se o elemento subjetivo representado pelo especial fim de agir de impedir a execuo do ato
legal. No h crime, pois, no ato instintivo de autodefesa, sem inteno positiva de ofender.

De acordo com o STJ, a resistncia oposta pelo assaltante para evitar a priso, quando perseguido logo
aps a prtica do crime de roubo no constitui crime autnomo, pois representa desdobramento da
violncia caracterstica do crime patrimonial (RE 173466/PR).

Pode haver erro de tipo falsa representao da realidade no sentido de resistir a ato supostamente ilegal.

No h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

Crime formal, consuma-se com a prtica de violncia ou ameaa para impedir a realizao do ato, no
havendo necessidade de que se impea efetivamente a sua execuo (se ocorrer, exaurimento que
qualifica o delito).

Admite-se a tentativa.
6. Pena e Ao Penal:

132

 Pena - deteno, de dois meses a dois anos.

Forma qualificada (1): a pena de recluso, de um a trs anos, se o ato, em
razo da resistncia, no se executa. Deve haver nexo causal entre a resistncia e no execuo do
ato.

Concurso com outro crime violento ( 2): As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das
correspondentes violncia (leses corporais e homicdio). Trata-se de concurso formal imprprio
(soma de penas).

A ao penal pblica incondicionada.

DESOBEDINCIA
Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico:
Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, e multa.

1. Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui o crime o fato de desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico.

Tutela-se a Administrao Pblica, sobretudo a sua probidade e moralidade. Busca-se garantir o prestgio
e a dignidade da administrao referente ao cumprimento de determinaes legais, expedidas por seus
agentes.

2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo qualquer pessoa, inclusive o funcionrio pblico, desde que no seja no exerccio das
funes.
Sujeito passivo o Estado, bem como, secundariamente, o funcionrio autor da ordem desobedecida.
3. Elementos Objetivos do Tipo:

Ncleo: desobedecer significa descumprir, desatender.

Ordem legal. No se trata de mera solicitao ou pedido, mas de ordem. A legalidade da ordem
deve abranger o aspecto material (a ordem a ser executada) e o formal (a forma ou ao meio de sua
execuo). Ordem ilegal aquela que no tem fundamentao na lei ou que no cumpre as
formalidades legais. No h crime em desobedecer ordem ilegal. No se pode confundir
ilegalidade com injustia (contedo) da ordem.

O funcionrio deve ser competente para emitir a ordem, que deve se dirigida expressamente a
quem tem o dever legal de cumpri-la.

Segundo a doutrina e a jurisprudncia majoritrias, no h crime de desobedincia quando a lei

comina para o ato penalidade administrativa ou civil, a menos que se ressalve expressamente a
aplicao do artigo 330, CP. O mesmo raciocnio se aplica quanto decises judiciais que cominem
suas prprias sanes no mbito do direito privado.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:

dolo (vontade e conscincia) de desobedecer ordem legal de funcionrio pblico competente.

No se exige o especial fim de agir.

Pode haver erro de tipo falsa representao da realidade no sentido de desobedecer ordem
supostamente ilegal.

No h modalidade culposa.
5. Consumao e Tentativa:

Crime formal e instantneo, consuma-se com a prtica ou absteno de ato que corresponda ao no
atendimento da ordem legal emanada por funcionrio pblico. Na forma omissiva, consuma-se com o
decurso do prazo para o cumprimento da ordem.

Admite-se a tentativa na forma comissiva.

6. Pena e Ao Penal:

Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, e multa.

A ao penal pblica incondicionada.

DO DESACATO (art. 331 do CP)

133

1.
Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui o crime o fato de "desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela".
Tutela-se a Administrao Pblica, no que concerne dignidade, prestgio e respeito devidos aos seus agentes
no exerccio de suas funes.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo - Crime comum, pode ser cometido por qualquer pessoa.
Controvrsia: o funcionrio pblico no exerccio de suas funes pode desacatar outro funcionrio pblico?
H trs correntes a respeito:
1 Corrente - O funcionrio pblico no pode ser sujeito ativo de desacato, a no ser que se tenha despido da
qualidade funcional ou o fato tenha sido cometido fora do exerccio de suas funes. Se o crime est previsto no
captulo dos crimes praticados por particulares contra a administrao, entende-se que o autor deve ser um
estranho. Se for funcionrio pblico no haver desacato, subsistindo a ofensa como infrao autnoma (injria,
leso, ameaa etc).
2 Corrente - Sim, desde que o funcionrio seja inferior hierrquico do ofendido, no havendo desacato
quando superior ou exerce funes de igual categoria. Ex: oficial de justia pode desacatar o juiz.
3 Corrente (MAJORITRIA) - Sim, em qualquer caso, em razo do decoro da funo pblica que deve
vigorar entre os funcionrios. Assim, o juiz pode tambm desacatar o oficial de justia e vice-versa. O funcionrio
pblico que pratica o fato contra outro despe-se dessa qualidade, equiparando-se ao particular. Se o bem
jurdico o prestgio da funo pblica, no se compreende como possa haver leso jurdica apenas quando a
conduta praticada por particular.
INFORMATIVO 395/STJ
6 TURMA. DESACATO. SUJEITO ATIVO. FUNCIONRIO PBLICO.
O paciente, na qualidade de Secretrio de Estado, foi chamado a prestar esclarecimentos Assemblia
Legislativa. Consta que, na sesso, ele teria detratado os deputados estaduais ali presentes, o que resultou em
sua denncia pela suposta prtica do delito de desacato (art. 331 do CP). A Sexta Turma, prosseguindo no
julgamento, aps o voto vista do Min. Og Fernandes (que desempatou a votao), denegou, por maioria, a
ordem entendendo que o crime em questo, de natureza comum, pode ser praticado por qualquer
pessoa, inclusive, funcionrio pblico, seja ele superior ou inferior hierrquico vtima. Isto porque o
bem jurdico a ser tutelado o prestgio da funo pblica, portanto, o sujeito passivo principal o
Estado e, secundariamente, o funcionrio ofendido. Decidiu-se, ainda, que a exordial acusatria apresenta
indcios suficientes para a persecuo criminal, sendo impossvel aferir, no momento, a alegada atipicidade da
conduta do paciente por ausncia de dolo. Os votos vencidos concediam a ordem para extinguir a ao penal
por falta de justa causa. Precedentes citados: Inq 292-AC, DJ 4/2/2002, e HC 9.322-GO, DJ 23/8/1999. HC
104.921-SP, Rel. Min. Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ-MG), julgado em 21/5/2009.

Sujeito passivo o Estado (sujeito passivo principal). Secundariamente, como sujeito passivo figura o
funcionrio ofendido em sua honra profissional (funcional).
3. Elementos Objetivos do Tipo:
O ncleo do tipo o verbo desacatar, que significa ofender, humilhar, agredir, desprestigiar o funcionrio
pblico.
Crime de forma livre, admite diversos meios de execuo: palavras, gritos, gestos, vias de fato, ameaas,
agresso fsica com leso corporal ou qualquer ato que signifique irreverncia, menosprezo ou desprestgio
para com o sujeito passivo.
Crime formal, independe de o funcionrio sentir-se ofendido em sua honra, bastando que a conduta seja
capaz de causar dano sua honra profissional (objetiva).
A censura ponderada ou a crtica sincera, ainda que feitas com veemncia, no constituem o delito.
necessrio que a conduta seja realizada contra funcionrio pblico "no exerccio da funo ou em razo
dela". So duas as modalidades da conduta tpica:
1. Ofensa cometida no exerccio da funo - o funcionrio, no momento do fato, est desempenhando
um ato de seu ofcio, pouco importando o local (na repartio pblica ou fora dela). O delito
ocasional, exigindo-se nexo de causalidade entre a conduta e o exerccio da funo. Ex.: Se, em uma
audincia, algum chama o Delegado de Polcia de "desonesto", trata-se de desacato cometido contra
a vtima no exerccio da funo.
2. Ofensa cometida em virtude da funo - o desacato est relacionado com o exerccio da funo,
embora o sujeito passivo, no momento da conduta, no esteja realizando ato de ofcio. meramente
causal (o sujeito passivo no se encontra exercendo a funo, porm o fato cometido por causa
dela). ex.: se o mesmo fato vem a ser praticado em um teatro, onde se encontram os protagonistas,
em razo do exerccio do cargo de Delegado de Polcia, trata-se de crime cometido "em razo da
funo".
indispensvel que o fato seja cometido na presena do sujeito passivo. Se praticado na ausncia
deste, o crime a ser considerado a injria com causa de aumento de pena por ter sido o crime cometido
contra funcionrio pblico, em razo da funo (CP, art. 141, II).
No se exige estejam ofensor e ofendido frente a frente, tampouco que ambos se vejam. suficiente que o
ofendido tome conhecimento imediato da ofensa. Ex.: estando os sujeitos em salas distintas, com a porta
aberta, admissvel o delito, desde que o ofendido possa perceber diretamente a conduta do ofensor.

134

No h desacato na ofensa cometida por carta, telefone, rdio, telegrama, televiso etc,
podendo subsistir crime contra a honra (calnia, difamao ou injria prevista no CP, na
Lei de Imprensa ou na Lei de Segurana Nacional, conforme o caso).
A publicidade do fato no elemento do tipo. Assim, pouco importa que a conduta seja realizada s na
presena do sujeito passivo ou na de diversas pessoas.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
o dolo, vontade livre e consciente de ofender ou desprestigiar a funo exercida pelo sujeito passivo.
O elemento subjetivo do tipo dirigido a ofender o prestgio da funo pblica, o que distingue o desacato
cometido mediante violncia fsica ou moral do crime de resistncia.
O dolo deve abranger o conhecimento da qualidade de funcionrio pblico do sujeito passivo e sua presena
no local da conduta. Deve ser apreciado em face das condies pessoais do sujeito ativo, como a classe
social a que pertence, cultura etc.
Controvrsia: O nimo calmo constitui requisito do elemento subjetivo do crime de desacato? H, a
respeito, duas orientaes:
1 Corrente - a orientao dominante em nossos Tribunais. O crime de desacato exige nimo calmo,
sendo que o estado de exaltao ou clera exclui o seu elemento subjetivo do tipo. Para Nelson Hungria, o tipo
exige dolo especfico, consistente na "inteno ultrajante", "propsito de depreciar ou vexar". Tal elemento
subjetivo incompatvel com o estado de exaltao ou ira, que exclui o delito. preciso que a inteno de
ofender seja certa: a vivacidade, a clera (...) podem fazer uma pessoa pronunciar palavras mal soantes, sem
inteno de injuriar. Excludo o desacato por falta de dolo especfico, subsiste o crime contra a honra.
2 Corrente - O desacato no exige nimo calmo, pelo que o estado de exaltao ou clera no exclui o seu
elemento subjetivo do tipo. Entende-se que a primeira orientao perigosa para os interesses da Justia, uma
vez que no existe acusado que no alegue exaltao de nimo na prtica do desacato. Alm disso, o dolo
simplesmente genrico. Por ltimo, o art. 28, I, do CP, dispe que a emoo no exclui a culpabilidade. Trata-se
de posio minoritria em nossa jurisprudncia.
Controvrsia: A embriaguez do agente exclui o elemento subjetivo do tipo do crime de desacato? H trs
orientaes a respeito do tema:
1 Corrente - O crime de desacato exige dolo especfico, sendo que a embriaguez do agente incompatvel
com esse elemento subjetivo, excluindo o delito. O crime de desacato exige o denominado dolo especfico,
consistente na inteno ultrajante, no propsito de depreciar ou vexar, sabendo o agente que o ofendido reveste
a qualidade de funcionrio pblico e se acha no exerccio de sua funo, ou estando consciente de que se
vincula a ofensa funo. Suficiente a embriaguez do agente para que no exista o crime, no se exigindo
anlise de sua capacidade intelecto-volitivo na ocasio do fato.
2 Corrente - O desacato no exige dolo especfico, assim, o estado de embriaguez do agente no exclui o
crime. Na figura tpica do art. 331 do CP no h nenhuma referncia a esse elemento subjetivo do injusto. Logo,
no h que se falar que existe um dolo especfico que se mostra incompatvel com a embriaguez do agente.
Nos termos do art. 28, II, do CP, a embriaguez voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeito
semelhante, no exclui a imputabilidade, respondendo o agente pelo fato a ttulo de dolo. S h excluso
quando a embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou de fora maior (CP. art. 28, l.). Constitui
posio minoritria em nossa jurisprudncia.
3 Corrente - No qualquer estado de embriaguez que exclui o elemento subjetivo do crime de desacato,
exigindo-se que elimine a capacidade intelectual e volitiva do sujeito. De acordo com essa orientao,
necessrio a apreciao de caso por caso. Embora essa corrente entenda que o desacato exige o
impropriamente chamado dolo especfico, afirma que no qualquer estado de embriaguez, que exclui esse
elemento subjetivo do tipo. S h excluso quando o estado de embriaguez de tal forma acentuado que exclui
a capacidade intelecto-volitivo do agente. posio minoritria em nossa jurisprudncia.
5.
Consumao e Tentativa:
Delito formal, consuma-se no momento em que o sujeito realiza o ato ofensivo: injria, calnia, difamao,
leses corporais, vias de fato, gestos etc. Independe da circunstncia de o sujeito passivo sentir-se ofendido
ou de restar abalado o prestgio ou a autoridade da funo pblica. Basta que a conduta seja capaz de
produzir um desses efeitos.
Por exigir a presena do sujeito passivo, o crime unissubsistente, no admitindo a tentativa. Ex.: se o
sujeito lana excremento contra a vtima, errando o alvo, sua atitude j configura desacato ou se o sujeito d
um soco na direo da vtima, sendo seu brao desviado por terceiro, h tambm delito consumado.
No se pode esquecer que a lei pune a atitude do autor, que pode consistir em simples gesto. delito de
forma livre, portanto, o desacato pode-se consumar com deboche, riso, palavras etc.
6. Concurso de Crimes:
O desacato absorve, pelo princpio da consuno, as infraes de menor gravidade objetiva que o integram,
como as vias de fato, a leso corporal leve, a difamao e a injria.
Se a outra infrao for mais grave, como a leso corporal grave, haver concurso formal (CP, art. 70).
Se o sujeito, com uma s conduta, ofende diversos funcionrios, h um s crime.
7. Pena e Ao Penal:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.
Competncia do JECRIM.

135

A ao penal pblica incondicionada.

TRFICO DE INFLUNCIA (art. 332, do CP)

1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Com redao dada pela Lei n. 9.127, de 16 de novembro de 1995, o artigo 332, CP define o delito de "trfico
de influncia" como a conduta de "solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou
promessa de vantagem, a pretexto de influir em funcionrio pblico no exerccio da funo".
O objeto da tutela jurdico-penal o prestgio da Administrao Pblica, que no pode ficar exposto a
condutas de descrdito perante a sociedade, em prejuzo da confiana que deve inspirar e do bom nome
que deve possuir.
Apresenta semelhana com o crime do art. 357 (explorao de prestigio), sendo que aquele crime
ofende a administrao da justia. Assim, se o agente realiza a conduta a pretexto de influir em Juiz de
Direito, Promotor de Justia, jurado, testemunha etc, aplica-se o tipo do art. 357. Se o pretexto influir em
servidor pblico em geral, com excluso das pessoas referidas naquele dispositivo, trata-se do delito descrito
no art. 332, CP.
O fundamental nos crimes de trfico de influncia e na explorao de prestgio (art 357, CP) que no exista
um conluio entre o sujeito ativo e o Funcionrio Pblico, do contrrio, o crime funcional (corrupo passiva
ou concusso).
2. Sujeitos do Delito:
Crime comum, pode ser cometido por qualquer pessoa, inclusive por funcionrio pblico.
Sujeito passivo principal o Estado. De forma secundria, a pessoa que "compra o prestgio", que entrega
ou promete a vantagem na iluso de concretizar um interesse ilegtimo.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
O comportamento incriminado consiste em solicitar, exigir, cobrar ou obter vantagem ou promessa de
vantagem a pretexto de influir em funcionrio pblico.
Trata-se de fraude (estelionato) em que o sujeito, alegando ter prestgio junto a funcionrio pblico, faz crer
vtima, enganosamente, possuir condies de alterar o comportamento daquele.
No preciso que haja um funcionrio determinado, nem que se indique um que, na verdade, seja
incompetente para a realizao do ato (ou sua omisso) pretendido. H o delito ainda quando o funcionrio
indicado no exista ou se aponte nome imaginrio. Entretanto, se o agente individualiza uma pessoa,
necessrio que seja funcionrio pblico, sob pena de desnaturar a tipicidade do fato.
admissvel a configurao do delito quando o sujeito aponta determinada pessoa que, segundo ele, tem
prestgio junto a certo funcionrio, sendo capaz de influenci-lo na realizao ou omisso de ato funcional.
A expresso "a pretexto" significa sob fundamento, com a desculpa, no sentido de que o agente faz uma
simulao, levando a vtima suposio de que ir influir no comportamento funcional do agente do poder
pblico.
possvel que, de fato, ele tenha prestgio junto ao funcionrio. Subsiste o delito, uma vez que a
incriminao reside na fraude, na promessa de influncia, quando, na realidade, nenhuma atitude ele ir
tomar junto administrao.
A vantagem pode ser de qualquer natureza, material ou moral (ex. favores sexuais).
4.
Elementos Subjetivos do Tipo:
O primeiro o dolo, consistente na vontade livre e consciente dirigida conduta ou ao engano da vtima,
fazendo-a crer que ir influenciar na atitude do funcionrio, abrangendo a pretenso de obteno de
vantagem ou a promessa de sua obteno.
O tipo reclama outro elemento subjetivo (especial fim de agir), contido na expresso "para si ou para
outrem".
1. Consumao e Tentativa:
Nas figuras de solicitar, exigir e cobrar o delito formal, atingindo a consumao com a simples ao do
sujeito.
Na figura de obter crime material, consumando-se no momento em que o sujeito obtm a vantagem ou
sua promessa.
A tentativa admissvel, embora de difcil ocorrncia.
No desnatura o delito a circunstncia de a vtima no cumprir a promessa ou a de o agente no procurar
influenciar o funcionrio pblico.
6.
Concurso De Crimes:
O trfico de influncia absorve o estelionato.
Se, contudo, faltar algum elemento tpico do crime do art. 332, subsiste o estelionato.
Se o agente corromper o funcionrio, ciente o interessado do acordo, haver dois delitos: corrupo passiva
por parte do funcionrio e corrpuo ativa em relao ao interessado e corretor.
7. Causa de Aumento De Pena:
A pena agravada se o "agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio" (CP,
art. 332, pargrafo nico).
No exigida declarao expressa, bastando que o sujeito d a entender vtima, por palavras ou gestos,
que parte da importncia ou qualquer outra vantagem destinada ao funcionrio pblico. o que ocorre

136

com maior freqncia. O "corretor", para elevar a quantia pedida, diz ao lesado que parte
do valor ser entregue ao funcionrio.
Subsiste a causa de aumento de pena ainda que a vtima, em dvida quanto circunstncia de ele ficar com
toda a importncia, faa a entrega da vantagem ou a prometa.
8. Pena e Ao Penal:
Pena - recluso de 2 a 5 anos e multa.
Causa de aumento - aumenta-se da metade se o "agente alega ou insinua que a vantagem tambm
destinada ao funcionrio" (CP, art. 332, pargrafo nico).
Ao Penal pblica incondicionada.
CORRUPO ATIVA (art. 333, do CP)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui crime de corrupo ativa o fato de "oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio
pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio".
Procura-se proteger o prestgio e a normalidade do funcionamento da Administrao Pblica. A
atividade governamental tem sentido dirigido ao bem coletivo, pelo que a regularidade administrativa uma
de suas misses. Da a punio a quem corrompe ou procura corromper o funcionrio pblico.
H quebra da teoria monista. Trata-se de exceo pluralista ao princpio unitrio que norteia o concurso de
pessoas. Poderia haver um s delito para corruptor e corrupto. O legislador brasileiro, entretanto, para que
uma infrao no fique na dependncia da outra, a fim de punir separadamente os dois sujeitos ou um s,
descreveu dois delitos de corrupo: passiva (do funcionrio - art. 317) e ativa (do terceiro - art. 333).
2. Sujeitos do Delito:
Crime comum, a corrupo ativa pode ser cometida por qualquer pessoa, inclusive pelo funcionrio pblico,
desde que no aja nessa qualidade.
Sujeito passivo o Estado.
Note-se que o corruptor, ao invs de aparecer como sujeito passivo da corrupo passiva, surge como
sujeito ativo da corrupo ativa (respectivamente, arts. 317 e 333 do CP).
3. Elementos Objetivos do Tipo:
O comportamento incriminado consiste em oferecer ou prometer vantagem a funcionrio pblico, com o
fim de determin-lo a realizar, omitir ou retardar ato de ofcio.
Oferecer tem o significado de expor aceitao, apresentar no sentido de que seja aceito pelo funcionrio.
Prometer quer dizer obrigar-se, comprometer-se, garantir a entrega de alguma coisa.
Os meios de execuo do oferecimento ou da promessa so vrios (crime de forma livre): palavras, atos,
gestos, escritos etc.
Inexiste delito na hiptese de ausncia de oferta ou promessa de vantagem. Assim, no h corrupo ativa
no caso de o sujeito, sem oferecer ou prometer qualquer utilidade ao funcionrio, pedir-lhe que "d um
jeitinho" em sua situao perante a Administrao Pblica.
indispensvel que no exista exigncia ou solicitao por parte do funcionrio. O oferecimento e a
promessa devem ser espontneos e anteriores a ao do funcionrio pblico.
Se a vantagem imposta ou solicitada pelo funcionrio inexistir corrupo ativa, surgindo outro delito
(concusso ou corrupo passiva).
O tipo penal no apresenta a previso do verbo dar. Assim, a conduta do particular que d a vantagem,
atendendo a pedido ou exigncia do funcionrio pblico atpica.
A vantagem deve enderear-se ao funcionrio, no a terceiro (parente ou amigo).
O delito pode ser realizado mediante interposta pessoa (intermedirio). Nesse caso, o terceiro aparece como
partcipe do crime do art. 333 e no da corrupo passiva (art. 317).
Se o funcionrio repele a conduta do sujeito ainda assim h delito, uma vez que crime formal: a lei
incrimina a conduta de oferecer ou prometer a vantagem. O funcionrio, porm, no responder por delito
algum (no aceitou a promessa e nem recebeu a vantagem).
O objeto material a vantagem de qualquer natureza (material ou moral) que se destina ao funcionrio
pblico (CP, art. 327), a fim de que ele realize, deixe de praticar no tempo devido ou omita ato de ofcio de
sua competncia (judicial ou administrativo, lcito ou ilcito, regular ou irregular).
No h corrupo ativa no caso de a vantagem ser oferecida ou prometida ao funcionrio depois de sua
regular conduta funcional (ativa ou omissiva). O comportamento visado deve ser realizado no futuro. Se j foi
realizado, no h crime: d-se a vantagem para que se faa, no porque se fez ou no alguma coisa (no
sentido de fato).
Tambm no h crime na hiptese de o sujeito dar ao funcionrio pequenas gratificaes ou doaes
em agradecimento a comportamento funcional seu. Nesse caso, o servidor pblico no est sendo
corrompido, mas alvo de gratido do contribuinte, satisfeito com sua atuao funcional. No existe oferta ou
promessa de vantagem para a prtica ou absteno de ato, mas conduta de agradecimento posterior ao ato
de ofcio, o que descaracteriza o delito.
Para que haja corrupo ativa, no pode tratar-se de qualquer funcionrio, mas daquele que tem o dever de
ofcio de realizar ou no o ato objeto do dolo do agente. Assim, necessrio que o ato esteja dentro da

137

esfera de atribuies do servidor pblico.

