PREPARATORIO DE CIVIL II

BIENES

Cosa

Bien

Sentido General: Es todo ser corpreo o incorpreo,

Cosa que est dentro del patrimonio de un sujeto
de apropiable o no susceptible de ser apropiable por el
derechos y que adems tiene caractersticas
pecuniarias o econmicas perceptible o no por los
sentidos del hombre, ocupe no un espacio fsico en la
naturaleza.
.
Sentido Particular: todo
apropiacin por el hombre.
1. COSA Y BIEN

aquello

susceptible

de

El Cdigo Civil equipara estos dos conceptos al preceptuar que los bienes consisten
en cosas corporales o incorporales.
1.1 NATURALEZA JURDICA DE ALGUNAS COSAS

Energa Elctrica y Solar

Cuerpo Humano

Cadver

Los instrumentos
conductores de energa
como cables, medidores,
son bienes apropiables,
pero la energa en su
sentido estricto no, a
menos que se pueda
medir con el auxilio de
contadores y que sean
utilizados
por
una
persona.

Ropaje
de la
persona natural.
En Colombia no es un
bien ni una cosa en
sentido
estricto y
restringido.

Es el cuerpo de una
persona a quien se la ha
diagnosticado
muerte
cerebral, o la persona que
legalmente ha dejado de
existir.
Se admite el retiro de
componentes anatmicos de
un cadver, este acto debe
ser aprobado por los deudos
del causante, por el rechazo
de alguno no valen las
disposiciones de los dems.
El derecho Penal castiga
a quien sustraiga el cadver
de una persona o sus
restos, o ejecute sobre ellos
actos de irrespeto, si el
agente persigue finalidades
de lucro la pena se
aumenta.

CLASIFICACIN DE LAS COSAS

CORPORALES E INCORPORALES

Cosas Corporales
Son corporales aquellas que ocupan un
espacio fsico en la naturaleza y pueden
percibirse por los sentidos.
Los derechos reales de accesin y
ocupacin
recaen
sobre
cosas
corporales.
Las cosas corporales se clasifican en
muebles e inmuebles.
La tradicin, sucesin por causa de
muerte y la prescripcin se pueden

Cosas Incorporales.
Son incorporales, las que no tienen un
ser corpreo
y no admiten una
percepcin por los sentidos, como los
derechos reales y personales. Ej.
Obligacin.
La tradicin, sucesin por causa de
muerte y la prescripcin se pueden
presentar tanto en bienes corporales e
incorporales.

presentar tanto en bienes corporales e

incorporales.

BIENES MUEBLES E INMUEBLES

Bienes Muebles
Son las cosas que pueden transportarse
de un lugar a otro: (1) por s mismas,
caso en el cual se denominan animadas
(semovientes) o (2) por una
fuerza
externa que las impulse (inanimado)

Bienes Inmuebles

Son los bienes que no pueden

trasladarse de un lugar a otro o que
pudindose trasladar por una ficcin
legal se consideran como inmuebles a
pesar de ser muebles por la naturaleza

CLASIFICACIN DE LOS INMUEBLES

Por Naturaleza:
Son los que por su propia anatoma no pueden transportarse de un lugar:
Tierra: Comprende suelo, subsuelo y espacio areo. Por regla general el
propietario es el Estado, sin perjuicio de los derechos adquiridos anteriormente.
Minas: las minas por regla general perteneces a la nacin.
Su explotacin
econmica se adquiere mediante autorizacin.
Agua:
Las aguas
que nacen
y mueren por razn de la naturaleza
en una
misma heredad
son privadas pero si
nacen
y mueren en
heredades distintas pertenecen
a la nacin. Este derecho del particular es
controlado por el
estado asegurndose que sea utilizada, si en 3 aos no se usan
las aguas privadas, se extingue
ese derecho, porque la propiedad tiene funcin
social y ecolgica

Por Adhesin


Son bienes muebles por naturaleza, adheridos permanente y materialmente a
un inmueble, incorporados por el propietario o por una persona distinta de l, que
por una ficcin jurdica se transforman en bienes inmuebles.

Caractersticas:
Ser mueble por naturaleza.
Estar destinado a ser incorporado al inmueble por naturaleza.
Es indiferente si fue adherido o no por el propietario.
El bien mueble por naturaleza pierde su identidad fsica, al momento que es
adherido.
Requisitos:
Incorporacin material al inmueble.
Permanencia estable y fija.
Indiferencia sobre quien haga la incorporacin.

Por Destinacin

Son bienes muebles por naturaleza, que por una ficcin legal
se
transforman
en inmuebles por estar destinados permanentemente al uso,
cultivo o beneficio de un inmueble. El fundamento de esta ficcin es evitar que
accesorios fundamentales de un predio sean separados de l contra la voluntad del
propietario o del inters general en su correcta explotacin.

Requisitos:
- Destinarse al uso, cultivo o beneficio de un inmueble
6

-Conserven su fisionoma.
- Deben servir al inmueble permanentemente. independientemente de la Identidad de
dueo en cuanto al inmueble y el mueble por destinacin.

Por el objeto sobre el cual recae el derecho o se ejerce la accin

Los verdaderos bienes no son los objetos sino los derechos que podemos tener
sobre ellos.

2.1.1.1.1 DIFERENCIAS ENTRE INMUEBLES POR DESTINACIN E INMUEBLES POR

ADHESIN
Por Destinacin

Por Adhesin

Incorporacin: Intelectual.

Incorporacin: Material.

Sujeto que lo incorpora: Dueo.

Sujeto que lo incorpora: Dueo o

tercero.

Autonoma: No la pierde.

Autonoma: La pierde.

CLASIFICACIN DE LOS MUEBLES

Por Naturaleza
Clasificacin:
- Semovientes.
- Inanimados.

Por Anticipacin
Cosas que siendo inmuebles por
adherencia o por destinacin, por
una ficcin legal se transforman
en muebles con el objeto de
constituir un derecho por su
dueo en favor de un tercero.
Como los frutos, hierbas, animales
de un vivar, madera, arena,
piedras.

IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIN.

Mueble

Inmueble

 La tradicin de un mueble, se realiza por la

entrega material o simblica.

La compraventa de un mueble solo requiere
el consentimiento de las partes.
El termino de prescripcin ordinaria es 3
aos y de 5 aos cuando es extraordinaria.
Sobre estos no recaen las acciones
posesorias.

No puede dar lugar a un vicio del

consentimiento por lesin.

Recae sobre este la prenda.

El embargo se perfecciona con la entrega
al

La tradicin de un inmueble se realiza

mediante la inscripcin de la escritura
pblica en la oficina de registro de
instrumentos pblicos, del lugar de
ubicacin del bien.
La compraventa de un inmueble surge
a la vida jurdica por la suscripcin de
una escritura pblica.
El trmino de prescripcin ordinaria es
de 10 aos (despus de julio 2002).
Recaen acciones posesorias.

Puede dar lugar a un vicio del

consentimiento por lesin.
secuestre.
Recae la hipoteca y la servidumbre.
Los muebles se identifican por su calidad,
El embargo de estos se perfecciona con
marca, peso, medida.
la inscripcin en el registro.
Los inmuebles se identifican por sus
linderos,
ubicacin,
rea,
nomenclatura, matricula inmobiliaria.

COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES

Fungibles
Son fungibles las cosas que en el
comercio
jurdico
suelen
determinarse segn su nmero,
medida o peso y que por regla
general son sustituibles.
Si pueden sustituirse entre s por
tener un igual valor, un mismo
poder liberatorio y

No Fungibles
No son fungibles las cosas con
unas caractersticas especiales que
la hacen totalmente diferente de las
dems.
Clases:
-

poseer identidades comunes, la cosa es

fungible respecto de otra.
-

Objetiva: cuando la misma

naturaleza de la cosa las hace
comparables o liberables entre
s, por tener unas
mismas cualidades o
caractersticas comunes
Subjetiva:
cuando el
hombre mediante un juicio
de valor, equipara varias cosas
con caractersticas
diferentes, que por razn de su
uso o equivalencia econmica
desempean para l un mismo
papel.
Legal:
cuando la
10

establece el legislador

COSAS CONSUMIBLES Y NO-CONSUMIBLES

Consumibles

No Consumibles

Es consumible cuando desaparece por el

Es no consumible cuando desaparece
primer uso que hagan de ella.
por el primer uso que hagan de ella.
Son por defecto fungibles.
Se
permite
sobre
ellas
el
No pueden ser objeto de contrato de arrendamiento y el comodato.
Si se adquiere el usufructo sobre ella,
arrendamiento ni comodato.
Si se adquiere el derecho de usufructo sobre la persona tiene la obligacin de
estas se tiene la obligacin de devolver igual conservar su forma o sustancia y de
cantidad o calidad del mismo gnero o pagar reintegrarla a su dueo
su valor si la cosa es fungible.
El consumo puede ser:
- Jurdico:
cuando
sale
definitivamente del patrimonio.
- Natural: desaparece fsicamente.

11

COSAS DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GNERO

COSA DE ESPECIE O CUERPO CIERTO

Una cosa es de especie o cuerpo
cierto cuando est determinada de
tal manera que se hace totalmente
independiente de las dems de su
especie.
Los inmuebles por regla general
son cuerpo ciertos.
En las obligaciones cuyo objeto es
un cuerpo cierto, este debe ser
determinado en el nacimiento de
la misma y la cosa debe ser
conservada hasta la entrega.
Si el cuerpo cierto desaparece en
una obligacin por caso fortuito o
fuerza mayor se exime al deudor
del cumplimiento de la obligacin.

COSA DE GNERO
Una cosa es de gnero cuando
apenas se determina por sus
caractersticas
comunes
o
generales, sin que se distinga de
las dems de su gnero.
En las obligaciones cuyo objeto es
una cosa de gnero, el objeto se
determina
al
momento
del
cumplimiento de la obligacin o de
la ejecucin de la misma, el deudor
no est obligado a su conservacin.
Si
el
objeto
de
obligacin
desaparece el deudor debe cumplir
con una especie de calidad
mediana y el acreedor no puede
exigir una de mejor calidad.
La prdida, deterioro o mejora de la
especie pertenece al acreedor,
desde el perfeccionamiento del
contrato; en materia comercial el
deterioro o perdida corresponde al
12

vendedor, salvo que el comprador

se constituya en mora de recibirlo.
Las obligaciones de gnero para
que sean vlidas deben tener un
objeto determinado, al menos al
respecto de su peso, calidad,
cantidad o que sea determinable.

13

COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES

Divisibles

Indivisibles

Que se pueden dividir.

Aquellas cosas que no pueden ser

dividas.

Clases:
- Material: se presenta cuando la
divisin de la cosa no implica
que sus porciones se reduzcan o
fracciones con detrimento del
todo.
- Intelectual: admite una divisin
imaginaria, aunque en forma
material
no
admita
fraccionamiento.
- Absoluta: cuando la cosa no
admite ni siquiera divisin
intelectual
o
de
cuota
(servidumbre).
- Relativa: cuando obra
voluntad de las partes.

por

Si la porcin fraccionada desmerita

o destruye el valor econmico del
toda la cosa, esta es indivisible.
Indivisibilidad en la propiedad
horizontal: existen bienes que
pertenecen a los copropietarios en
comn, que son necesarios para la
existencia,
seguridad
y
conservacin del edificio, estos
bienes son indivisibles, y el
propietario de un apartamento
adquiere una cuota ideal sobre esta
clase de bienes. La cuata ideal no
se determina fsicamente.
Indivisibilidad de pago: tiene
como fin hacer indivisibles las
obligaciones para una correcta
14

funcionalidad de ciertos negocios

jurdicos (hipoteca).

COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS.

Principales

Accesorias

15

 Es principal la que puede subsistir por s

misma.
Ej. Terreno

Es accesoria la que necesita de una

principal para poder existir.
Ej. Edificacin.

Las cosas de mayor valor son principales.

Los inmuebles por destinacin son
accesorios.
La cosa de mayor volumen es la principal.
El dueo de lo principal es el dueo de lo
accesorio.
Si se extingue la obligacin principal se
extingue la accesoria.

2.1

COSAS PRESENTES Y FUTURAS

Presentes

Futuras

Es
presente
cuando
tiene
existencia real al momento de la
celebracin del negocio jurdico.

Es futura cuando no existe al

momento de la constitucin de la
relacin jurdica, pero se espera
que exista.

COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES

16

Singulares
Cosa singular es la que esta reducida a la
unidad.
Clasificacin:
-

Singular: cuando tiene una

compactacin fsica y econmica
de sus componentes, que no
permite aislarlos natural o
artificialmente.

Universales
Cosa universal es la que est
integrada por un conjunto o
agrupacin de cosas singulares
que, aunque no tienen entre si una
relacin ntima, se consideran
como un todo por su destinacin
comn y pertenecer a una
persona.
Ej. Biblioteca, taller, museo.

- Compleja: cuando est reducida

a la unidad y compuesta por un
conjunto de cosas singulares
simples.
Son privadas las que pertenecen a un propietario particular; son pblicas las que
radican en cabeza del Estado.
Bienes de uso pblico
Estn en cabeza de la Nacin o de otros entes estatales y cuyo uso pertenece a todos
los habitantes de su territorio, como las calles. Criterios:
a.Que pertenezca a una entidad de derecho pblico.
17

b.Que sean destinadas al uso comn de los habitantes.

Caractersticas:
Su uso pertenece a todos los habitantes. Se tiene sobre ellos un uso ms frecuente y
directo. Surge del derecho de asociacin. No son transmisibles por sucesin no son
enajenables. Por medio del contrato de concesin se permite a un particular el
ejercicio o explotacin de un bien de uso pblico. Son bienes que estn en cabeza
del Estado. Por el hecho de que un particular construya en un bien suyo un camino o
carretera y permita el uso de ste por los dems, ese bien no pasa a ser de uso
pblico. Debe estar respaldado por un ttulo de dominio sobre el bien y a favor de la
Nacin. El Estado ejerce la propiedad con base en el dominio eminente.
Son imprescriptibles. No admiten posesin. No procede contra ellos juicio de
pertenencia.
Inalienables: no se pueden vender, permutar, hipotecar ni dar su usufructo, ni
constituir servidumbres pasivas a favor de particulares. Cuando el bien ya no preste
un servicio pblico, el Estado puede des-afectarlo y enajenarlo como un bien fiscal.
Estn fuera del comercio, no puede adelantarse contra ellos accin reivindicatoria. Se
puede adelantar la accin restitutoria que es un acto administrativo. Tampoco son
objeto de expropiacin.
Inembargables. Su no comercializacin y la perturbacin que puede ocasionar en un
servicio pblico, impiden su embargo y secuestro.
Clasificacin:
18

a.Martimo. Mar territorial, comprendido internacionalmente por una legua marina,

medida desde la lnea de ms baja marea; mar jurisdiccional o adyacente, se
encuentra ms all del mar territorial y tiene establecida una zona de 200 millas
contadas a partir de la terminacin del mar territorial; alta mar, zona comn a todos
los hombres, no es susceptible de dominio, y regulado por normas de derecho
internacional pblico.
b.Terrestres. Calles, plazas, puentes.
c. Fluvial y lacustre. Ros y aguas que corren por el territorio nacional en causes
naturales o no, con excepcin a las privadas. Comprende el cauce natural de las
corrientes; lechos de los depsitos naturales de agua; playa martima, fluvial y
lacustre; una faja paralela a la lnea de mareas mximas o a la del cause permanente
de los ros y lagos hasta de 30mts de ancha; reas ocupadas por nevados y glasales;
extractos a depsitos de aguas subterrnea. Terreno lacustre es el compuesto por
aquellas aguas que se encuentran rodeadas de tierra por todas sus partes.
d.Humedales. Son de uso pblico, siempre que no nazcan y mueran en una misma
heredad. Son las extensiones de marismos, pantanos y tuberas, o superficies
cubiertas de agua, sean estas naturales o artificiales, permanentes o temporales,
estancadas o corrientes, dulces o saladas.
e. Areo. Espacio que llega hasta el punto de finalizacin del campo de gravitacin
terrestre; existe la servidumbre de areo navegacin; permite a entidades pblicas
19

constructoras de centrales generadoras de energa para pasar las vas de conexin

por va area. f. Patrimonio arqueolgico y bienes culturales.
Bienes fiscales
Son del Estado y su uso se hace a travs de las entidades territoriales, con
tratamiento similar a los bienes privados. Su uso no pertenece a todos.
Caractersticas:
Son enajenables, previo avalo y subasta pblica; se pueden hipotecar.
Imprescriptibles, no son objeto de declaracin de pertenencia. Estos bienes tienen
una destinacin final de prestacin de un servicio a los habitantes del pas, y no es
lgico que un particular haga primar su inters individual de posesin y consiguiente
prescripcin sobre el inters de la comunidad. Embargables, garantizan la prende
general de sus acreedores. Las entidades publicas contra las cuales se haya
producido una sentencia de condena solo pueden ser ejecutadas y embargadas, una
vez cumplidos los plazos establecidos (16 y 18 meses). Pueden ser embargadas si que
medie sentencia de condena, con excepcin de las rentas y recursos incorporados en
el presupuesto general de la nacin.
Se rigen como norma general por la legislacin comn.
Son bienes fiscales los impuestos, los bienes que recibe el Estado en calidad de
heredero, edificios de oficinas publicas, hidrocarburos, minas de oro, plata, platino,
plomo, carbn, mercurio, hierro, cobre, estao, zinc, multas, cuarteles, escuelas.
20

Bienes baldos
Es un bien raz ubicado en los sectores rurales, que est nica y exclusivamente en
cabeza de la Nacin, con el fin de adjudicarlo a personas naturales, empresas
comunitarias y cooperativas campesinas, de acuerdo a los parmetros y condiciones
fijados para cada regin. Se pueden adjudicar a entidades de derecho pblico con el
fin de construir obras dirigidas a la instalacin o dotacin de un servicio pblico u
otras actividades de utilidad pblica. Pueden adjudicarse tambin a las fundaciones
o asociaciones sin nimo de lucro destinadas a la prestacin de un servicio pblico.
Para adjudicarse debe demostrarse una ocupacin y explotacin econmica no
inferior a 5 aos, sin que por ello se puede adquirir por prescripcin. No se pueden
adjudicar a personas naturales o jurdicas que sean propietarias, poseedoras a
cualquier ttulo de otros predios rurales.
Los bienes baldos no han tenido dueo particular anterior. En los bienes baldos por
reversin puede afirmarse que el adjudicatario tuvo un dominio particular anterior, el
cual se resolvi por causas definidas en la ley.
Se adquieren por el modo originario de la ocupacin, pero de ello se discrepa un poco
y se precepta que solo se pueden adquirir mediante ttulo traslaticio de dominio
otorgado por el Estado; sin el otorgamiento el ocupante tiene una simple expectativa.
Cosas comerciales e incomerciables
Son comerciales las que pueden ser objeto de transacciones o negocios jurdicos. Son
incomerciables en el caso contrario, son de esta clase los bienes de uso pblico.
21

Existe objeto ilcito en la enajenacin de cosas incomerciables y en las embargadas

judicialmente.
Bienes vacantes y mostrencos
Son vacantes los bienes inmuebles que se encuentran dentro del territorio a cargo de
la Nacin sin dueo aparente o conocido. Los mostrencos son lo muebles que se
hallan en la misma situacin.
Bienes vacantes son los inmuebles sobre los cuales se ejerci propiedad privada, pero
que aparecen en el momento sin dueo aparente o conocido (fondo nacional agrario).
Bienes mostrencos son bienes muebles que han tenido dueo particular pero que
han sido abandonados material y jurdicamente y no se sabe quien es su dueo
aparente (instituto colombiano de bienestar familiar).quien conozca la existencia de
estos bienes debe denunciarlo al ICBF o al Fondo Nacional Agrario, quienes darn al
denunciante una participacin despus de la adjudicacin.
Diferencias entre bienes vacantes y baldos:
Los vacantes tuvieron un dueo particular pero al momento no tienen dueo
conocido. Los baldos tiene como dueo a la Nacin y no han salido de su dominio
con excepcin a los reversibles. Los baldos se adjudican a los particulares que los
exploten conforme a la ley. Los vacantes pertenecen al fondo nacional agrario.
Los baldos se adquieren por resolucin de adjudicacin expedida por el INCORA. Los
vacantes se adquieren por sentencia judicial.
22

Bienes ocultos
Son bienes de propiedad de la Nacin que aparecen abandonados materialmente o
que su titulacin es tan confusa que se hace imposible adelantar un proceso para
aclarar su estado actual.
El patrimonio
Universalidad jurdica formada por bienes activos o pasivos en cabeza de una
persona jurdica individual y colectiva. Tiene un contenido econmico o pecuniario y
hacen parte de l los derechos personales y reales, tambin los derechos sobre
objetos inmateriales (propiedad intelectual), y an la posesin como derecho real
provisional.
Naturaleza jurdica:
Teora clsica: el patrimonio es un atributo de la personalidad, y solo la voluntad
humana es suficiente para reunir en un todo los derechos de que es titular una
persona. El patrimonio es una universalidad de derechos de contenido econmico en
cabeza de una persona. Sola la persona lo tiene; por el hecho de existir la persona
tiene patrimonio; no se puede tener ms de un patrimonio; es inseparable de la
persona.
Teora moderna: la nocin de universalidad de derechos se fundamenta no en la
voluntad, sino, en la afectacin de derechos a un fin determinado. El patrimonio es la
23

afectacin social protegida por el derecho, de una cierta cantidad de riqueza a un fin
determinado. Pude existir un patrimonio sin persona, se puede tener ms de un
patrimonio. Es divisible y separable de la persona.
Importancia de la nocin de patrimonio:
Es la prenda general de los acreedores. El deudor garantiza el pago con todo su
patrimonio, tanto presente como futuro.
Hacen parte de l los derechos reales y personales, los subjetivos inmateriales (good
will) y la propiedad intelectual; las universalidades jurdicas como la herencia.
Derechos reales y personales
Derecho personal: facultad jurdica que tiene una persona denominada acreedor,
para exigir de otra, denominada deudor, el cumplimiento de una prestacin que
puede ser de dar, hacer o no hacer.
Elementos:
Un acreedor, en cuyo favor se constituye la prestacin.
Un deudor obligado a cumplirla.
Una prestacin de dar, que implica la transferencia del dominio o constitucin de otro
derecho real; de hacer como la obligacin de firmar una escritura pblica; de no
hacer, cuando la conducta del obligado es una abstencin.

24

El derecho personal es el que solo puede reclamarse de ciertas personas, que por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado obligaciones correlativas.
Nacen de ello acciones personales.
Derecho real: es el que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Recae directamente sobre una cosa; un poder sobre esa cosa del cual es titular una
persona. Su contenido se refiera a una relacin jurdica inmediata y directa entre
una persona y una cosa. En el derecho real hay un sujeto pasivo, integrado por el
mundo obligado a respetar el derecho de su titular que es el sujeto activo.
Teoras acerca de los derechos reales y personales:

25

Teora dualista o tradicional: las nociones de derecho real o personal son categoras
jurdicas autnomas, independientes y caractersticas. El derecho real es la relacin
directa e inmediata de un sujeto de derechos y un bien; derecho real es el que
tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. El derecho personal es
la relacin jurdica entre sujetos de derecho. Estos son los que solo pueden
reclamarse de ciertas personas, que por un hecho suyo o la solo disposicin d la ley
hay contrado obligaciones correlativas.
Teora unitaria personalista o del sujeto pasivo universal: solo existe para esta tesis la
nocin de derecho personal. Si se es titular de un derecho existe frente a l el deber
de respetarlo. Si es personal se predica el deber del deudor, si es real de todo el
mundo.
Unitaria realista: considera que todos los derechos son reales, ya que en el fondo los
derechos personales siempre recaen sobre el patrimonio del deudor.
Diferencias entre derechos personales y reales
En cuanto a los sujetos de la relacin jurdica: en el personal hay un sujeto activo
acreedor, y un sujeto pasivo deudor. En el real el sujeto activo, es el titular conocido
con el nombre del respectivo derecho (usufructuario, acreedor hipotecario), y un
sujeto pasivo universal, integrado por todas las personas obligadas a respetar el
ejercicio del derecho.

26

En cuanto al origen: el derecho personal se origina en las fuentes de las obligaciones

(negocio jurdico y hecho ilcito), el derecho real emana de los modos de adquirir
(accesin, ocupacin, tradicin, prescripcin).
En cuanto a la enumeracin: los derechos reales estn enunciados en la ley y solo
ella puede crearlos. Los derechos personales son tantos, cuantas obligaciones se
constituyan diariamente, y en ellos rige el principio de la autonoma al poder
constituirse siempre que no atenten contra el orden pblico, las buenas costumbres,
la moral y la buena fe.
En cuanto a los efectos: el derecho real produce efectos erga omnes, se hacen valer
contra todo el mundo. El derecho personal solo se hace valer por el respectivo titular
frente al obligado, o sea, es relativo.
En cuanto al objeto: el derecho real recae sobre una cosa determinada y presente. El
derecho personal
recae sobre una prestacin que puede ser indeterminada
individualmente y futura. Las cosas son el objeto de los derechos reales, la conducta
humana el objeto de los personales.
En cuanto a las acciones: el derecho real otorga a su titular los atributos de
persecucin y preferencia; el primero permite al interesado perseguir la cosa en
manos de quien este, el segundo excluye frente al objeto del derecho a las personas

27

que la detenten o poseen diferentes de su titular. En el personal el cumplimiento solo

se exige del personalmente obligado.

En cuanto a su adquisicin: los derechos reales requieren de ttulo y modo. El

derecho personal requiere solo del ttulo.
En cuanto a su publicidad: en el derecho real se tiene acceso al registro inmobiliario,
cuando recaen sobre bienes inmuebles, ya que deben ser conocidos por todo el
mundo. En los derechos personales no se presenta el registro por ser relativos.
En cuanto a su duracin: los derechos reales son perpetuos (dominio) o temporales
(arrendamiento por escritura pblica). Los derechos personales son temporales
(crdito).
En cuanto a la prescripcin: en los derechos reales opera la prescripcin adquisitiva,
con excepcin de la hipoteca y la prenda. En los derechos personales opera la
extintiva o liberatoria. Se puede excepcionalmente presentar la prescripcin extintiva
de los derechos reales, como sera en el caso de las servidumbres, ya que el uso del
bien objeto puede generar extincin.
Clases de derechos reales:
Principales y accesorios: los primeros tiene vida jurdica propia y no garantizan la
existencia de otro derecho (propiedad, usufructo, uso, habitacin y herencia). Los
28

segundos necesitan de un derecho preexistente para poder subsistir (hipoteca,

prenda, servidumbre).

Los que giran alrededor del dominio y los limitativos del dominio o de goce: los
primeros como la copropiedad y la herencia, los segundos los que contienen el uso y
goce de la cosa en forma directa (usufructo, servidumbre) y los que solo otorgan al
titular una utilizacin indirecta en caso de no pago de la obligacin principal (prenda,
hipoteca).
La ley civil enumera como derechos reales:
Dominio.
Herencia.
Usufructo.
Servidumbre.
Hipoteca.
Prenda.
Uso.
Habitacin.
La jurisprudencia y la doctrina enumeran algunos ms:
Derechos de retencin.
Derecho de superficie.
Arrendamiento de inmuebles por escritura pblica.
La anticresis.
Derecho de cuota parte de los comuneros.
29

Posesin.
Derecho de retencin
Es la facultad jurdica en cabeza del tenedor de una cosa, de retenerla hasta tanto el
dueo de ella le satisfaga o le asegure el cumplimiento de una obligacin.

Elementos:
Existencia de dos personas recprocamente deudoras y acreedoras.
Existencia de un retenedor de un objeto, que lo tiene con la obligacin de restituirlo.
El retenedor debe estar autorizado por la ley para retener.
El derecho de retencin se aplica a los casos sealados por la ley.
Caractersticas:
Es un derecho real, tiene los atributos de persecucin y preferencia.
Es un derecho accesorio de garanta.
Es indivisible, se debe pagar todo el crdito.
Es registrable, se puede inscribir cuando se ejerce sobre bienes inmuebles.
Es un derecho real restrictivo, que solo puede ejercerse en los casos sealados por la
ley. Debe existir una relacin directa entre el crdito que garantiza y el objeto
retenido.

30

El retenedor reconoce el dominio ajeno y no obra como seor y dueo, por ello no
puede adquirir por prescripcin.
Se puede proponer e la contestacin de la demanda.
Derecho de superficie
Es el derecho de propiedad que tiene una persona sobre las construcciones o
plantaciones realizadas por ella en suelo ajeno. Es un derecho real enajenable y
transmisible por sucesin, que confiere a su titular durante un plazo determinado, la
facultad de tener y mantener en terreno ajeno sobre o bajo la superficie del suelo,
una edificacin en propiedad separada.
Quien realiza la construccin se llama superficiario; el propietario del terreno se
llama concedente.
Se extingue por el vencimiento del plazo pactado, caso en el cual la edificacin accede
al propietario del suelo, mediante el reconocimiento de una indemnizacin se as se
pacta.
Hipoteca
El deudor conserva en sus manos el bien hipotecado y el acreedor en su favor tiene
una accin real para poderlo perseguir en manos de quien este, en caso de no ser
satisfecha la obligacin. Permite al acreedor gozar de los atributos de persecucin y
preferencia.
31

Anticresis
Se puede pagar una deuda con los frutos de una cosa. No da al acreedor por si solo
ningn derecho real sobre la cosa entregada. Se asimila al usufructo.