No h crime de corrupo ativa se o agente oferece ou promete vantagem para
impedir que o funcionrio realize um ato ilegal que o prejudica ou que no de sua competncia.
4. Elemento Normativo do Tipo:
Encontra-se na qualidade da vantagem: deve ser indevida, no autorizada pela lei, ilcita. Se a vantagem
devida, o fato atpico em face da corrupo ativa.
No h tambm delito quando o objeto da oferta ou da promessa absolutamente impossvel de
concretizar-se. Ex.: prometer ao funcionrio pblico, em troca da prtica do ato de ofcio, uma viagem ao Sol.
5. Elementos Subjetivos do Tipo:
O primeiro o dolo, vontade livre e consciente de oferecer ou prometer a vantagem, com conhecimento de
que indevida e se enderea a funcionrio pblico.
Exige-se um segundo elemento subjetivo do tipo (especial fim de agir), contido na expresso "para
determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio". Se inexiste qualquer dos dois elementos o fato
atpico.
6.
Consumao e Tentativa:
Crime formal ou de consumao antecipada, atinge o momento consumativo no instante em que o
funcionrio toma conhecimento da oferta ou da promessa.
A figura penal expressa o resultado querido pelo sujeito, qual seja, a realizao, omisso ou retardamento do
ato de ofcio.
A recusa do funcionrio irrelevante consumao. Tomando conhecimento da oferta ou da promessa
de vantagem indevida o delito est consumado, independentemente da aceitao ou recusa.
Quanto tentativa, depende da forma de execuo. Cuidando-se de crime unissubsistente, como a oferta
verbal, no admissvel. Tratando-se, entretanto, de crime plurissubsistente, como a oferta por carta,
admite-se, em tese, a tentativa.
7.
Corrupo Ativa e Outros Crimes:
O Cdigo Penal Militar prev delito de corrupo ativa em seu artigo 309 (dar, oferecer ou prometer).
Se a corrupo na relao de transao comercial internacional h o crime do artigo 337-B, do CP.
Se a corrupo de testemunha ou perito, tradutor ou intrprete (no oficiais), aplica-se a norma
incriminadora do art. 343 do CP.
8. Causa de Aumento de Pena:
Aumenta-se a pena de 1/3 (um tero), nos termos do pargrafo nico do art. 333, "se, em razo da
vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever
funcional".
Consuma-se o delito com a oferta ou promessa de vantagem indevida. H exaurimento quando o
funcionrio, por causa da vantagem, realiza o comportamento visado pelo corruptor, omitindo o ato de ofcio,
retardando-o ou o praticando com infringncia de dever funcional. Tal causa de aumento encontra
semelhana no art. 317, 1., do CP.
Se o funcionrio, em razo da vantagem ou promessa, pratica ato de ofcio legal, no se aplica a majorante,
uma vez que o tipo menciona ato de ofcio realizado com infrao de dever funcional. Nesse caso,
subsiste a forma simples do crime descrita no caput.
9. Penas e Ao Penal:
Pena - recluso, de 2 a 12 anos, e multa (art. 333, caput).
No pargrafo nico, elas so aumentadas de um tero.
A ao penal pblica incondicionada.
CONTRABANDO OU DESCAMINHO (art. 334 do CP)
1. Conceitos e Objetividade Jurdica:
Nos termos do art. 334, caput, do CP, constitui crime o fato de importar ou exportar mercadoria proibida ou
iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo
consumo de mercadoria.
No sentido jurdico, a expresso contrabando quer dizer importao ou exportao de mercadorias ou
gneros cuja entrada ou sada do Pas proibida, enquanto o termo descaminho significa fraude no
pagamento de impostos e taxas devidos para o mesmo fim (entrada ou sada de mercadorias ou gneros).
A diferena entre contrabando e descaminho reside em que no primeiro a mercadoria proibida; no segundo,
sua entrada ou sada permitida, porm o sujeito frauda o pagamento do tributo devido.
O objeto jurdico o interesse estatal no que diz respeito ao errio pblico lesado pelo comportamento do
sujeito, que, importando ou exportando mercadoria proibida ou deixando de pagar os impostos e taxas devidos,
prejudica no s o poder pblico como a indstria nacional. Assim, secundariamente, protege-se tambm a
indstria brasileira, a moralidade e at a sade pblica, que pode vir a ser lesada pela entrada de produtos
nocivos a ela e, por isso, proibidos.
2. Sujeitos do Delito:
O contrabando e o descaminho so delitos comuns, podendo ser cometidos por qualquer pessoa.
O funcionrio pblico que participa do fato, facilitando-o com infrao de dever de ofcio, comete o delito do
art. 318 do CP. Se no infringe dever funcional especfico co-autor ou partcipe do contrabando ou

138

descaminho.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Tipo de formulao alternativa, prev o caput do art. 334 duas condutas incriminadas:
1. importar ou exportar mercadoria proibida (contrabando);
2. iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, sada ou pelo
consumo de mercadoria (descaminho).
Importar quer dizer fazer entrar a mercadoria em nosso territrio, quer por terra, ar ou mar. Exportar significa
fazer sair a mercadoria de nosso territrio. Mercadoria a coisa mvel de qualquer natureza.
No contrabando, a proibio pode ser: absoluta - a mercadoria no pode entrar ou sair de nosso territrio de
forma alguma; ou relativa - pode, desde que satisfeitos certos requisitos.
Cabe lei extrapenal, como complemento da norma penal em branco, dizer quais so as mercadorias absoluta
e relativamente proibidas. Assim, p. ex., absolutamente proibida a importao de escritos e objetos obscenos,
obras contrafeitas, armas de guerra, entorpecentes etc.
Constitui contrabando a reintroduo em nosso territrio de mercadoria da indstria nacional, com destinao
especfica para exportao e de venda proibida entre ns. Assim, responde por contrabando o sujeito que
introduz em nosso territrio produto nacional destinado venda exclusiva no exterior. A capitulao do fato pode
ser feita em face do caput do art. 334, uma vez que a norma fala em "mercadoria proibida" e no "mercadoria
estrangeira".
E pode tambm adequar-se o fato s incriminaes das alneas c e d, tendo em vista a presena da elementar
"mercadoria de procedncia estrangeira". Note-se que o tipo no descreve como elemento "mercadoria
estrangeira", mas "mercadoria de procedncia estrangeira". Importa saber se a mercadoria, sendo proibida,
procede do exterior, tornando-se irrelevante a circunstncia de ser nacional ou estrangeira.
No descaminho, a conduta consiste em iludir, que significa burlar, enganar, de forma total ou parcial, o
pagamento de direito ou imposto devido em face da sada, entrada ou consumo (circulao) de mercadoria.
Trata-se de mercadoria cuja entrada ou sada de nosso territrio permitida.
4. Questo Prejudicial:
O crime de contrabando ou descaminho no depende, para a sua ocorrncia, de qualquer questo prejudicial,
como a sua apurao na esfera administrativa. Assim, o autor pode ser processado criminalmente
independentemente de qualquer providncia, autnomas que so as esferas penal e administrativa.
5. Princpio da Especialidade:
possvel que o mesmo fato esteja descrito em mais de uma norma penal incriminadora (conflito aparente de
normas). Quando isso ocorre, aplica-se o princpio da especialidade: a norma especfica afasta a incidncia da
genrica. No caso, a norma genrica a do art, 334.
importao/exportao de arma de fogo - art. 18, lei 10826/2003;
importao/exportao de objeto obsceno - art. 234, CP;
mercadoria privilegiada (Dec.-lei n, 7.903/45, art. 169, III);
importao de entorpecentes (Lei n. 11343/2006, art. 33 e 1., I);
importao de material blico privativo das Foras Armadas (Lei n. 7.170/83, Lei de Segurana
Nacional, arts. 12 e 14) etc;
art. 184 2o CP;
art 184, II lei 9279/96;
art. 12 lei 9609/98;
art. 1o 1o , III lei 9613/98
art. 30 e 31 lei 9605. (animal vivo).
6.
Elemento Subjetivo Do Tipo:
o dolo, consistente na vontade livre e consciente de importar ou exportar a mercadoria absoluta ou
relativamente proibida ou dirigida fraude no pagamento de direitos e impostos.
No contrabando, o erro sobre a natureza proibida da mercadoria erro de tipo (erro sobre a elementar),
aplicando-se o art. 20, caput, do CP. O erro sobre a natureza ilcita da conduta configura erro de proibio (CP,
art. 21).
7. Consumao e Tentativa:
Para efeito de considerao do momento consumativo e da tentativa necessrio verificar se a entrada ou
sada de mercadoria deu-se:
1. pela alfndega - a consumao ocorre no momento em que a mercadoria liberada. Se interrompida
a conduta antes da liberao, h tentativa. ; ou
2. por outro local que no pela aduana - o momento consumativo se d no instante em que a
mercadoria entra ou sai de nosso territrio. Se, por circunstncia externa vontade do agente, o
objeto material no chega a entrar ou sair de nosso territrio, h tentativa.
8. Contrabando ou Descaminho por Assimilao:
Navegao de cabotagem - nos termos do 1., a, do art. 334, do CP, incorre na mesma pena quem
"pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei".
A navegao de cabotagem, por expressa disposio penal, equiparada ao contrabando e descaminho. Ela
tem a finalidade de realizar o comrcio direto entre os portos do Pas, efetuando-se dentro de suas guas
martimas e dos rios de seu territrio. privativa dos navios nacionais, admitindo-se excees (Lei n. 123, de 11-

139

11-1892; Dec. n. 10.524, de 23-10-1913).

Trata-se de norma penal em branco, ocorrendo o crime somente quando realizado o fato
"fora dos casos permitidos em lei". De modo que, na ausncia desse elemento normativo do tipo, realizando-se
a cabotagem de acordo com as normas legais, o fato atpico.
A CF, no art. 178, 3., excetua a hiptese de necessidade pblica: "A navegao de cabotagem e a interior so
privativas de embarcaes nacionais, salvo caso de necessidade pblica, segundo dispuser a lei". hiptese de
estado de necessidade que, ao invs de excluir a ilicitude do fato, afasta a sua tipicidade.
Fato assimilado - A alnea b comina a mesma pena a quem "pratica fato assimilado, em lei especial, a
contrabando ou descaminho". uma norma penal em branco, completando-se com leis especiais:
1. Zona Franca: art. 39 do Decreto-lei n. 288/67, que determina como crime de contrabando o fato de
efetuar a sada de mercadorias de seus limites, sem autorizao;
2. Containers: o art. 8. da Lei n. 4.906/65. determina a incidncia do art. 334, 1., b, do CP aos autores
de violao de cofres de carga ou conteiners.
3. Tabaco estrangeiro: de acordo com o art, 3. do Decreto-lei n. 399/68, que trata de fumo de origem
estrangeira.
Nos termos da alnea c, essa disposio foi introduzida no art. 334 do CP pela Lei n. 4.729/65. que dispe
sobre os delitos de sonegao fiscal.
Na primeira parte, o dispositivo descreve comportamentos do prprio agente que, no desempenho de
atividade comercial ou industrial, vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer maneira,
utiliza em proveito prprio ou alheio mercadoria de origem estrangeira que ele mesmo introduziu
clandestinamente no pas ou importou com fraude (contrabando ou descaminho). O tipo descreve condutas
do prprio autor do contrabando ou descaminho. Nesse caso, pelo princpio da especialidade, o conflito
aparente de normas se resolve pela aplicao exclusiva do 1 , c, do art. 334, afastada a incidncia do
caput. O sujeito que pratica contrabando e depois surpreendido vendendo a mesma mercadoria no
responde por dois delitos.
Na segunda parte, define fatos que deveriam ser, em tese, crimes de receptao. O agente vende
mercadoria objeto de contrabando ou descaminho cometidos por terceiro. Nesse caso, no basta a simples
venda. necessrio que o sujeito tenha plena certeza da origem delituosa da coisa. Pelo princpio da
especialidade, ele no responde por receptao (CP, art. 180, caput), mas sim pelo delito descrito na alnea
c.
A alnea d descreve condutas que, normalmente, so consideradas receptao dolosa (CP, art. 180, caput).
As aes pressupem a entrada ilcita no pas de mercadoria estrangeira, que chega ao sujeito sem a
documentao exigida pela lei ou com documentao falsa, de conhecimento do agente.
Na hiptese de receptao de mercadoria objeto de contrabando ou descaminho podem ocorrer dois delitos:
1. se o sujeito agiu dolosamente, responde pelo crime da alnea d, do art. 334, 1, sendo afastada a
incidncia do art. 180. caput, do CP;
2. se agiu culposamente, incide nas penas da receptao culposa (art. 180, 1.).
Os verbos tpicos da alnea d do 1 so mesmos os da receptao dolosa:
adquirir (contrato gratuito ou oneroso),
receber (ter posse, a qualquer ttulo, que no se trate de propriedade) e
ocultar (esconder).
As condutas incriminadas se desenvolvem "no exerccio de atividade comercial ou industrial". No basta a
realizao de uma s conduta. Exige-se habitualidade: reiterada prtica delituosa, com destinao comercial ou
industrial da mercadoria.
No estando presente a elementar referente ao "exerccio de atividade comercial ou industrial", no se aplica a
alnea d, subsistindo o delito de receptao dolosa ou culposa previsto no CP art. 180, caput e 1.
O objeto material a mercadoria de origem estrangeira sem documentao legal (guias de despacho aduaneiro,
notas fiscais ou faturas) ou com documentos falsos. O dolo consiste na vontade livre e consciente de realizar
qualquer das condutas descritas no tipo.
Alm disso, exige-se dois elementos subjetivos do tipo: que o sujeito tenha pleno conhecimento da introduo
ilcita da mercadoria em nosso territrio e que aja "em proveito prprio ou alheio".
Na hiptese de mercadorias acompanhadas de documento falso, o dolo deve abranger o conhecimento da
falsidade. O sujeito, nesse caso, no responde por delito de uso de documento falso, de responsabilidade penal
apenas de quem lhe entregou o objeto material.
Obs.: Nota Explicativa (2) - "equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer
forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exerccio em residncias".
9. Causa de Aumento de Pena:
Nos termos do 3. do art. 334, a pena aplicada em dobro se o delito cometido em transporte areo. A razo
da maior punio est em que o sujeito serve-se de um meio que torna mais difcil a fiscalizao da
autoridade.
A causa de aumento de pena fica reservada aos vos clandestinos, excludos os regulares (de carreira).
Quanto a estes, existe a fiscalizao aduaneira, no havendo motivo para a agravao da pena.
10.
Penas e Ao Penal:
Pena - recluso, de um a quatro anos.
Causa de Aumento - pena aplicada em dobro se ele utiliza transporte areo para o cometimento do delito (3).
CRIME DE COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. Prevento o Juzo do local da apreenso dos bens

140

(Smula 151, STJ).