Derecho de tanteo o de rescate y de retracto

El pacto de preferencia, es aquel por el cual alguna de las partes se obliga a preferir a
para la conclusin de un contrato posterior sobre determinadas cosas, por un precio
fijo o por el que ofrezca un tercero en determinadas condiciones o en las mismas que
dicho tercero proponga, ser obligatorio.
No se puede estipular sino por el trmino de un ao.

32

Se admite el pacto de retracto en la compraventa, si se pacta que presentndose

dentro de cierto tiempo (un ao) una persona que mejore la compra se resolver e
contrato; se cumplir con lo pactado a menos que el comprador se allane a mejorar
los trminos de la compra.
Herencia
Es una continuacin del dominio y derechos reales del muerto que se transmite a sus
herederos. Es un patrimonio, una universalidad, es la propiedad en complexo ideal,
conteniendo no solo los derechos reales sino tambin los personales activa y
pasivamente y de esta manera se resuelve en continuidad pura, que puede ser
negativa o igual a cero.
Derechos reales de pleno derecho
Son derechos originados en la ley, el proceso adquisitivo crea el derecho real. El
titular se limita a recibir el derecho directamente de la ley, muchas veces sin conocer
de ello.
Los derechos reales sobre muebles se publican a travs de la posesin, quien posee el
bien es generalmente su propietario. En los bienes inmuebles la publicidad no se da
por la posesin material que en s misma es pblica, sino por una inscripcin formal
en la correspondiente matricula inmobiliaria, inscripcin que adems de publicar
constituye el verdadero derecho real.

33

La posesin
Tenencia de una cosa determinada con el nimo de seor y dueo, o sea, que el
dueo o el que se da por tal, tenga la cosa por si mismo o por otra persona que la
tenga en su lugar y a nombre de l.
Son poseedores todas las personas que segn los usos sociales explotan
econmicamente las cosas en provecho propio a semejanza de los propietarios.
La posesin es un hecho aunque por sus consecuencias jurdicas participe de ser un
derecho. Es protegida, los interdictos posesorios la amparan y evitan que el verdadero
dueo de la cosa haga justicia por su propia mano. La posesin no se transfiere ni se
transmite; el poseedor inicia una posesin propia no adquirida de su antecesor
aunque voluntariamente puede agregarla. No puede deducirse que la posesin sea un
derecho por el hecho de que su titular tenga proteccin procesal.
Objeto:
Solo puede recaer sobre cosas susceptibles de apropiacin, tanto corporales como
incorporales. La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas
calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal.
Animus domini y animus tenendi:
El primero, consiste en la conducta del poseedor de considerarse dueo y amo del
bien que ostenta. El segundo implica una conducta distinta y es la del tenedor de un
objeto que reconoce la existencia de un dueo distinto de l.
34

Propiedad, posesin y tenencia:

La posesin requiere de la presencia de dos elementos el hbeas y el animus. La
tenencia requiere del hbeas. Es mero tenedor quien tienen una cosa reconociendo
domino ajeno. Para que exista la mera tenencia solo se exige la detentacin material,
mientras que la posesin exige no solo la tenencia sino el animo de tenerla obrando
como seor y dueo.
Un tenedor puede convertirse en poseedor siempre que se rebele expresa y
pblicamente contra el derecho del propietario, desconociendo su calidad de seor y
empezando una nueva etapa de seoro ejercido no solo a nombre propio sino con
actos ntidos de rechazo y desconocimiento de aquel a cuyo nombre con antelacin
ejerca la tenencia.
En un mismo sujeto pueden reunirse las calidades de poseedor y mero tenedor como
ocurre en el usufructo.
La accin reivindicatoria protege el dominio, la posesin se protege por los interdictos
posesorios. En el dominio hay una relacin jurdica, en la posesin la relacin es de
hecho. El dominio se adquiere por un modo, en cambio una cosa se puede poseer a
varios ttulos.
Elementos de la posesin:
Corpus: poder fsico o material que tiene una persona sobre una cosa, son los actos
materiales de tenencia, uso y goce sobre la cosa. Este poder de hecho significa un
seoro efectivo de nuestra voluntad sobre los bienes, voluntad de tenerlos.
35

 Animus: elemento psicolgico o intelectual de la posesin. Consiste en la intencin de

obrar como seor y dueo, sin reconocer dominio ajeno. Es una conducta del
poseedor que puede manifestarse en el ttulo que la origina y supone que obra como
un verdadero propietario aunque no tenga la conviccin de serlo. Es la voluntad firme
de considerarse dueo del bien.
TEORAS:
SUBJETIVA: los actos materiales sobre una cosa nada significan, sino van
acompaados del elemento intelectual, que implica la voluntariedad y el
desconocimiento por parte del poseedor de un derecho superior.
OBJETIVA: el hbeas tiene un valor mayor, que supone en si mismo el animus.
CLASIFICACIN DE LA POSESIN:
Existe la posesin del propietario del bien. La posesin tambin est en cabeza de
quien carece del derecho de dominio, siendo sta la que conduce a la adquisicin del
bien por el modo originario de la prescripcin.
La posesin de quien no es dueo o propietario, puede ser regular o irregular.
Posesin regular: esta acompaada de justo ttulo y buena fe. Se presenta en el
poseedor no propietario del bien.
a. Justo ttulo: se deriva de un acto jurdico, que implica una propiedad aparente ya que
da la impresin de transferencia real del dominio del bien. La expresin JUSTO
genera en el adquirente del bien un premio de consolacin que es la posesin, pues el
36

legislador cree que en el terreno de las apariencias, las formulas jurdicas merecen
benevolencia, cuando ese terreno ha sido abonado de buena fe. La posesin requiere
de una causa que la origine, esa causa se llama ttulo de la posesin. Tal causa es
justa si consiste en un acto o contrato translaticio de dominio y sirve para crear en el
adquirente de la posesin la conviccin o la razonable creencia de que ha adquirido la
propiedad, pese a que esa creencia sea equivocada y en verdad no ha podido
transferirse el dominio. El justo ttulo es un ttulo vlido en cuanto a las condiciones
de forma. Pero invalido en cuanto a las de fondo.
b. Buena fe: es la conviccin o creencia del poseedor de que es propietario del bien y de
haber adquirido el dominio por los medios autorizados legalmente. La buena fe
implica la existencia de un ttulo o cuando menos, la creencia en la existencia de un
ttulo; debe sta estar exenta de fraude y de todo vicio.
Posesin irregular: si al poseedor le faltan el justo ttulo o la buena fe, o uno de estos
elementos, su posesin es irregular. Posesin irregular es la que carece de uno o ms
de los requisitos establecidos para la posesin regular.
DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS:
Ambas conducen a la adquisicin del dominio por prescripcin. La regular es 5 aos
si la cosa es inmueble, o 3 aos si la cosa es mueble. La irregular en 10 aos. La
vivienda de inters social se adquiere por prescripcin ordinaria en 3 aos y
extraordinaria en 5 aos.

37

 El poseedor regular tiene a su favor la accin pauliana. El irregular no la puede

interponer. Se beneficia el poseedor de la presuncin de considerar al poseedor
como dueo, mientras otra persona no justifique serlo.
En ambas posesiones se pueden aplicar los interdictos posesorios.
El poseedor regular adquiere por prescripcin ordinaria, el irregular por la
extraordinaria.
VICIOS DE LA POSESIN:
Son posesiones viciosas e intiles las violentas y clandestinas. Son intiles por que el
fenmeno creado por estos vicios no conduce a la prescripcin ni su autor puede
interponer acciones posesorias.
Violencia: por medio de ella se coacciona injustamente a una persona para que se
desprenda de la posesin, o tenencia de un bien. Arrebatar un bien a una persona es
una fuerza actual, y es inminente cuando existe de por medio, una amenaza
suficiente para intimidar al poseedor o tenedor. Existe violencia tambin cuando
alguien se apodera de la cosa en ausencia de su dueo y al regresar ste lo repele. La
violencia para que vicie la posesin requiere: que sea inicial, sien un principio la
fuerza no existe la posesin es til; relativa, es decir, solo la alega el afectado por ella;
temporal, una vez cesa la violencia desaparece el vicio.
Clandestinidad: la posesin debe ser pblica, no en el sentido de que el poseedor
deba difundirla o hacerla notoria ante los dems, sino, que sus actos comunes de
posesin se efecten segn la naturaleza del bien, sin ocultarla a quien tiene derecho
a oponerse a ello.
38

CAPACIDAD PARA POSEER:

Como la posesin implica la expresin de la voluntad, orientada a tener sobre el bien
un poder de hecho, se debe exigir en el poseedor una capacidad natural o aptitud
para realizar ese poder, lo que se logra siempre que se tenga una facultad de entender
o de querer apropiarse de la cosa.
Respecto de los bienes muebles, la capacidad para poseer se refiere al suficiente
discernimiento, o sea, la aptitud para dar cuenta del acto posesorio.
ADQUISICIN DE LA POSESIN:
Se puede adquirir originariamente; es una posesin del propietario adquirida
legalmente en forma unilateral, sin que exista una voluntad anterior en otro sujeto.
Se adquiere en forma derivativa, cuando implica la expresin de la voluntad del
anterior poseedor en el sentido de colocar al nuevo adquirente en dicha condicin,
como el poseedor es reputado dueo, lo que se transfiere es un presunto derecho de
propiedad y no la posesin.
ADQUISICIN A TRAVS DE REPRESENTANTE:
Si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra, de quien
es representante o mandatario legal, la posesin del mandante o representado inicia
en el mismo acto sin su consentimiento. Si quien toma la posesin en nombre de otra
no es su mandante ni representante legal, no poseer sino en virtud de su

39

consentimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin al momento en que fue

tomada a su nombre.
AGREGACIN VOLUNTARIA DE POSESIONES:
El poseedor actual puede agregar o sumar a su posesin la de sus antecesores
inmediatos, con el fin de completar el tiempo necesario para adquirir por prescripcin
o para hacer unos de las acciones posesorias. En este caso existe una posesin
antigua o principal, que le incorpora a la actual o subsidiaria sus calidades o vicios.
Se deben demostrar adems de la suma del tiempo, los actos o hechos materiales
significativos del seoro de los antecesores.
Requisitos:
Existencia de un vnculo jurdico.
Las posesiones agregadas deben ser contiguas y en orden cronolgico.
Las posesiones unidas no deben presentar interrupcin en el tiempo de prescripcin.
La interrupcin es natural cuando, el poseedor no puede ejecutar los actos
posesorios; es civil cuando el poseedor es demandado por el propietario o un
poseedor de mayor derecho que le desconoce su posesin.
CALIDADES Y VICIOS EN LA AGREGACIN DE POSESIONES: SITUACIONES
Agregacin a una posesin regular otra regular.
Agregacin de una posesin irregular a otra irregular.
Agregacin de una posesin irregular actual a una regular anterior.
40

a.Si el poseedor actual tiene la calidad en razn a su mala fe, al agregar la posesin
regular del anterior, adquiere una posesin de mejor calidad, o sea, se convierte en
regular.
b.Si el poseedor irregular actual le falta justo ttulo y buena fe, no se puede apropiar de
las calidades de una posesin regular anterior.
c. Agregacin de una posesin regular actual a una irregular anterior.
DESAGREGACIN O DISOCIACIN DE POSESIN:
Un poseedor regular actual demandado en accin reivindicatoria, puede dejar de lado
su propia posesin y limitarse a argumentar la posesin regular completada en el
tiempo exigido por la ley por su antecesor.
AGREGACIN DE POSESIONES EN LA COPOSESIN:
Cuando varias personas ejercen la posesin sobre un bien, dividido ste y
adjudicadas sus partes, se entiende que sobre estas porciones fsicas o materiales
existi una posesin exclusiva de su adjudicatario durante todo el tiempo de
duracin de la indivisin.
LA POSESIN INSCRITA:
Esta niega la verdadera posesin material.
PRDIDA DE LA POSESIN:Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de
ella, con nimo de hacerla suya. La posesin de la cosa mueble no se pierde mientras
se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero.
41

Se pierde tambin por el desprendimiento voluntario que del objeto haga el poseedor.
Quien recupere legalmente la posesin perdida, la habr tenido durante todo el
tiempo intermedio.
REGISTRO DE LA POSESIN:
La posesin en su esencia no es registrable.
Venta de la posesin: un poseedor de un bien inmueble enajena a un tercero su
posesin por escritura pblica, recibiendo a cambio una contraprestacin econmica.
Como la posesin no es un derecho real, la escritura de venta no puede inscribirse
por no ser un ttulo atributivo de dominio.
Solo se puede inscribir en la columna de falsa tradicin si tiene un antecedente en el
registro.
Como la posesin es un hecho no puede solicitarse embargo y secuestro de la misma
manera, ya que las medidas cautelares tienen como objeto un derecho de contenido
patrimonial.
La mera tenencia
Es la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo sino en lugar o a nombre del
dueo. Se aplica a quien tiene una cosa reconociendo domino ajeno.
Se puede originar en un derecho real usufructo, uso o habitacin; o en un derecho
personal como en el arrendamiento, comodato y depsito.
42

No se puede transformar en posesin por el paso del tiempo.

El dominio
Es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente, no siendo contra la ley o el derecho ajeno. La propiedad es el
derecho real por excelencia. La propiedad es una funcin social que implica
obligaciones. Es una funcin social cuando pertenece en su totalidad al Estado sin
permitir la titulacin en manos privadas; y tiene funcin social cuando se acepta su
titularidad en un particular con la carga de hacer primar sobre su derecho el inters
pblico; por ello se acepta la expropiacin.
CARACTERES DEL DOMINIO:
Absoluto: el dueo tiene poderes sobre la cosa dentro de los lmites impuestos por la
ley y el derecho ajeno. El uso est limitado por el inters de la comunidad. Se limita
el dominio cuando se priva al particular de su ejercicio (expropiacin). Se restringe el
dominio cuando se debilitan a favor de la comunidad o de otro interesado facultades
plenas, sin que implique para el afectado el reconocimiento a una indemnizacin (uso
del suelo, construcciones). El propietario tiene su derecho condicionado al
cumplimiento de las exigencias legales.
Exclusivo: el propietario puede oponerse a la intromisin de un tercero en el ejercicio
de su derecho. Slo l esta facultado para usar, gozar y disponer de la cosa. El
propietario pleno tiene tres atributos. El primero JUS UTENDI, o facultad de servirse
de la cosa; el segundo JUS FRUENDI, facultad para obtener sus frutos o productos; y
43

el tercero JUS ABUTENDI, o facultad para disponer de la cosa. Si el propietario se

desprende de ellos como ocurre en el usufructo, la propiedad se llama nuda o
disminuida. En el usufructo el propietario se desprende del JUS UTENDI y del JUS
FRUENDI, quedndole la facultad de disponer de ella. En el arrendamiento se
desprende del JUS UTENDI. En las servidumbres el propietario del predio sirviente
tiene un gravamen como es el de soportar el paso o trnsito de los vecinos para
acceder a una va pblica.
Perpetuo: la propiedad dura tanto cuanto dure la cosa y se extingue por el no uso. La
propiedad intelectual dura mientras viva el autor y ochenta aos ms. El no uso es la
decisin del propietario de no utilizar el bien siempre que de su no utilizacin un
tercero no saque provecho y pueda adquirirlo por prescripcin. Se extiende la
propiedad privada de los predios rurales, si el propietario no ejerce el dominio o
explotacin durante 3 aos continuos.
FACULTADES MATERIALES Y JURDICAS QUE OTORGA EL DOMINIO A SU
TITULAR:
Facultades materiales son las que se realizan mediante actos materiales que
permiten a su titular el aprovechamiento de sus derechos, como su uso, goce o
consumo fsico.
Facultades jurdicas son las que se realizan por actos jurdicos como la facultad de
gravar, limitas y disponer de la cosa.

44

Enajenar en sentido amplio, es transferir el dominio, limitarlo a gravarlo. En sentido

restringido, es transferir exclusivamente el derecho real de dominio.
CLUSULA DE NO ENAJENACIN:
Por el principio de la autonoma de la voluntad de las partes pueden incorporarse a
los contratos todo aquello que no contravenga al orden pblico, la moral, la ley y las
buenas costumbres.
NORMAS PROHIBITIVAS DE LA CLUSULA DE NO ENAJENACIN:
Su prohbe construir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos.
No se permite que un legado se adjudique con carga de no enajenacin para el
legatario.
El deudor de un bien hipotecado puede venderlo aunque se estipule lo contrario.
NORMAS PERMISIVAS DE LA CLUSULA DE NO ENAJENACIN:
Se faculta al usufructuario para arrendar o ceder su derecho de usufructo siempre
que no se lo hubiere prohibido el constituyente.
El donante puede prohibir al donatario en escritura pblica la venta de la cosa
donada.
El constituyente de la propiedad fiduciaria le puede prohibir al fiduciario que enajene
el bien objeto del contrato.

45

CLASES DE PROPIEDAD
PROPIEDAD PLURAL: la propiedad es unitaria cuando un solo sujeto ejerce el
derecho real de propiedad sobre un mismo objeto.
Cuando el derecho de propiedad se ejerce por varios sujetos la propiedad se
denomina plural. Cuando el derecho que se tiene en comn es distinto del derecho
real de dominio existe una comunidad (herencia). Si la pluralidad de sujetos se
presenta sobre un objeto y el derecho ejercido es el dominio, el fenmeno se
denomina copropiedad.
Clases de comunidad:
La romana o de cuotas pro indiviso: a firma que el copropietario o comunero tiene
sobre el bien una cuota ideal, no identificable fsicamente, de forma que puede
enajenarla, hipotecarla, darla en prenda, sin que para ello requiera la aceptacin de
sus dems compaeros.
La de manos reunidas, en comn o germana: se tiene derecho a la totalidad de la
cosa ya que en su integridad pertenece a todos colectivamente. No hay fijacin de
cuotas. La particin debe surgir de un acuerdo total.
La de la propiedad dividida o pro indiviso: el poder pleno sobre el bien le corresponde
a todos y son las facultades las que se reparten. La cosa en general es de todos pero
de cada uno en el aspecto especfico asignado.
Caractersticas de la copropiedad:
46

 El copropietario no tiene un derecho exclusivo y total sobre el objeto, es solo dueo

exclusivo o individual de la cuota parte que le corresponde, su seoro es parcial.
La cuota es ideal, no representable materialmente mientras exista indivisin.
Existen tantos derechos de dominio cuantos propietarios hubiere sobre el objeto y
todos unidos forman la propiedad plena. La cuota ideal se puede enajenar y es
susceptible de embargo. Fuera del derecho individual de cada copropietario a una
cuota parte ideal, existe un derecho colectivo sobre el bien que nicamente puede
ejercerse con el acuerdo de todos.
Diferencias entre sociedad y comunidad:
La sociedad es persona jurdica, la comunidad no.
La sociedad tiene un fin comn, en la comunidad se presenta el inters de cada
comunero.
Posesin y prescripcin entre comuneros:
Se permite la posesin de un comunero siempre que:
La posesin no provenga de una orden judicial, ni del administrador de la
comunidad, ni de un convenio entre los comuneros.
Cumpla un trmino de posesin de 10 aos o ms, exigido para la prescripcin
extraordinaria.
Origen y terminacin de la comunidad:
Puede surgir de un hecho (herencia); de un acto jurdico, cuando varias personas
adquieren en conjunto un bien; de la ley (propiedad horizontal); de un acto del juez
47

(aprueba trabajo de particin). Termina por la destruccin de la cosa comn, por su

divisin o por la reunin de todos los comuneros en una sola persona.
La accin de particin:
Busca la divisin de la cosa comn, que puede ser material o ad valorem. Esta accin
es irrenunciable, imprescriptible, de carcter retroactivo, es decir, que el derecho se
declara a favor del comunero desde que ingrese al haber comn y no desde el acto de
fraccionamiento de la cosa declarativa, ya que declara un derecho preexistente.
PROPIEDAD HORIZONTAL:
Es una propiedad especial o sui generis, ya que concurren en ella la propiedad
unitaria y la indiviso o comunitaria.
Se denomina horizontal, ya que se estructura fsica se basa en pisos superpuestos,
de manera que cada piso es suelo de un apartamento y techo de otro. Supone una
edificacin de ms de una planta. Se puede presentar en casas de un solo piso,
siempre que las partes independientes tengan una salida comn a la va pblica.
Diferencias entre la comunidad ordinaria y la del rgimen horizontal:
En la ordinaria cada propietario puede disponer de su cuota parte, enajenndola,
hipotecndola.
En la propiedad horizontal, la cuota ideal no puede separarse de la del departamento.
El comunero puede pedir la divisin de la cuota comn; el propietario horizontal no,
mientras exista el edificio. La asamblea general de propietarios, por mayora que
48

represente las cuartas quintas partes de los votos, podr des-afectar de dicha cosa
comn los bienes que no resulten necesarios para el fin de sta.
En la comunidad los frutos se distribuyen de acuerdo a la cuota; en la horizontal,
existe un goce inmaterial que no se puede distribuir.
En la ordinaria solo existe en bien comn, en la horizontal existen bienes exclusivos y
comunes.
Bienes comunes son los necesarios para la existencia, seguridad y conservacin del
edificio y los que permitan a todos los propietarios el uso y goce de su piso. El
derecho de cada copropietario est limitado por el rgimen de convivencia. Se hace
por escritura pblica.
PROPIEDAD INTELECTUAL:
Las producciones del talento o del ingenio son una especie de propiedad de sus
autores. Recae sobre una obra literaria o artstica y es un bien incorporal.
Esta propiedad tiene un aspecto moral emanado de la personalidad humana, como
fruto de su intelecto y un contenido pecuniario, del cual se puede sacar beneficio
econmico.
PROPIEDAD INDUSTRIAL:
Es una especie de la propiedad intelectual y su objeto tiene una finalidad especfica
de tipo industrial o comercial. Se ejerce sobre modelos industriales, marcas,
emblemas, patentes de invencin.
49

PROPIEDAD APARENTE:
El error comn e invencible es creador de derecho, aparentar es manifestar una
realidad inexistente.
PROPIEDAD FAMILIAR:
Tiene el fin de proteger el patrimonio de la familia y evitar que actos individuales de
uno de sus integrantes, deterioren o pongan en peligro los bienes que en el fondo a
todos pertenecen.
Esta constituida por bienes inmuebles cuya titularidad recaiga plena o
exclusivamente en uno de los integrantes de la familia y que adems este libre de
gravmenes. Estos bienes no pueden embargarse ni hipotecarse.
Se extingue por llegar los beneficiarios a la mayora de edad, por la autorizacin
judicial, por renuncia del beneficiario mayor de edad, por la destruccin completa del
bien.
Afectar un bien a vivienda familiar es determinar legal o contractualmente, que
cualquier acto de enajenacin, constitucin de un gravamen o derecho real, necesita
del consentimiento expreso de ambos cnyuges o compaeros, manifestado en
escritura pblica.
Requisitos:
50

 Que este destinado a la habitacin de la familia.

Que el bien haya sido adquirido en su totalidad por uno de los cnyuges o
compaeros permanentes, antes o despus del matrimonio o de la unin marital de
hecho.
Que la constitucin se haga contractualmente por escritura pblica por ambos
cnyuges o compaeros o por procedimiento notarial o judicial.
Estos bienes son inembargables salvo:
Se hubiere constituido hipoteca antes del registro de afectacin.
Cuando la hipoteca se otorga para garantizar el prstamo de adquisicin,
construccin o mejora de la vivienda.
Se levanta la afectacin por ambos cnyuges en cualquier momento, siempre que lo
hagan por escritura pblica. En caso de desacuerdo se puede recurrir al rgano
judicial si:
Existe otra vivienda habitada por la familia o se pruebe sumariamente que la haba.
Cuando por autoridad competente se decrete la expropiacin del inmueble.
Cuando judicialmente se decrete la privacin de la patria potestad de uno o ambos
cnyuges, o la incapacidad civil a ambos cnyuges.
Cuando se disuelva la sociedad conyugal
Desaparece tambin de pleno derecho por muerte real o presunta de uno o ambos
cnyuges.
51

TTULO Y MODO
Fuente: negocio jurdico, Hecho ilcito, Enriquecimiento sin causa, Estados de hecho
o de derecho que originen de obligaciones
Ttulo: compraventa, permuta, donacin, aporte en sociedad, lesiones
personales, comunidad, pago de lo no debido, dacin en pago.
Modo: tradicin, ocupacin, accesin, prescripcin, sucesin.
Derechos reales: dominio, prenda, usufructo, hipoteca, uso, habitacin, servidumbre.
La fuente es la institucin jurdica, el ttulo la aplicacin de esa institucin, es la
orden y el modo es la ejecucin.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:
Teora clsica: contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito.
El contrato es un acto creador de obligaciones que surge de la voluntad de las partes.
El cuasicontrato es un hecho voluntario y lcito sin acuerdo entre las personas que lo
ejecutan.
El delito es un hecho ilcito realizado con la intencin de causar dao. El cuasidelito
es un hecho ilcito realizado sin la intencin de causar dao, que debido a la
imprudencia o impericia del sujeto origina la obligacin de resarcir el dao causado.
Teora de Josserand: las fuentes son el acto jurdico, que comprende los contratos y
los compromisos unilaterales. El enriquecimiento ilcito, que sustituye al
cuasicontrato, se da cuando hay un enriquecimiento de un patrimonio sin causa
justa, a costa de otro que sufre un empobrecimiento. Tambin son fuente de las
obligaciones los actos ilcitos, que comprende a los delitos y cuasidelitos. Doctrina
52

actual: son fuentes, el acto jurdico, hechos ilcitos, enriquecimiento sin causa,
estados o situaciones de hecho o de derecho que engendran obligaciones.
Enriquecimiento sin causa: elementos
a.Que exista un enriquecimiento de un lado y un empobrecimiento del otro, debe existir
prestacin de dar, hacer o no hacer que implique la disminucin econmica d n
patrimonio y el aumento pecuniario de otro.
b.Que el afectado no tenga accin para obtener el reembolso.
c. Que no exista causa justa en el enriquecimiento.
d.Que la accin de enriquecimiento tenga obstculo u oposicin legal.
EL TTULO:
Es el hecho generador de obligaciones o la sola ley que la faculta para adquirir el
derecho real de manera directa.
Clasificacin:
Justos e injustos: es justo si llena los requisitos exigidos por la ley, es decir, tiene
aptitud para crear el respectivo derecho. Es un ttulo legal. Su definicin esta unida a
la posesin regular.
Son requisitos del justo ttulo:
a.Que sea atributivo de derecho, que sea apto para adquirir el dominio.
b.Que sea verdadero, debe existir realmente.
c. Que sea valido, que no adolezca de nulidad.
53

El ttulo es injusto cuando no rene los requisitos legales. Son ttulos

injustos: a. El falsificado, adolece de nulidad por falta de
consentimiento.
b. El otorgado por una persona que acta como mandatario o representante legal sin
serlo. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso del tiempo. Quien vende cosa ajena
debe hacerse propietario en el lapso de tiempo que existe entre el contrato y la
tradicin, pues para realizar este modo de adquirir, obligatoriamente se debe ser
titular del dominio. Si el vendedor de cosa ajena hace entrega del bien al adquirente
dicha entrega no tiene atributo de tradicin ya que no se realiza por el verdadero
propietario y el adquirente comienza una posesin propia. El ttulo siempre ser justo
u lo que se entra a discutir es si existe buena o mala fe en el adquirente para
determinar la clase de posesin. Constitutivos y translaticios de dominio y de mera
tenencia: un ttulo es de mera tenencia cuando no genera la posibilidad de adquirir el
dominio (comodato, depsito).
Ttulos gratuitos y onerosos: si el ttulo no implica para el adquirente una erogacin o
sacrificio econmico se denomina gratuito (donacin). Si el ttulo acarrea para los
contratantes una carga econmica o pecuniaria, se denomina oneroso (compraventa,
permuta).
Ttulos singulares y universales: es singular cuando se adquieren cosas de especie o
cuerpo cierto o cosas de gnero. Es universal cuando implica la transferencia o
transmisin de todos los bienes de un sujeto o de una cuota de ellos.
54

 Ttulos atributivos y declarativos: atributivo es el que da la posibilidad de adquirir el

dominio (compraventa, dacin en pago, donacin). Declarativo es el que se limita a
declarar un derecho preexistente.
EL MODO:
Es la forma jurdica mediante la cual se ejecuta o realiza el ttulo cuando este genera
la constitucin o transferencia de derechos reales. Es un hecho material y visible que,
por disposicin de la ley, tiene la virtud de hacer ganar los derechos reales.
Ocupacin.
Accesin.
Tradicin.
Prescripcin.
Sucesin.
Sentencias aprobatorias de remate o expropiacin.
Resoluciones administrativas de adjudicacin de baldos.
Actos de particin de cosas comunes.
Clases:
a. Originarios y derivados: son originarios cuando la propiedad se adquiere sin que
exista una voluntad anterior o presente que la transfiera (accesin, prescripcin,
ocupacin). Se presenta sobre objetos que no han tenido dominio, o que habindolo
tenido no existe una transferencia voluntaria de su primitivo dueo. Son derivados
los que transfieren o transmiten la propiedad con fundamento en una sucesin
55

jurdica, como la tradicin, secesin. Si el tradente no es dueo de la cosa objeto de

tradicin, no transfiere el dominio.
b. Singulares y universales: lo que es singular o universal es el ttulo. Son singulares la
accesin y la ocupacin.
c. Gratuitos y onerosos: la ocupacin es un modo gratuito, tambin la sucesin, la
tradicin siempre que vaya precedida de donacin. nicamente se puede adquirir por
un modo.

LA OCUPACIN
Es un modo originario de adquirir el dominio de las cosas muebles que a nadie
pertenecen, mediante su aprehensin material, con el nimo de adquirirlas y siempre
que la ley permita su apropiacin. Crea la propiedad mas no la transfiere puesto que
no se recibe de nadie.
REQUISITOS:
Que la cosa carezca actualmente de dueo.
Aprehensin material con intencin de adquirir. Esta puede ser real o presunta. Es
real cuando el ocupante toma la cosa en su poder; es presunta cuando realiza actos
que evidencian su actitud de adquirir, aun cuando no la tenga fsicamente en su
poder. El ocupante necesita una voluntad natural para adquirir, de la cual carecen
los infantes y los dementes. Que la ocupacin este permitida por la ley.

56

CLASES:
Ocupacin de cosas animadas: comprende las actividades de caza de la fauna
silvestre y la pesca de algunos recursos hidro-biolgicos.
a. la caza: es todo acto dirigido a la captura de animales silvestres, ya sea dndoles
muerte, o mutilndolos o atrapndolos vivos y a la recoleccin de sus productos.
Fauna silvestre es el conjunto de animales que no han sido objeto de domesticacin,
mejoramiento gentico, excluidos los peces y las especies acuticas. Los salvajes o
bravos son los que viven libres e independientes del hombre. Los domsticos, son los
que fueron salvajes, pero por la voluntad del hombre se han acostumbrado a su
imperio mediante el amaestramiento; viven bajo la dependencia del hombre. Solo se
pueden casar los animales silvestres y los domesticados que han regresado a su
estado de salvajes o bravos. La fauna silvestre que se encuentra en zoo-criaderos, o
en cotos de caza de propiedad particular, no pueden adquirirse por la caza.
Son clases de caza la de subsistencia; que es la ejercida sin nimo de lucro y tiene
como fin proporcionar alimento a quien la ejecuta y a su familia. No requiere de
autorizacin para ejercerla. La caza comercial, es la que tiene fines econmicos. La
caza deportiva, tiene fines recreativos. La caza cientfica, tiene como fines la
investigacin o estudios. La caza de control, se da con el fin de regular la poblacin
de una especie. La caza de fomento es la que se da con el fin de adquirir especies
para el establecimiento de zoo-criaderos o cotos de caza.
Esta prohibida la caza de animales silvestres, bravos o salvajes con fines
comerciales. El principio de lealtad de caza consiste en que un animal perseguido por
57

un cazador no puede ser cazado por otro; si se caza en tierras ajenas sin permiso de
su dueo lo cazado pertenece a este.
b. La pesca: es el aprovechamiento de cualquiera de los recursos hidro-biolgicos o de
sus productos mediante la captura, extraccin o recoleccin. Son recursos hidrobiolgicos, el conjunto de organismos animales y vegetales, cuyo ciclo de vida se
cumple dentro del medio acutico. Estos recursos pertenecen a la Nacin. Se puede
pescar libremente en los ros y en los lagos de uso pblico, en el mar y en las aguas
de dominio privado con las mismas restricciones de la caza (permiso del dueo). Esta
prohibido pescar mediante explosivos o sustancias txicas, arrojar basuras o
desperdicios que puedan causar dao a la vida acutica, destruir la vegetacin que
sirva a las especies acuticas.
Ocupacin de cosas inanimadas: la invencin o hallazgo es una especie de ocupacin
por medio de la cual el que encuentra una cosa inanimada que a nadie pertenece, se
hace a su propiedad apoderndose de ella. La cosa debe ser corporal mueble e
inanimada. La cosa debe ser de aquellas que a nadie corresponde, es decir que
nunca ha estado bajo el dominio del hombre, o aquellas que han sido abandonadas
por su dueo con intencin de que la adquiera el primer ocupante. Cosas
extraviadas: son cosas corporales que desaparecen del patrimonio de una persona
por un olvido o extravo y que presentan seales de dominio anterior.
Baldos: la resolucin administrativa de adjudicacin otorga el dominio de estos
bienes, antes solo se tiene el beneficio o una mera expectativa.
El tesoro: su descubrimiento es una invencin o hallazgo. Se llama tesoro la moneda
o joyas u otros objetos preciosos que elaborados por el hombre, han estado largo
58

tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su dueo. Son
requisitos: El objeto debe ser de valor o de consideracin; Los objetos deben ser
elaborados por el hombre, ya que es el nico que puede esconderlos u ocultarlos;
Que los objetos estn sepultados o escondidos; que los objetos estn sepultados o
escondidos por un largo tiempo sin que haya indicio de su dueo.
Las especies naufragas: son bienes muebles que se encuentran en el mar y en los
caudales navegables como consecuencia de un naufragio. Quien encuentre una
especie naufraga debe buscar a su dueo, si es conocido, si no es conocido debe
avisar a la primera autoridad del lugar dentro de los 30 das siguientes al hallazgo, si
no se encuentra a su dueo, la cosa se declara provisionalmente mostrenca.
LA ACCESIN
Es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce o de lo que se junta a ella. El cdigo enumera dos clases de accesin.
Cuando una cosa se junta a otra, considerada como verdadera accesin, y la que se
refiere a los frutos derivados de una cosa que es considerada como una simple
extensin del derecho real de propiedad.
El fruto se da con cierta periodicidad y sin detrimento de la cosa que la produce. Un
producto no est sometido a la periodicidad y se obtiene con detrimento o
disminucin de la cosa que lo origina. La verdadera accesin es entonces la continua
o por unin propiamente tal, que implica la unin de dos o ms cosas de diferentes
dueos que forman un todo inseparable.
59

CLASES DE ACCESIN CONTINUA:

De inmueble a inmueble:
a. Aluvin: es el aumento que recibe la ribera de un lago o ro, por el lento e
imperceptible retiro de las aguas.
Sus requisitos son:
1. que exista aumento de la ribera con el retiro de las aguas;
2. que el retiro de las aguas sea lento, imperceptible, o sea, que no sea ni violento ni
intempestivo;
3. que el retiro sea obra de la naturaleza;
4. que el retiro de las aguas sea completo y definitivo.
b. Avulsin: cuando una porcin de tierra es transportada de un lugar a otro por fuerza
de la naturaleza en forma abrupta y su dueo no reclama dentro del ao posterior al
hecho, el dueo del predio al que se adjunto la porcin de tierra adquiere su dominio
por accesin.
c. Mutacin o cambio de cauce de un ro: se dan dos situaciones, la primera es el
cambio del cauce del ro, en donde se debe hacer todo lo posible para que las aguas
vuelvan a su cauce, si no se logra, la parte que queda en seco accede a las
propiedades de la ribera; la segunda situacin se presenta cuando se abre en dos
brazos el cause del ro y estos no vuelven a juntarse, caso en el que la parte del
anterior cause queda en seco y se distribuye entre los propietarios ribereos.
60

d. Formacin de islas: las islas son de propiedad de la Nacin.

De mueble a inmueble: se presenta cuando una persona edifica, siembra a planta
con materiales ajenos en el suelo propio, o cuando con sus propios materiales
construye, siembra o planta en suelo ajeno. Es necesaria que la obra nueva adhiera
en forma que no sea posible su separacin con detrimento del todo.
a. obra en terreno propio con material ajeno: el dueo del suelo se har dueo de los
materiales por el hecho de incorporarlos en la construccin. El suelo es la cosa
principal y la edificacin o plantacin la accesoria. El dueo del terreno est o no de
buen fe, para hacerse dueo de los materiales es obligado a pagar su justo precio u
otro tanto de la misma naturaleza, calidad y aptitud. Si el dueo acta de buena fe y
tiene causa justa de error, est obligado a pagar el justo precio o a devolver los
materiales. Si acta sin justa causa de error, el propietario del suelo debe pagar
indemnizacin de perjuicios y tiene opcin para devolverle al dueo de los materiales
el justo valor de los mismos o entregar otros equivalentes. Si acta de mala fe debe
pagar el justo precio de los materiales, ms la indemnizacin de perjuicios y la accin
penal a la que hubiere lugar.
b. Obra en terreno ajeno con materiales propios: se realiza la obra con o sin
consentimiento del dueo del terreno, quien tiene la opcin de hacer suya la obra u
obligar a quien la ejecuto a adquirir el suelo. Si hace suya la edificacin debe pagar el
valor de los materiales al constructor. Si opta por recibir el justo precio del terreno,
debe pagar adems los intereses legales por todo el tiempo que lo hubiere tenido en

61

su poder, ms el valor de los perjuicios causados. Si se edifica con el consentimiento

del dueo, ste si quiere recobrarlo debe pagar el valor del edificio.
De mueble a mueble o industrial: la adjuncin ocurre cuando dos o ms cosas
muebles de diferentes dueos se unen entre si e integran una cosa nueva, sin que
ninguna de ellas pierda su individualidad, ya que pueden separarse de nuevo sin
detrimento. Si no hay conocimiento del hecho por una parte ni mala fe por la otra, el
dueo de la cosa principal se hace dueo de la accesoria, pagando al dueo de sta
su valor.
La especificacin es la creacin o produccin de una cosa nueva mediante el empleo
de materia ajena sin el consentimiento de su propietario, Es una forma de accesin
ya que hay unin del trabajo propio y de la materia ajena. El dominio se distribuye al
dueo de la materia, salvo que la obra del artfice tenga mayor valor, caso en el cual a
l se le atribuye el dominio pero debe pagar el valor de la materia.
La mezcla se presenta cuando se produce una cosa nueva por la reunin de
materiales ridos, o lquidos pertenecientes a diferentes dueos sin que puedan
separarse. No habiendo conocimiento de una parte ni mala fe en la otra, la nueva
cosa producto de la unin produce una comunidad a prorrata del valor de la materia
que a cada uno le perteneca. Si uno de los materiales no es fcil de reemplazar por
otro de la misma calidad, valor y aptitud, y puede separarse sin deterioro de la otra,
el dueo de ella sin cuyo conocimiento se hizo la unin podr pedir su separacin,
entrega o costa de quien hizo uso de ella.
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LA TRADICIN
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo
hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el
dominio, y por la otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
CARACTERSTICAS:
Modo derivado: se transfiere el derecho real por acto entre vivos, que necesita de una
voluntad anterior o precedente.
Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
Es a ttulo gratuito u oneroso.
Es una convencin: su fin es extinguir es extinguir una obligacin emanada del
ttulo.
El ttulo que la origina debe generar la adquisicin del derecho real.
Es un negocio jurdico dispositivo bilateral: necesita la manifestacin de dos
voluntades.
Por ella se adquiere el derecho real sobre cosas singulares, excepcionalmente cosas
universales (compra de derechos hereditarios).
DIFERENCIAS ENTRE TRADICIN Y ENTREGA:
La entrega implica el hecho fsico o material de poner una cosa en poder de otro, el
pasar de una mano o otra un derecho. La tradicin es una entrega especializada; con
intencin por parte del tradente del transferir el dominio y del adquirente de
adquirirlo, con la existencia previa de un ttulo atributivo de dominio. En la entrega
63

no hay intencin de transferir ni de adquirir, y el ttulo que la precede es precario o

de mera tenencia.
REQUISITOS:
Existencia de dos personas: tradente, es la persona que por la tradicin transfiere el
dominio de la cosa entregada por l. Adquirente es la persona que por la tradicin,
adquiere el dominio de la cosa recibida por l o a su nombre. El primero adquiere
una obligacin de dar, es un deudor. El segundo es el acreedor. El tradente debe ser
el dueo o titular del derecho que transfiera y debe tener facultad para transferirlo.
Consentimiento exento de vicios ente tradente y adquirente: si hay consentimiento
viciado la tradicin se anula.
a. Error: En la persona; se refiere a la identidad fsica de la persona. Es principio que el
error en la persona no vicia el consentimiento a no ser que la consideracin a esta
persona sea la causa principal del contrato, pero en la tradicin no rige este criterio,
pues puede configurarse pago de lo no debido. Si el error recae sobre el nombre la
tradicin vale. Error en la cosa, recae sobre la identidad de la especie que debe
entregarse y anula la tradicin. Error en el ttulo, se pueden dar dos situaciones, en
la primera se entiende que hay un ttulo translaticio pero se yerra respecto a su
naturaleza (venta se confunde con donacin); en la segunda una persona entiende
que hay ttulo de dominio y otra entiende que es de mera tenencia; ambas
situaciones anulan la tradicin.

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b. La fuerza vicia el consentimiento cuando es capaz de producir una impresin fuerte

en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo o condicin.
Una tradicin que al principio fue invalida por haberse hecho sin voluntad del
tradente o de su representante se valida retroactivamente por la ratificacin del que
tiene la facultad de enajenar la cosa como dueo o representante del dueo.
Existencia de un ttulo con aptitud para adquirir el dominio, o sea, contentivo de
obligaciones de dar. Compraventa, permuta, aporte en sociedad, mutuo.
Se conoce como seudo tradicin, aquella que no transfiere el dominio sino que coloca
al adquirente en calidad de poseedor con esperanza de adquirir por prescripcin.
Entrega del bien para transferir la propiedad d cosas muebles. Se necesita la entrega
material, apoderamiento real y visible de la cosa. La tradicin del dominio de los
derechos reales se efecta por la inscripcin del ttulo en la oficina de registro de
instrumentos pblicos. Para los muebles la entrega y la tradicin significan lo mismo.
TRADICIN DE COSAS CORPORALES MUEBLES:
Se negocian mediante la entrega material o fsica.
Real. El tradente coloca el bien en poder del adquirente, permitindole la aprehensin
material.
Longa manu. Se produce por la indicacin a sealamiento de la cosa.
Simblica. Se realiza mediante la entrega de un smbolo (llaves).
Entrega entendida. El tradente se obliga a poner la cosa a disposicin del adquirente
en determinado lugar.

65

 Brevi manu. Evita la doble entrega y supone que esta se ha realizado sin necesidad de
recurrir a otra forma.

66

Constitutum possesorium. Del propietario del bien se pasa a ser tenedor del mismo.

Tradicin de frutos. Cuando con permiso del dueo de un predio se toman de l los frutos; la tradicin
se verifica al momento de la separacin de estos objetos.
Tradicin de naves y aeronaves. Se requiere de la solemnidad de escritura pblica y la tradicin se
realiza mediante la inscripcin en la capitana del puerto competente y la entrega material; o en el
registro aeronutico nacional.
Tradicin de vehculos automotores. Aunque las legislaciones civiles y comerciales contienen normas
distintas, se requiere de la entrega y de la inscripcin del bien en la oficina de trnsito correspondiente.
Tradicin de bienes dados en prenda. Un bien dado en prenda puede ser objeto de enajenacin por el
deudor, pero la tradicin al comprador solo se entender realizada cuando el deudor prendario lo
autorice o se haya cubierto el crdito en su totalidad.
Tradiciones especiales sin desplazamiento fsico o material. Se da en los casos de embargo y posterior
remate de bienes, en donde al momento de aprobar el remate se entiende realizada la tradicin, no
cuando el bien es entregado por el juzgado. El tradente es el deudor rematado.
TRADICIN DE BIENES INMUEBLES:
Se realiza mediante la inscripcin del ttulo en la oficina de registro de instrumentos pblicos.
Para adquirir la propiedad y la posesin se debe:
Celebrar el negocio jurdico apto para adquirir (escritura pblica).
Tradicin realizada por medio de la inscripcin del ttulo en la oficina de registro.
Posesin del inmueble por el adquirente.
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EL REGISTRO:
Son fines del registro:
Sirve de tradicin de derechos reales sobre bienes inmuebles.
Sirve de publicidad, se permite mediante l que terceros tengan conocimiento de las mutaciones o
cambios en el dominio de un inmueble, sus cargas o gravmenes, las medidas cautelares, las
limitaciones al dominio.
Sirve de medio probatorio. Si la ley afirma que un titilo o instrumento requiere de inscripcin, para que
tenga mrito probatorio hay que probar ese hecho.
Sirve de solemnidad. En la hipoteca y el usufructo el registro es un acto solemne sin el cual no se
puede hablar de la existencia del derecho.
Qu es un folio real?
Es la radiografa del inmueble sin la cual no se pueden detectar sus enfermedades. Es el cuadernillo al
que se le asigna un nmero especial, en el que deben constar todos los ttulos registrables con relacin a
este inmueble.
Cules bienes se inscriben en el folio real?
Solo se inscriben los inmuebles por naturaleza y los inmuebles o edificaciones sujetas al rgimen de
propiedad horizontal, ya que cada apartamento tiene su folio real. Los inmuebles fiscales son objeto de
registro. Las mejoras se deben registrar (baldos), para ello primero se debe acudir al notario y elevar
una escritura pblica, o hacer una declaracin extra-proceso, las cuales una vez otorgadas se inscriben
68

y se protocolizan en una notaria. Se pueden inscribir las viviendas de inters social construidas en el
terreno ajeno.

Cules actos se inscriben en el folio real?

En su primera parte que dice naturaleza jurdica del acto, aparecen las secciones o columnas destinadas
a identificar el acto objeto de registro.
En la primera seccin llamada modo de adquisicin, se anota al propietario del bien y se inscribe el
ttulo. En la segunda llamada gravmenes, se recogen las inscripciones de hipotecas o prendas. La
tercera se llama limitaciones del dominio, registra la propiedad horizontal, servidumbres, patrimonio de
familia, condiciones, usufructo, uso o habitacin. La cuarta llamada medidas cautelares anota los
embargos, demandas civiles, gravmenes de valorizacin. La quinta tenencia, inscribe ttulos como
arrendamiento por escritura pblica, comodato, anticresis y el derecho de retencin. La sexta se
denomina falsa tradicin, inscribe las ventas de inmueble ajeno, o aquellos que no tienen antecedente en
el mismo propietario; se inscriben tambin las mejoras hechas en terreno ajeno y las escrituras pblicas
de cesin de un derecho hereditario. La ltima columna, se refiere a la cancelacin de las anotaciones.
Qu actos no se inscriben en el registro?
Los actos referentes a inmuebles, cuando recaen solo sobre derechos personales, como la cesin de
bienes, derechos del acreedor, subrogacin del crdito hipotecario.
Posesin material sin antecedente en el registro.
Documentos privados.
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Los actos referidos a bienes muebles.

El folio magntico:
Es una nueva presentacin del folio de registro, y ya no tiene la presentacin tradicional en columnas,
en forma vertical, sino en forma textual y sin columnas.
El registro de un instrumento solo se puede pedir a peticin de parte, se debe indicar en los ttulos de
adquisicin la procedencia inmediata del dominio o del derecho respectivo, con el fin de que aparezca
como sujeto activo del registro su verdadero titular. Los ttulos inscritos en primer lugar, gozan de
privilegio o superioridad de rango frente a otros que se presenten posterior mente y se inscriben en el
orden que son presentados. Tanto el notario como el registrador tienen la funcin de confrontar los
ttulos con el ordenamiento jurdico, y si deducen su violacin no pueden autorizar su inscripcin.
Son ttulos nulos e inadmisibles para el registro:
El otorgado por un representante legal sin serlo.
La venta de inmuebles de un menor sin autorizacin judicial.
La donacin sin previa insinuacin judicial o notarial.
Declaraciones sobre inmuebles en documentos privados. La hipoteca de cosa ajena.
Se presume legalmente que toda anotacin realizada en el folio real es autentica mientras no se
demuestre lo contrario.
EFECTOS DE LA TRADICIN:
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Si se realiza por el verdadero propietario del bien, se transfiere por ella el dominio al adquirente. Si el
tradente no es el dueo, no transfiere el domino; si es poseedor regular se genera en el adquirente la
condicin de poseedor regular con la ventaja de adquirir con justo ttulo; si es poseedor irregular, y el
adquirente obra de buena fe adquiere una posesin regular.

71

Cundo puede registrarse la tradicin?

Como es una forma o modo de ejecutar el ttulo lo normal es que se efecte o realice una vez
verificado ste. Se puede pedir la tradicin de todo aquello que se deba desde que no haya plazo
pendiente para su pago.
TRADICIN DE DERECHOS PERSONALES:
La persona que tiene en su favor un crdito, q quien se denomina acreedor, puede
cederlo a otra, mediante una venta, donacin, permuta o aporte en sociedad. Su
tradicin se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario. La
notificacin debe hacerse con la exhibicin del ttulo, que lleva anotado el traspaso
del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente.
LA PRESCRIPCIN
Es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones o derechos
ajenos, por haberse posedo las cosas y no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo y concurriendo las dems exigencias legales.
Clases: Adquisitiva o usucapin y extintiva o liberatoria.
En la primera se posee un bien ajeno en las condiciones fijadas por la ley. La segunda
extingue las acciones o derecho ajenos por no ejercerlos su titular en el tiempo
establecido en la ley.

72

La prescripcin adquisitiva o usucapin, se aplica en la adquisicin de los derechos

reales; la extintiva o liberatoria tiene su campo de aplicacin en las obligaciones y
acciones en general. En la primera es necesario poseer el objeto sobre el cual recae el
derecho real, en la segunda no hay posesin, ya que la inactividad o pasividad del
titular del crdito u obligacin extingue la accin para reclamar el derecho.
OBJETIVOS DE LA PRESCRIPCIN:
Confiere la titularidad del derecho al poseedor.
Sanea la titulacin de derechos aparentes.
Sirve de prueba mxima del derecho real de propiedad.
Estabiliza las relaciones jurdicas.
PRINCIPIOS:
Universalidad: la prescripcin puede actuar en pro o en contra de todas las personas,
con excepcin a los bienes fiscales y las entidades de derecho pblico. Obra a favor de
incapaces por intermedio de sus representantes. Los bienes baldos no se adquieren
por prescripcin sino por adjudicacin administrativa.
Es de orden pblico: los trminos establecidos por la ley para adquirir un derecho por
prescripcin no se pueden someter a la voluntad de las partes.
Renuncia a la prescripcin: se admite que pueda renunciarse a la prescripcin
despus de cumplido el plazo establecido. La renuncia puede ser expresa o tcita. Se
pueden renunciar los derechos conferidos por la ley, con tal que miren al inters
individual del renunciante. Y que no este prohibida la renuncia. Como la renuncia es
un acto de disposicin de un derecho requiere de la capacidad para su validez. No
73

puede renunciar sino quien puede enajenar. El representante legal de un incapaz no

puede renunciar a la prescripcin adquisitiva sin que medie autorizacin judicial. La
renuncia es expresa cuando el poseedor mediante un acto explicito manifiesta su
renuncia. Es tacita cuando de determinada actitudes del poseedor se deduce la
renuncia. La renuncia solo perjudica a quien la alega. El fiador podr oponer al
acreedor la prescripcin renunciada por el principal acreedor. Se puede ejercer la
accin oblicua o colateral de la prescripcin, segn la cual, el acreedor de una persona
que renuncia a la prescripcin, puede hacer uso de la accin de pertenencia siempre
que el deudor no este en condicin de pagar con otros bienes.
Se debe alegar en juicio: se puede alegar la prescripcin adquisitiva como accin de
pertenencia o como demanda de reconvencin.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA:
Es un modo de adquirir las cosas comerciales ajenas, mediante la posesin, el
transcurso del tiempo y dems requisitos de ley.
Caractersticas:
Es un modo originario: no se adquiere el derecho por manifestacin de la voluntad del
titular anterior.
Es un modo de adquirir a ttulo singular. Se adquieren cosas determinadas.
Es a ttulo gratuito: no implica para el poseedor un sacrificio econmico.
Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
Requisitos:
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 Que los bienes objeto de posesin sean comerciales ajenos.

Posesin material sin interrupcin.
Tiempo y requisitos de ley.
Se pueden adquirir por prescripcin todas las cosas corporales apropiables y todos
los derechos reales con excepcin del de hipoteca y censo. Se gana por prescripcin el
dominio de los bienes corporales races o muebles, que estn en el comercio humano
y se han posedo con las condiciones legales.
Cuando se trata de la prenda, el acreedor prendario no puede adquirir por
prescripcin, ya que reconoce el dominio del deudor propietario del bien. Se admite la
adquisicin del usufructo por prescripcin ordinaria o extraordinaria.
No pueden adquirirse por prescripcin las cosas que no estn dentro del comercio, ni
las indeterminadas ni las propias. Tampoco pueden adquirirse por este modo los
bienes de uso pblico no los bienes fiscales, el patrimonio arqueolgico y los bienes
culturales que conforman la identidad nacional, ni los bienes baldos. El derecho de
hipoteca no puede prescribir, ya que el bien objeto del gravamen no est en poder del
acreedor hipotecario, quien reconoce adems el dominio del deudor propietario. Las
servidumbres discontinuas e inaparentes no pueden adquirirse por prescripcin ya
que se ejercicio no contraviene el derecho ajeno, siendo actos de mera tolerancia o
por que los actos posesorios se realizan en forma oculta o clandestina.
La posesin material, con sus dos elementos hbeas y animus, es la nica y
verdadera posesin, que conduce a la adquisicin de un derecho por prescripcin.
Son actos de mera faculta los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin la
75

necesidad del consentimiento de otro, estos actos no confieren posesin ni dan

fundamento a prescripcin alguna.
Los actos de mera tolerancia son los que el dueo de un predio permite realizar a su
vecino o a un tercero con base en las buenas relaciones de vecindad, amistad o
cortesa, estos actos no constituyen posesin y por tanto no dan lugar a prescripcin.
Corresponde al juez definir cuando un acto es de mera tenencia, tolerancia o
posesorio.
Posesin no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupcin natural o
civil. La interrupcin es ms que un vicio por que anula la posesin al suprimir el
plazo transcurrido. Es la situacin jurdica que impide al poseedor la realizacin de
actos posesorios generadores de prescripcin, y cuya ocurrencia hace desaparecer el
tiempo anterior de posesin. Es interrupcin natural cuando sin haber pasado la
posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios
(inundacin); o cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra
persona.
La interrupcin civil se da cuando antes de cumplirse el trmino de prescripcin se
presenta una demanda reivindicatoria o posesoria contra el poseedor, bien por un
tercer poseedor en accin posesoria o por el poseedor exclusivo de la comunidad que
interpone la accin divisoria del bien comn.
La interrupcin natural cuando se hace imposible el ejercicio se puede originar en un
hecho jurdico, que puede ser natural o artificial, o en un acto jurdico. El hecho
jurdico causante de la interrupcin debe tener permanencia. Si el poseedor es
76

despojado por un tercero mediante fraude, violencia, clandestinidad o cualquier otro

medio diferente a un hecho jurdico, se presenta una interrupcin originada en un
acto jurdico. La posesin se debe recuperar por medio de una accin, pero el que
recupera legalmente la posesin perdida se entender haberla tenido durante todo el
tiempo intermedio.
La presentacin de la demanda interrumpe el trmino para la prescripcin e impide
que se presente la caducidad, siempre en el auto admisorio o en el mandamiento
ejecutivo, se notifique al demandado dentro de los 120 das siguientes a la
notificacin al demandante de tales providencias.
Es ineficaz una interrupcin civil:
Cuando el demandado desiste de la demanda. Se retiran las pretensiones de la
demanda antes de la sentencia.
Cuando se produce la perencin del proceso.
Cuando el proceso termine por absolucin del demandado, por sentencia inhibitoria, o
por que hubieren prosperado las excepciones.
Cuando la nulidad del proceso se comprende desde el auto de notificacin de la
demanda. Ni el embargo no el depsito, constituyen interrupcin natural ni civil de la
prescripcin.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA ORDINARIA:
Es la que adems de los requisitos generales se acompaa de justo ttulo y buena fe.
La buena fe siempre es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legtimos exentos de fraude y de todo vicio, es la simple creencia de actual con
77

justicia y rectitud. La buena fe cualificada o exenta de culpa, o buena fe creadora de

derecho constituye un desarrollo del principio general de derecho, llamada error
comn creador de derecho. Es la circunstancia que induce a una persona prudente y
diligente en la creencia equivocada de que su situacin es jurdicamente perfecta.
La suspensin de la prescripcin ordinaria se da para proteger a determinada
personas para que el tiempo no corra contra ellas mientras dure su situacin de
incapacidad o inferioridad, para defender sus derechos por s mismos. Su efecto es
detener el plazo de prescripcin. Son favorecidos con la suspensin:
Menores, dementes, sordos que no pueden darse a entender por escrito y en general
los que estn bajo patria potestad y guarda.
La herencia yaciente.
Suspensin entre cnyuges.
Suspensin en zonas de alta violencia.
PRESCRIPCIN EXTRAORDINARIA:
Es la que carece de justo ttulo o buena fe, su tiempo es de 10 aos y la posesin
exigida es material sin interrupcin.
La existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe y no da lugar a
prescripcin salvo: El que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos
10 aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega
prescripcin.
Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad, ni
interrupcin por 10 aos.
78

PRESCRIPCIN Y POSESIN ENTRE COMUNEROS:

Si una posesin es ejercida por varios sujetos, es difcil demostrar si cada uno de
ellos obra para la comunidad o para si mismo. Esto se denomina posesin equvoca.
Cada uno de las participes de una cosas que se posea pro indiviso, ha posedo
exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere durante todo el tiempo que
dura la indivisin. Se admite que un comunero pueda prescribir contra los dems,
siempre y cuando su posesin sea exclusiva, es decir, que se realice con
desconocimiento de los derechos de sus compaeros de comunidad.
DIFERENCIAS ENTRE PRESCRIPCIN ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA:
Ordinaria: hay posesin regular, justo ttulo y buena fe. El plazo es de 5 aos para
inmuebles y de 3 aos para muebles. El tiempo se cuenta entre presentes y ausentes.
Hay suspensin.
Extraordinaria: hay posesin irregular, falta justo ttulo o buena fe. El plazo es de 10
aos para muebles o inmuebles.
SEMEJANZAS ENTRE LAS PRESCRIPCIONES:
Conducen a la adquisicin del dominio.
Se considera al poseedor como dueo mientras otra persona no justifique serlo.
Debe existir posesin material.
Obra la interrupcin en ambas.
Se exige al inicio de la prescripcin la buena fe.
PRESCRIPCIN AGRARIA:
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Se da a favor de quien creyendo de buena fe que se trata de tierras baldas, posea

durante 5 aos continuos terrenos de propiedad privada no explotados por el dueo
en la poca de la ocupacin.
Caractersticas:
Creencia por parte del poseedor de que el bien es un baldo.
Posesin econmica continua y sin interrupcin. No puede presentar interrupcin civil
o natural. Debe sacar de la explotacin un beneficio econmico.
Debe durar por lo menos 5 aos.
RETROACTIVIDAD DE LA PRESCRIPCIN:
El poseedor adquiere el derecho real desde el comienzo de la posesin y no desde el da
de la terminacin.
EFECTOS DE LA SENTENCIA DE PRESCRIPCIN:
Considera como titular del derecho real al poseedor desde la fecha de iniciacin de la
posesin.
Cumplida la inscripcin de la sentencia declarativa de pertenencia, en adelante no se
admitir demanda sobre la propiedad o posesin del inmueble matriculado. Se debe
citar a los anteriores poseedores cuando se adquiere la posesin gracias a las
posesiones agregadas.
El fallo produce efectos erga omnes y extingue todos los derechos reales accesorios
existentes sobre el bien a favor de terceros.
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SERVIDUMBRES
Es un gravamen impuesto sobre un predio, en utilidad de otro predio de distintos
dueos. Es un derecho real inmueble por el cual un predio llamado dominante, se
aprovecha del gravamen o carga impuesta a otro predio denominado sirviente, con el
presupuesto de que ambos predios pertenezcan a diferentes dueos.
ELEMENTOS:
Es un derecho real.
Existencia de dos predios: la servidumbre solo obra entre inmuebles por naturaleza o
adherencia. Existencia de un beneficio o utilidad para un predio y una carga o
gravamen para otro: el gravamen que impone la servidumbre al predio sirviente
consiste en admitir la carga de la prestacin de ciertos servicios a favor de la
propiedad vecina.
Que los predios sean de diferentes dueos.
CARACTERSTICAS:
Es un derecho real (inmuebles).
Es un derecho accesorio de goce: supone la existencia del derecho de dominio. Es
accesorio a la propiedad inmueble. No puede enajenarse, hipotecarse, gravarse o
embargarse con indiferencia del predio a que activamente pertenece. El dueo del
predio sirviente no tiene una libertad plena en el ejercicio de su derecho de dominio.
Es indivisible: dividido el predio sirviente no vara la servidumbre que estaba
constituida en l y deben sufrirla aquellas a quienes toque la parte en que se ejerce.
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Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos gozar de la

servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente.
Es un derecho perpetuo o permanente: se permite la constitucin de una servidumbre
por un tiempo determinado o bajo condicin.
CLASIFICACIN:
POR SU ORIGEN:
a. Naturales: son las que provienen de la natural situacin de los lugares. Derrame de
aguas lluvias. b. Legales: son las impuestas por la ley.
c. Voluntarias: son las originadas en la voluntad de las partes.