11.
Extino Da Punibilidade:
A Lei n. 6.910/81 cancelou a Smula 560 do STF, de 1976, que admitia a extino da punibilidade pelo
pagamento do tributo antes de iniciada a ao penal, nos delitos de contrabando e descaminho.
Na jurisprudncia tem prevalecido o entendimento de que o pagamento do tributo, ainda que efetuado antes do
incio do processo penal, no causa de extino da punibilidade, no se admitindo aplicao analgica do
artigo 34, da lei 9429/95. Nesse sentido, deciso da 5 Turma do STJ (RHC 16109/SP, DJ 18/10/2004):
PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. DESCAMINHO.TRANCAMENTO
DE INQURITO. FALTA DE JUSTA CAUSA. EXTINO DAPUNIBILIDADE. PAGAMENTO DO TRIBUTO.
APLICAO ANALGICA DA LEI N 9.249/95. IMPOSSIBILIDADE. I - O trancamento de inqurito por ausncia
de justa causa,conquanto possvel, cabe, apenas, nas hipteses em que evidenciado,de plano, a atipicidade do
fato ou a inexistncia de autoria por parte da paciente. (Precedentes). II - A Lei n 9.249/95 taxativa ao
estabelecer no caput do art. 34 a extino da punibilidade do agente que promover o pagamento do tributo ou
contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia. apenas em relao aos crimes
definidos na Lei n 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965, no podendo,
por isso mesmo, ser aplicada ao delito de descaminho previsto no art. 334 do Cdigo Penal. Recurso
desprovido.
Em sentido contrrio, Cezar Roberto Bitencourt e outros autores sustentam que cabvel aplicao de
analogia in bonam partem para estender o benefcio do artigo 34, da lei 9249/95 ao descaminho, j que se trata
de crime fiscal. Logo, extingue-se a punibilidade com o pagamento do tributo antes do recebimento da denncia.
Nessa orientao, veja-se recente deciso da 6 Turma do STJ, no HC48805/SP:
Ementa: PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. DESCAMINHO. EXTINO DA PUNIBILIDADE.
PAGAMENTO DO TRIBUTO ANTES DO OFERECIMENTO DA DENNCIA. APLICAO DO ART. 34 DA LEI
N. 9.249/95. UBI EADEM RATIO IBI IDEM IUS. 1. No h razo lgica para se tratar o crime de descaminho de
maneira distinta daquela dispensada aos crimes tributrios em geral. 2. Diante do pagamento do tributo, antes
do recebimento da denncia, de rigor o reconhecimento da extino da punibilidade. 3. Ordem concedida. Voto
da MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (Relatora): Da apreciao conjunta de ambos os tipos
penais, tenho que tanto a sonegao fiscal quanto o descaminho tm como bem jurdico tutelado a ordem
tributria. Como j estabeleciam os romanos: ubi eadem ratio, ibi idem ius. Ora, se h a previso da causa de
extino de punibilidade do art. 34 da Lei n. 9.249/95 para a sonegao fiscal, evit-la no tocante ao descaminho
representa uma quebra lgica do sistema, haja vista que a opo poltico-criminal da eximente -lhe plenamente
aplicvel. Este foi, por muito tempo, o entendimento do Pretrio Excelso que, de to reiterado, culminou na
edio da Smula 560: "A extino da punibilidade pelo pagamento do tributo devido estende-se ao crime de
contrabando ou descaminho, por fora do art. 18, 2., do Dec.-lei 157/67." Apesar de o Decreto-lei 1650/78 ter
derrogado o congnere de n. 155/67, o ato revogador foi declarado inconstitucional em 1980. E mesmo com a
promulgao da Lei n. 6.910/81, o Tribunal Federal de Recursos alinhava-se com tal posicionamento. Assim,
ainda servindo-se da Smula 560 do Supremo Tribunal Federal: "Contrabando ou descaminho - Extino da
punibilidade pela satisfao do tributo devido (Smula 560 do STF) -No tem lugar se o pagamento efetuado
aps o iniciada a ao penal" (TFR -Rec. -Rel. Dcio Miranda -DJU 22.3.88) Cumpre destacar o entendimento
do Desembargador Federal do Tribunal Regional Federal da 3. Regio, Dr. ANDR NABARRETE NETO: "A
extino da punibilidade atravs do pagamento do tributo ou contribuio social antes do recebimento da
denncia, possvel em todos os crimes fiscais, incluindo-se entre eles os casos do art. 95, letra d, da Lei n.
8.212/91 e o prprio delito de descaminho, que cuida de fraude ocorrida na entrada e sada do pas, com o
objetivo frustrar o pagamento de direitos alfandegrios" (Extino de punibilidade nos crimes contra a ordem
tributria, In: Revista Brasileira de Cincias Criminais , So Paulo, ano 5, n. 17, jan-mar de 1997). Este tambm
o entendimento esposado por RUI STOCO: "Em excelente monografia Sergio Rosenthal (...) observou que a
fraude, como elemento subjetivo do tipo no crime de descaminho, muito embora integre o tipo penal, tem como
exclusiva finalidade a supresso ou reduo do tributo devido pela entrada, sada ou consumo de mercadoria,
acrescentando ser indiscutvel que o pagamento do tributo constitui finalidade essencial da represso estatal aos
delitos tributrios, de modo que a extino da punibilidade representa nada mais que o estmulo legal para que
esse pagamento venha ser efetuado rapidamente, sem discusso na esfera administrativa (A Extino da
Punibilidade pelo Pagamento do Tributo no Descaminho, 1. ed., So Paulo, 1999, p. 35-37). Alis, este autor
citado j havia se posicionado nesse sentido em artigo de doutrina, quando entendeu perfeitamente possvel e
correta a aplicao do art. 34 da Lei 9.249/95 a qualquer crime de natureza fiscal, includo neste rol, o delito de
contrabando ou descaminho ('O pagamento do tributo no crime de descaminho, Bol. IBCCrim n. 56, jul./97, p.
11). Esse, alis, o nosso posicionamento. No mesmo sentido posicionam-se Eustquio Nunes Silveira (A falta de
recolhimento de tributos como crime, in Cincia Jurdica, ano III, n 20, mai/96, p. 10); Roberto Soares Garcia (A
extino da punibilidade nos casos de apropriao indbita de contribuies previdencirias, in Boletim do
IBCCrim n. 40, abril/96, p. 7) Ives Gandra da Silva Martins (Da Sano Tributria , 2. ed., p. 137), Paulo Jos
da Cosa Jnior (Infraes Tributrias e Delitos Fiscais, 2. parte, p. 154) e Mrcio Andrade Torres e Maria
Cristina Barongeno Cukierkom (A extino da punibilidade pelo pagamento antes do oferecimento da denncia,
das contribuies previdencirias descontadas dos empregados, in Boletim do IBCCrim n. 40, abr/96, p. 5),
estes ltimos invocando a analogia in bonam parte para dar sustentao ao seu entendimento. Conclua-se que,
embora a Lei n. 9.249/95 tenha restaurado a possibilidade de extino de punibilidade pelo pagamento do
tributo apenas com relao aos crimes contra a ordem tributria, previstos na Lei 8.137/90, nada justifica, nem
se encontra razo lgica ou jurdica, luz do princpio constitucional da igualdade, que tal benefcio no se
estenda tambm ao autor do crime de descaminho, dada a sua natureza de delito contra a ordem tributria em

141

que se objetiva impedir a importao ou exportao de bens e produtos sem o pagamento

de impostos e taxas devidos." (In: FRANCO, Alberto Silva, et al., Cdigo penal e sua
interpretao jurisprudencial , So Paulo, RT, 2001, Parte Especial, vol. 2, pp. 4047-4048) No desconheo o
entendimento que se tem seguido nesta Casa quanto ao crime de descaminho, de que no possvel a
extino da punibilidade em decorrncia do pagamento dos tributos. Consigne-se, neste sentido, os seguintes
arestos: HC 47761, Rel. Min. Laurita Vaz, HC 43591, Rel. Min. Felix Fischer, RHC 16109, Rel. Min. Feliz Fischer,
HC 9773, Rel. Min. Fernando Gonalves, REsp 164492, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, e HC 46643, Rel.
Min. Hlio Quaglia Barbosa. Proponho, todavia, uma nova discusso sobre o tema. Pode-se, a meu ver, colher
de emprstimo o esprito normativo da Lei n. 10.684/2003, pois dispe de idntica raiz exegtica. Tal diploma
deixou suficientemente clara a existncia de outros tipos penais de cariz tributrio alm daqueles presentes na
Lei n. 8.137/90, destacando pontualmente no Cdigo Penal os crimes previdencirios, prevendo-se tambm
hiptese de extino de punibilidade em razo do prvio pagamento do dbito. Assim, pode-se concluir que o
crime de descaminho intrinsecamente tributrio, ou seja, "tutela-se o direito que o Estado tem de instituir e
cobrar impostos e contribuies" (EDMAR OLIVEIRA ANDRADE FILHO, Direito penal tributrio , So Paulo,
Atlas, 3. ed., p. 80). Portanto, uma vez certificado que o pagamento do tributo foi operado antes do
oferecimento da denncia, de rigor reconhecer-se a falta de utilidade e presteza do emprego do processo
penal. Ante o exposto, concedo a ordem para declarar, com fulcro no art. 34 da Lei 9.249/95, a extino da
punibilidade das pacientes nos autos do processo-crime 2002.61810035167, da 1. Vara Criminal da Subseo
Judiciria da Justia Federal de So Paulo".
12. Perdimento de bens:
Nos termos da Smula 138 do extinto TFR, "a pena de perdimento de veculo, utilizado em contrabando ou
descaminho" (Dec.-lei n. 1.455/76. art. 23), "somente se justifica se demonstrada, em procedimento regular, a
responsabilidade do seu proprietrio na prtica do ilcito".
H entendimento do STJ no sentido da observncia da proporcionalidade, de tal forma que o valor econmico
das mercadorias apreendidas seja compatvel com o valor do veculo para aplicao do perdimento (REsp
319813).
13. Princpio da Insignificncia
Os tribunais vm entendendo que se o montante das mercadorias apreendidas no ultrapassar o valor de R$
10.000,00 (valor fixado pelo fisco - art. 20, da lei 11.033/2004), TRANCA-SE A AO PENAL pelo princpio da
insignificncia ou da Bagatela, uma vez que o prprio estado no promove a execuo fiscal de valores baixos.
Entretanto, o STJ rechaa a tese da insignificncia se h habitualidade (HC66316):
CRIMINAL. HC. DESCAMINHO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE. REITERAO
CRIMINOSA. ARTIGO 20, CAPUT, DA LEI 10.522/2002. PATAMAR ESTABELECIDO PARA O NO
AJUIZAMENTO DA AO DE EXECUO OU ARQUIVAMENTO SEM BAIXA NA DISTRIBUIO. ART. 18,
1, DA LEI 10.522/2002. EXTINO DO CRDITO. ORDEM DENEGADA. I. O entendimento desta Corte vem
se firmando no sentido de que o princpio da insignificncia deve se aplicado com parcimnia, restringindo-se
apenas as condutas sem tipicidade penal, desinteressantes ao ordenamento positivo. II. Nos delitos de
descaminho, embora o pequeno valor do dbito tributrio seja condio necessria para permitir a aplicao do
princpio da insignificncia, o mesmo pode ser afastado se o agente se mostrar um criminoso habitual em delitos
da espcie. III. O comportamento do ru, voltado para a prtica de reiterada da mesma conduta criminosa,
impede a aplicao do princpio da insignificncia. Precedentes. IV. Aplicao da execuo de crdito tributrio
do mesmo raciocnio seguido nas hipteses de apropriao indbita de contribuies previdencirias - para as
quais se adota o valor estabelecido no dispositivo legal que determina a extino dos crditos (art. 1, I, da Lei
9.441/97). V. O caput do art. 20 da Lei 10.522/2002 se refere ao ajuizamento da ao de execuo ou
arquivamento sem baixa na distribuio, e no extino do crdito, razo pela qual no se pode se invocado
como forma de aplicao do princpio da insignificncia. VI. Se o valor do tributo devido ultrapassa o montante
previsto no art. 18, 1 da Lei 11.033/2004, que dispe acerca da extino do crdito fiscal, afasta-se a
aplicao do princpio da insignificncia. VII. Ordem denegada.
Tem-se considerado que o sujeito, normalmente turista, que traz mercadorias de valor alm do permitido em lei,
no pratica o crime o no pagamento do imposto excedente, a no ser que este utilize de mtodo para burlar a
segurana como um fundo falso na bagagem por exemplo. Se o sujeito no pagar o tributo na hora, tambm
no h crime, pois no deve-se confundir o ilcito penal com o ilcito fiscal.
INFORMATIVO N 516/STF
SEGUNDA TURMA
Descaminho e Princpio da Insignificncia
Por ausncia de justa causa, a Turma deferiu habeas corpus para determinar o trancamento de ao
penal instaurada contra acusado pela suposta prtica do crime de descaminho (CP, art. 334), em
decorrncia do fato de haver iludido impostos devidos pela importao de mercadorias, os quais
totalizariam o montante de R$ 5.118,60 (cinco mil cento e dezoito reais e sessenta centavos). No caso, o
TRF da 4 Regio, por reputar a conduta do paciente materialmente tpica, negara aplicao ao princpio
da insignificncia ao fundamento de que deveria ser mantido o parmetro de R$ 2.500,00 (dois mil e
quinhentos reais) para ajuizamento de execues fiscais (Lei 10.522/2002) e no o novo limite de R$
10.000,00 (dez mil reais) institudo pela Lei 11.033/2004. Inicialmente, salientou-se o carter vinculado do
requerimento do Procurador da Fazenda para fins de arquivamento de execues fiscais e a inexistncia,
no acrdo impugnado, de qualquer meno a possvel continuidade delitiva ou acmulo de dbitos que
conduzisse superao do valor mnimo previsto na Lei 10.522/2002, com a redao dada pela Lei
11.033/2004 ["Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante requerimento do Procurador

142

da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida
Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de
valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). 1o Os autos de execuo a que se
refere este artigo sero reativados quando os valores dos dbitos ultrapassarem os limites indicados."].
Entendeu-se no ser admissvel que uma conduta fosse irrelevante no mbito administrativo e no o
fosse para o Direito Penal, que s deve atuar quando extremamente necessrio para a tutela do bem
jurdico protegido, quando falharem os outros meios de proteo e no forem suficientes as tutelas
estabelecidas nos demais ramos do Direito. HC 92438/PR, rel. Min. Joaquim Barbosa, 19.8.2008. (HC92438)
IMPEDIMENTO, PERTURBAO OU FRAUDE DE CONCORRNCIA (art. 335, CP)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Os tipos penais do art. 335 do CP esto hoje definidos nos arts. 93 e 95 da Lei n. 8.666/93, que lhes deu nova
redao.
A l parte do caput do art. 335 corresponde ao tipo do art. 93 da Lei n. 8.666; a 2 parte, ao art. 95, caput, da
referida lei; e o pargrafo nico do art. 335 corresponde ao pargrafo nico do art. 95 da lei nova. Eis as novas
descries tpicas:
Art. 93 da Lei n. 8.666/93: "Impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de procedimento licitatrio:
Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa".
Art. 95 da Lei n. 8.666/93: "Afastar ou procurar afastar licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou
oferecimento de vantagem de qualquer tipo: Pena deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, alm da
pena correspondente violncia.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem se abstm ou desiste de licitar, em razo da vantagem
oferecida".
As normas tutelam o patrimnio da Administrao Pblica, procurando conferir seriedade e normalidade s
concorrncias e hastas pblicas, por meio das quais o Estado se vale para a aquisio e contratao de bens e
servios destinados sociedade.
2. Sujeitos Do Delito:
Crime comum, pode ser cometido por qualquer pessoa, inclusive por funcionrio pblico, desde que no se
adapte a conduta ao art. 94 da lei 8666/93. Quanto ao conceito de funcionrio pblico, aplica-se o disposto no
art. 84 e 1. da Lei n. 8.666/93.
Nada impede que o prprio licitante realize o fato, interessado em afastar os outros concorrentes.
Sujeito passivo principal o Estado; secundrio, o licitante prejudicado.
3. Elementos Objetivos Do Tipo:
Os tipos descrevem duas modalidades delituosas:
art. 93 - Impedir, perturbar ou fraudar qualquer ato de procedimento licitatrio referente a obras,
servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes, concesses, permisses e locaes da
Administrao Pblica federal, estadual, municipal e do Distrito Federal, quando contratadas com
terceiros, nos termos do art. 2. da Lei n. 8.666/93
Impedir tem o significado de obstar o comeo. Perturbar quer dizer atrapalhar e embaraar; por ltimo, fraudar
indica causar erros ou enganos.
Licitao a disputa ou competio entre interessados que a Administrao Pblica convoca, mediante avisos
ou editais, para alienar bens, adquiri-los ou para a realizao de obras ou servios de interesse social.
Cuida-se de licitao promovida pela administrao federal, estadual ou municipal. Ficam excludas do tipo
penal em anlise as arremataes ou praas judiciais realizadas por particulares, para as quais incide a norma
incriminadora do art. 358 do CP.
art. 95,caput, da Lei n. 8.666/93 - Afastar ou procurar afastar licitante por meio de violncia, grave
ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem.
Os meios de execuo do afastamento de concorrente ou licitante ou da tentativa de afastamento esto
pormenorizados no tipo: violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem.
Afastar licitante significa arredar, pr distante, fazer com que se retire. Importa que o licitante, em face do meio
empregado pelo sujeito, deixe de participar da licitao pblica. irrelevante o seu afastamento fsico, desde
que, a partir de determinado momento, em face da execuo da conduta delituosa, deixe de ser licitante.
A expresso violncia indica fora fsica contra a pessoa, afastada a violncia contra a coisa. Pode consistir
em vias de fato ou leso corporal (leve, grave ou gravssima). Se o sujeito emprega violncia contra coisa,
responde pelo crime do art. 93 da Lei n. 8.666/93.
A ameaa deve ser grave (prenncio de mal grave ao sujeito passivo).
Fraude o emprego de artifcio ou ardil, no sentido de enganar o licitante, afastando-o, da competio pblica.
O oferecimento de vantagem pode ser realizado por qualquer meio: escrito, verbal, gesto etc. A vantagem
pode ser de qualquer natureza: material ou moral.
O comportamento visa ao afastamento de licitante, incluindo os que j tinham feito a oferta ou apresentado a
proposta, bem como aqueles que estavam em condies de faz-lo. No h o delito quando se trata de licitante
fictcio (pessoa que simula ser licitante somente para receber a vantagem em face de seu afastamento). Neste
caso, por parte do simulador, h crime de estelionato.
4. Elementos Subjetivos Do Tipo:
Na primeira modalidade tpica (art. 93), o dolo. vontade livre e consciente de realizar a conduta descrita. Na
segunda (art. 95), alm do dolo, exige-se um outro elemento subjetivo: a inteno de afastar o licitante.

143

5. Consumao e Tentativa:
A primeira figura tpica configura crime material e o delito atinge a consumao com o
efetivo impedimento, perturbao ou fraude da licitao. A tentativa admissvel.
Na segunda modalidade tpica, o delito se consuma com o emprego do meio de execuo (violncia fsica,
grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem). Crime formal, no exige que o concorrente realmente se
afaste da competio. suficiente a realizao do ato executrio com a finalidade de afastamento.
Nesse caso, a tentativa punvel com a mesma pena do delito consumado, sem a reduo. No se pode
afirmar que o segundo tipo no admite a figura tentada. A tentativa faticamente possvel. Entretanto, constitui
exceo ao pargrafo nico do art. 14 do CP: forma tentada aplicvel a mesma pena do delito consumado,
sem a diminuio de um a dois teros. Cabe ao Juiz, na dosagem concreta da pena, levar em conta a
consumao ou mera tentativa do crime (se o agente afastou ou tentou afastar).
6. Concurso de Crimes:
Empregando o agente violncia fsica, haver concurso material com o delito de homicdio ou leso corporal
(leve, grave ou gravssima), de acordo com o preceito sancionador do caput do art. 95 da Lei n. 8.666/93. No
caso do emprego de vias de fato, a contraveno fica absorvida.
O afastamento de mais de um licitante no conduz ao concurso de delitos: h um s crime. Se, entretanto, ele
emprega violncia fsica contra mais de um concorrente, responde por tantos delitos de violncia quantas forem
as vtimas, subsistindo, porm, um s delito do art. 95 da Lei n. 8.666/93.
7. Absteno Venal de Licitante:
Prev o pargrafo nico do art. 95 da Lei n. 8.666/93 a mesma pena imposta no caput a "quem se abstm ou
desiste de licitar, em razo da vantagem oferecida".
A conduta incriminada consiste em deixar de participar, ou desistir, em razo de vantagem oferecida, de
licitao promovida pela administrao federal, estadual ou municipal.
O oferecimento de vantagem um dos meios previstos pelo legislador para a prtica do delito de afastamento
de licitante (art. 95, caput). Aqui, o legislador impe a mesma pena a quem, por causa da vantagem ofertada,
abstm-se de participar da competio.
Subtipo de crime prprio, s pode ser cometido por licitante. Admite, entretanto, participao de terceiro no
qualificado, mediante induzimento, instigao ou auxlio.
necessrio que haja relao de causalidade entre o oferecimento da vantagem e a desistncia ou
absteno. Afastando-se o licitante ou concorrente por outra razo, o fato atpico. No constitui delito de
absteno o fato de o licitante afastar-se da hasta pblica em razo de violncia fsica, grave ameaa ou fraude.
Nestes casos, s responde criminalmente o autor da conduta prevista no caput do art. 95 da Lei n. 8.666/93.
A absteno admite diversos meios de execuo: deixar de completar a documentao necessria, no
apresentar a proposta, no fazer lano etc.
Consuma-se o delito no momento em que o sujeito se abstm de apresentar a proposta ou desiste da licitao.
Crime omissivo prprio, no admite a figura da tentativa.
O dolo consiste na vontade livre e consciente de no participar ou desistir da licitao, com conhecimento de
que o faz em razo da vantagem oferecida.
8. Pena e Ao Penal:
Na hiptese do art. 93 da Lei n. 8.666/93 a pena de deteno, de seis meses a dois anos, e multa.
Nos casos do art. 95. caput e pargrafo nico, a pena de deteno, de dois a quatro anos, e multa, alm da
pena correspondente a violncia.
A pena de multa, nos termos do art. 99 da Lei n. 8.666/93, consiste no "pagamento de quantia fixada na
sentena e calculada em ndices percentuais, cuja base corresponder ao valor da vantagem efetivamente
obtida ou potencialmente aufervel pelo agente.
l. Os ndices a que se refere este artigo no podero ser inferiores a 2% (dois por cento), nem superiores a
5% (cinco por cento) do valor do contrato licitado ou celebrado com dispensa ou inexigibilidade de licitao.
2. O produto da arrecadao da multa reverter, conforme o caso, Fazenda Federal, Distrital, Estadual ou
Municipal".
Causa de aumento de pena (art. 84, 2, lei 8666/93) - A pena deve ser acrescida de tera parte na hiptese
de ser ocupante de "cargo em comisso ou de funo de confiana em rgo da Administrao direta,
autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista, fundao pblica, ou outra entidade controlada direta
ou indiretamente pelo Poder Pblico".
A ao penal pblica incondicionada, regida pela Lei n. 8.666/93 (art. 100 a 108).
INUTILIZAO DE EDITAL OU SINAL (art. 336 do CP)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui delito o fato de "rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou conspurcar edital afixado por ordem de
funcionrio pblico; violar ou inutilizar selo ou sinal empregado, por determinao legal ou por ordem de
funcionrio pblico, para identificar ou cerrar qualquer objeto.
O legislador protege a Administrao Pblica.
2. Sujeitos Do Delito: Crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa, inclusive por funcionrio pblico.
Sujeito passivo o Estado.
3. Tipos Objetivo e Subjetivo:
Rasgar (dilacerar), inutilizar (tornar ilegvel), conspurcar (sujar) edital; violar ouinutilizar (tornar imprestvel) selo
ou sinal.

144

Para que haja crime, o edital deve estar em vigor.