POR SU EJERCICIO:
a. Continuas: son las que para su ejercicio no requieren de un hecho actual del hombre,
existen y permanecen sin importar que el hombre las utilice.
b. Discontinuas: son las que suponen un hecho actual del hombre y se ejercen durante
intervalos ms o menos largos de tiempo. Trnsito, sacar agua de un pozo.
POR LAS SEALES DE SU EXISTENCIA:
a.Aparentes: son las que estn continuamente a la vista.
b.Inaparentes: son las que no se conocen por una seal exterior.
c. Continuas aparentes: no necesitan de un hecho actual del hombre y estn
continuamente a la vista (conducto por tubos visibles).
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d.Continuas e inaparentes: no necesitan de un hecho actual del hombre y no se conocen

por una seal externa.
e. Discontinuas aparentes: necesitan para su ejercicio de un hecho actual del hombre y
estn continuamente a la vista.
f. Discontinuas inaparentes: requieren de un hacho actual del hombre y no se conocen
por una seal exterior.
Solo las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por prescripcin. Las
inaparentes nicamente en virtud de un ttulo.
POR LA CARGA DEL PREDIO SIRVIENTE::
a. Positivas: imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer algo al
dueo del predio dominante.
b. Negativas: imponen al propietario del predio sirviente una carga de no hacer, que si no
fuera por la existencia de la servidumbre le sera lcito hacerlo.
PREDIOS SUSCEPTIBLES DE SER GRAVADOS:
Los bienes de uso pblico no pueden gravarse con servidumbre, a no ser que la
servidumbre que los afecte sea la natural de derrame de aguas. Los bienes fiscales
pueden gravarse con servidumbres naturales, legales y voluntarias.
CAPACIDAD PARA CONSTRUIR O ESTIPULAR SERVIDUMBRES;
Como la servidumbre es un derecho real accesorio del dominio, exclusivamente quien
es titular de este puede constituirlas. Los bienes races del pupilo no pueden
someterse a servidumbre sin autorizacin judicial. Si al pupilo se le transfiere un
83

bien con la carga de constituir una servidumbre no se necesita la autorizacin

judicial.
En una copropiedad se necesita de la voluntad de todos para constituir servidumbre.
CONSTITUCIN DE LAS SERVIDUMBRES:
Su constitucin requiere de ttulo y modo para que ingrese a nuestro patrimonio.
El acto jurdico: es la fuente ms comn de las servidumbres, que se origina en la
voluntad de las partes o en una sola voluntad. Un hecho jurdico independiente de la
actividad humana tambin puede generar una servidumbre, como ocurre con la
servidumbre natural de derrame de aguas. La constitucin de una servidumbre,
necesita de la solemnidad de escritura pblica debidamente registrada. El modo de
adquisicin del derecho real de servidumbre originado en un negocio jurdico es la
tradicin, que se realiza por la inscripcin del ttulo en la oficina de registro del lugar
de ubicacin del inmueble.
Sentencia judicial: por medio de la accin confesoria se puede obtener una decisin
judicial destinada a decidir la existencia de una servidumbre legal o voluntaria. La
sentencia no crea la servidumbre, simplemente la confirma.
Por decisin del padre de familia: si el dueo de un predio establece un servicio
continuo y aparente a favor de otro predio que tambin le pertenece, y enajena
despus uno de ellos, subsistir el mismo servicio con el carcter de servidumbre
entre los predios, a menos que en el ttulo constitutivo de la enajenacin o de la
particin haya establecido expresamente otra cosa.
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Requisitos:
a.Que los dos predios actualmente separados hayan pertenecido al mismo propietario.
b.El servicio debe ser obra del propietario.
c. Que por razn de una enajenacin se produzca la diferenciacin del dominio.
d.Que se trata de un servicio continuo aparente.
e. Que las partes en el acto jurdico de enajenacin o de particin no estipulen
expresamente otra cosa.
Por prescripcin. nicamente las servidumbres continuas o aparentes pueden
adquirirse por prescripcin. Las servidumbres discontinuas implican para el dueo
del predio sirviente, permitir actos de mera tolerancia de los que no resulta
gravamen, ni dan fundadamente a prescripcin alguna. Las inaparente no permiten
prescripcin por que la posesin no es pblica, no se realiza a ojos de todo el
mundo. El tiempo de prescripcin de las servidumbres continuas y aparentes es de
10 aos. Por la ley: cuando las servidumbres se imponen por encima de la
voluntad del dueo del predio sirviente se llaman servidumbres legales, que pueden
ser de utilidad pblica o privada. En las servidumbres legales de uso pblico, no se
ve muy clara la existencia de un predio dominante. Generalmente se establecen a
favor de la comunidad entera, sin un beneficio a favor de un predio.
DERECHOS Y OBLIGACIONES:
Del propietario del fundo dominante

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a. Quien tiene derecho a una servidumbre lo tiene igualmente a los medios para poder
ejercerla. Los medios que permiten ejercer la servidumbre deben ser los
estrictamente necesarios e indispensables para su goce y no deben ser ms gravosos
que la servidumbre misma.
b. El dueo del predio dominante puede ejecutar las obras necesarias para
aprovecharse de la servidumbre. El dueo del predio sirviente debe soportar la
ejecucin de obras necesarias para que la servidumbre cumpla su objetivo, con tal
que se desarrollen en el tiempo y modo que ocasionen un menor perjuicio. Las
construcciones o reparaciones de la servidumbre corren por cuenta de su titular, a
no ser que exista pacto en contrario.
c. El titular del predio dominante no puede hacer nada que agrave la servidumbre en el
predio sirviente.
Del propietario del predio sirviente:
a. No puede alterar, disminuir no hacer ms incomoda para el predio dominante la
servidumbre con que esta gravado el suyo. Si ejecutare una obra causante de
un perjuicio debe repararlo y hacer volver las cosas a su estado anterior.
b. Puede solicitar la cancelacin de la servidumbre cuando no sea indispensable.
La accin nugatoria se ejerce ante el competente funcionario jurisdiccional, en
orden a lograr la cancelacin de la servidumbre no indispensable para el predio
dominante.
c. Puede servirse de la servidumbre de acuerdo al uso que le de el predio
dominante.

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EXTINCIN DE LA SERVIDUMBRE:
Por la resolucin del derecho que las ha constituido (resolucin del contrato).
Por la llegada de da cierto o condicin. Una servidumbre voluntaria puede someterse
a un plazo o a una condicin. Si la llegada del hecho puesto como condicin tiene el
efecto de extinguir el derecho, la condicin es resolutoria y por tanto una
servidumbre sometida a sus efectos se resuelve por tal causa, si se cumple el hecho
puesto como condicin. Lo mismo ocurre si se establece una servidumbre para regir
un plazo determinado, cumplido el plazo se extingue la servidumbre.
Por confusin: la confusin es un modo particular mediante el cual se extinguen sus
efectos, cuando en una persona se renen las calidades de deudor y acreedor. En
una servidumbre cuando de manera irrevocable y perfecta los dos predios aparecen
en cabeza de un mismo propietario, la servidumbre desaparece. La confusin ocurre
siempre que el negocio jurdico sea perfecto e irrevocable.
Por la renuncia del predio dominante: como la renuncia implica una modificacin en
los inmuebles sirviente y dominante, debe expresarse en una escritura pblica
debidamente registrada, en orden a que surta efectos jurdicos. Tambin puede
lograrse mediante pronunciamiento jurisdiccional en sentencia registrada en el folio
real de cada inmueble.
Por el no uso: las servidumbres prescriben estrictamente por no usarlas durante un
perodo de 10 aos. La prescripcin que ocurre en este caso es la extintiva o
liberatoria, y se dirige a liberar del gravamen al predio sirviente, opera sobre toda
clase de servidumbre, lo que la diferencia de la prescripcin adquisitiva. Si la
servidumbre es continua el plazo corre desde el momento mismo en que se ejecuta
87

un acto contrario al ejercicio de la servidumbre. Si es discontinua desde que deja de

usarse.
Por la prdida de la cosa o por imposibilidad de usarla: sobre cosas inexistentes o
sobre las cuales no se puede ejercer el derecho, no puede haber servidumbre.
SERVIDUMBRE NATURAL:
La nica que existe es la de libre descenso de aguas, el predio inferior esta sujeto a
recibir las aguas que descienden del predio superior naturalmente, es decir, sin que
la mano del hombre contribuya a ello.
Solo la naturaleza misma puede imponer esta servidumbre y fatalmente tiene que
soportarla el predio sirviente, sin derecho a indemnizacin alguna. El dueo del
predio superior no puede hacer nada para que sea ms onerosa la servidumbre, si se
produce un perjuicio causado por tales actos debe indemnizar al dueo del predio
gravado.
Tampoco el dueo del predio sirviente puede realizar obras que impidan el libre
descenso de las aguas. Si en el predio superior, como consecuencias de unos
trabajos, brotan aguas en forma causal, el propietario del predio sirviente debe
soportarlas pero tiene derecho a una indemnizacin.
SERVIDUMBRE DE USO DE LAS RIBERAS O DE FLOTE DE LA SIRGA:
Los dueos de las riberas sern obligados a dejar libe el espacio necesario para la
navegacin a flote y toleraran que los navegantes saquen sus barcas a tierra, las
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aseguren a los rboles, las carene, saquen sus velas, compren los efectos que
libremente quieran vendrseles y vendan los riberanos los suyos, pero sin permiso
del respectivo riberano y de la autoridad competente local no podrn establecer
ventas pblicas. El propietario riberano no podr cortar el rbol al que actualmente
este atada una barca. El beneficio se establece a favor de la comunidad y es una
limitacin especfica al derecho real de dominio por motivos de inters pblico.
Segn este criterio la servidumbre es administrativa y no privada de carcter civil.
SERVIDUMBRE DE DEMARCACIN:
Demarcar es fijar una lnea de separacin de dos predios colindantes, pertenecientes
a distintos dueos. La demarcacin no es una verdadera servidumbre puesto que no
existe una real utilidad generada en un predio en prejuicio de otro. Los propietarios
reciben beneficios recprocos, orientados a fijar la extensin exacta de un derecho. La
demarcacin implica un juicio intelectual orientado a precisar los linderos entre dos
propiedades; el cerramiento es un acto posterior de carcter material dirigido a
sealar mediante mojones artificiales o naturales la lnea divisoria de los terrenos.
Para que opere la demarcacin es necesario que los predios sean colindantes o
contiguos de distintos dueos y existan dudas a cerca de la extensin del derecho de
cada titular del dominio; si las dudas se resuelven voluntariamente entre los
propietarios, la demarcacin se denomina convencional, y es necesario realizarla por
escritura pblica debidamente registrada.; si no existe acuerdo puede iniciarse ante
la justicia ordinaria la accin de deslinde.
La accin de demarcacin:
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 Solo la pueden demandar el propietario pleno, el nudo propietario, el usufructuario y

el comunero del bien que se pretende deslindar; lo mismo que el poseedor material
con ms de un ao de posesin, hay que demostrar el ttulo del derecho invocado y
las pruebas que lo soportan. El poseedor debe demostrar una prueba siquiera
sumaria de la posesin material y una certificacin del registrador en donde conste
que su derecho no esta inscrito.
La accin de demarcacin es declarativa, su fin es fijar, aclarar o rectificar la lnea de
demarcacin entre dos predios vecinos y fijar los correspondientes mojones con vista
de las escrituras, documentos, inspeccin judicial y dems pruebas.
La accin es imprescriptible.
Se hace a expensas comunes.
SERVIDUMBRE DE CERRAMIENTO:
El dueo de un predio tiene derecho a cerrarlo por todas partes si perjuicio de las
servidumbres constituidas a favor de otros predios. El cerramiento podr constituirse
en paredes, fosas, cercas vivas o muertas.
El dueo de un predio puede hacer el cerramiento a su costa y en su propio terreno,
de la calidad y dimensiones que quiera y el propietario colindante no podr servirse
de la pared, fosa o cerca, a no ser que haya adquirido derecho por ttulo o
prescripcin de ocho aos contados como para la adquisicin del dominio. La cerca
construida por el propietario de un predio nicamente a l le pertenece.
La cerca ser medianera cuando sea construida a expensas comunes y el tal caso
pertenecer a ambos colindantes, surge este caso cuando un dueo de un predio
obliga al colindante a que concurra a la construccin y reparacin de las cercas
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comunes. Si se ha quitado de su lugar alguno de los mojones que deslindan predios

comunes, el dueo del predio perjudicado tiene derecho a pedir que el que lo ha
quitado le reponga a su costa y le indemnice los daos que la remocin le hubiere
originado, sin perjuicio de las penas con que la ley castiga el delito.
SERVIDUMBRE DE MEDIANERA:
Es la pared, muro o cerca que divide dos propiedades, a este concepto material se le
suma que su costo econmico sea satisfecho mediante la contribucin de los
colindantes. Toda pared de separacin entre dos edificios se presume medianera pero
slo en la parte que fuera comn a los edificios mismos.
Se pueden presentar dos situaciones:
La pared es construida a expensas de ambos partes.
La pared fue construida exclusivamente por un propietario. Aun cuando consiste en
una cerca o pared divisoria pertenece exclusivamente a uno de los predios contiguos,
el dueo del otro predio tiene derecho a hacerla medianera en todo o en parte, a un
sin el consentimiento de su vecino, pagndole la mitad del valor del terreno en que
esta hecho el cerramiento y la mitad del valor actual de la porcin del cerramiento
cuya medianera pretende. Se presume la medianera en los cerramientos entre reas
no construidas, con la condicin de que los predios separados por las cercas estn
totalmente cerrados; si uno de ellos esta cerrado en su totalidad y el otro no, se
entiende que el cerramiento corresponde al primero. Si ninguno de los dos esta
cercado totalmente se entiende la cerca divisoria como medianera.
91

Se puede convertir en medianero el cerco que no lo es si:

El dueo colindante paga la mitad del valor actual del terreno ocupado por la pared
divisoria. Que se pague la mitad del valor actual de la porcin del cerramiento.
Derechos y obligaciones en la medianera:
Derecho a edificar sobre la pared medianera: para poder hacerlo se deber solicitar
autorizacin del vecino. En caso de desacuerdo se puede acudir al juez.
Modificaciones a la pared medianera: cualquiera de los condueos tiene derecho a
elevar la pared medianera siguiendo las siguientes reglas:
a.La nueva obra ser enteramente a costa de quien la pretenda hacer.
b.Pagar al vecino la sexta parte del valor de la obra como indemnizacin por el
aumento del peso que va a cargar sobre la pared.
c. Pagar tambin el anterior valor en caso de que trate de reconstruir la pared.
d.Ser obligado a pagar a su costa la elevacin de la chimenea del vecino ubicada en la
pared medianera.
e. Si reconstruyendo la pared fuere necesario aumentar su espesor, se tomar el
aumento sobre el terreno de quien construya la nueva pared.
f. Si el peso de obra no lo puede soportar la pared medianera, quien construya deber
rehacerla a su costa.
Los colindantes deben pagar a prorrata de sus derechos los gastos que impliquen la
reconstruccin, conservacin y reparacin del muro medianero.
SERVIDUMBRE DE TRNSITO:
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Si un predio se haya destituido de toda comunicacin con el camino pblico, por la

interposicin de otros predios, el dueo del primero tendr derecho para imponer a
los otros la servidumbre de trnsito, en cuanto fuere indispensable para el uso y
beneficio de su predio, pagando el valor del terreno necesario para la servidumbre y
resarciendo todo otro perjuicio.
Presupuestos de esta servidumbre:
Un predio destituido de toda comunicacin con la va pblica.
Una indemnizacin al propietario del predio sirviente. Se paga el valor de la faja
objeto de servidumbre sin que ello implique la adquisicin del dominio sobre ese
terreno, solo la indemnizacin es por el recorte de las facultades plenas del dominio.
El dueo del predio sirviente puede exonerarse de la servidumbre si se concluye que
el propietario del predio dominante tiene medios que hacen que el gravamen no sea
necesario, como sera la nueva adquisicin de predios. En este caso el propietario del
predio sirviente debe restituir el valor que se le dio por la faja que permita el trnsito.
SERVIDUMBRE DE ACUEDUCTO:
El acueducto es el conducto artificial subterrneo o elevado destinado a conducir o
expedir las aguas de un predio. Esta servidumbre consiste en que puedan conducirse
las aguas por la heredad sirviente del interesado. No estn sujetas a servidumbre: las
casas o edificaciones, los corrales, patios, jardines o huertas que dependan de los
edificios. Se constituye a favor de la heredad, establecimiento industrial o pueblo que
carezca de aguas o que aun tenindolas sean insuficientes.
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La conduccin se hace por un acueducto que no permita derrames, que no deje

estacar el agua ni acumular basuras, se debe llevar por un tubo que permita el libre
descenso de las aguas y que por la naturaleza del suelo no haga excesivamente
dispendiosa la obra. Se lleva el acueducto por el rumbo que menos perjuicios ocasione
a los terrenos cultivados.
El dueo del predio dominante tiene autorizacin legal en orden a que se permita la
entrada de trabajadores para la limpieza y reparacin del acueducto, siempre que de
aviso al administrador del predio sirviente.
El que tiene a beneficio suyo un acueducto en su heredad, puede oponerse a que se
construya otra en ella, ofreciendo pasa por el suya a las aguas de que otra persona
quiere servirse. Aceptada esta oferta pagar al dueo de la heredad sirviente el valor
del suelo ocupado por el antiguo acueducto a prorrata del nuevo volumen de agua
introducida en l.
Abandonado un acueducto vuelve el terreo a la propiedad y uso exclusivo del dueo de
la heredad sirviente, que solo ser obligado a restituir lo que se le pag por el valor del
suelo.
SERVIDUMBRE DE LUZ:
Tiene como objeto dar luz a un espacio cualquier, cercado y techado, pero no se dirige
a darle vista sobre el predio vecino, este cerrado o no. No se presenta gravamen
prale predio oferente de luz. Se busca que las habitaciones tengan acceso a la luz
94

natural mediante la construccin de ventanas en sitios que den a patios, o exteriores

de tal manera que no causen molestias a los vecinos.
En las paredes medianeras se pueden abrir ventanas con el consentimiento del
condueo, acuerdo que debe constar en escritura pblica. Si es una pared no
medianera, su dueo puede abrir las ventanas en el nmero y dimensiones que
quiera. El que goza de la servidumbre de luz no tendr derecho para impedir que en
el suelo vecino se levante una pared que le quite luz.
SERVIDUMBRE DE VISTA:
Se pretende la construccin de miradores y ventanas que sirvan de aireacin y
comodidad a las viviendas
NO EXISTE SERVIDUMBRE DE AGUAS LLUVIAS
Los techos de todo edificio deben verter sus aguas lluvias sobre el predio a que
pertenecen o sobre la calle, camino pblico y no sobre otro predio, sino con voluntad
de su dueo.
PRINCIPALES SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS:
Estas son las que surgen de un pacto o convenio entre las partes y son tantas cuantas
quepan en la imaginacin del hombre.
Abrevadero: el propietario del predio dominante tiene derecho a llevar a los animales a
travs de predios rurales ajenos, para que beban en corrientes o aguas de dominio
pblico.

95

 Servidumbre de no edificar: la obligacin es no construir con el fin de no obstruir la

servidumbre de luz o de vista.
Servidumbre de pasaje: el dueo del predio dominante puede pasar sus ganados en el
predio sirviente.
SERVIDUMBRES EN EL CDIGO DE MINAS:
Estas duran mientras dure la explotacin de las minas y se constituyen mediante
procedimientos administrativos.
USUFRUCTO
Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
conservar su forma y sustancia y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible;
o con cargo de devolver igual cantidad y calidad del mismo genero o de pagar su valor
si la cosa es fungible.
Es un derecho real, dado que se ejerce sobre una cosa si consideracin a persona
determinada. Constituye una limitacin a la propiedad, pues el propietario de la
cosas dada en usufructo, denominado propietario, solo conserva el atributo de
disposicin ya que el uso y la adquisicin de frutos quedan en cabeza del
usufructuario.
Es intransmisible y por tanto temporal, ya que muerto el usufructuario no se
transmite su derecho a los herederos.

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USUFRUCTO: se tiene la cosa como mero tenedor. Se restituye la misma cosa

recibida de especie o cuerpo cierto. El usufructuario es un deudor de especie o
cuerpo cierto, si la cosa desaparece por caso fortuito, la cosa perece para su dueo.
CUASIUSUFRUCTO: se recibe la cosa como dueo o propietario. La devolucin de la
cosa se efecta teniendo en cuenta su gnero o su equivalencia en dinero. El casiusufructuario es un deudor de gnero, el caso fortuito no lo exime de responsabilidad
y debe pagar con una cosa del mismo gnero.
Cuando se habla de cosa consumible lo que se presenta es un mutuo o prstamo de
consumo.
Como el usufructo es un derecho real solo se puede presentar sobre cosas
determinadas.
DIFERENCIAS CON OTROS DERECHOS:
Las servidumbres son indivisibles y perpetuas; giran en torno del objeto gravado y no
se pueden enajenar, hipotecar o embargar sino con relacin al derecho de propiedad
del cual dependen. El arrendamiento es un derecho personal, puede ordenar el
arrendatario al arrendador que mantenga la cosa en estado de gozarla. Es un
contrato consensual.
La propiedad fiduciaria esta sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho
de verificarse una condicin una cosa. La restitucin de la cosa del fiduciario al
fideicomisario es incierta. Es inembargable y transmisible.
Usufructo: es divisible, puede recaer sobre una parte de la cosa, es temporal, ya que
perdura mientras viva el usufructuario; se constituye a favor de una persona y se
97

puede enajenar, hipotecar y embargar, pues es un derecho principal. El

usufructuario tiene el derecho de gozar la cosa y el papel del nudo propietario se
limita a dejar que el usufructuario goce de ella. El usufructo exige solemnidades
como la escritura pblica ciando recae sobre inmuebles. Se somete a un plazo el
usufructo, puede ser embargado por los acreedores del usufructuario y no se
trasmite.
FUENTES DEL USUFRUCTO:
a. Legal: es legal cuando lo permite la ley directamente, como el que tiene los padres
sobre los bienes del peculio adventicio ordinario del hijo de familia, o el que tiene la
sociedad conyugal sobre los bienes propios de los cnyuges durante la vigencia de la
sociedad. Los municipios gozan del usufructo de los bienes baldos existentes en su
territorio, cuando el gobierno se los concede y siempre que no estn ocupados por
cultivadores o colonos. El usufructo no impide su adjudicacin.
b. Usufructo voluntario: es el emanado de la voluntad del hombre, por acto entre vivos o
por disposicin testamentaria.
c. Usufructo por prescripcin: los derechos reales se adquieren por prescripcin de la
misma manera que el dominio.
MODALIDADES DEL USUFRUCTO:
El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos no valdr sino
se otorga por escritura pblica inscrita; si se tratare de usufructo legal, al nacer por
ministerio de la ley no se necesita de solemnidades para su constitucin.
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 Usufructo en comunidad mltiple: se puede constituir usufructo a favor de dos o ms

personas que lo tengan simultneamente por igual, o segn las cuotas determinadas
por el constituyente, y podrn en este caso los usufructuarios dividir entre si el
usufructo, de cualquier modo que de comn acuerdo les pareciera. El usufructo en
comunidad durar hasta la expiracin del derecho del ltimo usufructuario; sin
embargo el constituyente puede disponer de su terminacin con la muerte de uno de
los comuneros. Se puede acrecer entre los comuneros, es decir, recibir la cuota del
comunero fallecido.
Usufructos alternativos y sucesivos: la alternacin implica la distribucin por turnos
en forma repetida. La sucesin implica la constitucin del usufructo a favor de
varias personas que van rotando una despus de otra.
Usufructo constituido bajo condicin o plazos suspensivos: el plazo y la condicin
solo se admiten para poner trmino a la duracin del usufructo, pero no para
suspender la iniciacin del ejercicio de este derecho real. El objetivo que se busca
con esta prohibicin es evitar la existencia de un usufructo sucesivo, con la natural
incertidumbre en el derecho real de propiedad. Si el usufructo se constituye por
testamento y la condicin se cumple o el plazo expira antes del fallecimiento del
testador, valdr el usufructo.
DURACIN DEL USUFRUCTO:
El derecho de propiedad se desprende temporalmente del usus y el fructus con el
nimo de recogerlos nuevamente algn da. El usufructo puede constituirse por
tiempo determinado o por toda la vida del usufructuario. Si no se fija tiempo alguno
para su duracin se entiende constituido por toda la vida del usufructuario.
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DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO:

Derechos:
a. Derecho a percibir los frutos que produce la cosa. Se pueden percibir los frutos an
los pendientes al momento de diferirse el usufructo, y los civiles, da por da. Los
frutos son aquellos emanados de la cosa madre con cierta periodicidad sin que por
su extraccin se produzca una alteracin sustancial o sensible.
b. Derecho a determinados productos: no estn sujetos a periodicidad y su consumo o
utilizacin ocasionan alteracin sensible de las cosas originarias.
- El goce del usufructuario de una heredad se extiende a los bosques y arboladas pero
con el cargo de conservarlos en su ser, reponiendo los rboles que derive y
respondiendo de su menoscabo en cuanto no dependa de cosas naturales o
accidentes fortuitos.
- Los productos obtenidos de las minas y canteras, una vez se extraen causan su
agotamiento y por tanto no se puede exigir al usufructuario su reposicin.
- El usufructuario de ganado es obligado a reponer los animales que mueran o se
pierdan, pero solo con el incremento natural de los mismos ganados o rebaos,
salvo que la muerte o prdida fueren imputables a su hecho o culpa, pues en este
caso deber indemnizar al propietario. Si el animal desaparece por culpa del
usufructuario este debe reponerlo aunque no existan cras para su reemplazo. Si el
ganado desaparece por efecto de una epidemia o inundacin el usufructuario no
esta obligado a reponerlo.
- Derecho a accesiones naturales.
100

- Derecho al tesoro: si en el terreno dado en usufructo, el usufructuario encuentra un

tesoro tiene derecho a la mitad en su carcter de descubridor, pues la otra mitad
corresponde al nudo propietario. Si un tercero encuentra el tesoro el usufructuario
no puede exigir la mitad ya que le pertenece al dueo del terreno.
c. Derecho a utilizar las servidumbres del predio. El usufructuario de una heredad
goza de todas las servidumbres activas constituidas a favor de ella y esta sujeto
a todas las servidumbres pasivas constituidas en ella.
d. Derecho a ejercer acciones posesorias.
e. Derecho a dar en arrendamiento o ceder el usufructo. Lo puede hacer siempre
no lo haya prohibido el constituyente. Lo puede ceder a ttulo gratuito u
oneroso, pero el cedente siempre responde frente al propietario. Aun cuando el
usufructuario tenga la facultad de dar el usufructo en arrendamiento o cederlo
a cualquier ttulo, todos los contratos que al efecto haya celebrado se resolvern
al fin del usufructo.
f. Derecho de retencin. Si el nudo propietario no cancela al usufructuario las
sumas debidas derivadas del ejercicio de su derecho, este tiene derecho a
retener la cosa fructuaria hasta tanto se verifique le pago o se asegure su
satisfaccin.
Obligaciones:
a. Inventario. Antes de entrar en el goce del usufructo, el usufructuario asume a su
costa la elaboracin de un inventario solemne, que se hace ante notario y testigos. El
inventario hace relacin a todos los bienes races y muebles de la persona cuya
hacienda se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente
101

los que consisten en nmero, peso o medida; los ttulos, las escrituras pblicas o
privadas, los crditos o deudas del pupilo de que hubiere comprobante o solo noticia
y en general todos los objetos presentes. Mientras no se presente el inventario o
preste caucin, el nudo propietario tiene la administracin de las cosas dadas en
usufructo, con la carga de darle el valor de los frutos lquidos producidos.
b. Obligacin de constituir caucin. El usufructuario debe garantizar al nudo
propietario el disfrute del bien, en forma tal que no le cause perjuicios o desmejoras
sustanciales. El nudo propietario puede exonerar al usufructuario de la caucin. La
exoneracin envuelve de todas formas la obligacin del usufructuario de responder
por el deterioro de la cosa. La no constitucin de la caucin deja el bien en manos del
nudo propietario en calidad de administrador, o sea, que el usufructo por tal hecho
no se pierde. Si no se rinde caucin dentro de un plazo sealado por el juez, a
instancia del propietario, se adjudicar la administracin a ste, con el cargo de
pagar los frutos lquidos, deducida la suma que el juez prefijare por los costos de la
administracin.
c. Gastos ordinarios de la conservacin de la cosa. Corresponden a usufructuario todas
expensas ordinarias de conservacin y cultivo.
d. Pago de pensiones, cnones y cargas de la cosa. Son de cargo del usufructuario, las
cargas peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa y que durante el
usufructo se devenguen. No es lcito al nudo propietario imponer nuevas cargas sobre
la cosa en perjuicio del usufructo. Corresponde al usufructuario el pago de los
impuestos fiscales y municipales que la graven.
e. Deber de respetar los arriendos preexistentes y recibir la cosa en el estado en que se
encuentre. El usufructuario es obligado a respetar los arriendos de la cosa
102

fructuaria, contratados por el propietario ante de constituirse el usufructo por acto

entre vivos, o de fallecer la persona que lo ha constituido por testamento. El
usufructuario es obligado a recibir la cosa en el estado en que al tiempo de la
delacin se encuentre, y tendr derecho para ser indemnizado de todo menoscabo o
deterioro que haya sufrido desde entonces en poder y por culpa del propietario.
f. Deber de cuidar la cosa dada en usufructo como un buen padre de familia y usarla
sin alterar su forma y sustancia. El usufructo responde no solo de por su propios
hechos u omisiones, sino de los hechos ajenos a que su negligencia haya dado lugar.
Responde hasta de la culpa leve. La culpa constituye la falta de diligencia y cuidado
del ser humano en sus actuaciones, que si causan daos y perjuicios debe responder
por ellos. El usufructuario debe respetar la estructura externa y el destino econmico
de la cosa existente al momento de la delacin del usufructo.
g. Restitucin de la cosa al final del usufructo. Si la cosa no es consumible el
usufructuario est en la obligacin de restituirla al final del usufructo, en el estado
en que se halle, respondiendo solamente de aquellas perdidas o deterioros que
provengan de su dolo o culpa. Si se trata de cosas consumibles la forma de la
restitucin es diferente, se restituyen especies de igual cantidad y calidad, o el valor
que estas tengan al tiempo de terminarse el usufructo.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO:

Derechos:
a. derechos de disposicin. La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos y
transmitirse por causa de muerte. Se puede enajenar el derecho con la obligacin por
103

el adquirente de respetar el derecho de usufructo. Puede hipotecar y transmitirla a

los herederos por causa de muerte. Si grava con servidumbre el predio fructuario,
solo rigen a partir de la terminacin del usufructo, de lo contrario sern un
obstculo incompatible con los derechos del usufructuario.
b. Derecho a obtener los frutos pendientes al momento de la restitucin del bien. Los
frutos pendientes al iniciarse el usufructo pertenecen al usufructuario, en cambio los
pendientes al momento de la restitucin pertenecen al nudo propietario.
c. Derecho a indemnizaciones. Si la cosa ha sufrido deterioros por culpa del
usufructuario, el nudo propietario tiene derecho a reclamar las indemnizaciones de
rigor. d. Derecho al tesoro.
e. Derecho a solicitar jurisdiccionalmente la terminacin del usufructo, a entablar
acciones reales, posesorias y la accin personal de restitucin. El usufructo termina,
por sentencia del juez que, a instancia del propietario, lo declara extinguido por
haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por haber
causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
Obligaciones:
a. Las obras o refracciones mayores, necesarias para la conservacin de la cosa
fructuaria, sern de cargo del propietario, pagndole el usufructuario, mientras dure
el usufructo, el inters legal de los dineros invertidos en ellas. El usufructuario har
saber al propietario las obras o refracciones mayores que exija la conservacin de la
cosa fructuaria. Si el propietario rehsa o retarda el desempeo de estas cargas
podr el usufructuario, para libertar la cosa fructuaria y conservar su usufructo,
hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsar sin inters. Se entiende por
104

obras o refracciones mayores las que ocurren por una vez a largos intervalos de
tiempo y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa
fructuaria.
b. El usufructuario es obligado a recibir la cosa fructuaria en el estado en que al tiempo
de la delacin se encuentre, y tendr derecho para ser indemnizado de todo
menoscabo o deterioro que la cosa haya sufrido desde entonces, en su poder y por
culpa del propietario.
c. El nudo propietario ejerce la posesin de la cosa fructuaria a travs del
usufructuario, quien reconoce sobre ella un dominio ajeno. Hay un desplazamiento
del corpus en cabeza del usufructuario.

EXTINCIN DEL USUFRUCTO:

Por la llegada del da o el cumplimiento de la condicin: el trmino y la condicin no
pueden afectar el nacimiento del usufructo sino su terminacin. En la duracin legal
del usufructo se cuenta an el tiempo en que el usufructuario no ha gozado de l,
por ignorancia o despojo, o cualquiera otra causa. Por muerte del usufructuario: si
antes de vencerse el plazo o de cumplirse la condicin fijada para la terminacin del
usufructo, muere el usufructuario, el usufructo desaparece. Esta consecuencia se
deriva del carcter intuito personae. Las personas jurdicas pueden usufructuar un
bien hasta por un periodo de 30 aos, si no se ha establecido trmino para su
duracin.
Por resolucin del derecho del constituyente: por medio de la accin resolutoria un
acto o derecho desaparece de la vida jurdica, y vuelven las cosas a su estado anterior
105

como si nada hubiera ocurrido. Lo mismo ocurre si hay rescisin o nulidad relativa
del contrato, como si adoleciera de error, fuerza, dolo o lesin enorme.
Por consolidacin del usufructo con la propiedad: si el derecho real de propiedad y el
usufructo quedan en poder de una solo persona, la propiedad adquiere el carcter de
plena y el usufructo desaparece.
Por renuncia del usufructuario: la renuncia se entiende a favor del nudo propietario.
Por prescripcin: si se constituye un usufructo sobre cosa ajena, y el usufructuario la
posee con justo ttulo y buena fe por un lapso de 5 aos, adquiere ese derecho real
por prescripcin ordinaria. Si la posesin del usufructuario es irregular, pude
adquirir su derecho de usufructo en un perodo de 10 aos.
Por destruccin de la cosa fructuaria: la destruccin de la cosa debe ser total, si es
parcial subsiste sobre la parte no destruida.
Por sentencia judicial: el nudo propietario puede demandar al usufructuario por el
incumplimiento de las obligaciones derivadas del derecho real, y obtener del juez la
restitucin de la cosa fructuaria.
ACCIONES REALES
ACCIN REIVINDICATORIA
Es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el
poseedor de ella sea condenado a restituirla.

106

La accin no solo la tiene el dueo de la cosa sino tambin, el poseedor regular por
medio de la accin publiciana, y puede dirigirse contra una persona que no es
poseedora, como ocurre con el mero tenedor o retenedor injusto.
Diferencia con la accin resolutoria: por medio de la accin resolutoria el
contratante cumplido o diligente solicita al poder judicial, que se borre de la vida
jurdica la relacin contractual, con base en el incumplimiento total o parcial de las
obligaciones por el otro contratante. La accin resolutoria surge de un contrato y es,
una accin personal; la accin de reivindicacin se deriva directamente de un
derecho real. La accin resolutoria es prescriptible, la reivindicatoria no prescribe.
Diferencia con la accin posesoria: las acciones posesorias tienen como fin
conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos
sobre ellos, y para iniciarlas es necesaria la demostracin del hecho de la posesin.
La accin reivindicatoria es una accin protectora del dominio, por lo que se ha de
probar este derecho real. Las acciones posesorias obran solamente respecto de bienes
inmuebles, y estn sometidas a prescripcin extintiva, la reivindicacin ampara a
muebles e inmuebles.
Diferencia con la accin personal de restitucin: la accin de restitucin es de
carcter personal y emana de obligaciones contractuales.
Diferencia con la accin de peticin de herencia: esta accin recae sobre la
universalidad del patrimonio del causante, y se inicia por el heredero real frente a
quien, alegando tambin ttulo de heredero, ocupa las cosas o derechos de sucesin.
La accin reivindicatoria tiene como objeto una cosa singular o una cuota
indeterminada pro indiviso de una cosa singular. En la accin de peticin de herencia
107

solo se discute la calidad de heredero, un heredero puede adelantar la accin

reivindicatoria contra un tercero, diferente de los dems herederos.
Diferencia con la accin publiciana: esta es una variante de la accin
reivindicatoria cuyo titular es el poseedor regular, quien, para legitimar su accin,
deber demostrar el hecho de la posesin con justo ttulo y buena fe. La accin
reivindicatoria tiene como fundamento la existencia del dominio.
PRESUPUESTOS AXIOLGICOS DE LA ACCIN REIVINDICATORIA:
Que el demandante sea titular del derecho de propiedad sobre la cosa cuya restitucin
demanda.
Cosa singular reivindicable o cuota determinada de la cosa singular.
Identidad entre lo posedo y lo pretendido.
Que el demandado tenga la calidad jurdica de poseedor.
En principio solo esta legitimado para adelantar la accin el propietario pleno de una
cosa singular. Pero tambin la pueden ejercer el nudo propietario, el propietario
fiduciario, el copropietario en la cuota determinada que le corresponde, el poseedor
regular en accin publiciana, el usufructuario y habitador.
Solo las cosas singulares pueden ser objeto de la reivindicacin, si es una cosa
universal, la accin para obtenerla es la de peticin de herencia.
Las cosas muebles, cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda o almacn
u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase,
caso en el cual no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa
lo que haya dado por ella y lo que haya ganado en repararla y mejorarla.
108

Se puede reivindicar una cuota determinada pro-indiviso de una cosa singular. La

accin reivindicatoria debe centrarse sobre una cuota abstracta o ideal, ya que esa es
la caracterstica esencial de la indivisin.
La accin de dominio se dirige contra el actual poseedor. El titular o propietario de la
cosa debe averiguar quien es la persona que pretende el dominio y la calidad jurdica
que tiene. Si la tiene en su podar una persona distinta, que no tiene (animus domini)
intencin de adquirirla o sea no discute el dominio, a nada conducir la accin
contra ellos. Si el dueo no tiene los elementos suficientes para determinar quien es
el poseedor y el objeto est en manos de un mero tenedor, la ley lo faculta para
hacerlo comparecer ante el juez, y declarar el nombre y residencia de la persona a
cuyo nombre la tiene. Una vez notificada la demanda del propietario al poseedor, se
interrumpe el plazo de prescripcin.
Si se trata de una posesin en comunidad, la accin debe dirigirse contra todos los
comuneros y no contra uno de ellos en particular. Si en la sucesin no se ha
aprobado la particin, la accin reivindicatoria debe dirigirse contra todos los
herederos. En caso de haberse adjudicado el bien a un heredero, solo contra este
obra la accin.
Se puede intentar la accin de reivindicacin contra el poseedor de buena fe si enajen
la cosa durante el proceso y ha dejado de poseer por hecho o culpa suya, como si
actualmente la poseyera.
Si antes de notificada la demanda de reivindicacin, el poseedor de buena fe la
enajena y por esta causa se hace difcil su restitucin, procede contra l la accin
reivindicatoria, pero solo para la restitucin de lo que hubiere recibido por ella.
109

Tambin se puede intentar contra el poseedor de mala fe que dejo de serlo, como si
poseyera la cosa actualmente. Si es derrotado en juicio, como no tiene la cosa en su
poder, debe obtenerla y si no lo logra debe restituir su valor, con todos los frutos y
dems prestaciones. Si un mero tenedor no restituye a la terminacin del contrato el
bien dado en tenencia, el propietario tiene accin para recuperarla con base en el
contrato celebrado mediante l denominada accin de restitucin.
En un proceso de reivindicacin, el acto al probar la propiedad sobre el bien
inmueble con ttulos debidamente registrados, debe identificarlo por sus linderos,
rea, accesorio, a fin de establecer una coincidencia plena con el bien posedo por el
demandado. Si el actor teme la cosa objeto de su pretensin sufra deterioro en manos
del poseedor demandado, pueden ejercer los medios de proteccin o defensa, es decir,
pedir su secuestro, y el poseedor ser obligado a consentir e l a dar seguridad
suficiente de restitucin para el caso de ser condenado. El poseedor sigue gozando
del derecho real que se discute hasta la sentencia definitiva.
Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo fijado por la ley o por le juez.
En la restitucin de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella,
o que se reputan como inmuebles, por la conexin con ella. Las otras o sern
comprendidas en la restitucin, si no lo hubieren sido en la demanda y sentencia,
pero podrn reivindicarse separadamente. Si el poseedor estaba de mala fe es
responsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa. Si el hecho
es causado por caso fortuito, no est obligado a responder por los deterioros, a no ser
que se hubieren presentado durante la mora de restituir. El poseedor de buena fe no
110

es responsable de los deterioros sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos. Si el

poseedor esta de buena fe, no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos
antes de la notificacin de la demanda. Se obliga a restituir los frutos percibidos
despus de la contestacin de la demanda, ya que es el momento en que se ha
interrumpido el plazo de prescripcin por la notificacin.
El poseedor vencido tiene a su favor prestaciones que son: el pago de mejoras
efectuadas por l y los gastos ordinarios realizados para la obtencin de los frutos.
Las mejoras son necesarias, cuando estn orientadas a la conservacin de la cosa y
que, de no efectuarse producen su menoscabo, deterioro o perdida. Se abonarn al
poseedor estas expensas, en cuanto hubieren sido realmente necesarias, pero
reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin. Tanto el poseedor de
buena fe como al de mala fe, debern pagarse las mejoras necesarias ejecutadas
durante el tiempo de posesin, ya que es un gasto ordinario invertido en la
produccin de los frutos. Las mejoras tiles son aquellas que aumentan el valor venal
de la cosa, es decir su contenido econmico o pecuniario. Si el poseedor obr de
buena fe tiene derecho al abono de las mejoras tiles hechas antes de la notificacin
de la demanda. Si el actor o reivindicante logra probar que el poseedor realiz la
mejora de mala fe antes de la notificacin de la demanda, no se le abona y ser
tratado cono un poseedor de mala fe. El poseedor vencido tiene el derecho de retener
la cosa hasta tanto no se le pague o garantice el pago de las mejoras y expensas.
ACCIN PUBLICIANA:

111

Como el poseedor regular no es propietario, la ley crea una variante de la accin

reivindicatoria para protegerlo, en el evento de que pierda la posesin en el recorrido
existente entre su iniciacin y la adquisicin del derecho. El poseedor regular tiene el
privilegio de iniciar el viaje hacia el derecho en la excelente compaa del justo ttulo
y la buena fe, y por tal razn el legislador le brinda como defensa esta accin.
Requisitos:
Solo la tiene el poseedor regular.
El poseedor regular debe haber perdido la posesin de la cosa.
El poseedor debe estar en camino de ganar el dominio por prescripcin. Si ha
cumplido el tiempo exigido por la ley, la accin para recuperar la posesin ser la
reivindicatoria.
La accin publiciana nicamente puede iniciarla el poseedor regular contra una
persona que no sea el verdadero dueo o un poseedor con igual o mejor derecho.
NEGOCIO Y ACTO JURDICO
Temas designados:
- Negocio Jurdico
- Negocios consensuales solemnes y reales
- La representacin
- La causa y objeto del negocio
- Elementos del negocio
- Estipulacin a favor de terceros y estipulacin por otro
112

- Existencia, invalidez, ineficacia del negocio - Las reglas de interpretacin del negocio
jurdico.
El Derecho objetivo se manifiesta a travs de normas jurdicas, las cuales tienen dos
extremos: a) Un supuesto de hecho, una previsin o una hiptesis, dada la cual, se
produce una b) consecuencia jurdica, efectos jurdicos.
El supuesto de hecho, puede ser:
1.- Un hecho jurdico: es jurdico, por cuanto el ordenamiento lo toma en cuenta
para asignarle consecuencias, si no es as, es irrelevante, no es hecho jurdico, Vg.:
Los comportamientos sociales (saludar, despedirse, visitar al amigo, no saludar, no
despedirse etc.).
El hecho jurdico, es un acontecer al cual el ordenamiento jurdico da trascendencia
asignndole consecuencias jurdicas que son o configuran una situacin jurdica
como en el nacimiento, o la modifican como el llegar a la mayora de edad o adquirir
enfermedad mental, o extinguen una situacin jurdica como en la muerte.
En el acaecimiento del hecho puede o no intervenir la voluntad del sujeto de derecho,
como en los hechos naturales: el transcurso del tiempo como extintivo de un plazo, o
que hace adquirir el derecho (usucapin) o extinguirlo (prescripcin extintiva); pero
pueden ser voluntarios: como en el suicidio, en la accesin la incorporacin que se
realiza, o la posesin que se tiene sobre un bien, o el avecindamiento como fijacin
voluntaria del domicilio (76 Cdigo Civil ), o en la ocupacin la aprehensin (685, 699
113

Cdigo Civil ), en la posesin. Se duda respecto de si la formacin de la U. M. H. es

un hecho o un acto.
Pero para en tales casos, la consecuencia se atribuye por el ordenamiento por el solo
acontecer, independientemente de la voluntariedad, por lo cual, la voluntad o sus
defectos o vicios son irrelevantes, no son objeto de anlisis.
2.- Acto Jurdico: Al igual que en el hecho, es jurdico, por cuanto el ordenamiento
le asigna consecuencias, si no las tuviera, no sera jurdico, pero ac, el fundamento
de la consecuencia, es el comportamiento voluntario del sujeto y por ello el
consentimiento y sus vicios son materia de anlisis y producen consecuencias, por
ejemplo la nulidad.
Puede ser comportamiento voluntario ilcito (D. Sancionatorio) o lcito, que produce
consecuencias jurdicas.
Se divide en ACTO DE DERECHO y NEGOCIO JURDICO: Si el acontecer voluntario
lcito produce consecuencias jurdicas impuestas por el ordenamiento, no
susceptibles de modificacin por la voluntad del sujeto, estamos en presencia de un
ACTO DE DERECHO, Vg. Reconocimiento del hijo extramatrimonial, En algunas
circunstancias la tradicin, adopcin, el pago.
Por el contrario, si el sujeto puede moldear, regular las consecuencias jurdicas,
estamos en presencia de un NEGOCIO JURIDICO

114

Ac aparece entonces el NEGOCIO JURIDICO como el supuesto de hecho que

produce consecuencias jurdicas autorregulables por el sujeto. Concepto: Hecho
jurdico, voluntario, lcito, en el cual es determinante en su realizacin y en la
produccin de los efectos jurdicos, la voluntad del sujeto.
El Cdigo Civil no habla de NEGOCIO JURIDICO sino de acto o declaracin de
voluntad, ver los Art. 1502, 1517, y de NEGOCIO JURIDICO lo menciona en el 2142,
2146, 2160.
En el Cdigo de Comercios se habla especficamente de NEGOCIO JURIDICO : 825,
832, 833, 838, 845, 865, 884, 899, 900 etc.
Definicin de NEGOCIO JURIDICO : a) Voluntaristas: Manifestacin o declaracin de
voluntad del sujeto de derechos que produce consecuencias jurdicas de tipo
patrimonial o extrapatrimonial, autorregulables por el sujeto de derecho. B) No
voluntaristas: comportamiento o conducta del sujeto de derechos, social y
jurdicamente reconocido como autorregulador de sus propios intereses,
patrimoniales o extrapatrimoniales.
Para los voluntaristas hay negocios que requieren declaraciones expresas de voluntad
(1640, 2004, 2373 Cdigo Civil , 523 Cdigo de Comercio); pero deben admitir que
hay casos en los cuales la declaracin de voluntad es tcita, se deduce de ciertas
circunstancias (1287, 1290, 1713, 1754, 2014 Cdigo Civil 842 Cdigo de Comercio);
y finalmente hay ocasiones en las cuales el silencio constituye una declaracin de
voluntad (736, 739, 1290)

115

Crtica de la Def. Voluntarista: Art. 2151 Cdigo Civil que por evidente inconsistencia,
tiene respuesta contraria del 1275 del Cdigo de Comercio
En ambas definiciones es vital la exteriorizacin de la voluntad del sujeto, su
manifestacin para que sea reconocible, la autorregulacin, la autonoma de la
voluntad, reconocida por el ordenamiento como generadora de consecuencias
jurdicas definidas por el sujeto, pero que tienen fuerza de ley (1602 Cdigo Civil ),
autonoma en cuanto a la realizacin del NEGOCIO JURIDICO y en cuanto a sus
efectos, como reconocimiento de la iniciativa privada.
Pero la autonoma tiene sus lmites y barreras: El orden Pblico, las buenas
costumbres, la equidad, las normas imperativas. Ello explica los lmites al
arrendamiento de inmuebles urbanos, a las tasas de inters, restricciones a los
prestadores de servicios pblicos, el castigo penal de la usura. Las normas
imperativas, de orden Pblico, consagran o aplican los principios permanentes y
fundamentales del grupo social, son vitales para la organizacin y funcionamiento del
grupo social y por ello limitan la autonoma de la voluntad. Vg.: Art. 6, 16, 1523,
1518, 1524, 1602, 1742 Cdigo Civil
Cualquiera que sea la definicin que adoptemos de NEGOCIO JURIDICO , ella implica
una manifestacin de voluntad o un comportamiento o conducta del sujeto de
derecho, que produce consecuencias jurdicas, patrimoniales o extrapatrimoniales,
autorregulables.

116

CONTRATO MERCANTIL: Una especie muy importante de NEGOCIO JURIDICO que

define el Art. 864 del Cdigo de Comercio Diferencias con el NEGOCIO JURIDICO
CONTRATO CIVIL: Especie muy importante de NEGOCIO JURIDICO que define el Art.
1495 Cdigo Civil Diferencias con el NEGOCIO JURIDICO y con el contrato mercantil.
El elemento comn al NEGOCIO JURIDICO y a los contratos, es la participacin
voluntaria del o de los sujetos de derecho, la declaracin o manifestacin de su
voluntad, razn por la cual, su creacin y efectos dependen de la voluntad, ella es el
motor y el lmite de los efectos, y por ello sus vicios o deficiencias, inciden en la
validez del NEGOCIO JURIDICO o del Contrato as como en la permanencia de sus
efectos y en el aval del ordenamiento jurdico. Por ello justifica analizarlos en forma
integral, bajo el nombre de NEGOCIO JURIDICO
Los efectos del NEGOCIO JURIDICO pueden ser: Adquirir un derecho subjetivo o una
posicin activa o pasiva en una relacin jurdica, y dicha adquisicin puede ser
originaria, si no se funda en una anterior, si no hay transmisin. Vg.: en el
matrimonio, en el contrato de trabajo, en la constitucin de una sociedad. Pero puede
ser derivativa, en la cual hay un nexo causal entre el derecho anterior y el actual,
como en la compraventa seguida de la tradicin, en la cesin de crdito civil, an
cuando se altere el contenido del derecho, como en la constitucin del usufructo o de
la servidumbre o hipoteca.
Otro efecto puede ser extinguir una relacin jurdica, lo que le sucede al vendedor
que da la cosa, en la separacin de bienes, en la remisin de la deuda, en el
117

abandono de la cosa, o modificar lo cual tambin sucede en la separacin de bienes,

en la modificacin de los estatutos de la sociedad, en la transaccin.
CLASIFICACION DE LOS NEGOCIOS JURDICOS
1.- Unilateral - Plurilateral: Segn intervengan una sola parte o ms de una parte.
Unilateral: Si interviene una sola parte integrada por una persona, es unilateral
simple, pero si es una parte integrada por varias personas, es unilateral complejo
como si varios copropietarios ofrecen en venta su inmueble, o como lo son las
decisiones que toma una asamblea general o una junta directiva, en los cuales se
analiza el cumplimiento de los requisitos formales para la toma de la decisin, pero
no la voluntad de cada uno de los votantes.
Ejemplos:
- Testamento: 1055
- Aceptacin de la herencia: 1282
- Oferta mercantil (845), comunicada, es irrevocable y si se revoca: solo Indemnizacin
de perjuicios creo que plenos, si no fuera as, sobrara la norma (2341 Cdigo Civil )
mirar artculo 863 Cdigo de Comercio- Oferta mercantil escrita (847) a persona no
determinada no obliga, pero es revocable? a persona determinada si obliga, si se
revoca debe indemnizar, pero puede exigirse el cumplimiento? - Oferta mercantil
mediante exhibicin en vitrinas, etc. (848) obliga, luego si se revoca indemniza y
118

adems puede exigirse el cumplimiento. Salvo agotamiento de mercancas (849) Oferta mercantil pblica de premio o recompensa (856)
Plurilateral: sinnimo de convencin, hay varia partes. Todo contrato es NEGOCIO
JURIDICO Plurilateral, pero no todo negocio es contrato, es decir, hay NEGOCIO
JURIDICO plurilaterales que no son contrato.
2.-Tpico y Atpico (nominado e innominado) normas que los rigen
3.- Gratuito y oneroso (1497 Cdigo Civil )
Si la utilidad es solo para una parte, es gratuito (donacin, testamento), si la utilidad
es para ambas partes, es oneroso (compraventa, arrendamiento etc.)
1501 Cdigo Civil: Hay negocios esencialmente onerosos (compraventa 1849,
arrendamiento 1973), otros esencialmente gratuitos (comodato 2200, donacin 1443);
Otros son naturalmente gratuitos (mutuo civil 2221, 2230, depsito civil 2240 y
2244); Otros son naturalmente remunerados (mutuo mercantil 884 Codigo de
Comercio, 1163).
Consecuencias jurdicas de la clasificacin: Error in personae (1512), Responsabilidad
del deudor
(1604, 63 Cdigo Civil ); Fraude pauliano (2491); Sociedad Conyugal (1781); Necesidad
de insinuacin (1458)
4.- Aleatorio y conmutativo 1498: Resultados econmicos valuables ab initio o no,
Seguro, renta vitalicia.- Lesin enorme
119

5.- Inter vivos y mortis causa: 1262 testamento. La muerte produce la transmisin
total o parcial. Los negocios sobre derecho a suceder es nter vivos (1520)
6.-Negocios patrimoniales y de familia: 180, 1771
7.- NEGOCIO JURIDICO de ejecucin instantnea y de tracto sucesivo: Segn
puedan o no cumplirse en un solo instante las prestaciones: Resolucin
Terminacin, Teora de la Imprevisin (868 C. De Co), cesin del contrato (887 Codigo
de Comercio)
8.- Paritarios y de adhesin: con clusulas de libre discusin. Las clusulas
contradictorias o los vacos, se interpretan en contra de quin impone las condiciones.
9.- Principales y accesorios (1499) 2409 y 2432 Cdigo Civil
10.- Contratos Unilaterales y bilaterales 1496 Cdigo Civil
11.- Contratos Reales (1500 Cdigo Civil ): Depsito 2236/7, Mutuo 2221, Comodato
2200, prenda 2409 y 2419 Cdigo Civil , 1204 Cdigo de Comercio
12.- Negocios Solemnes, consensuales y reales (1500)
Principio general: La consensualidad, pero en materia civil 1502 +
CODIGO GENERAL DEL PROCESO 232 En Materia Mercantil 824
120

Cdigo de ComercioNo opera presuncin 232 CODIGO GENERAL DEL

PROCESO
Por excepcin son solemnes, si norma expresa impone la forma, de resto
consensuales.
La solemnidad puede ser: ad substatiam actus sin la forma no existe el NEGOCIO
JURIDICO , no es reemplazable la forma, solo se prueba acreditando la realizacin de
la forma.
Ad probationem: El NEGOCIO JURIDICO , existe, se forma por el solo
consentimiento, pero para su prueba se requiere el escrito, luego puede
complementarse la prueba escrita con otros medios de prueba, pero es admisible la
confesin? Codigo de Comercio 1037 y 1046 (seguro se prueba por escrito o
confesin); 1578, 1603, 1645 (transporte martimo); 1666, 1667 (fletamento); 1678
(arrendamiento de naves).
NEGOCIOS SOLEMNES:
1.- EXIGEN ESCRITO PRIVADO:
Documento es segn el 251 del CODIGO GENERAL DEL PROCESO, el escrito,
impreso, plano, dibujo, cuadro, fotografa, cinta cinematogrfica, disco, grabacin
magnetofnica, talones, contraseas, etiquetas, sellos, y en general todo mueble que
tenga carcter representativo o declarativo, incluidos los medios magnticos o
121

electrnicos (Ley 527/99). 826 y 827 C. De Co: requiere la firma autgrafa? Vg.:
Una grabacin de un contrato sera suficiente para los NEGOCIO JURIDICO que
requieren de escrito privado?
De acuerdo con la Ley 527/99 el escrito es sustituible totalmente por el medio
electrnico.
a.- Promesa Bilateral Civil de NEGOCIO JURIDICO (1611 Cdigo Civil ) as como la
promesa unilateral (opcin) L. 51/18. Es aplicable a la promesa mercantil lo
anterior? El Codigo de Comercio, guarda silencio, el 861 se refiere a la promesa, pero
no a la forma. Jurisprudencia: En materia de promesa de sociedad si requiere escrito
(119 Codigo de Comercio)
b.- Cesin de D. Litigiosos (1969)
c.- Cesin de crdito que no consta en ttulo valor: 1959 y ss. Cdigo Civil : Partes,
formalidades, oponibilidad, responsabilidad del cedente.
Paralelo entre Cesin de Crdito y endoso de Ttulo Valor
Cesin
1.