O elemento subjetivo o dolo. No h modalidade culposa.
4. Consumao e Tentativa:
Crime material, atinge a consumao no ato de rasgar, inutilizar, conspurcar ou violar selo ou sinal. Admite a
forma tentada.
No verbo violar no necessrio que o sujeito consiga conhecer o contedo do que o selo ou sinal encerra.
suficiente a conduta tendente a tal finalidade.
Trata-se de crime no-transeunte, sendo imprescindvel o exame de corpo de delito.
5. Pena e Ao Penal:
Pena deteno de 1 ms a 1 ano ou multa.
Ao Penal pblica incondicionada.
SUBTRAO OU INUTILIZAO DE LIVRO OU DOCUMENTO (CP, art. 337)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui crime o fato de "subtrair, ou inutilizar, total ou parcialmente, livro oficial, processo ou documento
confiado custdia de funcionrio, em razo de ofcio, ou de particular em servio pblico".
Trata-se de norma penal incriminadora subsidiria, aplicvel somente no caso de o fato no configurar delito de
maior gravidade, conforme consta do preceito sancionador ("se o fato no constitui crime mais grave"). A
subsidiariedade, que expressa, pode conduzir responsabilidade penal de maior severidade. Ex.: art. 305, CP
- tratando-se de documento sob custdia oficial e com destinao de constituir prova, agindo o sujeito com o fim
de locupletar-se com a conduta, o fato configura o delito de supresso de documento pblico, em que
cominada pena mais grave.
2.
Sujeitos Do Delito:
Crime comum, a subtrao ou inutilizao de livro ou documento pode ser realizada por qualquer pessoa.
Entretanto, quando cometido por funcionrio pblico agindo no exerccio de suas funes, desde que na guarda
do objeto material, h o delito do art. 314. Quando praticado por advogado ou procurador, aplica-se o art. 356 do
CP.
Sujeito passivo o Estado. A pessoa que, em razo da subtrao ou inutilizao do objeto material, sofre
prejuzo aparece como sujeito passivo secundrio.
3.
Elementos Objetivos do Tipo:
A figura tpica apresenta dois ncleos: os verbos subtrair e inutilizar, j apreciados em outras disposies.
Os objetos materiais sobre os quais incidem as condutas so: livro oficial, indicando os livros de registro,
termos, atas, notas etc.; documento, referindo-se ao papel escrito; processo, reunio ordenada de autos,
documentos e peas concernentes a procedimentos policiais, administrativos ou judicirios.
necessrio que os objetos materiais estejam confiados custdia de funcionrio pblico em razo do ofcio,
ou seja, por fora de seu cargo, ou sob a guarda de particular prestando servio pblico.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
o dolo, vontade livre e consciente de realizar a conduta de subtrair ou inutilizar os objetos materiais, nas
condies descritas no tipo. No h exigncia de nenhuma finalidade especial da conduta.
5. Consumao e Tentativa:
Crime material, na subtrao, o delito atinge o momento consumativo nas mesmas condies do furto (no
instante em que o objeto material sai da esfera de vigilncia do funcionrio pblico ou do particular, ingressando
na disponibilidade do sujeito). Na modalidade de inutilizao, com a sua efetivao, total ou parcial.
Admite a forma tentada.
6. Pena e Ao Penal:
A pena cominada a recluso, de dois a cinco anos, se o fato no constitui delito de maior gravidade. Ex.: art
305, CP - documento pblico.
A ao penal pblica incondicionada.
DA SONEGAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA (art. 337-A, CP)
Bem jurdico - administrao pblica
Objeto material - no h
Suprimir - eliminar, deixar de pagar a contribuio social ou qualquer acessrio
Reduzir - diminuir, efetuando o pagamento em montante inferior ao devido
Condutas descritas nos incisos I a III - norma penal em branco
Trata-se de crime omissivo prprio - os comportamentos narrados no tipo penal implicam uma inao do
sujeito ativo.
Crime prprio - sujeito ativo - empregador, empresrio individual, diretores, scios-gerentes, administradores,
contadores etc.
Sujeito passivo - Estado (INSS, Receita).
Elemento subjetivo - dolo de sonegar (no h modalidade culposa)
Consumao - crime instantneo - no momento em que apresentada a guia de informao ao rgo
previdencirio, com a omisso de dados relevantes apontados no texto legal.
No se admite tentativa - crime unissubsistente (no h fracionamento do iter criminis)
Extino da punibilidade (1)
A conduta semelhante ao arrependimento posterior, mas no funciona como causa de diminuio de pena. O

145

referido pargrafo prev a extino da punibilidade se o agente espontaneamente declara e

confessa as contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas
previdncia social antes de iniciada a ao fiscal.
No se exige o pagamento integral do montante devido, como ocorre na apropriao indbita previdenciria (art.
168-A, 2, CP)
Controvrsia - aplicao do artigo 34, da lei 9249/95 - no h meno expressa de aplicao da extino da
punibilidade para os delitos da lei 9983/2000, mas sustenta-se a possibilidade de aplicao de analogia in
bonam partem - o pagamento aps o incio da ao fiscal, mas antes da denncia na ao penal excluiria a
punibilidade (STJ).
Obs.: Lei 10684/2003 - PAES (REFIS 2)
Art. 9 suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1 e 2 da Lei n
8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de
1940 - Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes
estiver includa no regime de parcelamento.
1 A prescrio criminal no corre durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva.
2 Extingue-se a punibilidade dos crimes referidos neste artigo quando a pessoa jurdica relacionada com o
agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive
acessrios.
PERDO JUDICIAL ou APLICAO EXCLUSIVA DE MULTA ( 2o)
1.) aplicao do perdo judicial ( 2., 1. parte), presentes determinadas circunstncias;
2.) imposio exclusiva da pena de multa, satisfeitos os mesmos requisitos ( 2., 2. parte).
Rgis Prado menciona o valor de R$5000,00 para execues fiscais no mbito da previdncia (estabelecido no
memorando circular/INSS/PG/36 de 22/10/1998). O valor atual para ajuizamento de execues fiscais na
Procuradoria da Fazenda R$10000,00 (lei 11033/2004)
CAUSA DE REDUO DE PENA ou APLICAO EXCLUSIVA DE MULTA (3)
Aplica-se ao empregador pessoa fsica cuja folha de pagamento no excede o valor de teto dos benefcios do
regime geral (atualmente R$2894,28) a reduo de 1/3 at a metade ou aplicao somente da pena de multa.

CORRUPO ATIVA EM TRANSAO COMERCIAL

Prevista no art. 337-B do CP, delito especial em relao corrupo ativa do art. 333, CP, aplicando-se o
mesmo raciocnio exposto naquele tipo penal, com as seguintes distines:
1) Protege-se a administrao pblica estrangeira; 2) o alvo da corrupo o funcionrio pblico estrangeiro
(definido no art. 337-D) 3) a corrupo se d especificamente em transao comercial inernacional; 4) Alm dos
verbos "prometer" e "oferecer", o tipo objetivo prev a conduta de "dar". Assim, se o particular, voluntariamente
ou atendendo solicitao de funcionrio estrangeiro, lhe d (entrega) a vantagem indevida, pratica o crime
descrito no art. 337-B, do CP. Trata-se de delito material, diferentemente das duas primeiras condutas, em que
h crime formal. 5) Alm do funcionrio, h tambm a incluso de uma terceira pessoa, estranha a
administrao estrangeira como alvo das condutas do sujeito ativo. 6) A pena de recluso de 1 a 8 anos e
multa, incidindo aumento de pena de 1/3 se o funcionrio retarda, omite ou pratica o ato com infringncia do
dever funcional.
TRFICO DE INFLUNCIA EM TRANSAO COMERCIAL INTERNACIONAL
Previsto no art. 337-C do CP. delito especial em relao ao trfico de influncia do art. 332.
CRIMES CONTRA ADMINISTRAO DA JUSTIA
REINGRESSO DE ESTRANGEIRO EXPULSO (artigo 338 do CP)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Nos termos do artigo 338 do CP, constitui crime reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi
expulso.
O legislador protege o prestgio, a autoridade e a eficcia do ato de expulso.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito ativo s pode ser o estrangeiro, admitindo-se a participao de 3, nacional ou no, ainda que no
expulso. O conceito de estrangeiro extrado por exceo do que dispe o art. 12, CR/88.
Sujeito passivo o Estado.
3. Qualificao Doutrinria:
crime de competncia da justia federal (art. 109, X, CR/88). crime prprio (Greco) e de mo-prpria
(Bitencourt), pois somente o estrangeiro expulso pode cometer tal crime.
considerado pela doutrina como crime de mera conduta (Pierangeli), formal (Nucci) ou material (Bitencourt).
Cuida-se tambm de crime instantneo, que pode ter efeitos permanentes.
crime comissivo, mas admite-se a modalidade omissiva imprpria, na forma do art. 13, 2, CP.

146

4.
Elementos Objetivos do Tipo:
A conduta consiste em o estrangeiro, expulso de nosso territrio, nele penetrar. Reingressar
significa voltar, entrar de novo. O tipo pressupe que o estrangeiro tenha sido expulso legalmente, nos termos
dos arts. 65 a 75 do Estatuto dos Estrangeiros (Lei n. 6815/80).
Cuida-se de o estrangeiro reingressar em nosso territrio jurdico, alcanado pela nossa soberania, no
abrangendo o chamado territrio por extenso (CP. art. 5., 1.). Assim, no constitui delito penetrar o
estrangeiro expulso em navios ou aeronaves brasileiros de natureza militar ou navios particulares em alto-mar.
O delito consiste no reingresso, de maneira que no comete crime o estrangeiro que, expulso, nega-se a deixar
nosso territrio. Pode configurar crime de desobedincia.
5.
Momento Consumativo e Tentativa:
Crime instantneo, consuma-se no momento em que o estrangeiro, expulso de nosso territrio, nele penetra. A
tentativa admissvel (crime plurissubsistente).
6.
Elemento Subjetivo Do Tipo:
o dolo, vontade livre e consciente de penetrar em nosso territrio. Como o dolo deve abranger os elementos
do tipo, necessrio que o sujeito tenha conhecimento da expulso, do contrrio haver erro de tipo.
Pode ocorrer tambm erro de proibio na forma do artigo 21, CP.
7.
Pena e Ao Penal:
A pena de recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso, aps seu cumprimento (parte final
do dispositivo sancionador). A expulso pode ocorrer antes de o estrangeiro cumprir a pena (Estatuto dos
Estrangeiros, art. 67).
A ao penal pblica incondicionada.
DA DENUNCIAO CALUNIOSA (art. 339 do CP)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Prevista no art. 339 do CP, teve sua redao alterada pela lei 10028/00, que prev a conduta de dar causa
instaurao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito
civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente.
O bem jurdico a administrao da justia, no que concerne ao interesse que tem o Estado em que no seja
inutilmente acionada em face de comunicao falsa da prtica de crime. H uma objetividade jurdica mediata,
consistente na honra da pessoa atingida.
2. Sujeitos do Delito:
Crime comum, pode ser cometido por qualquer pessoa, inclusive por funcionrio pblico. Assim, pode ser sujeito
ativo o Promotor de Justia e o Delegado de Polcia, desde que estejam presentes as elementares do tipo (salvo
quando movimentam a mquina policial ou judiciria em face da falsa denunciao).
Na hiptese de o crime imputado ser de ao penal privada ou pblica condicionada representao, em tese,
somente pode ser sujeito ativo quem teria legitimidade para exercer o direito de queixa ou de representao,
porque sem essas condies de procedibilidade no pode haver investigao policial ou processo penal.
H dois sujeitos passivos - o Estado e a pessoa atingida em sua honra pela denunciao caluniosa.
3. Distino entre Denunciao caluniosa, calnia, comunicao falsa de crime ou contraveno e autoacusao falsa:
Na calnia (CP, art. 138), o sujeito somente atribui, falsamente, ao sujeito passivo, a prtica de um falo descrito
como crime. Na denunciao caluniosa ele vai alm: no somente atribui vtima, falsamente, a prtica de um
delito, como leva o fato ao conhecimento da autoridade, causando a instaurao de inqurito policial ou de ao
penal contra ela.
Difere tambm da "comunicao falsa de crime ou de contraveno" (CP, art. 340), A distino entre as figuras
tpicas reside em que na denunciao caluniosa h, imputao a pessoa. Na comunicao falsa de crime, ao
contrrio, no h acusao contra pessoa alguma. A diferena entre os dois crimes est na presena da
calnia, que integra o primeiro (crime complexo) e no faz parte do segundo. Assim, se o sujeito denuncia
autoridade a prtica de um crime que sabe no ter ocorrido, imputando a algum a autoria, temos denunciao
caluniosa. Se, entretanto, o sujeito noticia autoridade o cometimento imaginoso de um delito, deixando de
apontar-lhe a autoria, h falsa comunicao de crime.
Por fim, distingue-se a denunciao caluniosa da auto-acusao falsa. Nesta, o denunciado o prprio
denunciante, naquela, terceira pessoa.
4. Elementos Objetivos do tipo:
A conduta em o sujeito dar causa a instaurao de investigao policial ou processo judicial contra algum,
imputando-lhe a prtica de crime que o sabe inocente.
Dar causa significa provocar, originar. A causao pode ser:
1. direta - o sujeito, diretamente, apresenta a notcia criminal autoridade policial ou judiciria, verbalmente ou
por escrito; ou
2. indireta - o sujeito d causa iniciativa da autoridade por qualquer outro meio, como carta e telefonema
annimos, gestos, rdio, telegrama, televiso, colocao de entorpecente ou objeto furtado na bolsa de
algum, recado autoridade etc.
A ao da autoridade pblica deve ter sido causada por conduta espontnea do sujeito. Assim, a iniciativa de
movimentar a autoridade deve ser ato prprio do agente, no de terceiro.
No h denunciao caluniosa no caso de um ru ou uma testemunha acusar algum da prtica de infrao

147

penal durante o interrogatrio ou o depoimento. Nessas hipteses, subsiste a

responsabilidade do ru a ttulo de calnia e da testemunha, a ttulo de falso testemunho.
A imputao diz respeito prtica de infrao penal: crime (caput da disposio) ou contraveno, caso em que
a pena reduzida ( 2.).
Havendo emprego de nome suposto ou de anonimato, a pena agravada ( 1.).
A imputao deve visar a uma pessoa determinada, que pode ser realizada por duas formas: designando-se o
imputado por seu nome e atributos pessoais ou por meio que seja identificvel (indireta).
A imputao pode ser: de fato infracional verdadeiro, dirigida a quem no o realizou ou dele participou ou de fato
que no aconteceu.
A imputao de fato de gravidade objetiva maior tambm constitui delito. Ex.: existe crime nas hipteses de o
sujeito atribuir vtima a prtica de um homicdio quando ocorreu leso corporal; roubo quando praticou furto;
estupro a quem cometeu constrangimento ilegal etc.
O fato imputado deve ser determinado, tpico, antijurdico e culpvel. Mais ainda: necessrio que no
esteja extinta a punibilidade e no incida uma escusa absolutria (ex.: furto praticado pelo filho contra o pai). No
subsiste a denunciao caluniosa quando o fato no tpico ou incide uma causa excludente da ilicitude, ou
extintiva da punibilidade ou uma escusa absolutria.
A ao do sujeito deve causar "investigao policial ou processo judicial" contra o sujeito passivo. A simples
instaurao de sindicncia no constitui o delito. Para Nucci, investigao policial significa instaurao de
inqurito policial. Para a maioria da doutrina, basta qualquer investigao.
Tratando-se de denunciao por ato de improbidade administrativa contra "agente do poder pblico ou terceiro
beneficirio", tendo conhecimento o autor da representao de que se cuida de pessoa inocente, aplica-se o art.
19 da Lei n. 8.429/92.
Assim, existe entendimento que o art. 19 da lei 8429 subsiste quando o sujeito fizer a representao por ato de
improbidade, desde que esse ato no constitua ilcito penal, respondendo o sujeito pelo art. 19 da lei de
improbidade. Por outro lado, quando o ato de improbidade delatado constituir crime, responder o sujeito pelo
art. 339 do CP.
Parte da doutrima entende que o art. 19 supra foi revogado pela atual redao do artigo 339, CP.
5. Elemento Subjetivo do Tipo:
o dolo direto, vontade livre e consciente de denunciar caluniosamente a vtima, tendo conhecimento de que
est dando causa a investigao policial ou processo penal indevidamente.
Exige-se um segundo elemento subjetivo do tipo distinto do dolo, contido na expresso "de que o sabe
inocente". Para alguns autores, seria elemento normativo.
No h delito quando o sujeito apenas tem dvida a respeito da existncia do crime ou de sua autoria. A figura
tpica requer que tenha plena certeza da inocncia da vtima.
Segundo a maioria da doutrina, o crime exige dolo direto, no admitindo nem a figura do dolo eventual.
Bitencourt admite dolo eventual na expresso "sabe inocente".
O dolo superveniente no integra o tipo. Dessa maneira, inexiste crime quando o agente, no momento da
denunciao, tem certeza da ocorrncia do delito, e vindo a saber, mais tarde, que este realmente no ocorreu,
nada faz para remediar.
O crime de denunciao caluniosa crime complexo e absorve o crime de calnia, por ser mais grave.
6. Momento Consumativo e Tentativa:
Consuma-se o delito com a instaurao da investigao policial, administrativa etc ou o processo judicial. O
entendimento majoritrio que basta qualquer ato investigatrio. Assim, no se exige a instaurao do inqurito,
bastando, para o delito alcanar o momento consumativo, que se d incio coleta de elementos no sentido de
apurar o objeto da denunciao (buscas, oitiva de testemunhas etc.). Nucci sustenta que deve haver
instaurao de inqurito.
Admite-se a tentativa se a autoridade, diante da narrativa do sujeito, no leva a srio a falsa denunciao. Para
Nucci, se houver inqurito sem indiciamento, o crime tentado.
7. Causas de Aumento e de Diminuio da Pena:
1 - Se o sujeito se serve de anonimato ou de nome suposto aumenta-se a pena de 1/6.
2 - quando o sujeito imputa a prtica de contraveno penal a terceiro que saiba ser inocente, a pena
diminuda da metade.
8. Penas e Ao Penal :
No tipo simples, imposta a pena de recluso, de dois a oito anos, e multa (art. 339, caput).
1 - a pena aumentada de um sexto
2 - a pena diminuda da metade.
A ao penal pblica incondicionada.
9. Observaes:
Suponha-se que, em face da falsa denncia, a autoridade policial d incio ao inqurito policial, ou que o
Promotor de Justia oferea denncia contra o sujeito passivo, e, posteriormente, se descobre a falsidade da
imputao.
O arquivamento do inqurito policial ou a absolvio do denunciado no constitui questo prejudicial da ao
penal por denunciao caluniosa. Nada impede, nesse caso, que o Promotor de Justia, recebendo os autos do
inqurito policial instaurado contra o denunciado, percebendo a denunciao caluniosa, oferea denncia contra
o denunciante. Sob o aspecto tcnico, no deveria o processo contra o denunciante ficar aguardando o
desfecho do inqurito policial ou da ao penal contra o denunciado. Entretanto, sob o aspecto prtico haveria a

148

possibilidade de decises conflitantes nos procedimentos criminais contra denunciado e

denunciante. Assim, prefervel que, havendo inqurito policial instaurado contra o
denunciado, se aguarde, para o incio da ao penal contra o denunciante, o seu arquivamento, ou que, na
hiptese de ao penal iniciada contra o denunciado, aguarde-se a absolvio do denunciado. Para Bitencourt,
indispensvel o arquivamento do IPL ou o trnsito em julgado da sentena absolutria.
COMUNICAO FALSA DE CRIME OU DE CONTRAVENO (CP, art. 340)
1.
Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui delito o fato de "provocar a ao da autoridade, comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou de
contraveno que sabe no se ter verificado".
protegida a administrao da justia, buscando-se evitar falsas provocaes da autoridade pblica em sua
misso de coibir as prticas delituosas, com gastos inteis, perturbao de pessoas honestas, insegurana
social etc.
A comunicao falsa de infrao penal no se confunde com a denunciao caluniosa. Nesta, o sujeito indica
uma pessoa determinada como autora (suposta) da infrao de que o sabe inocente; na falsa comunicao, ao
contrrio, no se aponta um indivduo determinado como autor do crime ou da contraveno que se alega ter
acontecido.
2.
Sujeitos do Delito:
Crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa.
O sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
A conduta tpica consiste em "provocar a ao da autoridade pblica, comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou
de contraveno que sabe no se ter verificado".
A comunicao pode ser verbal ou por escrito, annima ou com nome imaginrio.
No basta a simples comunicao. necessrio que a autoridade pblica aja, iniciando diligncias (ouvindo
pessoas, colhendo dados etc). No preciso, entretanto, que seja instaurado inqurito policial.
Refere-se o texto autoridade pblica (judicial, policial ou administrativa).
O crime objeto da comunicao pode ser doloso, culposo ou preterdoloso, tentado ou consumado, simples ou
qualificado.
A comunicao precisa ser falsa. A infrao penal (crime ou contraveno) no deve ter ocorrido. No pode o
sujeito ter indicado o autor. Se isso acontece, responde por denunciao caluniosa (art. 339). Subsiste o delito
de falsa comunicao ainda quando o sujeito aponta como autor da infrao pessoa imaginria. Se a infrao
realmente ocorreu, no h delito por atipicidade do fato.
possvel que o sujeito aponte um furto, quando realmente ocorreu um roubo. Nesse caso, no h delito, pois
so crimes da mesma natureza (contra o patrimnio). Existe delito, contudo, quando o fato apontado
essencialmente diferente daquele que foi cometido (ex.: estupro ao invs de furto).
Se j houve extino da punibilidade em relao infrao alegada, entende-se que no h delito. Ex.: o sujeito
leva ao conhecimento da autoridade policial a notcia falsa da prtica de um furto. Pelos dados por ele
fornecidos, o Delegado de Polcia verifica de plano, que j ocorreu a extino da punibilidade pela prescrio da
pretenso punitiva.
4.
Elementos Subjetivos do Tipo:
o dolo, vontade livre e consciente de provocar a iniciativa da autoridade pblica pela comunicao da prtica
de um crime ou contraveno inexistente. Exige-se um segundo elemento subjetivo, presente na conscincia
que tem o agente de que a infrao penal no se verificou.
Se houver dvida sobre a sua ocorrncia, inexiste delito. preciso que ele tenha plena conscincia de que
realmente a comunicao falsa.
5. Momento Consumativo E Tentativa:
Crime material, consuma-se com a ao da autoridade (audincia de pessoas, coleta de informaes,
diligncias etc). A tentativa admissvel.
6. Penas e Ao Penal
A pena de deteno, de um a seis meses, ou multa.
Competncia do JECRIM.
A ao penal pblica incondicionada.
AUTO-ACUSAO FALSA (CP, art. 341)
1.
Conceito e Objetividade Jurdica:

Constitui delito o fato de o sujeito "acusar-se, perante a autoridade, de crime inexistente, ou praticado por
outrem".

O objeto jurdico a administrao da justia, protegendo-se a normal atividade da estrutura judiciria.

2.
Sujeitos Do Delito:

Crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa, com exceo do autor, co-autor ou partcipe do
crime objeto da auto-acusao falsa.

Se o delito do art. 341 do CP contm a elementar "crime praticado por outrem", o fato posterior atpico
quando "o delito no foi praticado por outrem", mas por quem pratica a auto-acusao. Se esta no
falsa, mas verdadeira, o fato absolutamente atpico.

149


Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
A conduta consiste em o sujeito atribuir-se a prtica de um crime inexistente ou que foi cometido por terceiro
(sem a participao do auto-acusador).
O objeto da auto-acusao deve ser crime, pouco importando a natureza do delito: doloso, culposo,
preterdoloso.
Se for atribuda a prtica de contraveno, o fato ser atpico.
No se confunde com a denunciao caluniosa. Nesta, o sujeito acusa um terceiro da prtica do delito. No
crime em questo, ao contrrio, o agente acusa a si prprio. Na prtica, a auto-acusao falsa realizada
com o fim de encobrimento de outro crime. No se exclui, porm, seja o fato cometido por um desequilibrado
mental.
A conduta deve ser realizada perante a autoridade (judicial, policial ou administrativa). Se for realizada
perante funcionrio pblico que no seja autoridade, ou seja, quem no tenha o dever de apurar o fato, no
haver delito. Da mesma forma, no haver crime quando a auto-acusao se fizer perante particular.
No se exige que o fato seja cometido diante da autoridade, como a princpio leva a atender a expresso
"perante". O conhecimento da prtica do delito pode ser levado autoridade por escrito, verbalmente, por
nome suposto etc.
necessrio que se trate de crime inexistente ou cometido por terceiro (a auto-acusao deve ser falsa).
4.
Elemento Subjetivo Do Tipo:
o dolo, vontade livre e consciente de acusar-se da prtica de crime que no existiu ou foi cometido por
terceiro. Se o sujeito, por erro, acredita que participou de crime cometido por terceiro, incide um relevante erro
de tipo, capaz de excluir o dolo (CP, art. 20, caput). Ex.: sujeito que foi alvo de uma "pegadinha".
5.
Momento Consumativo E Tentativa:
Crime instantneo, consuma-se no momento em que a autoridade toma conhecimento da auto-acusao.
Crime formal ou de consumao antecipada, torna-se irrelevante para a consumao eventual efeito da
conduta (instaurao de inqurito policial etc.).
Quanto tentativa, admissvel na forma realizada por escrito (crime plurissubsistente); na auto-acusao
verbal, a tentativa impossvel (crime unissubsistente).
A retratao no tem efeito de extinguir a punibilidade ou o delito, podendo funcionar como circunstncia
atenuante genrica.
6. Pena e Ao Penal:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos ou multa.
Competncia do JECRIM.
Se o sujeito, alm da auto-acusao, atribuir co-autoria ou participao no delito a terceiro, haver concurso
formal com a denunciao caluniosa, desde que haja instaurao de investigao.
No h iseno de pena se o agente cometer o fato para beneficiar o cnjuge ou parente prximo.
A ao penal pblica incondicionada.
FALSO TESTEMUNHO OU FALSA PERCIA (art. 342 do CP)
1. Conceito e Objetividade Jurdica:
Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou
intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral (redao dada pela
lei 10268/01).
A objetividade jurdica a administrao da justia, no que diz respeito ao prestgio e seriedade da coleta de
provas.
2. Sujeitos do Delito:
crime prprio e de mo prpria, ou seja, s pode ser cometido diretamente pelas pessoas taxativamente
indicadas no tipo: a testemunha, o perito, contador, tradutor ou intrprete. O acusado e o ofendido no
podem cometer falso testemunho, pois so partes.
O sujeito passivo o Estado. Eventualmente, o terceiro prejudicado.
A pessoa que, por observao prpria ou por referncia de 3, toma conhecimento de prtica delituosa, no
pode isentar-se do dever de depor perante a autoridade policial ou do Juiz (art. 206 do CPP). Trata-se de um
dever de ordem pblica que no pode ser afastada por avenas ou convenincias particulares.
Se, regularmente intimada, a testemunha deixar de comparecer sem motivo justificado, o Juiz poder
requisitar autoridade policial sua apresentao ou impor seja conduzida por oficial de justia ("debaixo de
vara"), que poder solicitar o auxlio da fora pblica (art. 218, CPP). Alm disso, estar sujeita a multa (CPP,
art. 453), sem prejuzo de processo por crime de desobedincia (art. 219,CPP e art. 330, CP).
dever da testemunha dizer a verdade a respeito do que souber e lhe for perguntado (CPP, art. 203). Assim,
a testemunha que se cala, sem motivo legal, comete falso testemunho (CP, art. 342).
A testemunha deve comunicar ao Juiz, dentro de um ano, qualquer mudana de residncia, sujeitando-se,
pela simples omisso, s sanes do no-comparecimento (CPP, art. 224).
Esses deveres so impostos testemunha a partir da cincia do fato, ou seja, a partir do momento em que
presencia ou toma conhecimento, por qualquer forma, da prtica delituosa, torna-se sujeito passivo de certas
obrigaes impostas pela lei, sujeitando-se imposio de severas sanes em caso de descumprimento.

150

H excees legais especificamente previstas, como as da iseno de depor em razo

de parentesco, afinidade, relao de casamento (CPP, art. 206). E h os casos legais de
proibio de depor como testemunha em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso. So pessoas que,
por motivo do exerccio desses misteres, devem guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela parte
interessada, quiserem depor (CPP, art. 207).
Pode tambm ser sujeito ativo do crime o perito (pessoa que, com capacidade tcnica, chamada a auxiliar
o Juzo na coleta de provas), o contador, o tradutor e o intrprete.
necessrio que essas pessoas, no momento do fato, se revistam da qualidade jurdica exigida pela figura
tpica.
Quanto testemunha, o compromisso previsto no art. 208 do CPP no elemento do crime, podendo
comet-lo a numerria ou simplesmente informante.
Controvrsia: A testemunha no compromissada comete crime de falso testemunho?
1 Corrente (Nucci, Bitencourt, Fragoso) - No, pois nos termos do que dispem os art. 206 e 208, do CPP, no
prestam compromisso como testemunha o ascendente ou o descendente, o afim em linha reta, o cnjuge, ainda
que desquitado, o irmo e o pai, a me ou o filho adotivo do acusado.
Consoante o art. 203 do CPP, a "testemunha far, sob palavra de honra, a promessa de dizer a verdade do que
souber e lhe for perguntado". Assim, entende-se que a testemunha informante, no tendo a obrigao de dizer a
verdade, uma vez que no compromissada, no pode responder por falso testemunho.
O depoimento da testemunha informante poder ser e ser, no mais das vezes, inverdico de comeo a fim.
Entretanto, no constituir crime de falso testemunho, porque por muito natural se tem que o parente no seja
capaz de se libertar da influencia afetiva decorrente dessa relao.
2 Corrente (majoritria) - Sim, pois todos tm o dever de dizer a verdade em juzo (Greco). Assim, mesmo as
pessoas no compromissadas podem cometer este delito, porque o compromisso somente de ordem
processual para o juiz valorar mais ou menos a prova.
As pessoas referidas no art. 206 do CPP podem se eximir da obrigao de depor, mas caso resolvam faz-lo,
devem dizer a verdade, sob pena de cometer o crime de falso testemunho. De outro lado, argumenta-se que
no h mais a previso do compromisso como elementar do crime (como ocorria no Cdigo Penal de 1890).
3. Concurso de Pessoas
Discute-se a respeito da possibilidade de existncia de concurso de pessoas no crime de falso testemunho.
Os delitos de mo prpria no admitem a co-autoria, pois impossvel a hiptese de um sujeito qualificado
cometer delito com outro no-qualificado, ambos realizando a conduta do ncleo do tipo. Assim, a
testemunha, por causa de sua atuao pessoal, no pode mentir em parceria com terceiro, seja este
qualificado (testemunha) ou no-qualificado (estranho). Para Nilo Batista, se duas pessoas, na mesma
audincia, praticam falso testemunho, no h co-autoria, ainda que tenha havido acordo prvio: "h dois
delitos e dois autores".
Os crimes de mo prpria tambm no admitem a autoria mediata, pois so delitos cujos autores se
encontram em tal situao jurdica ou de fato no os podem executar por intermdio de outrem. Assim, no
falso testemunho, o sujeito no pode mandar terceiro mentir em seu lugar. A testemunha mendaz no pode
servir-se de outrem para a realizao do delito.
Segundo entendimento da doutrina, subsiste a possibilidade de participao nos delitos de mo prpria.
No tocante ao falso testemunho, h controvrsia acerca da possibilidade de participao se um terceiro
induz ou instiga a testemunha a faltar com a verdade sem que lhe oferea nada em troca:
1 Corrente - No se admite participao. Sustenta-se que o legislador, no tema do falso testemunho,
criou uma exceo dualista ao princpio unitrio do concurso de pessoas. Quando se trata de "suborno de
testemunha", esta responde pelo crime do art. 342, CP mas aquele que d, oferece ou promete dinheiro ou
qualquer outra vantagem testemunha, a fim de que ela cometa o falso testemunho, sofre as penas do
crime do art. 343, CP.
Segundo Nilo Batista, o art. 343, CP prev e pune, autonomamente, indisfarveis formas de participao
(instigao) no falso testemunho, rompendo a disciplina geral do art. 29. As penas das duas disposies so
as mesmas para os tipos simples, sendo aumentada a da testemunha em um tero, quando cometido o
delito mediante suborno (art. 342, 2.).
Hipoteticamente, se os dois dispositivos cominassem penas diferentes, sancionando mais severamente o
corruptor da testemunha, seria aplicvel a regra do art. 29 do CP, com a seguinte soluo: 1. a testemunha
sofreria a pena agravada do art. 342, 1, CP; 2. o corruptor responderia pelo delito do art. 343, CP, com
pena maior; 3. o que induz ou instiga sem oferecer nada, na condio de partcipe, adequaria sua conduta
figura simples ou majorada (1, segunda ou terceira figura) do art. 342, CP.
Acontece, porm, que no CP vigente a pena do corruptor igual do falso testemunho simples e muito
inferior do falso testemunho majorado pelo suborno (1, 1 figura). Se o legislador transformou certas
formas de participao do art. 342 em ncleos tpicos de figura penal autnoma (art. 343) e, no obstante
sua maior gravidade objetiva pela presena do suborno, cominou-lhes as mesmas penas da testemunha
falsa, conclui-se que considerou impunveis os outros tipos mais brandos de participao (induzimento e
instigao, sem suborno).
Como se trata de uma exceo expressa ao princpio geral do concurso de pessoas do art. 29 do CP, as
normas dos arts. 342 e 343 devem receber interpretao meramente declarativa, sem ampliar a punio
pela aplicao daquela norma de extenso. A conseqncia a impunidade das formas mais brandas de

151

participao em que no haja suborno, sendo esta a nica forma punvel como delito
autnomo.
por isso que Nlson Hungria, ao abordar o delito de corrupo ativa de testemunha (art. 343), em
comparao com o delito de falso testemunho, dizia no constituir "crime o emprego de simples splicas ou
suases.
Assim, o delito de falso testemunho no admitiria concurso de pessoas, seja na co-autoria, seja na
participao. No por ser crime de mo prpria, mas pela excepcionalidade da legislao penal brasileira no
trato do tema.
2 Corrente - O STF (RHC 81327 / SP) e o STJ, em diversos julgados, vm entendendo que, apesar de
existir o art. 343, admite-se a participao no art. 342, se somente induzir e instigar se a testemunha
realmente falte com a verdade.
Por todos, leia-se trecho do voto do Min. Felix Fischer no RHC 36287/SP: O delito previsto no art. 342 do
C. Penal , sem dvida, daqueles denominados de mo prpria (eigenhndigen Verbrechen), de execuo
pessoal, intransfervel. o caso, tambm, v.g., dos crimes de adultrio, seduo, desero, abandono de
funo, reingresso ilegal de estrangeiro expulso (cfe. Assis Toledo in Princpios Bsicos de Direito Penal;
Nilo Batista in Concurso de Agentes e Heleno C. Fragoso in Lies de Direito Penal). O fato de que, por
definio, os delitos de mo prpria s possam ser executados, cometidos por ao direta, pelo agente
indicado no modelo de conduta proibida no impede, via de regra (como caracterstica geral), a
possibilidade de participao (induzimento ou instigao). Na verdade, h quase consenso de que tais
infraes no permitem vale destacar - a autoria mediata. Todavia, a impossibilidade de participao no
caracterstica dos crimes de execuo pessoal (v. Nilo Batista, op. cit., H. C. Fragoso, op. cit., Assis Toledo,
op. cit. Rogrio Greco in Concurso de Pessoas, p. 43, Mand. Livraria & Editora). Nada obsta, pois, assim,
que no delito de falso testemunho (art. 342 do C. P.) possa ocorrer a participao via induzimento ou
instigao. E, esta a imputatio facti deduzida na exordial acusatria e mantida no v. acrdo reprochado.
No o simples pedido ou aconselhamento do advogado sem maiores conseqncias ou desdobramentos.
Por falta de tipificao (v. art. 343 do C.P.), esta ltima hiptese se limita ao plano da tica. Aqui, no caso,
entretanto, houve, isto sim, participao em efetivo falso testemunho (art. 29, caput do C.P.). O concurso
inquestionvel. A atipia forada, com aceitao de lacuna, seria, e , injusta e contra legem. Mas, no s.
A argumentao genrica acerca da quebra da unidade jurdica (ex vi, por exemplo, tambm, nos arts. 124 e
126, 318 e 334, 317 e 333 do C.P.), data venia, no fator impeditivo para que se possa admitir, no delito do
art. 342 do C.P., o concurso via participao. A existncia do art. 343 do C.P. (suborno de testemunha, etc.)
no , por igual, bice para a participao e nem se pode sustentar a ocorrncia de lacuna intencional do
legislador. Primeiro, paralelamente, ainda que de verificao ftica complexa, o art. 124 do CP, v.g., permite
a participao desde que a atuao do partcipe no venha a ter relevncia no campo de atividade do autor
do delito previsto no art. 126 do C.P. (cfe. se v de H. C. Fragoso in Lies de D. Penal, PE, Damsio E. de
Jesus in D. Penal, vol. 2, p. 106, 1995 e Celso Delmanto in Cdigo Penal Comentado, 4 ed., p. 235). Da
se v que a afirmao, feita por alguns, acerca das conseqncias da quebra da unidade jurdica, pelo
menos em sede de induzimento ou instigao, produto de paralogismo da generalizao precipitada. No
soluciona a presente quaestio. Segundo, se a instigao no ensejou a efetiva prtica do crime (falso
testemunho), ento, at pela regra geral do art. 31 do C.P., ela se mostrou penalmente irrelevante (cfe.
Rogrio Greco, ob. cit., p. 65, Nilo Batista in Concurso de Agentes, Zaffaroni & Pierangelli in Manual de
Direito Penal Brasileiro). Portanto, se o falso testemunho no intentado, a instigao, limitando-se ao
campo tico, atpica (v. art. 343 do CP) por no ter, no critrio do legislador, o mesmo desvalor de ao
que o suborno, de consumao anterior. Realizado o falso testemunho, a sim, a instigao (participao)
torna-se penalmente relevante. A conduta de instigar atinge, ex hypothesis, o mesmo patamar de desvalor
que aquelas outras antecipadamente tipificadas. Terceiro, a diversidade de momentos de consumao,
igualmente, evidencia a possibilidade de participao via instigao na infrao do art. 342 do C.P.. Diz J. F.
Mirabete: Discute-se a possibilidade ou no de terceira pessoa responder pelo crime de falso testemunho
nesse crime de mo prpria. Embora no crime de mo prpria no se possa falar em co-autoria, em sentido
estrito, nada impede, verdadeiramente, a participao de terceira pessoa na prtica do delito, por instigao
ou induzimento, incluindo-se o advogado de uma das partes. Embora na doutrina se tenha por vezes
negado essa possibilidade, por incriminar, no art. 343, apenas a conduta de quem d, oferece ou promete
dinheiro ou qualquer vantagem para que a testemunha faa afirmao falsa, negue ou cale a verdade, a
jurisprudncia tem aceitado o concurso de pessoas no delito em pauta. Na verdade, o crime do art. 343 se
configura como simples dao, oferecimento ou promessa de vantagem e no com o efetivo falso
testemunho, divergindo, pois, do art. 342, o que contraria a tese de excluso do ilcito pelo falso testemunho
por induzimento. (Cdigo Penal Interpretado, Editora Atlas S.A., 1998, p. 1857). Rui Stoco (na obra
coletiva Cdigo Penal e sua Interpretao Jurisprudencial, de A. Silva Franco, Rui Stoco et alii, 6 ed., p.
3826) aponta para o concurso, citando Luiz Rgis Prado (na conhecida obra Falso Testemunho e Falsa
Percia, Saraiva, 1984, p. 93/94), in verbis: nada obsta que se aplique matria as regras atinentes
chamada participao secundria instigao e cumplicidade. Instigar determinar intencionalmente outro
a cometer um delito. instigador no falso testemunho aquele que determina o agente (testemunha perito) a
praticar o fato punvel fazendo nascer nele a deciso de realiz-lo (atuao sobre a vontade), mediante
influncia moral ou por qualquer outro meio. O que caracteriza a instigao o fato de o instigado no estar
ainda predisposto, na ocasio da instigao, a cometer o delito omnimodo facturus. Em caso contrrio,
poder haver cumplicidade tcnica (fsica) ou intelectual (psquica). O cmplice presta auxlio (material ou
moral) ao autor. Na primeira modalidade (cumplicidade fsica), o agente coopera materialmente na execuo