Partes:
Cedente y Cesionario

2.

Forma:
Escrito y Entrega
122

4.

3. Oponibilidad
Requiere Notificacin para
Oponibilidad Terceros. Artculo 1960
Qu garantiza?
El cedente garantiza que el

6.

5. Qu se transfiere?
Cedente
No excepciones personales.
Prescripcin
Ley 791 de 2002. Cunto?

notificacin

Crdito existe.
El mismo crdito que tena (encausado)

Endoso de Ttulo Valor

7.

1. Partes:
Endosante y Endosatario
2. Forma:
Al portador: Entrega
A la orden: Endoso y entrega
Nominativos: Endoso, Registro y entrega.
3. Oponibilidad
No requiere
frente al deudor y
123

Cdigo Civil
4. Qu garantiza?
El endosante garantiza el Pago
.
8.

5. Qu se transfiere?
el
El derecho literal y autnomo
(causado
).
6. Prescripcin
Regla general 3 aos. Cheque 6 meses
d.- Cesin de contrato civil, no es viable sin el asentimiento del contratante cedido, y
mercantil que conste por escrito: 887, 888 Cdigo de ComercioResponsabilidad del
cedente (890). Una vez notificado el contratante cedido, no puede pagar al cedente
(892).- reserva de derechos (893).
e) Prenda mercantil
- Con tenencia: consensual (1204), pero el privilegio solo surge con la entrega., pero hay
accin para exigir la entrega.
- Sin desapoderamiento (1207) sobre ciertos bienes, requiere escrito
f) Poder 836 Codigo de Comercio, 640 Codigo de Comercio, Art. 28 Dec. 960/70, poder
judicial especial.
124

g) Fiducia Mercantil 1226, 1228 Cdigo de Comercio D. 663, 847/93

h) Carta de Crdito 1408 Cdigo de Comercio
i) Ttulos valores 619 y ss Cdigo de Comercio
j) Enajenacin de establecimiento de Comercio 525 Cdigo de Comercio
k) Constitucin Empresa Unipersonal (Art. 72 Ley 222/95)
2.- ESCRITURA PBLICA (Art. 13 D. 960/70)
a.- Todo acto que conduzca a enajenacin, gravamen o limitacin de derechos reales
en inmuebles (Art. 12 D. 960)
b.- Testamento 1055/1064 Cdigo Civil
c.- Capitulaciones 1772 Cdigo Civil
d.- Disolucin de la sociedad conyugal: 1820 Cdigo Civil
e.- Constitucin de toda sociedad 98, 100, 110, 112 Cdigo de Comercio
f.- Cesin Derechos hereditarios 1967 Cdigo Civil
125

g.- Poder general

h.- Negocios dispositivos sobre naves y aeronaves 1427 Cdigo de Comercio
i.- Matrimonio civil
j.- Fiducia mercantil en ocasiones. 1228 Codigo de Comercio
3.- CONTRATOS REALES
Depsito 2236/37, 1170 Codigo de Comercio
Mutuo 2221, 1163 Cdigo de Comercio
Prenda Civil 2409, 2419 La Mercantil no 1204
Comodato 2200.
13.- Negocios de enajenacin, de obligacin y de administracin
Los primeros son aquellos que conducen como un primer paso, a la transferencia de
un derecho real, generando la obligacin de transferirlo, lo que se realiza a travs de
otro acto o negocio; los de obligacin, generan obligaciones diferentes a las de
126

transferir el derecho real. Los de administracin buscan la conservacin o

explotacin del derecho, sin disponer del mismo.
Facultades de los administradores de bienes ajenos:
303 El titular de la patria
potestad 483 Tutor o Curador
2158 Mandato.
Diferencia entre ttulo y modo:
Ttulo: Es el hecho o acto jurdico a los cuales la Ley otorga la virtualidad de
conducir a la adquisicin del derecho real; Es el hecho del hombre o la sola
disposicin legal que legitiman y facultan al sujeto de derecho para adquirir un
derecho real, es el antecedente o causa de la adquisicin de los derechos reales, es la
causa mediata de la adquisicin de los derechos reales.
Si es reconocido por la Ley, es justo, y no son justo ttulo los del artculo 766.
Mediante el ttulo no se adquieren los derechos reales, conducen a su adquisicin.
Si adems de justo ttulo se tiene buena fe, se es poseedor regular (764)
Modo: Es la forma inmediata de adquisicin de los derechos reales. Ocupacin,
accesin, tradicin, prescripcin.
VENTA DE COSA AJENA: 1871 Cdigo Civil , 907 Cdigo de Comercio

127

CONTRATOS BILATERALES:
- Condicin Resolutoria tcita: 1530, 1536,1546 y 870 Cdigo de ComercioVer 925
Cdigo de Comercionica diferencia entre ambas instituciones en civil y comercial.
Mutuo disenso tcito, no opera ni el 1546 ni el 870: No accin indemnizatoria.
- Mora: 1608 + 1609
-Efectos de la mora: 1607 + perjuicios:
1615
Exceptio
non adimpleti
contractus (1609).
PRESUPUESTOS DE EXISTENCIA O DE VALIDEZ DEL NEGOCIO, Distinguiendo
entre negocios mercantiles y civiles. 1502 + forma ya vista.
Si no se dan conduce en materia mercantil a la inexistencia. Si se dan pero con
deficiencias, conducen a la nulidad. En materia civil, su ausencia o deficiencia
generan nulidad.
I.- CAPACIDAD
El negocio es autorregulacin, exige experiencia, capacidad de
discernimiento. Concepto: Capacidad de goce (esttica) y de ejercicio
(dinmica).

128

QUIENES TIENEN CAPACIDAD DE EJERCICIO: 1503 Cdigo Civil , 12 Codigo de

Comercio
- Se presume legalmente que los mayores de 18 aos tienen capacidad de ejercicio.
(Art. 66 presuncin legal y de derecho). Puede desvirtuarse.
- Se presume de derecho, para efectos de capacidad, que los menores de 18 son
incapaces para celebrar negocios jurdicos (Art. 34 Cdigo Civil y Ley 27/77)
INCAPACES:
1.- POR RAZONES DE EDAD:
- Art. 34 clasifica por edades y a cada incapacidad debe corresponder una consecuencia
1504 Cdigo Civil - 899 y 900 Cdigo de Comercio
EXCEPCIONES A LA INCAPACIDAD:
Particulares para algunos negocios:
- Matrimonio (116) y capitulaciones (1777)
- Testamento del menor pber (1061)
- Reconocimiento Hijo extramatrimonial
- Menor Mandatario 2154
Generales para los negocios en general:
- Habilitacin de edad (339) no existe desde Ley 27/77
- Peculios del menor (291, 294, 303)
- Puede poseer (784)
129

Como se subsana la incapacidad: Representacin de los menores en la familia

matrimonial y en la extramatrimonial.
2.- INCAPACES POR CAUSAS DIFERENTES A LA EDAD
a) ENFERMEDAD MENTAL: 1504: DEMENTES: alteracin de la capacidad de
raciocinio, de autorregular, de autodeterminarse, ausencia de voluntad reflexiva
(Art. 8 L.95/890 subrog el 545 Cdigo Civil ). No importa la causa, congnita o
adquirida: La embriaguez habitual, la dependencia habitual de las drogas, la
debilidad mental, la demencia senil, y estados patolgicos, siempre calificados por
expertos, psiquiatras.
DEMENTES INTERDICTOS Y NO INTERDICTOS:
El demente no interdicto est amparado por la presuncin de capacidad, pero puede
desvirtuarse para el caso, acreditando estado de demencia al negociar, con la
dificultad probatoria obvia (553).
La interdiccin se justifica para los menores pberes o + de 18, la sentencia
destruye la presuncin de capacidad (553) para reemplazarla por presuncin de
derecho de incapacidad, es una sentencia declarativa, borra los intervalos lcidos y
evita discusin acerca del estado de demencia, se prueba con la sola sentencia y
conduce a la nulidad absoluta.
130

En el caso del matrimonio (140-3).

b) DISIPADORES INTERDICTOS
1504 inciso 3, 534: Consumos repetitivos y desproporcionados en cosas caprichosas e
intiles que denotan falta total de prudencia, teniendo en cuenta su capacidad
patrimonial.
La sentencia es constitutiva del estado de incapacidad (531), se le deja parte de los
bienes para su administracin (542).- Es incapaz relativo. Matrimonio: No es incapaz.
c) SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DAR A ENTENDERSE POR ESCRITO
1504, 560: Carece de medios para desarrollarse y para manifestar su voluntad, pero
cesa si se puede dar a entender por escrito (560). Incapaz absoluto. No en el
Matrimonio.
Situacin de la Mujer casada (viejo 1504) HOY Ley 28/32 (D. 2820/74)
Personas Jurdicas (viejo 1504) Las tena como incapaces relativos. 98 Codigo de
Comercio, 110, 112: No son incapaces, solo que su capacidad est referida al objeto
social (99 C. De Co).

131

INCAPACIDADES ESPECIALES (1504

in fine) 501, 1852, Art. 3 Ley 28/32)
Codigo de Comercio: 839, 906, 1274.
II.- CONSENTIMIENTO
Es la manifestacin o expresin de la voluntad del sujeto o sujetos de derecho, en
forma simultnea y concurrente en materia civil (?), en materia mercantil a travs de
la oferta verbal, escrita, telefnica, etc., y su aceptacin en los trminos sealados
por el Cdigo de Comercio(850,851), de su decisin de aceptar y as concluir el
negocio, en el cual estn incorporadas las consecuencias que por Ley se derivan de
querer el negocio (1603 Cdigo Civil , 871 Codigo de Comercio), y exteriorizar dicho
querer
Desde luego la voluntad exteriorizada normalmente corresponde a lo realmente
querido por el sujeto (simulacin), aunque en ocasiones ello no es as: 1298, 1030,
2014, 2151 Cdigo Civil
La voluntad que produce efectos es la manifestada, la exteriorizada, bien sea
verbalmente, por escrito, etc., o por comportamiento.
No solo debe existir el consentimiento, sino adems debe estar exento de vicios: 1508
1.- ERROR
132

Desacuerdo inconsciente entre la idea y la realidad, entre lo realmente querido y lo

expresado, no importa que sea espontneo o generado por la actividad de un tercero.
Puede ser de hecho (sobre la persona, la naturaleza del negocio o el objeto) o de
derecho.
ERROR DE DERECHO: 9, 768 in fine, 1509: No vicia el consentimiento, se refiere a
error sobre la existencia o alcance de una norma legal, pero si como consecuencia de
l, se afecta el objeto o la causa, si sera vicio (doctrina).2315, 2475.
ERROR DE HECHO:
a) Error en la persona: 1512: Lo vicia si es determinante, como en los intuitu personae, y
ello se presume en los gratuitos. Genera indemnizacin de perjuicios.
Puede versar sobre la identidad del sujeto o sobre sus calidades, sobre la identidad
equivaldra a no consentimiento = inexistencia = nulidad, en civil; sobre las calidades
es nulidad relativa.
En el matrimonio 140 # 1, testamento, en el pago (1634, 2313-2321).
b) Error en el objeto: Discrepancia entre la idea del objeto y su realidad.
- Sobre la identidad del objeto: 1510. Implicara ausencia de consentimiento,
Inexistencia del Negocio (doctrina), en civil = nulidad.
133

- Sobre calidad esencial intrnseca del objeto: sobre la sustancia objetiva: 1511: es vicio,
conduce a nulidad relativa. Esencial es importante, no accidental.
- Sobre calidad extrnseca, no relativa a la sustancia corporal, solo vicia el
consentimiento si es determinante y conocido por la contraparte. Luego si no es
determinante, o no lo conoci la contraparte, no es vicio. (1511)
c) Error sobre la naturaleza del negocio: 1510 en civil nulidad, en comercial: es no
consentimiento, luego inexistencia.
d) Error sobre los motivos determinantes: Pufendorf: No lo considera nuestro Cdigo Civil
, no cabe en la causa, pues por motivos solo es anulable cuando son ilcitos.
Si se condicion el negocio a la realidad de los motivos, estara sometido a condicin
suspensiva o resolutoria, segn el caso, pero no enmarca como vicio del
consentimiento.
ERROR OBSTCULO/ ERROR NULIDAD
En materia mercantil, como se reconoce la inexistencia como forma de ineficacia, hay
errores que implican que no se form el consentimiento, ste falt, y faltando un
elemento estructural del negocio, obstaculiza su nacimiento. Lo mismo se dice pero a
nivel doctrinal, no reconocido por la jurisprudencia, en materia civil.
Error sobre identidad fsica de la persona en los intuitu personae, sobre la identidad
del objeto, sobre la naturaleza del negocio.
134

Los errores nulidad seran sobre la calidad esencial intrnseca, calidades extrnsecas
determinantes y compartidas, sobre calidades personales en los intuitu personae.
Errores indiferentes: Sobre los motivos determinantes o no determinantes, calidades
extrnsecas determinantes pero no compartidos o no reconocibles, calidades
intrnsecas no esenciales, sobre el valor de las prestaciones.
2.- DOLO: 1515
Son artificios, maniobras que una parte emplea para inducir a la otra en error y as
llevarlo a negociar, el solo silencio pudiera configurarlo. Es un error provocado por
una parte, el cual determina la celebracin del negocio, pero se sanciona no por el
error al cual conduce, sino por el dolo que determina la conclusin del negocio.
Para que vicie: debe ser obra de una parte y adems determinante. Si no es obra de
una parte ni es determinante, no es vicio por dolo, pero si rene los requisitos del
error, vicia el consentimiento por error.
- Debe ser obra de una de las partes o de su representante, si la maniobra la realiza
un tercero, no puede hablarse de dolo, pero da lugar a indemnizacin de perjuicios: a
cargo del tercero por el total de los perjuicios, y del otro contratante (a quin
aprovecha la gestin del tercero) por el valor del provecho. Pero si el tipo de error al
cual induce el tercero, es suficiente para viciar el consentimiento por error, adems
conduce a la nulidad por error.
135

- Debe ser determinante: Es decir, sin l, no se hubiera realizado el negocio, aunque se

trate de un error de aquellos que de ser espontneos, no hubiese viciado el
consentimiento: Vg.: sobre los motivos determinantes, sobre el valor de las
prestaciones, sobre un punto de derecho. Desde luego, si es de aquellos que siendo
espontneos hubiesen viciado el consentimiento, tambin conduce a la nulidad por
dolo + indemnizacin de perjuicios (as no se diga expresamente en el 1515 # 2.).
- Si no es determinante, ni siendo espontneo vicia el consentimiento, pero incide en
las condiciones del negocio, por ejemplo compro el cuadro ms caro por que me
afirman que es viejo, opera la obligacin de indemnizar (1515 inciso final).
El dolo debe probarse, no se presume, salvo norma legal en contra (769, 1516 Cdigo
Civil ) Vg. 2284; 835 Cdigo de Comercio
El dolo conduce a la Nulidad relativa + creo que con indemnizacin de perjuicios.
En el matrimonio: No es vicio.
En el caso del menor: 1744: el dolo del menor para inducir a que se crea que es mayor,
hace que el negocio sea inatacable.
3.- FUERZA O VIOLENCIA: 1513 Cdigo Civil
Se afecta la libertad, la espontaneidad en el consentimiento pues la amenaza ejercida
produce un temor de un mal grave e irreparable, hace que se consienta, obliga a
consentir.
Puede ser fsica, sera ausencia de consentimiento
136

Puede ser moral: amenaza actual, injusta y grave que infunde temor de verse expuesto
el sujeto su familia a un mal grave e irreparable:
- Intensa (1513): impresin fuerte para el sujeto pasivo. Subjetiva.
- Determinante: Sin ella no se hubiese negociado
- Contraria a derecho: Si amenazo con demandar no es contraria a derecho - No importa
si es un tercero o la propia parte.
ESTADO DE NECESIDAD?
VIOLENCIA GENERALIZADA Ley 201/59?
LESION ENORME
En el derecho R. Se inicia como rechazo a la usura, luego se implementa en la venta,
inicialmente solo a favor del vendedor, y se fue ampliando.
Dos teoras acerca de su razn de ser: a) Sistema subjetivo: ante la conclusin de un
negocio desfavorable econmicamente, hay un vicio presunto en el consentimiento,
generado por error o por violencia.
b) Sistema objetivo: No importa que se haya consentido a pesar de conocerse la falta
de equivalencia, si objetivamente hay desproporcin fuerte, opera la lesin. A esta
teora adhiere el Cdigo Civil , el 1508 no la incluye como vicio, y solo opera en los
casos taxativamente sealados y cuantificados por la Ley, por el perjuicio que sufre
137

una parte en razn del fuerte desequilibrio en el valor de las prestaciones, y opera en
los casos sealados de contratos bilaterales, unilaterales (mutuo) y an en NEGOCIO
JURIDICO unilaterales (aceptacin de la herencia).
CASOS EN LOS CUALES OPERA LA LESION ENORME:
1.- Compraventa y permuta: 1946/1954
- Solo en inmuebles (1949) en materia mercantil viejo 218 No. Hoy silencio
- Desproporcin enorme ( 1947)
- Contrato de venta conmutativo, no aleatorio
- Que no sea por Ministerio de la Justicia
- No renunciada a posteriori (1950)
- No prescrita (1954) 4 aos
- Que la cosa no haya perecido o no se haya enajenado (1951) Por no efectos
retroactivos. Salvo que haya vendido por ms: opera por el exceso hasta justo precio
1/10. Por no producir efectos retroactivos: 1953: Al restituir el bien, debe purgarse de
hipotecas u otros derechos reales que hubiese constituido.
Quin sufri la lesin demanda por la rescisin, el demandado es quin tiene la opcin
del 1948. Corte: no corregido y si corregido.
2.- Art. 1291: Aceptacin herencia. Repudiacin no (1294)
3.- 2231, 2232 Mutuo civil
138

4.- 884 C. De Co: Mutuo comercial

5.- Clusula penal civil (1601), mercantil (867)
6.- Hipoteca (2455).
III.- OBJETO
Se refiere fundamentalmente al objeto en los negocios que son contrato 1517.
El objeto inmediato del contrato es siempre una conducta humana que consiste en
dar, hacer o no hacer. El objeto mediato es el sustrato material al cual se refiere la
conducta, qu es lo que se da, se hace o no se hace.
Calidades que debe reunir el objeto:
1.- Debe existir o esperarse que exista: 1518
Lgico, si vendo el piso 21 de un edificio de 20, el objeto no existe ni se espera, o si
vendo el caballo resortes que pereci (1870) ni existe el objeto ni se espera. Vg. 918
Cdigo de Comercio
Si se espera que exista, aunque al momento no existe: 1869- Se entiende
condicionada a que llegue a existir, a menos de pacto en contrario, Vg. 917 Cdigo de
Comercio
139

2.- Determinado a lo menos en cuanto a su gnero, o determinable (1518): las partes

deben saber a qu se obligan, la indeterminacin impide saberlo.
El objeto es determinado como especie o cuerpo cierto, en forma tal que no puede
confundirse con ningn otro de la misma especie.
Se determina como gnero, cuando se precisa el gnero con su nmero, o se sientan
las bases para su precisin (1518 # 2).- 1864, 1865.- 920 921 C de Co.
Consecuencias de dicha determinacin: se obliga a conservar la especie, debe esa
especie y solo le pueden exigir esa especie. No opera as en el gnero.
Riesgo de la especie o cuerpo cierto: En materia civil 1876, 1605, 1606, 1607, 1648,
1729, 1730, 1731,1733, 1739 Cdigo Civil - 929 Cdigo de Comercio
3.- Debe estar en el comercio. 1518. No estn en el comercio:
a.- Las cosas comunes: aire, el mar, el agua en estado de libertad
b.- Los bienes de uso pblico
c.- Los derechos extrapatrimoniales: los derechos familiares
d.- Los derechos patrimoniales personalsimos: El derecho a suceder a una persona
viva (1520), el usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos, el derecho de uso
y habitacin (878), el derecho que nace del pacto de retroventa (1942), el derecho a
pedir alimentos (424) e.- Los bienes embargados 1521 Jurisprudencia.
4.- Si es un hecho, debe ser fsica y moralmente posible (1518)

140

Fsicamente imposible: Contrario a la naturaleza, imposible naturalmente (un viaje al

sol, una parcela del firmamento, a tocar el sol.
Moralmente posible: Es el objeto ilcito por ser prohibido por las leyes, contrario a las
buenas costumbres o al orden pblico. Art. 16, 1518, 1521, 1523, 1532.
SON PROHIBIDOS POR LA LEY:
- Omisiones Que me son obligatorias por Ley: Me obligo a no matar, a no robar
- Acciones obligatorias por Ley: Me obligo a cohabitar con mi cnyuge
- Acciones prohibidas por la Ley: Me obligo a matar
- Omisiones que me son prohibidas por la Ley: Me obligo a no denunciar delitos
- Negocios sobre armas de fuego
- Sobre substancias alucingenas
SON CONTRARIOS AL ORDEN PBLICO:
- Lesionan la organizacin general del estado (1519): negocios sobre derechos polticos,
sometimiento a jurisdiccin extranjera
- Lesionan el orden pblico econmico: desconocimiento de normas sobre congelacin
de arrendamientos, limitando el derecho de asociacin de los trabajadores
SON CONTRARIOS A LAS BUENAS COSTUMBRES:
Contraran la moral media del grupo social en un momento dado, son materia del
reproche social general. Vg. Lmites graves al derecho a formar una familia, como
prohibir contraer matrimonio (Art. 12 Ley 95/890) pero 1135; permanecer en estado
141

de viudedad (1133) pero 1134; No ejercer la accin de divorcio o separacin de

cuerpos o de bienes Lmites graves a la libertad individual: No movilizarse dentro
fuera del Pas.
Puede hablarse de negocios jurdicos sobre casas de juego o de prostitucin?
Aunque dijimos que en materia civil no hay inexistencia, hay casos en los cuales
defectos del objeto o su ausencia, generan inexistencia en los trminos del propio
Cdigo Civil : 1870, igual Codigo de Comercio 918. En los dems casos hay nulidad.
IV.- CAUSA
El 1502 lo incluye como un elemento del NEGOCIO JURIDICO , y lo reitera el 1524.

a)
b)

El concepto de causa es mltiple:

Causa eficiente: es el agente que produce un resultado. El contrato o el NEGOCIO
JURIDICO es la causa de las obligaciones de las partes.
Causa jurdica o final: Es el hecho que explica el porqu de la consecuencia que
produjo para una de las partes el negocio, el fin en vista del cual se ha celebrado el
NEGOCIO JURIDICO Cul es la causa de la obligacin del vendedor de dar la cosa?
Lo es la obligacin del comprador de pagar el precio. Es el fin abstracto, general,
idntico, invariable en cada tipo de negocio, que persiguen las partes al concluir el
negocio, el cual resulta o lo impone la naturaleza del mismo negocio, su estructura, su
142

c)

funcin econmica. En la compraventa: se persigue el cambio de cosa por precio. En

los Contratos bilaterales (sinalagmticos), en los Reales y en los a ttulo gratuito. La
causa determina el tipo de negocio que se celebra
Causa impulsiva: mvil determinante, individual y concreto para concluir un negocio
concreto.
Los NEGOCIO JURIDICO son causales, no son abstractos como por ejemplo los ttulos
valores una vez circulan.
I.- En la ESCUELA CLSICA (DOMAT y POTHIER) los motivos individuales, concretos
determinantes (la causa impulsiva) es irrelevante, la nica causa elemento del
NEGOCIO JURIDICO es la CAUSA JURDICA o FINAL.
- LEONOR vende a LUIS el caballo resortes que ya haba muerto: A la obligacin de
LEONOR falta el Objeto; a la de LUIS falta la causa. (1870 Cdigo Civil )
- El marido se obliga a pagar a su cnyuge $ 20.000 por cada relacin sexual: La
obligacin del marido carece de causa; la de la mujer tiene objeto ilcito.
- Si PEDRO vende a MARIA una cosa que es de MARIA (1872) la obligacin de MARIA
carece de causa. - Prometo pagar a mi suegra pensin alimentaria creyendo que existe
la obligacin legal: Mi obligacin carece de causa, no es posible error por ser sobre
punto de derecho.
El Cdigo Civil en el 1524, al menos parcialmente acoge la teora clsica: La falta de
causa genera en civil nulidad, en comercial, inexistencia del NEGOCIO JURIDICO
143

II.- ANTICAUSALISTAS (PLANIOL)

La nocin clsica de causa es falsa. En los bilaterales, la obligacin de cada parte es
causa de la obligacin de la otra, pero las obligaciones surgen en forma simultnea,
luego no puede servir de causa por cuanto la causa debe ser anterior al efecto. En los
reales, sin dacin o entrega no es que no haya causa, es que no hay negocio; en los
gratuitos el animus donandi es parte del consentimiento. Adems de falsa es intil: En
los bilaterales coincide con el objeto, si ste no existe, no hay falta de causa sino de
objeto; Si la prestacin es contraria a la Ley, lo que hay es objeto ilcito, en los
gratuitos con el consentimiento y en los reales con la forma.
Prescinden de la causa, lo que no es posible frente al 1524.
III.- NEOCAUSALISMO (JOSSERAND, CAPITANT)
Debe indagarse por el mvil determinante, individual y concreto, CAUSA IMPULSIVA,
el motivo por el cual se celebra el negocio concreto, que si se suprime, no se hubiese
celebrado el negocio
Por qu se vende? Porque se espera recibir a cambio un precio.
Por qu vendo mi casa? Porque con el precio voy a comprar una casa mejor; o con el
precio voy a pagar mis deudas, o con el precio voy a comprar coca; o voy a comprar
armas para los grupos armados.
Por qu se compra? Porque a cambio del precio se recibe una cosa.
144

Por qu compro una casa? Porque creo que el precio de venta es bajo; porque voy a
montar una fbrica de explosivos en bombonas de gas: porque espero que a mi
compaera le guste; porque espero revenderla con utilidad.
Qu incidencia pueden tener para la validez del negocio las anteriores causas
impulsivas?
Dicen los anteriores tratadistas que para que incida en la validez del negocio, dichos
mviles concretos deben ser reconocibles: En los bilaterales conocidos por ambas
partes as no sean compartidos; En los gratuitos por el que realiza la gratuidad.
En nuestro ordenamiento, opera la teora clsica, y adicionalmente la de los
NEOCAUSALISTAS, pero referida nicamente a la CAUSA LICITA, luego si la causa
IMPULSIVA es ilcita, y reconocible (1524) Nulidad absoluta.
Hay causa ilcita cuando los motivos determinantes son contrarios al orden pblico, a
las buenas costumbres o a la Ley: vendo mi casa para con el producido comprar
armas, o drogas o pagar los honorarios de un sicario. Doy en arriendo mi inmueble
para que all siembren coca, marihuana, o para montar una fbrica de bombonas de
gas explosivas. Inciden, en la medida en que sean reconocibles en la forma dicha, en
los gratuitos no importa que el beneficiario los hubiese desconocido. 1502, 1524,
1511 in fine, 104 Cdigo de Comercio
INEFICACIA DEL NEGOCIO JURIDICO
145

Se trata de la sancin que impone el ordenamiento a los NEGOCIO JURIDICO que se

celebran sin ajustarse a sus mandatos imperativos, contrariando o sin seguir los
moldes mnimos impuestos por el ordenamiento para el ejercicio de la autonoma de
la voluntad, y tal rechazo va desde el mayor repudio posible por la va de impedir la
produccin de cualquier consecuencia jurdica (inexistencia), pasando por la nulidad
absoluta y relativa (total o parcial) , la Resolucin, la Resiliacin, la Rescisin, la
revocacin, hasta llegar a la inoponibilidad, segn lo grave del agravio inferido al
ordenamiento.
1.- INEXISTENCIA
El NEGOCIO JURIDICO busca crear, modificar o extinguir un estado o situacin
jurdica, pero antes de hacerlo, en cuanto exista, resulta vinculante para la parte o las
partes.
Para que el NEGOCIO JURIDICO exista, el o los sujetos debieron recorrer el camino
imperativamente impuesto por el ordenamiento, si lo recorrieron, por irregular que
sea: 1602, 1742: o las partes destratan o el Juez invalida. Pero si no recorrieron el
camino?
Si recorrieron el camino, si se cumplieron los requisitos esenciales,
vinculante, ata, e inicia la produccin de sus efectos propios.