152

por meio de atos no essenciais (v.g., fornece meios). Na outra (cumplicidade

intelectual), o agente d ao autor conselhos ou instrues sobre o modo de realizao
do delito, ou o apia espiritualmente em sua resoluo (j tomada) de praticar o crime. Tem-se como
exemplo freqente desta ltima o advogado que "aconselha ou instrui a testemunha sobre como falsear a
verdade, ou o acusado que apoia moralmente o depoente em sua deciso de cometer falso testemunho. A
cumplicidade psquica verifica-se, especialmente, mediante o fortalecimento da vontade de atuar do autor
principal. Tal posicionamento repetido em Cdigo Penal Anotado (de L. Regis Prado & Cezar Roberto
Bitencourt, Ed. RT, 2 ed., p. 1014). Na instncia incomum predomina, de longe, o entendimento que aceita
a enfocada participao. Nesta Corte, tem-se: PENAL. PROCESSUAL PENAL. RECURSO DE "HABEASCORPUS". FALSO TESTEMUNHO: CRIME DE MO PROPRIA.
ADVOGADO. POSSIBILIDADE DE CO-AUTORIA. TRANCAMENTO DA AO PENAL. DESCABIMENTO.
1. Admissvel, em tese, co-autoria em crime de falso testemunho, razo porque incabe a alegao de falta
de justa causa para a ao penal. Precedentes no STJ e STF. 2. Recurso improvido. (STJ, RHC 3.046/SP,
6 Turma, relator Min. Anselmo Santiago, DJU de 14/4/97, p. 12799). PENAL. HABEAS-CORPUS .
ADVOGADO. CRIME DE FALSO TESTEMUNHO. POSSIBILIDADE DE CO-AUTORIA. TRANCAMENTO
DA AO PENAL: IMPOSSIBILIDADE, UMA VEZ QUE EXISTE, PELO MENOS EM TESE, JUSTA
CAUSA. PRECEDENTES DO STJ E STF. RECURSO IMPROVIDO. (STJ, RHC 5.275/SP, 6 Turma, relator
Min. Adhemar Maciel, DJU de 3/2/97). CRIMINAL. FALSO TESTEMUNHO. PARTICIPAO DO
ADVOGADO. TRANCAMENTO DA AO. "Habeas-corpus". Acerto de seu indeferimento, na origem,
conforme deciso harmnica com a orientao deste Superior Tribunal sobre a espcie. (STJ, HC
5.791/RJ, 5 Turma, relator Min. Jos Dantas, DJU de 4/8/97, p. 34787). RECURSO DE HABEAS
CORPUS -FALSO TESTEMUNHO - CO-AUTORIA OU PARTICIPAO POR INDUZIMENTO -ART. 342,
PARAGRAFO 1., C/C ART. 29 DO CP - ADMISSIBILIDADE -INEXISTNCIA DE INDCIOS -VIA ELEITA
IMPRPRIA. Comete em tese o crime previsto no art. 342, pargrafo 1, em co-autoria, o advogado que
instiga, auxilia, ou de qualquer maneira colabora para que a testemunha faa afirmao falsa em Juzo, no
justificando o trancamento da ao penal sob argumento de atipicidade da conduta. A inexistncia de
indcios da participao do paciente no delito de falso testemunho matria que envolve exame
aprofundado de provas, insusceptvel de ser dirimida no mbito restrito do "habeas corpus". -Precedentes
jurisprudenciais da corte. -Recurso a que se nega provimento. (STJ, RHC 2.495/SP, 5 Turma, relator Min.
Cid Flaquer Scartezzini, DJU de 5/4/93, p. 5845). Esta, alis, a linha de entendimento do Pretrio Excelso,
a saber: CRIME DE FALSO TESTEMUNHO. CO-AUTORIA. SUA ADMISSIBILIDADE EM TESE. NO SE
JUSTIFICA, NAS CIRCUNSTNCIAS DO CASO, O TRANCAMENTO DA AO PENAL. PRECEDENTES
DO S.T.F. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO. (STF, RE 102.228/SP, 2 Turma,
relator Min. Djaci Falco, RTJ 110/440-443). Recurso de habeas corpus Alegao de falta de justa
causa em inqurito para apurao do delito de falso testemunho. Improcedncia, se se procura apurar fato
penalmente relevante. Recurso de habeas corpus improvido. (STF, RHC 67.000-8/SP, 1 Turma, relator
Min. Oscar Corra, DJU de 10/2/89, RT 641/386-388). Crime de falso testemunho . Co-autoria . Reiterada
a jurisprudncia do STF no sentido de admitir, em tese, a co-autoria no crime de falso testemunho. Recurso
de Habeas Corpus improvido. (STF, RHC 63.751-5/SP, 1 Turma, relator Min. Rafael Mayer, RT 607/403405). Crime de falso testemunho. Co-autoria pelo crime previsto no art. 342, 1, do CP atribuda a
advogado. Firme a Jurisprudncia do STF em admitir, em tese, a co-autoria. Recurso extraordinrio
conhecido e provido. (STF, RE 104.975-8/SP, 2 Turma, relator Min. Djaci Falco, RT 598/443-444).
MATRIA CRIMINAL. CO-AUTORIA NO CRIME DE FALSO TESTEMUNHO (ART-342, PAR-1,
ADMISSIBILIDADE. DECRETO DO DE COD. PRISO PENAL). SUA PREVENTIVA SUFICIENTEMENTE
FUNDAMENTADO. RECURSO ORDINRIO IMPROVIDO. (STF, RHC 62.159/SP, 2 Turma, relator min.
Djaci Falco, RTJ 112/226-229). RECURSO DE HABEAS CORPUS . FALSO TESTEMUNHO.
CONCURSO EVENTUAL. TRANCAMENTO DA AO PENAL. 1. Esta Corte j decidiu diversas vezes que
o advogado pode ser co-autor, em tese, do crime de falso testemunho, no se justificando, por isso, o
trancamento da ao penal. 2. Recurso conhecido e no provido. (STF, RHC 74.395-1/SP, 2 Turma, relator
Min. Maurcio Corra, DJU de 07/03/97). DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. FALSO
TESTEMUNHO: CO-AUTORIA ART. 342, 1 DO CDIGO PENAL. TIPICIDADE. ADVOGADO:
IMUNIDADE. 1. firme a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no sentido de admitir a
caracterizao de co-autoria no crime de falso testemunho, quando a testemunha induzida por outrem
prtica do falso. 2. Precedentes. 3. O fato de ser o Advogado indispensvel administrao da justia no o
torna imune responsabilidade penal, em caso de co-autoria na prtica de falso testemunho. 4. Atipicidade
e falta de justa causa para o Inqurito Policial no reconhecidos. Habeas Corpus indeferido. Deciso
unnime. (STF, HC 74.691-8/SP, 1 Turma, relator Min. Sydney Sanches, DJU de 11/04/97). HABEAS
CORPUS . FALSO TESTEMUNHO. ADVOGADO. POSSIBILIDADE DE CO-AUTORIA. PRECEDENTE.
EXASPERAO DA PENA. FUNDAMENTAO ADEQUADA. Ordem denegada. (STF, HC 75.790-9/SP,
2 Turma, relator Min. Nelson Jobim, DJU de 5/6/98).
4. Qualificao, Doutrinria:
O falso testemunho delito instantneo, formal, de mo prpria. crime formal, pois se consuma quando o
sujeito presta o falso testemunho ou falsa percia, independentemente da efetiva ocorrncia de qualquer
resultado (ex.: o prejuzo seria o exaurimento do crime).
5. Elementos Objetivos do Tipo:
So trs os verbos tpicos:
fazer afirmao falsa - a testemunha afirma uma inverdade a respeito de um fato. Ex.: diz que o ru agiu

153

em legtima defesa (falsidade positiva).

negar a verdade (falsidade negativa), o sujeito nega um fato real. Ex.: nega que o
indiciado tenha reagido a uma agresso injusta, quando, na verdade, agiu em legtima defesa.
calar a verdade (falsidade omissiva) - h a chamada "reticncia", pois a testemunha esconde o que de
seu conhecimento ou se recusa a responder.
Existem duas teorias a respeito da falsidade:
objetiva - h falso testemunho quando o relatado no corresponde ao fato real.
subjetiva (dominante) - a falsidade reside na contradio entre o que a testemunha presenciou e conhece e
aquilo que relatou.
A conduta deve ser realizada em processo judicial (criminal, civil ou trabalhista), em inqurito policial, em
processo administrativo, juzo arbitral (CPC. arts. 1.072 a 1.102) ou inqurito parlamentar (Lei n. 1.579/52).
Para que haja o falso, necessrio que verse sobre fato juridicamente relevante ao deslinde do processo
e que possa ser apta, de algum modo, a influir na deciso judicial. No h crime quando o depoimento
questionado incide sobre dados secundrios e sem importncia do fato objeto do processo, sem
potencialidade lesiva. Assim, no versando a falsidade sobre fato, inexiste o delito. Por isso, h quem
entenda que no comete falso a testemunha que mente a respeito de sua qualificao, como por exemplo,
ocultando parentesco com uma das partes (podendo subsistir o crime do art. 307 do CP, conforme o caso).
Por ser crime de natureza formal, no integra o crime a exigncia de o falso testemunho haver infludo na
deciso da causa (exaurimento), sendo suficiente que tenha incidido sobre fato juridicamente relevante
(HC81951-SP, 1 Turma, Rel. MIn. Ellen Grace, DJ 30/04/2004).
O falso testemunho no um crime condicionado, ou seja, cuja punibilidade seja subordinada a uma
condio exterior e posterior consumao (condio objetiva de punibilidade). Em face disso, a
concretizao da pretenso punitiva no processo em que foi cometido no condiciona a punibilidade do
falso. Ademais, no um "crime acessrio", que depende de outro, como a receptao e o favorecimento. O
falso existe por si s. Por conseqncia, a extino da punibilidade, pela prescrio da pretenso punitiva,
atingindo a ao penal em que foi cometido o falso no exclui o crime.
Se o processo em que se deu o falso vem a ser anulado desaparece o delito, uma vez que excluda a
possibilidade de dano.
Inexiste delito quando a testemunha, por exemplo, nega a verdade para no se incriminar. Nesse caso,
aplica-se a excludente de inexigibilidade de conduta diversa em face do princpio da No-autoincriminao
(Nemo tenetur se detegere).
Se o sujeito, em fases sucessivas, depe falsamente, h um s delito. Ex.: a testemunha afirma a mesma
mentira na fase do inqurito policial, em Juzo e no plenrio do Jri.
6. Consumao e Tentativa:
O falso testemunho se consuma com o encerramento do depoimento. Na prtica, o fato est consumado
no instante em que a testemunha mente. Entretanto, ela pode retificar o que declarou at o encerramento do
depoimento (art. 216, CPP).
A tentativa, em tese, admissvel, embora de difcil configurao. Ex.: o depoimento, por qualquer
circunstncia, no se encerra (falta de energia eltrica).
Consuma-se a falsa percia com a entrega do laudo autoridade. admissvel, em tese, a tentativa. Ex.: o
laudo no chega s mos da autoridade por circunstncias alheias vontade do perito (extravio).
Falso cometido no Juzo deprecado - Nos termos do que dispe o art. 70, caput, do CPP, "a competncia
ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao". O delito de falso testemunho atinge
a consumao quando as declaraes, reduzidas a termo, so assinadas pela testemunha, Juiz e partes
(CPP, art. 216). Logo, quando cometido no Juzo deprecado, este o competente.
7. Causa Especial de Aumento de Pena (1):
As penas aumentam-se de 1/6 a 1/3, se o crime praticado:
1) mediante suborno - nessa hiptese h quebra da teoria monista, pois o corruptor responde pelo crime do
artigo 343, CP.
2) com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal - a expresso no inclui o inqurito
policial, a uma, por no ser processo, mas procedimento administrativo, a duas, porque j est previsto no caput
o falso testemunho em inqurito policial (Nucci e Greco).
3) com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo civil em que for parte entidade da
administrao pblica direta ou indireta 8. Retratao:
Nos termos do 2. do art. 342, "o fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que
ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade".
No se requer que a retratao seja espontnea, bastando a voluntariedade. Deve ser completa. Havendo
dubiedade, incerteza etc no aproveita ao agente. Pode ser feita perante a autoridade policial, judicial ou
administrativa. A retratao extrajudicial s tem valor quando trazida para os autos.
A expresso "sentena" indica o ato do Juiz que, pela primeira vez no processo, aprecia o fato cometido pelo
sujeito em face da prova produzida, no se exigindo trnsito em julgado. A retratao admissvel at o
momento da publicao da sentena (quando o Juiz entrega a sentena em mos do Diretor de
Secretaria).

154

A retratao cabvel at a sentena final do procedimento em que foi praticado o falso

testemunho (ou a falsa percia).
Controvrsia - Processos da competncia do Jri:
1 corrente: a retratao s possvel at a sentena de pronncia. A retratao deve ocorrer "antes do
primeiro julgamento ou deciso que dirime a controvrsia". Deve ser considerada, entretanto, como
circunstncia atenuante, se feita depois.
2 corrente (Nucci, Greco): a deciso de pronncia no adentra o mrito da causa, mas encerra a primeira
fase do procedimento submetendo o julgamento de mrito ao juiz natural (plenrio). Assim, admite-se
retratao at a sentena final, proferida na sesso de julgamento.
Comunicabilidade da retratao aos co-rus. Para quem no acolhe a tese da participao, a questo
sequer pode ser cogitada. Mas, aqueles que admitem a participao no crime de falso testemunho dividemse entre os que entendem perfeitamente cabvel que a causa de extino da punibilidade se estenda aos
demais co-rus e os que no aceitam a comunicabilidade, aplicando a mesma regra dos crimes contra a
honra.
Sobre o tema, leia-se parte do voto do Min. Flix Fischer, ainda nos autos do HC36827-SP: "Indaga-se: A
retratao do autor do crime de falso testemunho se estenderia co-r, ora paciente? A questo polmica.
Malgrado respeitveis posicionamentos em sentido contrrio, v.g., Nelson Hungria, in "Comentrios ao
Cdigo Penal", Forense, 2 ed., p. 489; Luiz Regis Prado, in "Falso Testemunho e Falsa Percia", Revista
dos Tribunais, 2 ed., pp. 142/143; Alberto Silva Franco e Outros, in "Cdigo Penal e sua Interpretao
Jurisprudencial", Revista dos Tribunais, 7 ed., p. 4170; e Paulo Jos da Costa Jnior, in "Cdigo Penal
Comentado", DJP Editora, 8 ed., p. 1120; entendo que a retratao do agente, tendo em vista a
redao do 2 do art. 342, do CP, se estende aos demais co-rus. ... Sabe-se que as causas extintivas
de punibilidade apresentam-se, principalmente, na redao do art. 107 do CP. Essas, com a nova redao
dada pela Lei n. 7.209/84, possuem efeitos heterogneos. Umas so ex-tunc, outras ex-nunc. Algumas, so
comunicveis, enquanto outras, incomunicveis. Na hiptese do art. 342, 2, do Cdigo Penal, no se fala
em iseno de pena, tal como ocorre na hiptese do art. 143 do mesmo diploma. O texto legal diz
expressamente que "o fato deixa de ser punvel", restando claro, desta forma, que no mais digno de
punio quem para ele concorre. Guilherme de Souza Nucci, in "Cdigo Penal Comentado", Revista dos
Tribunais, 4 ed., p. 373, ressalta: "Para quem admite a participao nos crimes de falso testemunho e falsa
percia (delitos de mo prpria), a retratao de um dos co-autores pode beneficiar os demais? H duas
posies: a) no se comunica, pois vale a mesma regra dos crimes contra a honra: somente quem volta
atrs no merece ser punido; b) comunica-se, pois a lei fala que o fato se torna "no punvel". Ora, se o fato
no mais digno de punio, natural que os concorrentes no possam ser condenados caso um deles
declare a verdade, retratando-se. Esta ltima, no caso do falso testemunho, parece ser a melhor opo."
Damsio Evangelista de Jesus, in "Cdigo Penal Anotado", Saraiva, 13 ed., p. 1068, assevera: "O Cdigo
Penal no diz que o "o agente deixa de ser punvel" ou "isento de pena", como no art. 143, mas sim que "o
fato deixa de ser punvel". Dessa forma, se o fato, diante da retratao de um dos concorrentes, "deixa de
ser punvel", no pode subsistir "punvel" para os demais." Julio Fabbrini Mirabete, in "Cdigo Penal
Interpretado", Atlas, p. 1867, entende que "a retratao, porm, deve ser voluntria e completa, repondo-se
a verdade dos fatos, estendendo-se, nesse caso, ao partcipe." Fernando Capez, in "Curso de Direito Penal
-Parte Especial", V. III, Saraiva, p. 597, aduz que "caso se adote o posicionamento de que admissvel a
participao, temos, ento, que a retratao formulada pelo autor deve comunicar-se aos partcipes do
delito." Celso Delmanto e Outros, in "Cdigo Penal Comentado", Renovar, p. 702, sustenta que "em vista
dos termos com que foi redigido o 2 (o fato deixa de ser punvel), entendemos que ele tem carter misto e
no apenas subjetivo, ao contrrio da retratao prevista no art. 143 do CP. Por isso, e em razo tambm do
desaparecimento do perigo que representava o falso testemunho ou percia, cremos possvel a extenso
aos co-autores ou partcipes."
Controvrsia: possvel iniciar a ao penal to logo se constate o falso testemunho ou somente depois da
sentena onde houve o falso?
1 Corrente - (Nelson Hungria, Greco, Nucci) Inicia-se a ao penal por falso testemunho desde logo. A
ao penal por crime de falso testemunho no est condicionada ao ato processual da sentena no
processo em que foi praticado nem a seu trnsito em julgado.
O CPP, em seu art. 211, permite ao Juiz, no momento de proferir a sentena no processo em que foi
praticado o falso, determinar a extrao de peas para o incio da ao penal. O falso testemunho atinge a
consumao no momento da conduta e no com o ato da sentena ou seu trnsito em julgado.
Dentro dessa corrente, quanto ao momento do julgamento, as opinies se dividem:
H quem entenda que a ao penal por crime de falso testemunho pode ser julgada antes da
sentena proferida no processo em que o crime foi cometido. A ausncia de retratao no
pressuposto ou elemento do crime. Assim, desaparece a necessidade da suspenso do processo, na
fase da sentena, para aguardar a soluo daquele primeiro em que houve a falsa afirmao, pois,
com o advento da retratao tempestiva, mesmo que j houver sentena no processo pelo crime de
falso, poder ser decretada neste a extino da punibilidade.
Em sentido diverso, sustenta-se que a deciso do processo de falso testemunho, antes daquele em
que ele foi praticado, poder conflitar com a deciso que acaso venha ser nele proferida. O STJ j se
manifestou no sentido de que deve ficar sobrestado o julgamento at que ocorra a sentena no
processo originrio (REsp 596500/DF). A afirmativa de que o depoimento foi mendaz poder vir a ser

155

contrariada por sentena que o considerou absolutamente verdadeiro, e nele

baseou decreto absolutrio ou condenatrio. Essa orientao adota a lio de
Nlson Hungria: "Se o processo por testemunho falso ou falsa percia for instaurado quando ainda em
curso o processo" (extrapenal) "no qual foi praticado o crime, a deciso do primeiro deve aguardar a
deciso do segundo" (...) "Se penal o processo em que ocorreu o falso testemunho ou falsa percia,
os dois processos, em razo da conexidade, devero correr juntos, e um s deve ser o julgamento.
2 Corrente - No possvel iniciar-se a ao penal por crime de falso testemunho enquanto no for
proferida sentena no processo em que foi cometido, uma vez que at esse momento possvel a
retratao extintiva da punibilidade. Basta que tenha havido sentena nos autos onde foi prestado o
depoimento falso, no sendo necessrio aguardar-se o trnsito em julgado.
8. Pena e Ao Penal:
Pena - recluso de 1 a 3 anos e multa.
1 Causa especial de aumento de pena de 1/6 a 1/3
A ao penal pblica incondicionada.
Smula 165 do STJ - prev que a competncia ser da justia federal se o falso testemunho ocorrer na
justia do trabalho.
Se o crime de falso testemunho ocorrer no juzo deprecado, o juzo competente ser este ltimo, vez que o
crime formal.
DA COAO NO CURSO DO PROCESSO (art. 344 do CP)
1.
Conceito e Objetividade Jurdica:
Configura coao no curso do processo o fato de o sujeito "usar de violncia ou grave ameaa, com o fim
de favorecer interesse prprio ou alheio, contra autoridade, parte, ou qualquer outra pessoa que funciona ou
chamada a intervir em processo judicial, policial ou administrativo, ou em juzo arbitral".
Portanto, quando o sujeito ameaa testemunha, MP, delegado, juiz etc, com o fim de favorecer interesse
prprio ou alheio, o crime no de ameaa (art. 147, CP) e sim de coao no curso do processo.
Visa o legislador a tutelar o normal andamento da atividade jurisdicional. A lei protege a administrao da
justia, impondo sano a quem, mediante violncia fsica ou moral, vem a coagir, para a satisfao de um
interesse particular ou de terceiro, a autoridade pblica, a parte ou outra pessoa que intervm nas lides
judiciais e administrativas.
2.
Sujeitos do Delito:
Crime comum, a coao no curso do processo pode ser cometida por qualquer pessoa.
Sujeito passivo principal o Estado, titular da administrao da justia.
Surge tambm como sujeito passivo material a pessoa sobre a qual recai a conduta: autoridade, parte ou
qualquer pessoa que intervm na atividade judiciria.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
O crime, sob o aspecto objetivo, consiste em usar de violncia ou grave ameaa contra autoridade, parte ou
qualquer pessoa que funciona ou chamada a intervir em processo judicial, inqurito policial ou em Juzo
arbitral.
Crime de forma vinculada, somente admite como meios de execuo a violncia e a grave ameaa.
Trata-se de violncia fsica (leses corporais ou vias de fato), exercida contra pessoa.
necessrio que ameaa seja grave, capaz de incutir temor a um homem normal. O mal prenunciado, pode
ser justo ou injusto. ex.: tem conhecimento de algum crime praticado pela pessoa.
A conduta deve ser realizada contra autoridade que funciona no processo (Juiz de Direito, Promotor de
Justia, Desembargador, Procurador de Justia, Defensor Pblico, Delegado de Polcia etc.), parte (autor,
ru etc.) ou outra pessoa que intervm ou chamada a intervir (escrivo, intrprete, jurado, perito etc).
O processo pode ser judicial (civil ou criminal), administrativo ou em curso em Juzo arbitral. Apesar da
impropriedade da redao, no se exclui o inqurito policial.
4.
Elementos Subjetivos do Tipo:
O primeiro dolo, vontade livre e consciente de exercer violncia fsica ou moral contra as pessoas
mencionadas.
Alm disso, o tipo exige um segundo elemento subjetivo (especial fim de agir), que consiste em realizar a
conduta "com o fim de favorecer interesse prprio ou alheio".
No importa a natureza (moral ou material) do interesse que o sujeito quer favorecer, desde que tenha
relao com o objeto do processo.
5.
Qualificao Doutrinria:
delito formal (independe da efetiva satisfao de interesse prprio ou de terceiro) e de forma vinculada
(violncia ou grave ameaa).
6.
Consumao e Tentativa:
Crime instantneo, consuma-se o delito com o emprego da violncia fsica ou grave ameaa. Admite
tentativa.
Crime formal, no se exige que o sujeito realmente consiga favorecer o interesse questionado. Basta que a
conduta seja tendente concretizao desse fim.
7. Pena e Ao Penal:

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A pena de recluso, de um a quatro anos, e multa.

Havendo violncia fsica, o sujeito responde por dois crimes em concurso material
(Nucci): coao no curso do processo e outro delito (homicdio, leso corporal leve, grave ou gravssima).
Para Greco, h concurso formal imprprio.
Ocorrendo somente vias de fato, a contraveno fica absorvida pelo delito.
A ao penal pblica incondicionada.
Cabvel a proposta de suspenso condicional do processo (art. 89, da lei 9099/95).

EXERCCIO ARBITRRIO DAS PRPRIAS RAZES (art. 345 do CP)

1.
Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui delito o fato de o sujeito "fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora
legtima, salvo quando a lei o permite".
O objeto da tutela penal a administrao da justia. Pretende-se que algum que tenha uma pretenso
no a satisfaa pessoalmente, incumbindo justia a sua realizao. Ningum deve ser juiz e parte ao
mesmo tempo. Neste crime, o agente despreza a justia e toma para si a tarefa de realizar o seu direito.
2.
Sujeitos Do Delito:
Crime comum, pode ser realizado por qualquer pessoa. Tratando-se de funcionrio pblico, entretanto, pode
surgir outro delito, como abuso de autoridade, abuso de poder etc.
Sujeitos passivos: o Estado e a pessoa diretamente lesada.
3.
Elementos Objetivos do Tipo:
A conduta consiste em fazer justia pelas prprias mos, realizando uma ao tendente a satisfazer uma
pretenso.
Crime de forma livre, admite qualquer meio de execuo, direto ou indireto: fraude, violncia fsica, violncia
moral (grave ameaa), subtrao etc.
4.
Elementos Subjetivos Do Tipo:
O primeiro o dolo, vontade livre e consciente de fazer justia pelas prprias mos.
O tipo reclama um segundo elemento subjetivo (especial fim de agir), contido na expresso "para satisfazer
pretenso, embora legtima". Exige-se que o sujeito realize a conduta para a concretizao de um fim
determinado: satisfazer a sua pretenso.
A pretenso deve referir-se a um direito que o sujeito realmente tem ou supe possuir. Assim, pode ocorrer
hiptese de pretenso legtima ou pretenso ilegtima.
irrelevante que a pretenso seja legtima ou ilegtima. Neste caso, porm, exige-se que o sujeito a
suponha legtima. Como a lei fala em pretenso "embora legtima", de admitir-se a ilegtima, necessitando,
contudo, que o agente, por fundadas razes a suponha lcita.
Se o sujeito tem plena conscincia da ilegitimidade de sua pretenso no comete exerccio arbitrrio das
prprias razes, por atipicidade do fato, podendo responder por outro crime, de acordo com o meio
executrio empregado (furto, estelionato, leso corporal, violao de domiclio, ameaa etc). O elemento
subjetivo endereado satisfao da pretenso legtima ou supostamente legtima.
A pretenso pode incidir sobre qualquer direito: real (propriedade, posse etc.), pessoal (contratos) ou de
famlia (guarda de filhos).
necessrio que a pretenso, em sua essncia, possa ser satisfeita perante o Judicirio. Assim, no h
exerccio arbitrrio das prprias razes nas hipteses em que o sujeito no poderia levar sua pretenso ao
conhecimento da autoridade judiciria. Ex.: dvida prescrita, preo carnal etc.
A pretenso pode ser do prprio agente ou de terceiro, nos casos em que age como mandatrio etc.
5.
Elemento Normativo Do Tipo:
Est contido na expresso "salvo quando a lei o permite". No h delito, por atipicidade do fato, quando a
conduta do sujeito est autorizada pela lei, ou seja, quando a lei admite a justia particular.
Ex.: direito de reteno, desforo imediato (art. 319, 1210, 1, 1219, 1283, todos do CC/2002). Legtima
defesa, exerccio regular de direito.
6. Momento Consumativo e Tentativa:
Parte da doutrina (Nucci, Bitencourt) entende que crime formal, consumando-se no momento tpico
imediatamente anterior ao resultado visado pelo sujeito, com a realizao da conduta que visa satisfao
da pretenso. Note-se que o comportamento do sujeito, contido nas elementares "fazer justia pelas
prprias mos", realizado "para satisfazer pretenso". De modo que no necessrio que o agente
consiga a efetiva satisfao. Basta que empregue meios executrios tendentes quele fim.
Em sentido contrrio, entende-se majoritariamente que crime material, que exige para a consumao a
efetiva satisfao da pretenso(Greco,Pierangeli).
A tentativa admissvel.
7. Pena e Ao Penal:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.
Havendo violncia fsica, o sujeito responde por dois crimes (ou mais) em concurso material (Nucci):
exerccio arbitrrio das prprias razes e homicdio, leso corporal (leve, grave ou gravssima) etc. Para
outros, h concurso formal imprprio.

157

Ocorrendo somente vias de fato, fica a contraveno absorvida pelo delito.

A ao penal pode ser pblica incondicionada, se houver violncia fsica (violncia contra
a pessoa) ou privada, se praticada por outro meio de execuo (incluindo-se a violncia moral - grave
ameaa - e a violncia contra a coisa). (CP, art. 345, pargrafo nico).
O art. 346 sub-tipo do exerccio arbitrrio das prprias razes - subtrao ou dano de coisa prpria em
poder de terceiro.

FRAUDE PROCESSUAL (CP, art, 347)

1.
Conceito e Objetividade Jurdica:
Constitui crime de fraude processual "inovar artificiosamente, na pendncia de processo civil ou
administrativo, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a erro o juiz ou o perito".
Protege-se a administrao da justia ao proibirem-se os meios de iludir o Juiz ou o perito na coleta e na
apreciao da prova, evitando-se injustias nos julgamentos.
Denominado "estelionato processual", na verdade a fraude processual se distingue do estelionato. Neste, a
fraude visa a permitir que o sujeito venha a obter vantagem ilcita em prejuzo alheio. Na fraude processual a
inteno do agente induzir a erro o Juiz ou o perito.
No art. 312, do CTB h delito semelhante, aplicando-se o princpio da especialidade.
2.Sujeitos do Delito:
Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (autor, ru, interveniente ou terceiro). Pouco importa que o sujeito
tenha interesse direto ou mediato na lide.
Sujeito passivo o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
A conduta consiste em o agente inovar, de forma artificiosa, na tramitao de processo judicial (civil ou
criminal) ou administrativo, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa.
Inovar significa modificar, alterar, substituir determinada situao.
Referente ao estado de lugar (ex.: abertura de um caminho), de coisa (colocao de uma arma de fogo ao
lado de um cadver) ou de pessoa (alterao do aspecto fsico de uma pessoa). A enumerao dos estados
taxativa, no podendo ser ampliada (analogia in malam partem).
artificiosamente - no suficiente a simples inovao. Deve ser realizada com fraude (artifcio ou ardil).
necessrio que haja processo em andamento (civil ou administrativo - caput). Inexiste delito se a ao
ainda no foi iniciada.
Em relao ao processo penal, (pargrafo nico do art. 347), no preciso que a ao penal j tenha sido
proposta, desde que haja elementos no sentido de que vai ser instaurado o processo criminal.
Alm disso, cuidando-se de ao penal privada ou pblica condicionada, s existe delito quando oferecida a
queixa, exercida a representao ou apresentada a requisio ministerial.
A inovao deve ser idnea. Sob o aspecto material, deve ser capaz de alterar realmente a feio
probatria de lugar, coisa ou pessoa. Assim, no h delito na inovao grosseira, mal realizada, perceptvel
vista (crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto). Sob o aspecto subjetivo, deve ser capaz de
conduzir a erro o Juiz ou o perito.
4. Qualificao Doutrinria:
Delito formal ou de consumao antecipada, independe de efetivo xito em iludir o juiz ou o perito.
Trata-se de infrao penal subsidiria em relao ao crime de falso.
5. Elementos Subjetivos do Tipo:
crime doloso. O fato s punvel a ttulo de dolo, vontade livre e consciente de inovar, fraudulentamente,
na pendncia de processo judicial ou administrativo, o estado de lugar, coisa ou pessoa.
Exige-se um segundo elemento subjetivo do tipo (especial fim de agir), contido na expresso "com o fim de
induzir a erro o juiz ou o perito".
6.
Consumao e Tentativa:
Crime formal, atinge o momento consumativo com a efetiva inovao, no sendo necessrio que o sujeito
chegue a enganar o Juiz ou o perito. No se exige que o agente obtenha ou produza o fim ou o resultado
visado.
Assim, h delito ainda que a fraude sequer chegue ao conhecimento do Juiz ou do perito.
A tentativa admissvel. Ex.: o sujeito surpreendido no instante em que est comeando a limpar as
manchas de sangue do automvel que usou para transportar a vtima.
7. Fraude em Processo Criminal:
Nos termos do pargrafo nico, do art. 347, CP, as penas aplicam-se em dobro "se a inovao se destina a
produzir efeito em processo penal, ainda que no iniciado".
Trata-se de uma causa especial de aumento de pena. Nucci entende que se trata de qualificadora.
Aplicam-se os mesmos princpios do crime simples com duas diferenas: a inovao se destina a produzir
prova em processo de natureza penal e no necessrio que a ao penal j se tenha iniciado.
Considerando que a inovao se d no estado de lugar, coisa ou pessoa, conclui-se que se trata de
apurao de crime material, no transeunte, o que torna imprescindvel a realizao de exame de corpo de

158

delito. Assim, a expresso "em processo penal, ainda que no iniciado", deve ser
entendida como a fase de investigao desenvolvida por mio do inqurito policial.
Cuidando-se de ao penal privada ou pblica condicionada, s existe delito quando oferecida a queixa,
exercida a representao ou apresentada a requisio ministerial.
Pode o delito com a pena agravada ser cometido pelo acusado, vtima, advogado ou terceiro. H quem
sustente que o ru em processo criminal, com a finalidade de autodefender-se, no responderia pela fraude
processual, j que ningum obrigado a produzir ou, num sentido mais amplo, a permitir prova contra si
mesmo (Greco).
8. Penas e Ao Penal:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, alm de multa.
Causa de Aumento de Pena - no pargrafo nico, referente ao processo penal, as penas devem ser
aplicadas em dobro.
A ao penal pblica incondicionada.
FAVORECIMENTO PESSOAL (art. 348)
1.Conceito e objetividade jurdica: o fato de auxiliar autor de crime a subtrair-se ao de autoridade
pblica (art. 348 do CP).
Bem Jurdico: a administrao da justia criminal. Impe-se o dever de o sujeito no colocar obstculos ao
judiciria na luta contra a criminalidade.
2. Sujeitos do delito
Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, desde que no seja o co-autor ou partcipe do delito anterior. Entendese que o advogado tambm pode ser sujeito ativo desse crime, desde que no fato estejam presentes as
elementares da definio legal.
Sujeito passivo o Estado.
3. Tipo Objetivo:

A conduta consiste em prestar auxlio a autor de crime com o fim de subtra-lo ao da

autoridade pblica.

Quanto s figuras tpicas, h dois tipos penais:

Simples: quando ao delito anterior cominada pena de recluso (art. 348. caput).
Privilegiado: quando imposta abstratamente ao crime antecedente pena de deteno ( l).
Se o auxlio para subtrair autor de contraveno penal, o fato atpico.
Crime de forma livre, o auxlio admite qualquer modo de realizao (material ou moral), como o emprego
de meios para a fuga, engano da autoridade, ocultao do autor do delito etc.
A expresso "autor de crime" empregada em sentido amplo, abrangendo o autor propriamente dito, os coautores e partcipes.
O auxlio deve ser prestado aps a consumao do delito. Se antes dele ou durante sua prtica, haver
co-autoria ou participao no delito antecedente e no favorecimento pessoal.
O delito antecedente pode ser doloso, culposo ou preterdoloso, consumado ou tentado.
No h favorecimento pessoal nos seguintes casos (fundamento: no h crime ou inexiste pretenso
punitiva ou executria):
se, em relao ao fato anterior, ocorreu causa excludente da ilicitude;
se incide, no tocante ao fato antecedente, causa excludente da culpabilidade;
se houve extino da punibilidade;
se ocorreu escusa absolutria (ex.: art. 181, CP).
Se o crime anterior for de ao penal privada ou pblica condicionada no se pode falar em favorecimento
pessoal enquanto no for oferecida a queixa ou exercida a representao ou apresentada a requisio
ministerial.
Autoridade pblica a judiciria, policial ou administrativa.
No necessrio que no momento do auxlio o criminoso esteja sob perseguio da autoridade pblica.
4. Consumao e Tentativa:
Crime material e instantneo, consuma-se no momento em que o beneficiado, em razo do auxlio do
sujeito, consegue subtrair-se, ainda que por breves instantes, da ao da autoridade pblica. necessrio o
sucesso.
Tentativa: se, prestado o auxlio, o beneficiado no se livra da ao da autoridade pblica.
5. Tipo Subjetivo o dolo de subtrair o autor de crime ao da autoridade. No h modalidade culposa.
6. Escusa Absolutria ( 2.) - causa pessoal de iseno de pena (Nucci, Bitencourt, Damsio e outros) - O
legislador isenta de pena o ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do criminoso que presta auxlio a este.
Preservam-se as relaes familiares em detrimento da administrao da justia. Para Greco hiptese de
inexigibilidade de conduta diversa.
Para alguns, a enumerao legal taxativa, no podendo ser ampliada, no abrangendo os afins, nem a
relao de adoo. Neste caso, porm, nada impediria que o sujeito fosse absolvido por inexigibilidade de
conduta diversa, excludente da culpabilidade. Em sentido contrrio, sustenta-se a aplicao da analogia in
bonam partem a fim de alcanar o companheiro e os laos de adoo.

159

7. Pena e Ao Penal:
Caput (simples) - deteno de 1 a 6 meses e multa.
1 (Privilegiado) - deteno de 15 dias a 3 meses e multa.
Competncia do JECRIM (cabe transao penal e suspenso condicional).
Ao penal pblica incondicionada.

FAVORECIMENTO REAL (art. 349, CP)

1. Conceito e Objetividade jurdica: pune-se a conduta de "prestar a criminoso, fora dos casos de co-autoria
ou de receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime" (CP, art. 349).
Na receptao, o sujeito recebe a coisa para si ou para terceiro com o intuito de tirar proveito econmico,
enquanto que no favorecimento real a inteno somente de ajudar o criminoso.
Bem jurdico: a administrao da justia. Procura-se evitar que se preste colaborao a criminoso aps a
prtica do crime no sentido de tornar seguro o proveito obtido, dificultando a ao da justia.
2. Sujeitos do delito
Sujeito Ativo - crime comum, pode ser cometido por qualquer pessoa, com exceo do concorrente no
delito antecedente ou do receptador.
Sujeito passivo o Estado.
3. Tipo Objetivo
O legislador empregou a expresso "co-autoria" no sentido amplo, abrangendo a co-autoria propriamente
dita e a participao. necessrio que o sujeito que presta o auxlio no tenha sido co-autor ou partcipe do
delito anterior.
Se prometeu auxlio antes ou durante a anterior prtica delituosa, responde como partcipe do crime
antecedente e no por favorecimento real.
A conduta consiste em prestar auxlio a criminoso com o fim de tornar seguro o proveito do crime.
Crime de forma livre, a prestao de auxlio admite qualquer forma de execuo: direta ou indireta, material
ou moral.
Proveito toda utilidade, material ou no, abrangendo o objeto material do delito, o preo do delito e as
coisas obtidas com a prtica criminosa (ex.: o dinheiro obtido com a venda do objeto material). Ficam
excludos os instrumentos do crime, pois caracterizaria participao.
O tipo pressupe a prtica anterior de um crime, patrimonial ou no, tentado ou consumado.
Se a infrao anterior contraveno penal, o fato atpico.
No h favorecimento real nos seguintes casos (fundamento: no h crime):
1. se, em relao ao fato anterior, ocorreu causa excludente da ilicitude;
2. se incide, no tocante ao fato antecedente, causa excludente da culpabilidade;
Subsiste o favorecimento real, mesmo se houver extino da punibilidade, ressalvando-se as hipteses
de abolitio criminis e anistia.
Tambm h crime nas hipteses de escusas absolutrias (ex.: art. 181, CP).
4. Tipo Subjetivo o dolo - vontade livre e consciente de prestar colaborao a criminoso. necessrio que o
sujeito tenha conscincia de que, por intermdio do auxlio, tornar seguro o proveito do crime. Assim, alm do
dolo, o tipo reclama outro elemento subjetivo (especial fim de agir): o fim de tornar seguro o proveito do delito.
Se o comportamento do sujeito visa obteno de lucro, haver crime de receptao.
No h forma culposa.
5. Consumao e tentativa
Trata-se de Crime formal, portanto, consuma-se com a idnea prestao do auxlio, ainda que a pessoa
beneficiada no tenha conseguido tornar seguro o proveito do crime anterior. A tentativa admissvel, se
fracionvel o iter criminis.
6. Pena e Ao Penal
Pena - deteno de 1 a 6 meses e multa.
Competncia do JECRIM (cabe transao penal e suspenso condicional).
Ao Penal pblica incondicionada.
Quadros Comparativos
Favorecimento real
O sujeito visa a tornar seguro o proveito do delito

Favorecimento pessoal
O sujeito visa tornar seguro o autor do crime antecedente.

receptao
O sujeito age em proveito prprio ou de terceiro, que no o
autor do crime anterior
O proveito s pode ser econmico

favorecimento real
O sujeito age exclusivamente em favor do autor do delito
antecedente
O proveito pode ser econmico ou moral

A conduta incide sobre o objeto material do crime anterior

A ao do sujeito visa ao autor do crime antecedente

160

EXERCCIO ARBITRRIO OU ABUSO DE PODER

Previsto no art. 350 do CP, foi basicamente todo revogado pela lei n 4898/65, somente o inciso IV continua
em vigor.
FUGA DE PESSOA PRESA OU SUBMETIDA A MEDIDA DE SEGURANA
Conceito: promover ou facilitar a fuga de pessoa legalmente presa ou submetida a medida de segurana
detentiva (art. 351 do CP).
Bem jurdico a administrao da justia.
Sujeito Ativo: Trata-se de crime comum, que pode ser praticado por qualquer pessoa (particular ou
funcionrio pblico), com exceo do prprio preso ou internado. Este, ainda que induza ou instigue 3 a lhe
promover a fuga, no responde pelo delito.
Sujeito passivo o Estado.
Tipo Objetivo
Dois so os verbos do tipo: Promover significa realizar, executar a fuga, tomando medidas que a
concretizem. Facilitar significa prestar meios para que o prprio preso ou internado fuja, realizando atos que
permitam a evaso.
A fuga sada clandestina, que pode ser executada pelo prprio detento ou promovida por terceiro. No
havendo fuga, inexiste o delito. Assim, no h falar-se em delito quando o carcereiro, por erro, liberta a
pessoa errada (no ocorreu fuga).
Preso a pessoa sujeita privao da liberdade, seja a natureza da priso provisria (preventiva, flagrante
etc) ou definitiva.
Submetido imposio de medida de segurana detentiva (inimputvel ou semi-imputvel, nos termos
dos arts. 96 e 98 do CP).
Facilitao da fuga de menor de 18 anos - H duas correntes:
1 Corrente - no h crime, pois os menor no fica preso, fica acautelado ou submetido medida scioeducativa;
2 Corrente - h crime, pois o menor pode ser preso (apreendido) em flagrante delito priso captura.
Elemento normativo do tipo - necessrio que a pessoa esteja legalmente presa ou submetida a medida
de segurana. Se ilegal a priso ou a submisso medida de segurana, no h crime por atipicidade
do fato.
A legalidade deve ser apreciada no s quanto aos requisitos formais da priso ou da medida de
segurana, bem como no tocante sua execuo (durao, local etc).
O crime pode ser cometido infra ou extra muros, dentro ou fora de estabelecimento penal. ex.: numa
viatura policial, aps ter sido preso em flagrante.
4. Admite-se a execuo mediante ao ou omisso imprpria (desde que o sujeito tenha o dever jurdico de
impedir a fuga).
O crime pode ser cometido com:

violncia fsica contra pessoa;

violncia moral (grave ameaa);

violncia contra a coisa;

fraude (ex.: engano do carcereiro com a apresentao de alvar de soltura falso).