naci, es

146

Una vez despejado el anterior interrogante, debemos preguntarnos si el negocio que

naci merece subsistir, cumpli con los dems requisitos de validez, y si as es,
produce los efectos finales definitivos que son los de Ley y los queridos por la
voluntad (1501, 1603). Si no cumpli con los requisitos de validez, debe aniquilarse
va nulidad.
EN MATERIA CIVIL:
En materia civil no est expresamente reconocida. El 1740: Es nulo el NEGOCIO
JURIDICO en el cual falta alguno de los requisitos que la Ley prescribe para el valor
del acto. En el 1741 dice en qu casos hay N. Abs., y termina diciendo que cualquier
otro vicio o defecto, generan nulidad relativa, es decir, no hay lugar a la inexistencia,
y as lo ha planteado la Jurisprudencia.
La verdad es que el Cdigo Civil s hace en alguna forma aplicaciones a la figura de la
inexistencia: - El 1502 establece que para que surjan obligaciones, deben darse los
presupuestos all indicados, si faltan, no nacen obligaciones.
- El 1500 establece que si el contrato es solemne y no se cumplen las formalidades, el
NEGOCIO JURIDICO no produce ningn efecto civil, lo que reitera el 1760, el 1857,
1457. Los reales, sin la dacin o entrega no son perfectos, no nacen.
- El Cdigo Civil no menciona entre las causales de N. Abs. la falta de objeto, si
aplicamos lo dicho en el 1741, sera entonces nulidad relativa, lo cual fuera de ilgico,
contradice lo dicho por el Art. 1869, 1870, el 1517

147

- En materia matrimonial qu pasa con la identidad de sexos? Art. 16 Ley 57/87: fuera
de las causales indicadas, no hay otras que invaliden el matrimonio.
- NEGOCIO JURIDICO de capaces: vlidos; de Incapaces relativos: nulidad relativa
(1741 inciso 3); de Incapaces absolutos: nulidad absoluta (1741); el de los
INFANTES? Inexistentes (Art. 34 Cdigo Civil ).
Doctrinariamente se reconoce la inexistencia en materia civil, pero no lo hace as la
jurisprudencia.
EN MATERIA MERCANTIL:
897, 898 Cdigo de Comercio Reconocen la inexistencia como forma inicial de
ineficacia del NEGOCIO JURIDICO bajo las causales:
- Ausencia de forma
- Ausencia de capacidad (infantes)
- Ausencia de Consentimiento incluidos los casos de error sobre la identidad fsica,
sobre la identidad del objeto y sobre la naturaleza del NEGOCIO JURIDICO + fuerza
fsica.
- Ausencia de objeto: 918
- Ausencia de causa: Compra de cosa propia
DIFERENCIA ENTRE INEXISTENCIA Y NULIDAD
Efectos del negocio Nulo y del inexistente.
148

Convalidacin
Saneamiento por el
Sentencia Judicial.

tiempo

2.- NULIDAD
En el N. Nulo, partimos de la base de la existencia del NEGOCIO JURIDICO porque se
dieron sus elementos esenciales, estructurales y por ello es vinculante, ata, e inicia la
produccin de los efectos generales del NEGOCIO JURIDICO y de los especiales
queridos por las partes. El Negocio Nulo produce plenos efectos jurdicos antes de la
sentencia que decrete la nulidad, pero los efectos jurdicos son igualmente nulos (van
a borrarse).
1740: Distingue entre la absoluta y relativa, segn el bien jurdico tutelado. En
materia mercantil 899 y 900.
NULIDAD ABSOLUTA: 1741
a- En cuanto al objeto:
- Si no existe o existe absolutamente deteriorado: An en materia civil, creo que es
inexistente: 1517, 1869, 1870. En materia mercantil: 917, 918 Cdigo de Comercio
- Totalmente indeterminado: Creo que inexistencia en civil y mercantil
- Imposible: Inexistencia en civil y mercantil
149

- ILICITO: No est en el comercio, Prohibido por las Leyes, contrario al orden pblico, a
la moral o a las buenas costumbres: Nulidad absoluta.
b.- En cuanto a la capacidad: 1504
- En materia civil, los negocios de los incapaces absolutos en razn de la edad,
incluidos los de los infantes (hasta los 12/14 aos), son Nulos Absolutamente. En
comercial, los de los infantes son inexistentes.
- Los de los dementes interdictos: nulidad absoluta. Los de los no interdictos se
presume celebrados por persona capaz (1503)
- Los de los S/mudos que no pueden comunicarse adecuadamente: nulidad absoluta.
c.- En cuanto a la causa: 1524
- Ausencia de causa en civil: nulidad absoluta, en D. Mercantil: Inexistencia
- Causa ilcita: Motivos determinantes ilcitos, reconocibles en la forma dicha: nulidad
absoluta.
d.- En cuanto a la forma (1740, 1741)
- La ausencia de forma exigida en razn de la naturaleza del NEGOCIO JURIDICO ,
formalidades ad substantiam actus: En civil, segn la jurisprudencia, nulidad
absoluta (1740) an en contra del 1500 y del 1760.-.- En Mercantil: INEXISTENCIA.
- Defecto en la forma, deficiencias: nulidad absoluta en civil y mercantil.
NULIDAD RELATIVA: 1741 Cdigo Civil ; 104/106, 900 Cdigo de Comercio
150

a.- Incapacidad Relativa:

- 1504 # 3:
Menores
Pberes
- Disipadores Interdictos
b.- Vicios del Consentimiento: Excluidos los que lo eliminan
c.- Omisin o defecto de formas impuestas para proteccin de las personas: Por
ejemplo: Para ventas del menor, para que el apoderado comprar o vender por s.
DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA:
1.- Titularidad:
a) En la absoluta 1742:
- Las propias partes, an la que gener la nulidad, a pesar del nemo auditur propiam
turpitudinem allegans potest.
- Cualquier persona con inters patrimonial actual, como los acreedores, el cnyuge que
intenta accin de Divorcio, etc. Son terceros.
- Los causahabientes de cualquiera de las partes, mortis causa (sus herederos o
legatarios) o inter vivos (el comprador, por ejemplo para obtener la nulidad de la
servidumbre impuesta por su vendedor) - El Juez de oficio - El Ministerio Pblico.
b) En la relativa: 1743/ 900 C. De Co:

151

- La sola parte para cuya proteccin se estableci la

nulidad - Sus herederos o cesionarios- Causahabientes
a ttulo singular? - No de oficio por el Juez Proponerse
como excepcin (306 CODIGO GENERAL DEL PROCESO)
- No por el Ministerio Pblico.
2.- Prescripcin:
a) La absoluta 1742 10 aos
b) La relativa 4 aos desde (1750,1751) Mercantil 2 aos (900)
3.- Ratificacin o convalidacin
a) Absoluta (1742 inciso final) s cuando no proviene de Objeto o Causa ilcitos, es decir,
solo por la forma o por la incapacidad absoluta. 106 Cdigo de Comercio
b) Relativa Siempre puede ratificarse o convalidarse (1743).
La ratificacin o convalidacin Es un NEGOCIO JURIDICO , debe llenar los requisitos
del NEGOCIO JURIDICO puede ser expresa o tcita (1752). Tcita (1754) pero desde
luego realizada por capaz o por su representante si era nulidad por incapacidad.
Debe provenir de quin puede alegarla (1755,1756).- Si es por defecto de forma: 1753.
Produce efecto retroactivo pero no contra terceros de buena fe.
Tanto la nulidad absoluta como la relativa, requieren SENTENCIA JUDICIAL, a la cual
puede llegarse por la va de la accin o de la excepcin.
152

Antes de la sentencia, el NEGOCIO JURIDICO produce efectos jurdicos plenos, la

sentencia busca destruirlos en forma retroactiva. Si el NEGOCIO JURIDICO no ha
producido efectos, impide que los surta; si los produjo, deben destruirse.
EFECTOS DE LA DECLARATORIA DE NULIDAD: 1746
Debe deshacerse el negocio en forma retroactiva, como si el negocio nunca hubiese
existido: Si no haba producido efectos, pues nada, pero si los produjo, deben
deshacerse (efectos ex tunc): El negocio nulo solo efectos nulos produjo.
A pesar del 1740 son idnticos los efectos de la sentencia, sea con base en una causal
de nulidad absoluta o relativa (no rescisin).
Los siguientes efectos debe decretarlos el Juez as no haya peticin de las partes.
Resolucin: Igual a la nulidad: Debe deshacerse el negocio en forma retroactiva,
como si el negocio nunca hubiese existido: Si no haba producido efectos, pues nada,
pero si los produjo, deben deshacerse (efectos ex tunc): Solo que las causas son
sobrevinientes, a diferencia de la Nulidad que son coetneas.
1.- Las prestaciones que cada cual realiz deben restituirse, por ejemplo en la venta: la
cosa vendida y el precio. Salvo 1525, 1747.
EL COMPRADOR DEBE RESTITUIR LA COSA COMPRADA: 1746 inciso 2, 961, 962
Cdigo Civil
153

a).- Si la cosa vale menos: 963 Cdigo Civil

El de mala fe (dio lugar a la nulidad) responde por todo deterioro generado por su
hecho o culpa (aplicable el 1729), No responde por los generados por causa fortuita o
fuerza mayor, ni los generados por el solo transcurso del tiempo o que obedezcan a
causas naturales, pues se mira al vendedor como si nunca hubiere dejado de ser su
propietario
Si es de buena fe (no dio lugar a la nulidad) no responde por los deterioros, cualquiera
que sea su causa, salvo si el deterioro se gener en razn de SU provecho (tal el
bosque)
En la resolucin (1543): De buena o de mala fe, debe entregar el comprador y recibir
el vendedor en el estado en que se encuentre, el vendedor sufre el deterioro, salvo
que se deba a su culpa, caso en el cual se le restituye el bien y se le deben indemnizar
perjuicios.
b).- Si la cosa vale ms: Como el vendedor nunca dej de ser propietario, hace suyo el
mayo valor debido a causas naturales o al tiempo, como equilibrio por asumir los
deterioros as causados.
Si el mayor valor se debe a expensas realizadas en la cosa por el comprador:
965: Las necesarias se le indemnizan al comprador.
154

966: tiles: Si el comprador es de mala fe, no tiene derecho a la indemnizacin, pero

puede retirar los materiales sin deteriorar el bien si el vendedor no le reconoce el
valor de los materiales separados (968). Si es de buena fe: Tiene derecho a que se le
indemnicen, a opcin del vendedor: o el mayor valor del bien en razn de las mejoras
o lo que valdra hacerlas hoy.
967: Voluptuarias: Ni de buena ni de mala fe puede reclamar nada, puede retirarlas sin
detrimento del bien, si no le pagan el valor de los materiales separados (968).
En la resolucin (1543): De buena o de mala fe, debe entregar el comprador y recibir
el vendedor en el estado en que se encuentre, el vendedor aprovecha el mayor valor,
sin que deba nada a cambio.
c).- Si la cosa, especie o cuerpo cierto pereci:
- Por hecho o culpa del comprador (y se presume que fue por su hecho o culpa 1729,
1605)), ste se libera de la obligacin de restituir (ad impossibilia nemo tenetur), y
adicionalmente, si es de mala fe (963) el riesgo es del comprador quin finalmente
es no dueo, luego el vendedor no es obligado a restituir el precio. Si es buena fe
(963) no respondera por los deterioros ni por la prdida, pero es posible (963), que
tampoco debera el vendedor el precio por ausencia de causa de su obligacin de
restituir el precio (equilibrio con 1876).
- Si perece por fuerza mayor o caso fortuito: Igualmente se libera el comprador de la
obligacin de restituir la cosa, pero por ausencia de causa, el vendedor tampoco es
obligado a restituir el precio. (equilibrio 1876)
155

EJEMPLOS:
1. Aplicando la teora de la causa:
EN LA VENTA: Pedro vende a Mara el caballo RESORTES quien fallece por caso
fortuito o fuerza mayor:
- Pedro no entrega a RESORTES, pero Mara no paga el precio por falta de causa de su
obligacin.
- Se pierde para el propietario vendedor PEDRO DEUDOR
EN LA NULIDAD: Mara no devuelve a resortes porque no existe
- Pedro no restituye el precio por falta de causa de su obligacin.
- Se pierde para la compradora MARIA quien NO ES PROPIETARIA pero es DEUDORA.
2. Aplicando textualmente el 1876/1607 y la tesis de la Corte
EN LA VENTA: Pedro vende a Mara el caballo RESORTES quien fallece por caso
fortuito o fuerza mayor:
- Pedro no entrega a RESORTES, pero Mara paga el precio
- Se pierde para el NO propietario comprador MARIA, ACREEDOR
EN LA NULIDAD: Mara no devuelve a RESORTES porque no existe
156

- Pedro restituye el precio por ser acreedor a la entrega VENDEDOR - Se pierde para el
VENDEDOR PROPIETARIO, ACREEDOR.
Segn el 963: Ni el poseedor de buena ni de mala fe son responsables de la prdida
de la especie por fuerza mayor o caso fortuito. Solo responde de los deterioros por su
hecho o culpa si es de mala fe, y si los aprovech si es de buena fe. En cuanto al
mayor valor, solo le indemnizan si el mayor valor se debe a mejoras tiles (964 y ss.).
En la resolucin (1543): De buena o de mala fe, si perece sin culpa del comprador,
se extingue la obligacin de restituir, pero creo que no tiene derecho al reintegro del
precio por ausencia de causa de la obligacin del vendedor; y con culpa del
comprador, debe el precio con indemnizacin de perjuicios
2.- EL COMPRADOR DEBE LOS FRUTOS: 964
- Si es de mala fe debe los que produjo y los que debi producir si hubiese manejado la
cosa con mediana inteligencia y cuidado.
- Si es de buena fe hace suyos los frutos, contrariando el efecto retroactivo de la
nulidad (nunca fue dueo), aplicando el principio de la buena fe creadora de derechos.
En la resolucin (1545): De buena o de mala fe, no se deben los frutos percibidos
antes de la demanda. Despus de la demanda, igual que en la nulidad, dependiendo
de la buena o mala fe. Mirar artculo 1932 del Cdigo Civil.
157

1.- EL VENDEDOR DEBE RESTITUIR EL PRECIO: 1746

Al restituirlo, debe hacerlo monetariamente corregido, salvo que la cosa hubiese
perecido por hecho o culpa del comprador de buena o mala fe, o por fuerza mayor o
caso fortuito.
En la resolucin: Jurisprudencialmente se ha dicho que no se debe la correccin
monetaria. Yo considero que en equidad se debe el precio monetariamente corregido1.
2.-

EL

VENDEDOR

DEBE

RESTITUIR

LOS

FRUTOS

(intereses

civiles

mercantiles): 964, 1617.

- Si es de mala fe debe los que produjo y los que debi producir si hubiese manejado la
cosa con mediana inteligencia y cuidado.
- Si es de buena fe hace suyos los frutos, contrariando el efecto retroactivo de la
nulidad (nunca fue dueo), aplicando el principio de la buena fe creadora de derechos.
En la resolucin (1545): De buena o de mala fe, no se deben los frutos percibidos
antes de la demanda. Despus de la demanda, igual que en la nulidad, dependiendo
de la buena o mala fe.- Cuando es por falta de pago del precio: 1932 Cdigo Civil : se
deben todos o proporcionalmente segn se haya pagado todo el precio o parte.
EFECTOS DE LA NULIDAD FRENTE A TERCEROS: 1748, 1749
158

Desde luego la sentencia solo produce efectos respecto de quienes fueron parte en el
proceso, luego para vincular a terceros, deben ser demandantes o demandados.
Existe entonces un litisconsorcio, obligatorio o facultativo segn el caso (83 CODIGO
GENERAL DEL PROCESO): La accin de nulidad es personal frente a la contraparte,
pero acumulable a la real: Reivindicatoria respecto del tercero subadquirente, o del
dominio, o del derecho real de Hipoteca, o del usufructo, o del uso o habitacin o de
la servidumbre.
Si como consecuencia de la nulidad el comprador jams fue adquirente ni dueo, ni
el vendedor enajenante y por ello jams dej de ser dueo, los negocios jurdicos
realizados por el comprador no tuvieron la virtualidad de transferir al adquirente
derecho alguno, razn por la cual tambin los efectos de los negocios realizados por el
comprador son nulos y debe borrarse an respecto de terceros de buena fe, desde
luego vinculados al proceso: 1748, salvo las excepciones legales. Esta es una
diferencia importante con la resolucin (1547,1548)
Cules son las excepciones legales?
- Si el negocio es de tracto sucesivo, no afecta situaciones pasadas ni respecto de la
contraparte ni de terceros.
- Los frutos los hace suyos el poseedor de buena fe.
- 1747
- 1525
- 947 inciso 3
- Cuando el subadquirente adquiri por prescripcin.
159

En la resolucin (1547/1548) Los efectos frente a terceros dependen de la buena o

mala fe del tercero
La accin de Nulidad no da lugar a indemnizacin de perjuicios, ni an por la va del
2341 salvo casos especiales: 148, 1512, 1515
En la resolucin hay accin indemnizatoria
3.- RESOLUCION
Al igual que en la nulidad la RESOLUCION requiere SENTENCIA JUDICIAL, a la cual
puede llegarse por la va de la accin o de la excepcin.
Igual que en la Nulidad, antes de la sentencia, el NEGOCIO JURIDICO produce
efectos jurdicos plenos, la sentencia busca destruirlos en forma retroactiva. Si el
NEGOCIO JURIDICO no ha producido efectos, impide que los surta; si los produjo,
deben destruirse.
Las causales de la resolucin, a diferencia de la nulidad, son sobrevinientes, el
acaecimiento del hecho futuro e incierto, en el contrato bilateral, la tcita por no pago
del precio, o de lo estipulado.
EFECTOS DE LA RESOLUCION
160

Al igual que en la nulidad, debe deshacerse el negocio en forma retroactiva, como si el

negocio nunca hubiese existido: Si no haba producido efectos, pues nada, pero si los
produjo, deben deshacerse (efectos ex tunc): El negocio resoluble, en principio solo
efectos resolubles produjo.
Los siguientes efectos debe decretarlos el Juez as no haya peticin de las partes.
1.- Las prestaciones que cada cual realiz deben restituirse; Vg. en la venta: la cosa
vendida y el precio, sin que sean aplicables las excepciones que operan en la nulidad
(1525, 1747)
EL COMPRADOR DEBE RESTITUIR LA COSA COMPRADA: 1543
a) .- Si la cosa vale menos, a diferencia de la nulidad, En la resolucin (1543): De
buena o de mala fe, esto es, habiendo dado lugar va la resolucin o no habiendo
dado lugar a ella, debe entregar el comprador y recibir el vendedor la cosa vendida en
el estado en que se encuentre, es decir, el vendedor sufre el deterioro, salvo que se
deba a culpa del comprador, y se presume que lo es por su culpa, caso en el cual se
le restituye el bien en el estado en que se encuentre pero se le deben indemnizar
perjuicios que sufra y acredite.

161

b).- Si la cosa vale ms, a diferencia de la nulidad, el mayor valor aprovecha al

vendedor, quin recibe el bien mejorado y valorizado, sin que nada deba a cambio,
como equilibrio por asumir los deterioros as causados (1543)
c).- Si la cosa, especie o cuerpo cierto pereci, a diferencia de la nulidad, En la
resolucin (1543): De buena o de mala fe, si perece sin culpa del comprador, se
extingue la obligacin de restituir, pero creo que no tiene derecho al reintegro del
precio por ausencia de causa de la obligacin del vendedor; y con culpa del
comprador, debe el precio con indemnizacin de perjuicios
2.- EN CUANTO A FRUTOS
A diferencia de la nulidad, En la resolucin (1545): De buena o de mala fe, no se
deben los frutos percibidos antes de la demanda. Despus de la demanda, igual que
en la nulidad, dependiendo de la buena o mala fe. Aunque hay norma especial en el
caso de que la resolucin se deba a incumplimiento de la obligacin de pagar el
precio (1932 Cdigo Civil ) caso en el cual si nada del precio pag el comprador, debe
todos los fritos, y si pago parte, solo los debe respecto de la parte no pagada.
1.- EL VENDEDOR DEBE RESTITUIR EL PRECIO
A diferencia de la nulidad, En la resolucin: con base en el 1935,
Jurisprudencialmente se ha dicho que no se debe la correccin monetaria. Yo
considero que en equidad se debe el precio monetariamente corregido.
162

2.- FRUTOS
En la resolucin (1545): De buena o de mala fe, no se deben los frutos percibidos
antes de la demanda. Despus de la demanda, igual que en la nulidad, dependiendo
de la buena o mala fe.- Cuando es por falta de pago del precio: 1932 Cdigo Civil :
se deben todos o proporcionalmente segn se haya pagado todo el precio o parte.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN FRENTE A TERCEROS: 1547, 1548
Desde luego la sentencia solo produce efectos respecto de quienes fueron parte en el
proceso, luego para vincular a terceros, deben ser demandantes o demandados.
Existe entonces un litisconsorcio, obligatorio o facultativo segn el caso (83 CODIGO
GENERAL DEL PROCESO): La accin de nulidad es personal frente a la contraparte,
pero acumulable a la real: Reivindicatoria respecto del tercero subadquirente, o del
dominio, o del D. R. de Hipoteca, o del usufructo, o del uso o habitacin o de la
servidumbre.
Si como consecuencia de la RESOLUCIN el comprador jams fue adquirente ni
dueo, ni el vendedor enajenante y por ello jams dej de ser dueo, los negocios
jurdicos realizados por el comprador no tuvieron la virtualidad de transferir al
adquirente derecho alguno, razn por la cual tambin los efectos de los negocios
realizados por el comprador son RESOLUBLES y debe borrarse, pero solo respecto

163

an respecto de terceros de mala fe, pues la buena fe se protege en el caso de la

resolucin (Art. 1547 y 1548 Cdigo Civil )
En la resolucin que se genera por acaecimiento de la condicin resolutoria
tcita del 1546 Cdigo Civil , 870 Cdigo de Comercio,
indemnizatoria

hay accin

4.- RESOLUCIN POR MUTUO DISENSO TCITO o EXPRESO

De acuerdo con el Art. 1602, el negocio puede resolverse, deshacerse por el mutuo
consentimiento de las partes, con los mismos efectos de deshacer retroactivamente el
negocio, sin afectar derechos de terceros, y con las consecuencias indemnizatorias y
respecto de frutos, mejoras, deterioros que las partes acuerden.
Si el mutuo disenso es tcito, y no convienen en resolver el negocio por acuerdo,
deber acudirse al Juez, para que por la va de la Sentencia declare resuelto el
negocio, sin indemnizacin de perjuicios. Vg.: Promesa de venta recprocamente
incumplida.
5.- REDUCCIN DEL EXCESO
Fuera de los casos arriba mencionados, la LESIN ENORME, la desproporcin en el
valor de las prestaciones, implica replantear las condiciones econmicas del negocio,
permitindose la subsistencia del negocio, pero ajustando sus condiciones, por lo
164

cual, solo genera reduccin del exceso o prdida total de los intereses, por violarse las
normas de orden pblico que imponen lmites a la autonoma de la voluntad de las
partes: tasas de inters, clusula penal, hipoteca.
De otra parte, el Testamento que desconoce las legtimas rigorosas debe ajustarse a
tales exigencias, permitindose que el negocio subsista, con los ajustes imperativos
que la Ley ordena. Pero si se realizan por ejemplo legados que vulneran tales
exigencias mnimas, simplemente se ignoran tales disposiciones.
6.- RESCISIN POR LESIN ENORME
Rescindir un negocio es deshacerlo por sentencia judicial, sin aniquilar los efectos
intermedios que produjo el negocio, es decir, sin producir efectos retroactivos ni
afectar a terceros. El Cdigo Civil menciona la accin rescisoria entre otros en los Art.
1741 in fine y 1750 para efectos de la nulidad relativa, en los casos de Lesin
Enorme (Compraventa y permuta, aceptacin de la herencia y particin) en la
transaccin (2479) en la declaratoria de presuncin de muerte por desaparecimiento
(108 y 109) en la accin de saneamiento por vicios redhibitorios (1914, 1922, 1923)
en la accin paulina o revocatoria (2491).
A la rescisin se llega como ltimo extremo, y aunque en la lesin enorme el
legitimado solo puede pretender la rescisin, se deja al demandado la opcin de
aceptar la rescisin o ajustar las condiciones del negocio para que ste subsista. Tal
como se vio en la LESIN ENORME, en los casos en los cuales es admisible tal
165

figura (compraventa, permuta, particin de la herencia) para que la accin sea

viable, por darse una desproporcin enorme en el valor de las prestaciones,
rompindose as el equilibrio que debe darse en el contrato oneroso y conmutativo, se
requiere que la cosa no haya perecido o no se haya enajenado (1951), por cuanto la
accin rescisoria, a diferencia de la de nulidad y la resolutoria, no produce efectos
retroactivos, sino que los produce a partir de la sentencia. En consecuencia, si la
cosa se vendi o pereci, la sentencia no podra rescindir, deshacer el negocio, pues
tal decisin sera terica al no existir la cosa en poder de una de las partes, no podra
producir efectos, ya que el comprador nada puede restituir por no tener la cosa y no
poder la sentencia afectar a terceros. Como la sentencia solo produce efectos hacia el
futuro, no afecta las situaciones configuradas despus de celebrado el negocio, por lo
cual, al no producir efectos retroactivos (1953): Al restituir el bien, debe purgarse de
hipotecas u otros D. R. que hubiese constituido la contraparte, sin vulnerar a los
terceros.

CASOS DE LESION EN
COLOMBIA

SANCION
166

1. COMPRAVENTA DE INMUEBLE

1.

RESCISIN O REAJUSTE

2. PERMUTA DE INMUEBLE

2.

RESCISIN O REAJUSTE

3. ACEPTACION DE HERENCIA

3.

RESCISIN

4. NULIDAD Y RESCION DE LA
PARTICION

4.

RESCISIN

5. INTERESES EN EL MUTUO

5. REAJUSTE 6. REAJUSTE
7. REAJUSTE
8. REAJUSTE

6. CLUSULA PENAL
7. HIPOTECA
8. ANTICRESIS

DIFERENCIAS.
LESION

VICIOS DEL
CONSENTIMIENTO

167

Solo el aspecto matemtico o

numrico sirve para probar la
desproporcin.

Se prueba a partir de aspectos

subjetivos. Ejemplo: Dolo, temor,
error, fuerza, etc.

Afecta solo aquellos actos

jurdicos que la ley estipula:

Afecta a todos los actos jurdicos,

ya sean actos unilaterales o
bilaterales.

1. Permuta de Inmueble
2. Compraventa de Inmueble
3. Aceptacin de Herencia
4.
5.
6.
7.
8.

Particin
Intereses en el Mutuo
Clusula Penal
Hipoteca
Anticresis
Sancin: Reajuste o Nulidad
Relativa.

1. El matrimonio es el nico
acto jurdico que puede ser
afectado
por todos los vicios menos
el dolo.

Sancin: Nulidad Relativa.