Tipo Subjetivo o dolo, vontade livre e consciente de promover a fuga de preso ou internado, com
conhecimento da legalidade da priso ou da medida de segurana.
Admite-se a forma culposa no 4o, quedefine um crime prprio, uma vez que s pode ser cometido por
"funcionrio incumbido da custdia ou guarda".
Tipos Qualificados
( 1.): pena - recluso de 2 a 6 anos.
1. Pelo emprego de arma (prpria ou imprpria).
2. Pelo concurso de pessoas (duas ou mais).
3. Por arrombamento, emprego de violncia contra coisas obstculos fuga.
( 3): pena - recluso de 1 a 4 anos.
Quando "praticado por pessoa sob cuja custdia ou guarda est o preso ou internado". Cuida-se de um tipo
especial ou prprio, uma vez que somente quem possui o dever funcional especfico de guarda ou custdia do
preso ou internado pode pratic-lo (carcereiro, guarda etc). O particular no tem o dever jurdico de impedir a
fuga.
Consumao e tentativa
Crime material e instantneo, consuma-se no momento em que se concretiza a fuga, ainda que o
detento ou internado obtenha a liberdade por pouco tempo.
A tentativa admissvel (salvo quanto forma culposa). Para Greco, se o detento consegue escapar, mas
recapturado minutos depois, h tentativa.
Pena e Ao Penal
Para o tipo simples - deteno, de seis meses a dois anos (art. 351, caput).
Forma Qualificada pelo meio ou modo de execuo - recluso, de dois a seis anos ( 1.) - se o delito
cometido a mo armada, por duas ou mais pessoas, ou mediante arrombamento.

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Havendo violncia fsica contra pessoa, aplica-se a regra do concurso material de

crimes ( 2).
Forma Qualificada pelo sujeito (pessoa que tem o dever funcional de guarda ou custdia do preso ou
internado) - recluso, de um a quatro anos ( 3.).
Modalidade culposa - deteno, de trs meses a um ano, ou multa ( 4.).
A ao penal pblica incondicionada.

EVASO MEDIANTE VIOLNCIA CONTRA PESSOA (art. 352)

Conceito: "evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida de segurana detentiva,
usando de violncia contra a pessoa"
Bem jurdico: Administrao da justia
Sujeito Ativo: Crime prprio, s pode ser cometido por preso ou indivduo submetido medida de segurana
detentiva. S h delito nos casos de priso e internao legais.
Sujeito passivo principal o Estado. De forma mediata, tambm so sujeitos passivos as pessoas
submetidas violncia fsica.
Tipo Objetivo
Os ncleos so evadir-se ou tentar evadir-se.
A tentativa de fuga equiparada, para efeito tpico, fuga consumada. Na aplicao da pena concreta,
entretanto, o Juiz deve levar em conta a circunstncia de o sujeito ter alcanado ou no a consumao de
seu intento.
Pune-se o fato quando o agente, preso ou internado, emprega violncia fsica contra a pessoa para alcanar
a liberdade.
A violncia incriminada a real, empregada contra pessoa (carcereiro, policial, oficial de justia, guarda,
outro detento ou internado ou terceiro).
No h crime nos casos de grave ameaa ou a simples fuga (sem violncia, no constitui delito, pois
considerada conduta normal ao anseio de liberdade do indivduo.
A violncia contra coisa no incriminada na disposio.
Segundo alguns autores, o detento que se evade ou tenta evadir-se destruindo a cela, pode responder pelo
dano qualificado (art. 163, III, CP). Para outros, como no h crime de evaso mediante violncia contra a
coisa, o dano tambm seria atpico, pois que praticado com a finalidade especfica de propiciar a evaso.
O fato pode ocorrer intra ou extra muros, i. e., dentro ou fora de estabelecimento prisional ou de internao
(ex.: na viatura policial).
necessrio que o sujeito se encontre preso ou internado legalmente. No h crime quando ilegal a
submisso do preso ou internado custdia ou guarda.
Tipo Subjetivo o dolo. No h modalidade culposa.
Consumao e tentativa
Crime material e instantneo, consuma-se o delito com o emprego da violncia fsica contra pessoa.
A tentativa faticamente possvel. Contudo, tipicamente equiparada ao delito consumado. Em face da
pena abstrata, pouco importa que a evaso seja consumada ou tentada, uma vez que o legislador tipifica a
conduta de "evadir-se ou tentar evadir-se".
Assim, aplica-se a ressalva do pargrafo nico do art. 14 do CP: no incide a reduo da pena de um a dois
teros.
O tema da tentativa, contudo, relevante para efeito da aplicao da pena concreta, constituindo
circunstncia judicial (conseqncia do crime) a ser considerada pelo Juiz na dosagem da pena-base (CP,
art. 59, caput).
Pena e Ao penal
Pena - deteno de 3 meses a 1 ano. Competncia - JECRIM
Em face da violncia fsica contra pessoa, aplica-se a regra do concurso material de crimes.
Ao penal pblica incondicionada.
ARREBATAMENTO DE PRESO (art. 353 do CP)
Conceito: "arrebatar preso, a fim de maltrat-lo, do poder de quem o tenha sob custdia ou guarda".
Bem jurdico: Administrao da justia.
Sujeito Ativo: crime comum, pode ser cometido por qualquer pessoa.
Sujeito passivo principal o Estado. De forma mediata, o preso arrebatado tambm sujeito passivo.
Tipo Objetivo
Arrebatar significa tomar das mo, arrancar, tirar.
Em regra, crime comissivo. Admite-se a forma omissiva imprpria, se o garantidor, podendo, nada fizer
para evitar o resultado (art. 13,2, CP).
Preso sob custdia ou guarda (qualquer modalidade de priso). No abrange a figura da medida de
segurana, sob pena de analogia in malam partem.
Tipo Subjetivo - O crime s punido a ttulo de dolo, consistente na vontade livre de arrebatar pessoa,

162

consciente o sujeito de que se trata de preso e que est legalmente sob custdia ou guarda
de outrem.
Exige-se um especial fim de agir, contido na expresso "a fim de maltrat-lo". Sem ele, a tipicidade do fato
no se aperfeioa.
Consumao e tentativa
Trata-se de crime instantneo e formal. Consuma-se com o arrebatamento, no sendo necessrio
que o preso venha a ser seviciado. A tentativa admissvel.
Se efetivamente maltrat-lo (exaurimento), pode haver concurso com leses corporais.
Pena e Ao Penal
Pena - recluso, de um a quatro anos. Admite-se suspenso condicional.
"alm da correspondente violncia" - se o sujeito maltratar o arrebatado, responde, em concurso material,
pelo crime do art. 353 e pelo outro delito em que consiste a violncia.
A ao penal pblica incondicionada.
MOTIM DE PRESOS (art. 354 do CP)
Conceito: "amotinarem-se presos, perturbando a ordem ou a disciplina da priso".
Bem jurdico: a administrao da justia.
Sujeito Ativo:
Trata-se de crime coletivo ou de concurso necessrio, exigindo que o fato seja cometido por "presos".
O CP no menciona o nmero mnimo de amotinados. Interpretando-se sistematicamente o dispositivo,
entende-se que se exige, no mnimo, trs sujeitos ativos. Isso porque o legislador, quando se contenta com a
participao de pelo menos duas pessoas na realizao da conduta, manifesta-se expressamente (Exs.: arts.
155, 4., IV; 157, 2., II etc.).
crime prprio, que s pode ser praticado por "presos", no se excluindo a participao de terceiros,
estranhos ao cumprimento de pena.
Sujeito passivo principal o Estado. So sujeitos passivos mediatos as pessoas vtimas de evetual violncia.
Tipo objetivo
O crime consiste na amotinao de presos, que se traduz no comportamento comum de revolta, agitao,
alvoroo ou rebeldia de pessoas presas, agindo para o fim de reivindicaes, justas ou no, vingana, fuga
ou presso sobre funcionrios para que faam ou deixem de fazer alguma coisa.
necessrio que a conduta dos presos venha a perturbar a ordem ou a disciplina da priso, mediante
violncias pessoais, depredao de instalaes etc.
No h delito na simples desobedincia ("ghndica" - Hungria) ou a irreverncia em relao a
funcionrios etc., desde que no cheguem a perturbar a administrao prisional.
Entende-se inexistir delito em relao a pessoas submetidas a medidas de segurana, j que a lei utiliza
as expresses "presos" e "priso" (interpreta-se restritivamente).
No h necessidade de que o fato seja cometido dentro de priso (intra muros). Pode ocorrer quando da
transferncia de presos de um a outro estabelecimento prisional.
Tipo Subjetivo
o dolo, vontade livre e consciente de amotinarem-se, perturbando a ordem e a disciplina da priso. No h
forma culposa.
Consumao e tentativa
crime material e instantneo, consumando-se com a efetiva perturbao da ordem ou da disciplina da priso.
Admite-se a figura tentada.
Pena e Ao Penal
Pena - de deteno, de seis meses a dois anos. JECRIM
Ocorrendo, em razo da violncia, outro delito (dano, leses corporais, homicdio), aplica-se a regra do concurso
material.
A ao penal pblica incondicionada.
PATROCNIO INFIEL (art. 355 do CP)
Conceito: constitui crime de patrocnio infiel o fato de o sujeito "trair, na qualidade de advogado ou procurador, o
dever profissional, prejudicando interesse, cujo patrocnio, em juzo, lhe confiado".
Bem jurdico - administrao da justia.
Sujeito Ativo - Crime prprio, o sujeito ativo s pode ser o advogado, regularmente inscrito na OAB, ou
estagirio de advocacia, nos termos do art. 3. da Lei n. 8.906/94 (Estatuto da OAB).
H crime mesmo que o advogado no esteja recebendo remunerao. Pouco importa, tambm, que seja
constitudo ou nomeado pelo Juiz.
Sujeito passivo imediato o Estado. Sujeito passivo mediato a pessoa prejudicada.
Tipo Objetivo
Conduta: trair o dever profissional, prejudicando o interesse que algum confiou, em Juzo, ao patrocnio do
sujeito.
O comportamento pode ser comissivo ou omissivo. Ex.: O advogado pode trair o cliente, mostrando ao outro

163

litigante um documento importante ou perdendo o prazo processual.

Requisitos da figura tpica:
Prejuzo de interesse:
O interesse pode ser material ou moral.
Deve ser legtimo. No h crime quando prejudicado interesse ilegtimo, subsistindo apenas infrao a
dever profissional (cdigo de tica).
O prejuzo deve ser efetivo, no bastando o potencial.
Havendo consentimento do prejudicado, no subsiste crime por ausncia de antijuridicidade, desde que
disponvel o interesse confiado ao profissional.
Que o patrocnio da causa tenha sido confiado e aceito pelo sujeito:
necessrio que exista um mandato, seja por escrito ou meramente verbal, remunerado ou no.
O agente foi constitudo pela parte ou nomeado pe!o Juiz.
Que haja uma causa judicial. A traio deve ocorrer "em juzo", como diz o tipo, civil ou criminal:
Se o fato cometido por ocasio da elaborao de um parecer, consulta etc, no haver delito, restando
somente uma falta disciplinar do profissional.

Consumao e tentativa
Crime instantneo e material, consuma-se com a produo do efetivo prejuzo.
A tentativa possvel na forma tpica comissiva. Ex.: o advogado remete, via postal, um documento para o
litigante adverso, contendo um segredo, porm a carta se extravia. Doutrinariamente, ocorre tentativa do crime,
em concurso com tentativa do crime do art. 154 do CP.
A tentativa inadmissvel na forma omissiva.
Tipo Subjetivo o Dolo. No h modalidade culposa. Exemplo: advogado que perde o prazo propositalmente.
Pena e Ao Penal
Pena - Deteno, de seis meses a trs anos, e multa.
A ao penal pblica incondicionada.
PATROCNIO SIMULTNEO OU TERGIVERSAO
(CP, art. 355, pargrafo nico)
Conceito: Constitui patrocnio simultneo ou tergiversao o fato de o advogado ou procurador judicial defender
numa mesma causa, simultnea ou sucessivamente, partes contrrias.
Sujeito ativo s pode ser o advogado ou estagirio de advocacia regularmente inscrito na OAB (crime
prprio).
Sujeito passivo imediato o Estado. Mediato a pessoa que sofre o prejuzo em decorrncia da conduta do
sujeito.
Tipo Objetivo
O tipo prev duas condutas:
l.a) patrocnio simultneo - o advogado, ao mesmo tempo defende interesses, na mesma causa, de partes
contrrias. No preciso que seja no mesmo processo, uma vez que a figura penal fala "na mesma causa"
(que pode ter mais de um processo); e
2.a) patrocnio sucessivo (tergiversao) - o advogado, aps defender um litigante, passa a defender o outro,
na mesma causa.
Partes contrrias so as pessoas com interesses diversos na mesma causa (pessoas fsicas ou jurdicas,
autor, ru, ofendido etc.).
O consentimento exclui a ilicitude da conduta.
Tipo Subjetivo o dolo. No h forma culposa.
Consumao e tentativa
Trata-se de crime formal, consumando-se com a realizao de ato processual indicativo do patrocnio
sucessivo ou tergiversao. O simples fato de receber mandato no caracteriza o ilcito penal.
No se exige nenhum prejuzo em decorrncia da conduta criminosa.
A tentativa admissvel nas duas modalidades (patrocnio sucessivo e tergiversao).
Pena e Ao Penal
Penas - deteno, de seis meses a trs anos, e multa.
A ao penal pblica incondicionada.
SONEGAO DE PAPEL OU OBJETO DE VALOR PROBATRIO (art. 356, CP)
Conceito: "inutilizar, total ou parcialmente, ou deixar de restituir autos, documento ou objeto de valor probatrio,
que recebeu na qualidade de advogado ou procurador".
Sujeito Ativo - Trata-se de crime prprio, somente podendo ser cometido por advogado ou procurador
(estagirio, provisionado ou pessoa apta).
Sujeito passivo principal o Estado. Secundrio quem sofre o prejuzo.
Tipo Objetivo
O crime pressupe que o sujeito, na qualidade de advogado ou procurador judicial, tenha recebido em
confiana o objeto material de funcionrio da justia ou terceiro particular, antes ou durante a tramitao de
processo (salvo no caso de autos).

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Tipo Subjetivo
crime doloso. No h modalidade culposa.
Consumao e tentativa
A conduta comissiva de inutilizar, configura crime material e atinge o momento consumativo quando o
objeto material perde o seu valor probatrio (total ou parcial). possvel a tentativa.
Na forma omissiva de sonegao de autos (deixar de restituir), a consumao ocorre quando o sujeito,
regularmente intimado, de acordo com a legislao processual, nega-se a devolv-los. H acrdos do STJ
que dizem que esse crime ocorre independentemente da intimao da devoluo dos autos.
Na sonegao de documento ou objeto, consuma-se o crime quando o sujeito, legalmente solicitado
restituio, deixa de devolv-lo por um lapso temporal juridicamente relevante.
A forma omissiva de sonegao no admite tentativa.
Pena e Ao Penal
Penas - deteno, de seis meses a trs anos, e multa.
A ao penal pblica incondicionada.
EXPLORAO DE PRESTGIO (art. 357 do CP)
Conceito: "solicitar ou receber dinheiro ou qualquer outra utilidade, a pretexto de influir em juiz, jurado, rgo
do Ministrio Pblico, funcionrio de justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha".
Os elementos objetivos do tipo se assemelham aos do crime descrito no art. 332 do CP. modalidade
especfica de trfico de influncia.
A conduta de exigir caracteriza trfico de influncia (art. 332, CP). Se o sujeito apenas solicitar ou receber
dinheiro a pretexto de influir em jurado, MP, funcionrio da justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha
explorao de prestgio.
Sujeito Ativo - Crime comum, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo de explorao de prestgio.
Sujeito passivo o Estado.
Tipo Objetivo
A solicitao ou o recebimento de dinheiro ou qualquer outra utilidade deve ter por fundamento a
afirmao fraudulenta de que o sujeito vai influenciar as pessoas mencionadas na figura tpica. Trata-se de
um estelionato (ardil, fraude, mentira).
Se, efetivamente, a utilidade ou o dinheiro se destina s pessoas enumeradas, h crime de corrupo
ativa ou passiva (CP, arts. 317 e 333).
O rol taxativo, no podendo ser ampliado. A lei expressamente cita as pessoas que servem justia (juiz,
jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio de justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha).
Se o sujeito no solicita a vantagem ou no a recebe, mas apenas vangloria-se, anunciando que pode influir
nas pessoas indicadas, inexiste delito.
Tipo Subjetivo o dolo, aliado ao especial fim de agir (a pretexto de influir).
Consumao e tentativa
Na modalidade de solicitar o crime formal, consumando-se o delito com a simples solicitao. Existe crime
ainda que ocorra rejeio.
Na solicitao verbal, o crime no admite a figura da tentativa; se for por escrito (delito plurissubsistente),
admite-se tentativa.
Na figura tpica receber, crime material. admissvel a tentativa.
Causa de Aumento de Pena
A pena agravada se o sujeito alega ou insinua que a vantagem solicitada ou recebida se destina s
pessoas enumeradas na definio (art. 357. pargrafo nico).
No primeiro caso, ele deixa claro que o dinheiro ou a utilidade se destinam quelas pessoas (alegao); no
segundo, deixa entrever, d a entender (insinuao).
H a majorante, ainda que a pessoa no leve a srio a alegao ou a insinuao do sujeito.
Pena e Ao penal
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
1 aumento de um tero.
A ao penal pblica incondicionada.
VIOLNCIA OU FRAUDE EM ARREMATAO JUDICIAL (art. 358 do CP)
Conceito: "impedir, perturbar ou fraudar arremataro judicial; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante,
por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem".
Bem jurdico - protege-se a administrao da justia no que tange s arremataes judiciais.
Esse delito se assemelha aos descritos nos arts. 93 e 95 da Lei n. 8.666/93, que tutelam a licitao pblica
(impedimento, perturbao ou fraude de licitao pblica - antigo art. 335 do CP), deles se diferenciando
somente quanto objetividade jurdica: aqui, protege-se especificamente a arrematao judicial.
Portanto, somente a 1a parte do artigo est em vigor, isto , na modalidade impedir, perturbar ou fraudar
arrematao judicial, o resto do artigo foi revogado pela lei 8666/93.
Sujeito Ativo - crime comum, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo.

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Sujeito passivo imediato o Estado. Secundariamente, surgem como sujeitos passivos os

concorrentes lesados.
Pena e Ao Penal
Pena - deteno de 2 meses a 1 ano ou multa
Concurso de crimes (alm da pena correspondente violncia - leso corporal, dano).
DESOBEDINCIA A DECISO JUDICIAL SOBRE PERDA OU SUSPENSO DE DIREITO (art. 359, CP)
Conceito: "exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de que foi suspenso ou privado por deciso
judicial".
Bem jurdico: Tutela-se o normal desenvolvimento da justia, principalmente a criminal.
Visa a proteger a autoridade da justia contra quem, privado de exercer um direito por deciso judicial,
rebela-se, procurando menosprezar seus princpios.
tipo especfico em relao desobedincia do art. 330, CP.
Tratando-se de deciso proferida em face da prtica de crime de trnsito, aplica-se o art. 307 do Cdigo de
Trnsito (Lei n. 9.503/97) - princpio da especialidade.
Sujeito Ativo - crime prprio, uma vez que s pode ser cometido por quem foi suspenso ou privado, por deciso
judicial, de exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus (v. CP, art. 92, I a III).
Sujeito passivo o Estado, titular da administrao da justia.
Tipo Objetivo
Cuida-se de punir o fato de quem, aps uma deciso judicial transitada em julgado impondo um dos efeitos
especficos da condenao previstos no art. 92 do CP, passa a desempenhar uma atividade, direito, funo
etc. de que estava suspenso ou privado de executar; perda de cargo ou funo, incapacidade para o
exerccio do ptrio poder etc. e inabilitao para dirigir veculo (crime doloso).
A desobedincia ao cumprimento das penas restritivas de direitos concernentes s interdies temporrias
previstas no art. 47 do CP no constitui o delito descrito nesta disposio, tendo em vista que a rebeldia
do condenado conduz converso da sano em pena privativa de liberdade (art. 45, II). O sujeito seria
punido duas vezes.
Tipo Subjetivo o dolo, desnecessrio qualquer especial fim de agir.
Consumao e tentativa
Crime formal e instantneo, consuma-se o delito no momento em que o sujeito, desobedecendo o contedo
da deciso judicial, passa a realizar a atividade ou a exercer a funo de que estava suspenso ou privado do
exerccio. A tentativa admissvel.
Para Nucci crime habitual, implicando a necessidade de reiterao da conduta. Nesse entendimento, no h
tentativa.
Pena e Ao Penal
Pena - deteno de 3 meses a 2 anos ou multa (JECRIM).
A ao penal pblica incondicionada.

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