7.- INOPONIBILIDAD
La celebracin del negocio implica la produccin de efectos avalados por el
ordenamiento, desde luego, tales efectos son entre las partes, para los terceros el
168

NEGOCIO JURIDICO equivale a un hecho jurdico, un acontecer que deben aceptar

como una realidad, deben soportarlo.
A pesar de lo anterior, hay casos en los cuales (ni como hecho jurdico) se producen
efectos respecto de quienes no intervinieron en el negocio, de los terceros, como
mecanismo de proteccin. Vg.: El negocio convalidando un negocio nulo, no produce
efectos contra terceros, La resolucin convencional del NEGOCIO JURIDICO no
produce efectos contra terceros; los negocios secretos que modifican el aparente, no
producen efectos contra terceros; la calidad de mero mandatario, no comunicada
oportunamente, no afecta a terceros, tampoco el mandato impropio.
Hay ocasiones en las cuales la ley impone una carga de publicidad a las partes, la
cual, si no se cumple, hace que el negocio sea inoponible a terceros. No es un requisito
ad substantiam actus:
En Materia Mercantil:
- 112: Inscripcin en Cmara de Comercio de la escritura de Constitucin de la
Sociedad
- 313: Cambios de representante legal
- 196: restricciones a los representantes legales
- 190: decisiones de los rganos sociales que no sean generales para todos - 300: Prenda
sobre inters social
- 366: Cesin de Inters social
- 843: revocatoria del poder general
169

- 1208: Inscripcin de la prenda sin tenencia

- 528: cesacin de la responsabilidad del enajenante de Establecimiento de Comercio
En Materia Civil: Art. 44 D. 1250/70, 1959, 1960.
8.- RESILIACIN
No es denominacin legal.
Hay quienes llaman Resiliacin a la Resolutoria sin efectos retroactivos en los negocios
jurdicos de tracto sucesivo, en los cuales no es posible el efecto retroactivo.
Hay quienes denominan as la Resolucin por decisin de las partes con base en el
1602, caso en el cual o no se producen efectos retroactivos, o de producirse, no
pueden afectar a los terceros.
9.- REVOCACIN
Accin pauliana o revocatoria: Art. 2491 Cdigo Civil
La garanta de los acreedores es el patrimonio de su deudor (2488, 2492), pero el
crdito no lo inmoviliza, por ello, si los negocios del deudor deterioran su garanta,
tienen accin para reconstruir el patrimonio garanta, en primer lugar, con la accin
oblicua, y en segundo lugar con la accin Pauliana o revocatoria, denominada
170

tambin rescisoria de negocios jurdicos realmente queridos, y la de simulacin para

los no realmente queridos: del Art. 2491, bajo las siguientes condiciones:
a) Eventus damni: Que los negocios dispositivos o no de su deudor los perjudique,
disminuya el patrimonio del deudor en forma tal que resulte insuficiente para atender
su crdito. Deja de ser solvente. Han de ser negocios posteriores a la existencia de su
crdito, sin garanta especfica y sin la existencia de otros bienes suficientes de
respaldo. Vg. Los que indica el 2491, pero tambin otros: arrendamiento a muy largo,
plazo, aporte de bienes a una sociedad. Es decir, estn legitimados por activa estos
acreedores que sufren el dao, as su obligacin no sea actualmente exigible. No opera
si est sometido su crdito a Condicin suspensiva (1549)
b) Consilium fraudis: El acuerdo fraudulento, diferente en tratndose de negocios a ttulo
oneroso o gratuito, elemento que debe probarse.
c) Los actos as realizados son revocables judicialmente, pero hasta concurrencia del
inters patrimonial del actor. No con efectos generales.
d) Solo beneficia al acreedor que accione, no a los dems
e) Solo efectivo Inter. Partes, es decir, frente al deudor y al tercero, no frente a los
causahabientes a ttulo singular del tercero. Es decir, la legitimacin pasiva radica en
el deudor y el tercero que contrat con ste, de mala fe si es a ttulo oneroso, y an de
buena fe si el negocio fue gratuito.
171

f) Trmino de prescripcin: Un ao
ACCION PAULIANA en la Ley 222: Art. 146
Legitimacin activa ms amplia, trmino ms amplio (18 meses), Solo exige el eventus
damni, efectos generales a favor de la masa, regula situacin del tercero cuyo acto se
revoca (o quirografario si es de buena fe, o pierde todo derecho si de mala fe), Juez
competente.
ACCION PAULIANA en Ley 550: Art. 39: Restringe legitimacin activa (no contralor,
no el superintendente), igual trmino (18m), sistema mixto: en ocasiones no exige el
eventus damni en otras si. Bonificacin para quin propuso la accin. Juez
competente.
INTERPRETACIN DEL NEGOCIO JURIDICO
1618-1624 Cdigo Civil
Debe buscarse el querer real de las partes, el cual prevalece sobre la literalidad: as, si
en la E. P. se dice que el precio se pag, entre las partes se admite prueba en
contrario para ejercer la accin resolutoria (p. Ej.); o se estipul un precio diferente al
real, se acepta entre las partes prueba en contrario, P. Ej. Para ejercer la accin
rescisoria por lesin.

172

La interpretacin se hace sobre lo que se pruebe como contenido del Negocio, es decir
el querer exteriorizado, reconocido a travs de las pruebas aportadas (1618-1624
Cdigo Civil y 5, 823 Cdigo de Comercio) para que se produzcan los efectos
queridos por ellas, en cuanto no contraren normas imperativas o la costumbre.
Las clusulas ambiguas, contradictorias o los vacos se interpretan en contra de quin
los impuso y redact (1624).
EFECTOS DEL NEGOCIO JURIDICO
RES INTER ALIOS ACTA: 1602 Cdigo Civil El NEGOCIO JURIDICO es Ley para las
partes y para el Juez, produce los efectos que las partes quisieron, en cuanto no
contraren leyes imperativas o costumbre, y los que por Ley y costumbre, dentro de la
buena fe deben producir (1603 Cdigo Civil , 871 Cdigo de Comercio)
Los negocios producen efectos entre las partes (1494, 1495, 1502, 1602), para los
terceros es un hecho jurdico, no los vincula.
Parte es quin personalmente concurri al NEGOCIO JURIDICO a concluirlo, o quin
concluy el negocio a travs de su representante, caso en el cual hay una parte formal
y una material.
Representacin legal: Menores e incapaces. Limitaciones.

173

Representacin en negocios: 2142, 2177, 2180 Cdigo Civil ; 832, 833, 841, 842, 1262
Cdigo de Comercio
1505 Cdigo Civil : Tener poder de representacin, actuar dentro de los lmites y
comunicar al tercero la condicin en la cual se acta.
Los herederos son los continuadores de las relaciones jurdicas del causante, por ello,
los negocios celebrados por el causante los comprometen si aceptan la herencia.
Quienes derivan derechos de un causante a ttulo singular, quedan vinculados por el
negocio de su causante Vg.: compro un inmueble respecto del cual mi causante
constituy una servidumbre (752 Cdigo Civil )
Tercero es quin no es parte en el negocio: No vinculado ni como sujeto ni como
beneficiario (quin recibe el provecho) 1039, 1008, 1009 Cdigo de Comercio
Estipulacin a favor de tercero: 1506 Cdigo Civil ; 1408, 1415 Cdigo de Comercio
Estipulacin por otro 1507 Cdigo Civil
SIMULACIN
Debe prevalecer la voluntad real sobre la manifestada?

174

La primaca de la voluntad real se inicia con la supresin del formalismo por la

consensualidad, dentro de este esquema, como no hay voluntad real, en casos como
estos no hay negocio: suplantacin, negocios del impber, del demente, fuerza o
violencia fsica, error sobre identidad del objeto, sobre la naturaleza del negocio.
La primaca de la manifestacin, impediran la anulacin del negocio por error, fuerza
o dolo.
Aunque el 1502 parece decidirse por el querer real frente al declarado, en armona
con lo cual se admite la anulacin del NEGOCIO JURIDICO por error, dolo, violencia,
lo hace con restricciones: 1509; el 1511 (#2): lo limita determinante y conocido por
la otra parte; el 1512 restringe el error sobre la persona como vicio; no reconoce el
error sobre los motivos determinantes; en los motivos determinantes ilcitos deben
poder reconocerse (1524). Muy especialmente el reconocimiento de la simulacin,
pero protegiendo a los terceros.
La simulacin es la inconformidad consciente y voluntaria entre el querer real y el
manifestado o exteriorizado: Supone que tal divergencia exista, que las partes
acuerden la simulacin y que lo hagan para engaar o perjudicar a terceros. Hay
negocios en los cuales la Ley no admite la simulacin: El matrimonio, la adopcin, el
reconocimiento del hijo extramatrimonial, el testamento, en general los negocios de
familia
Clases: a) Absoluta

b) Relativa.
175

- Inicialmente, en razn del fraude que supone, se trat como una causal de nulidad, o
por su ilicitud, o por la ausencia de causa y de consentimiento.
- Luego de dijo que la accin es de primaca: debe hacerse prevalecer el negocio real
ante el aparente. Supone dos negocios
- Hoy se dice: realmente existe un nico negocio, el realmente querido, el cual debe
descubrirse para que rija las relaciones entre las partes. En la simulacin absoluta
realmente no hay negocio, eso fue lo querido.
EFECTOS DE LA SIMULACIN:
Son diferentes entre las partes: produce plenos efectos el querer real, as no coincida
con el exteriorizado; pero frente a terceros, o contra terceros, el querer real no puede
primar frente al exteriorizado.
Quienes son partes: Son partes quienes personalmente o por intermedio de sus
apoderados o representantes legales intervinieron en la celebracin del NEGOCIO
JURIDICO Lo son igualmente, para estos efectos, sus causahabientes a ttulo
universal (1155): Ellos estn legitimados para solicitar la declaratoria judicial de la
primaca del negocio realmente querido y la supresin del aparente, siempre que con
ello no se lesione el derecho de los terceros de buena fe que apoyan su derecho en el
negocio aparente.

176

Entre tales partes, si la simulacin fue absoluta, tienen la accin de simulacin (de
primaca) para deshacer los efectos aparentes del NEGOCIO JURIDICO si es que
voluntariamente no los deshacen; y si fue relativa, la accin de primaca busca que
sus relaciones se rijan por el querer real, en contra del manifestado, si es que
voluntariamente no lo hacen.
Son terceros quienes no participaron ni personalmente ni a travs de apoderados o
representantes en la conclusin del negocio:
- Eventualmente el heredero puede considerarse como tercero: Por ejemplo en el caso de
que el negocio simulado menoscaba, perjudica sus asignaciones forzosas (ellas son el
derecho a alimentos, la porcin conyugal, la legtima rigorosa, la cuarta de mejoras).
En estos casos, se consideran terceros, por cuanto reclaman y ejercen un derecho
propio, no derivado de su causante. Cuando ejercen un derecho derivado del
causante, se miran como parte.
- El cnyuge es tercero
- Los acreedores de las partes.
- Los causahabientes a ttulo singular de una de las partes del negocio simulado: Vg.
Quin negocia sus derechos con el titular aparente, o recibe en hipoteca el inmueble
del titular aparente etc.
Si el tercero se apoya en el negocio aparente para derivar de l consecuencias a su
favor, su situacin es inatacable: El negocio secreto es inoponible a los terceros de
buena fe, ni por las partes mismas ni por terceros (1766).
177

Los terceros que tengan inters en hacer valer el querer real, tienen la accin de
primaca, si acreditan la realidad de su inters (Vg. El acreedor, el heredero que
reclama su asignacin, el cnyuge).
Conflictos entre las partes y los terceros: Las partes no pueden hacer valer la
simulacin frente a terceros de buena fe que deriven consecuencias a su favor del
negocio aparente (1766). Entre terceros que reclamen la primaca del querer
exteriorizado y del querer real, se prefiere al que reclame efectos con base en la
manifestacin externa de la voluntad.
Titulares de la accin: Las partes y los terceros con inters en ello.
Prueba: Hoy libre en todos los casos a raz del nuevo CODIGO GENERAL DEL
PROCESO, solo que la ausencia de escrito entre las partes, es indicio en contra; lo
cual no opera respecto de los terceros..
Prescripcin: 10 aos: desde el negocio entre las partes, y a partir del surgimiento del
inters para los terceros.
OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD
1. CONCEPTO DE OBLIGACIN

178

Obligacin es un vnculo jurdico, mediante el cual una parte determinada o

determinable llamada acreedor, tiene la fundada esperanza de que otra parte
determinada llamada deudor, ejecute a su favor una determinada o determinable
prestacin, positiva o negativa (de dar, hacer o no hacer) y que en caso de
incumplimiento por parte del deudor, el acreedor tiene la posibilidad de exigir la
ejecucin de la prestacin cuando sea posible, o el valor pecuniario de la misma.
1.1.Elementos, caractersticas y momentos de la obligacin.
De la deconstruccin del anterior concepto, se pueden deducir los elementos,
caractersticas y momentos de la obligacin
1.1.1. Elementos
Los sujetos: la obligacin es un derecho subjetivo, tambin conocido como derecho
personal. Como cualquier derecho subjetivo est en cabeza de un sujeto activo,
determinado o determinable (Ej.: Las obligaciones incorporadas en un ttulo valor que
circula mediante endoso, tiene un sujeto activo determinable) llamado acreedor quien
posee un crdito, y que a su vez, genera deberes correlativos de un sujeto pasivo (el
deudor), quien adquiere la obligacin propiamente dicha.
Vnculo jurdico: este es el lazo o relacin jurdica que ata o liga al deudor con el
acreedor. Alessandri esquematiza a la obligacin como una cadena que el acreedor
sostiene en la mano y que est amarrada en la cintura del deudor, de tal manera que
179

cuando el acreedor quiere, hala esa cuerda y obliga al deudor a realizar algn acto. El
vnculo jurdico es esa cadena, no es material sino abstracta, y no es cualquier
vnculo, es una cadena respaldada por el derecho objetivo, por esto es vnculo
jurdico.
La existencia de un vnculo jurdico distingue a la obligacin jurdica de otros tipos de
obligaciones o deberes como los morales, religiosos o de etiqueta.
Objeto de la obligacin: es el bien jurdico sobre el cual recae el derecho del
acreedor, cual es una conducta del deudor (de dar, hacer o no hacer). El
cumplimiento de tal prestacin estaba garantizada en el derecho romano con el
cuerpo, la libertad y la vida del deudor. Sin embargo a travs de la evolucin del
derecho de las obligaciones y partiendo de la Lex Poetilia Papira, la garanta del
cumplimiento del crdito es el patrimonio del deudor. Por eso se habla del patrimonio
como prenda general de garanta.
El objeto jurdico de la obligacin entendida como prestacin se deduce hacindose la
pregunta a qu se oblig el deudor? La respuesta ser a dar, hacer o no hacer.
Diferente es el objeto material de la obligacin, que se deducir hacindose la
pregunta A qu se oblig a dar, hacer o no hacer el deudor? La respuesta depender
de cada obligacin en particular. Ej.: el deudor se oblig a dar una casa o un
automotor, a hacer una operacin quirrgica, a no develar el secreto industrial etc.
REQUISITOS PARA OBLIGARSE
180

CAPACIDAD
REQ. DE
VALIDEZ

REQ. DE
EXISTENCIA

Si falla por
incapacidad
relativanulidad
relativa
Si falla por
incapacidad
absolutanulidad
absoluta

CONSENTIMIENTO

OBJETO

CAUSA

Sin vicios.
Si fallanulidad
relativa (rescisin).

Objeto lcito.
Si fallanulidad
absoluta.

Causa lcita.
Si fallanulidad
absoluta

Que haya
consentimiento.
Si fallainexistencia

Que haya objeto.

Si
fallainexistencia

Que haya causa. Si

fallainexistencia

SOLEMNIDAD
Solemnidad sin fallas.
*en los negocios
solemnes.
Si hay fallas en la
naturalezanulida
d absoluta Si hay
fallas en las
personasnulidad
relativa
Que exista la
solemnidad.
Si fallainexistencia

DIFERENCIAS ENTRE ESTOS 3 CONCEPTOS:

RESCICIN
RESOLUCIN
RESCILIACION
Nulidad Relativa: el contrato se termina
El contrato se termina por
El contrato se termina por mutuo acuerdo.
por fallas en el acto jurdico.
incumplimiento de una de las partes.

1.1.2. Momentos de la obligacin

La doctrina alemana e italiana, introducen la nocin de dbito y responsabilidad en el
concepto de obligacin.
El dbito es aquel momento donde el acreedor tiene la esperanza que el deudor
cumpla con su obligacin, tal esperanza est respaldada por el ordenamiento jurdico
y por esto es fundada.
181

El otro momento de la obligacin es la responsabilidad, surge cuando el deudor

incumple su obligacin y el acreedor a travs del aparato jurisdiccional de Estado,
hala la cadena o el vnculo jurdico exigiendo el cumplimiento de la prestacin o su
subrogado pecuniario.
1.1.3. Caractersticas de la obligacin
Vinculante: Esto indica que las partes en una obligacin estn ligadas o amaradas y
el deudor esta colocado en la imposibilidad absoluta de poder desligarse del vnculo
por su exclusiva voluntad, mientras no cumpla lo debido.
Jurdico: Esto quiere decir que ese vnculo est respaldado por el ordenamiento
jurdico y por el aparato estatal.
Con elementos determinados: Los elementos de la obligacin; sujetos, vnculo y
objeto deben ser determinados (en algunos casos determinables), lo cual distingue a
la obligacin jurdica de los deberes morales. Que adems de no ser jurdicos, sus
elementos son indeterminados o abstractos.
2. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
La clasificacin de las fuentes de las obligaciones en el Cdigo Civil es la siguiente:

182

a)
b)

c)
d)
e)

El Contrato
El Cuasicontrato (es un acto lcito en el cual no hay acuerdo de voluntades pero
genera obligaciones) el mismo Cdigo trae como ejemplos, el pago de lo no debido, la
comunidad y la agencia oficiosa)
El delito (acto ilcito de carcter doloso)
El cuasidelito (acto ilcito de carcter culposo)
La ley
Esta clasificacin por la doctrina extranjera y nacional est descartada por ser
considerada incompleta y errnea. Especialmente se crtica las nociones de
cuasicontrato y cuasidelito, que de por s no significan nada. Al parecer la
introduccin de estos elementos en la clasificacin de las obligaciones en el Cdigo
Civil Francs y Colombiano se debi a una errnea interpretacin que los glosadores
hicieron del derecho romano, ellos creyeron, que desde el mismo derecho romano, las
figuras del cuasicontrato y cuasidelito eran consideradas fuentes autnomas de
obligaciones. Sin embargo estudios posteriores, han demostrado que los juristas
romanos se encontraban en algunas situaciones que generaban obligaciones pero que
no encuadraban dentro de las dos nicas fuentes de las obligaciones del derecho
romano (el contrato y el delito) a estas figuras que generaban obligaciones pero no
eran fuentes propiamente dichas, se determin que generaban obligaciones cuasi ex
contractus o cuasi ex delitus, (como si fueran un contrato o como si fueran un delito)
pero nunca pretendieron que el cuasicontrato y el cuasidelito se configuraran como
fuentes autnomas de obligaciones.
183

Del mismo modo la nocin de Ley como fuente de obligaciones ha sido duramente
criticada, porque la Ley es fuente mediata o indirecta de todas y cada una de las
obligaciones (las obligaciones nacidas de un contrato, derivan su existencia del
derecho objetivo que le reconoce al contrato la posibilidad de generar obligaciones).
Cuando se habla de fuentes de las obligaciones se refiere es a las fuentes directas de
las mismas, mas no a las indirectas.
Otras clasificaciones de las fuentes de las obligaciones:
Clasificacin de Planiol
a)
b)

El contrato
La ley
Esta clasificacin peca de individualista ya que iguala en sus efectos la voluntad
particular (contrato) con la voluntad soberana del legislativo (ley)
Clasificacin de Josserand

a)
b)
c)
d)

El acto jurdico (unilateral o bilateral)

El hecho ilcito
El enriquecimiento sin causa
La ley
184

Se critica por que no todo hecho ilcito genera obligacin civil (Ej.: Los delitos de mera
conducta) y por que mantiene a la Ley como fuente de obligaciones
Clasificacin de lvaro Prez Vives (influenciada por la doctrina francesa y similar a
la anterior)
a)
b)
c)
d)

El acto jurdico (unilateral o bilateral)

La Responsabilidad
El enriquecimiento sin causa
La ley
Clasificacin del derecho alemn

a)
b)
c)
d)

Negocio jurdico
El dao
El enriquecimiento sin causa
La conducta de la persona reglamentada por la Ley
Muy similar a esta, es la clasificacin que trae el Profesor Valencia Zea.
3. Las prestaciones como objeto de la obligacin

185

Como ya se anot el bien jurdico sobre el cual recaen las obligaciones es la

prestacin, entendida como una conducta personal de dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Las prestaciones deben cumplir con algunos requisitos como son:
a) El primero se refiere a que la prestacin debe ser posible, es un requisito que surge
del principio general del derecho, segn el cual ad impossibilia nemo tenetur que
traduce nadie est obligado a lo imposible". Por tanto la prestacin debe ser posible
fsica y jurdicamente.
La posibilidad fsica de la prestacin, indica que la conducta de dar, hacer o no hacer,
no debe ser contraria a las leyes de la naturaleza o de la fsica. Igualmente implica que
la cosa objeto de la prestacin debe existir al momento de constituirse la obligacin, o
por lo menos que se espere que exista.
La posibilidad jurdica de las prestaciones se refiere a que stas no deben ser
contrarias a la ley, la moral o las buenas costumbres (Art. 1518 del Cdigo Civil ), la
imposibilidad jurdica genera la nulidad absoluta por objeto ilcito del negocio jurdico
que dio origen a la obligacin. Constituyen objeto ilcito:
Las cosas cuya negociacin est prohibida por normas de orden pblico. Ej.: las
armas o los estupefacientes)
Los bienes comunes, el aire, el agua, etc.
Los bienes de uso pblico
El cuerpo humano
186

 Los bienes que estn fuera del comercio, un ejemplo de esto, es la actual doctrina de
la Corte de Suprema de Justicia que sostiene que la venta de bien embargado sin la
autorizacin judicial o del acreedor, constituye una nulidad absoluta por objeto ilcito.
b) Determinacin de las prestaciones: Si la prestacin es de dar o entregar, de
acuerdo con el artculo 1518 del Cdigo Civil , la cosa objeto de prestacin debe estar
determinada al menos en cuanto a su gnero.
c) El tercer requisito es la patrimonialidad de la prestacin, o en otros trminos que la
prestacin sea susceptible de ser avaluada pecuniariamente.
Con esto no se quiere decir que el acreedor, siempre debe tener un inters
patrimonial en la obligacin. Existen casos de obligaciones en los cuales poco o nada
le interesa al acreedor el patrimonio de su deudor como prenda general de garanta, a
l slo le interesa el cumplimiento de determinada prestacin, pensemos en el caso
de que alguien contrata a un artista para que elabore un retrato, en este caso de
obligacin intuito personae el acreedor no tiene ningn inters en el patrimonio del
artista, lo determinante en la constitucin de la obligacin fue la aptitud esttica del
artista. En trminos del Maestro Valencia Zea la prestacin no representa un valor
econmico para acreedor, pero engendra a su favor un inters jurdico de orden
espiritual, cultural o moral que es digno de proteccin.

187

ste requisito indica, que aunque el acreedor no tenga un inters econmico en la

obligacin, sta sea susceptible de valorarse en dinero y as exigir dentro de la
indemnizacin de perjuicios el subrogado pecuniario de la prestacin.
3.1 Ejecucin de la prestacin o subrogado pecuniario de la misma
El acreedor dentro de una obligacin adquiere el derecho de exigir que el deudor
ejecute la prestacin debida, este cumplimiento de la obligacin suele denominarse
como ejecucin in natura.
Sin embargo, puede suceder que el acreedor ya no quiera la ejecucin in natura de
la obligacin o simplemente se hace imposible la ejecucin forzosa, en cualquiera de
los dos casos, el deudor puede exigir el pago del subrogado pecuniario de la
obligacin, es decir su equivalente en dinero
3.2. Clases de prestaciones
Las prestaciones suelen clasificarse en de dar, hacer, y no hacer, por cuestiones de
pertinencia slo se analizar la prestacin de dar. Sin embargo, hay que tener en
cuenta dos caractersticas importantes de las obligaciones de hacer y no hacer, por
un lado aquellas son la nicas susceptibles de clasificarse en obligaciones de medio y
de resultado, y por el otro, respecto en las obligaciones de no hacer, no puede
predicarse la mora.

188

 Prestaciones de dar de dar:

Las obligaciones que tienen como objeto una prestacin de dar, son aquellas donde el
deudor est obligado a transferir el derecho de dominio de una cosa al acreedor, aqu
es importante distinguir la obligacin de dar de la simplemente entregar.
Cuando alguien se obliga a dar una cosa, ello implica sacarla de su patrimonio y
transferirlo a otro, es un acto de disposicin del derecho de dominio. En cambio,
cuando la obligacin es de entregar, no se enajena la cosa objeto de la prestacin,
simplemente el deudor se obliga a poner a disposicin del acreedor la cosa, pero no a
transmitir el derecho de dominio.
La de dar es una prestacin compleja, puesto que incorpora varias prestaciones, las
cuales son:
a) Tradicin de la cosa
La tradicin es un negocio jurdico, mediante el cual una parte llamada tradente,
transmite el derecho de dominio sobre una cosa a otra persona. En Colombia la
tradicin constituye un modo de adquirir el derecho de dominio. Como la tradicin
implica un acto de disposicin de un derecho, es necesario que el tradente sea el
titular del derecho que se pretende negociar; esto en virtud del principio general del
derecho segn el cual, nadie puede transferir a otro un derecho ms extenso del que

189

tiene. Igualmente, para que se produzca la tradicin, es necesario un ttulo que

contenga la obligacin de dar.
La tradicin, se har de diferentes maneras dependiendo del bien que se pretenda
transmitir. As, la tradicin de bienes inmuebles se hace mediante la inscripcin del
ttulo en la oficina de registro de instrumentos pblicos. Con esta formalidad se
perfecciona la tradicin de bien inmueble (mientras que con la entrega, simplemente
se coloca al adquiriente en posesin de la cosa)
.
Desafortunadamente, el Cdigo de Comercio confunde la distincin entre tradicin y
entrega del inmueble cuando en el artculo 922 precepta que La tradicin del
dominio de los bienes races requerir adems de la inscripcin del ttulo en la
correspondiente oficina de registro de instrumentos pblicos, la entrega material de la
cosa.
Por el contrario, en la tradicin de bienes muebles, la regla general es que la entrega
del bien se confunde con la tradicin misma
Los automotores a pesar de ser bienes muebles tienen una reglamentacin especial en
lo que respecta a la tradicin. De este modo, el pargrafo del artculo 922 del Cdigo de
Comercioindica que la tradicin de automotores requiere la inscripcin del ttulo ante el
funcionario que determinen las normas legales.

190

De manera especfica la Ley 769 de 2002 (Cdigo Nacional de Transito) en su artculo

47 regul lo relacionado a la tradicin de automotores en los siguientes trminos: La
tradicin del dominio de los vehculos automotores requerir, adems de su entrega
material, su inscripcin en el organismo de trnsito correspondiente, quien lo reportar
al registro Nacional Automotor en un trmino no superior a quince (15) das.
b)

Entrega de la Cosa
Una segunda conducta que incorpora la prestacin de dar es que el deudor adems
de hacer la tradicin de la cosa, debe entregarla. Ya se anot que la entrega implica
colocar al acreedor en posesin de la cosa.
Con la tradicin, el acreedor se convierte jurdicamente en el titular del derecho de
dominio, pero con la entrega el acreedor adquiere la capacidad de disfrutar y explotar
econmicamente el bien objeto de la prestacin. Art. 1605 del Cdigo Civil

c)

Conservacin de la cosa
La prestacin de dar tambin incluye la de conservar o cuidar la cosa objeto de la
prestacin, cuando se trate de un cuerpo cierto. En la conservacin de la cosa, el
deudor debe proceder de forma prudente y diligente en diversos grados, dependiendo
del tipo de contrato en que se haya adquirido la obligacin de dar o de entregar.

191

As, en los contratos bilaterales, el deudor responde por culpa leve, por ejemplo en la
compraventa. En aquellos contratos que slo le sean tiles al acreedor, cuando la
cosa que se deba perezca o se deteriore, el deudor nicamente ser responsable si
acta con dolo o culpa grave. Ej.: El deposito gratuito (Art. 1604 Cdigo Civil ). Y si la
cosa se debe a causa de un contrato que slo beneficia al deudor, este responder si
la cosa parece o se deteriora por su culpa levsima, es decir, por no conservar y
cuidar la cosa como lo hubiera hecho un hombre esmeradamente juicioso en la
administracin de sus propios negocios (Art. 63 y 1608 del Cdigo Civil ). Ej.: el
comodato.
4 OBLIGACIONES CONJUNTAS, SOLIDARIAS, E INDIVISIBLES.
La regla general en las obligaciones es que tanto la parte acreedora como la deudora se
conforman de un solo sujeto, tal como aparece en el siguiente esquema
P

PRESTACIN
vnculo
jurdico

A
D
ACREEDOR

DEUDOR

192

Sin embargo, pueden existir casos en los cuales los sujetos de la obligacin se
conformen de varias personas. Estas obligaciones con pluralidad de sujetos se
clasifican en:
4.1. Obligaciones conjuntas
Son aquellas obligaciones con pluralidad de sujetos (bien sea en su parte activa o en
su parte pasiva) y objeto divisible que otorgan a cada acreedor la posibilidad de exigir
una cuota parte de su crdito y los deudores solo estn obligados a cancelar su cuota
parte de la obligacin.
En realidad son obligaciones independientes que tiene fuente comn, en materia civil
son la regla general.
Efectos de las obligaciones mancomunadas.
Cada acreedor(es) slo puede exigir su cuota parte del crdito al deudor(es) y estos
solo estn obligados a pagar a pro rata el monto de la deuda.
La insolvencia y la mora de uno de los deudores no afecta a los dems deudores.
La prescripcin extintiva, su interrupcin o suspensin que beneficia o afecta a uno de
los deudores no surte efectos frente a los dems.

193

Ej. En una compraventa de inmueble, Juan y Pedro se obligan a pagar como precio
un milln de pesos. En este caso, como la obligacin es civil, el acreedor slo est
facultado para exigirle a cada deudor la mitad del precio, es decir un milln de pesos
a cada uno.
4.2. Obligaciones solidarias.
Son aquellas obligaciones con pluralidad de sujetos (bien sea en su parte activa o en
su parte pasiva) y objeto divisible, que por mandato legal o por manifestacin de la
voluntad, facultan al acreedor (res) a exigir la totalidad de la obligacin a cualquiera
de los deudores, (solidaridad pasiva) e igualmente facultan al deudor (res) a pagar la
totalidad a uno o a cualquiera de los acreedores (solidaridad activa)
Ejemplo de obligacin con solidaridad pasiva, en un contrato de compraventa, por
manifestacin de la voluntad, Hugo, Paco y Luis se obligaron a pagar como precio tres
millones de pesos. En este caso el acreedor puede exigir a cualquiera de los deudores
los tres millones de pesos, o slo a los dos primeros, o a Hugo dos millones y a Paco y
Luis quinientos mil pesos cada uno etc.
La solidaridad activa es una figura prcticamente en desuso. Por el contrario la
solidaridad pasiva es de comn uso.
4.2.1. Fuentes de la solidaridad.

194

Para que una obligacin sea solidaria es necesario que provenga de alguna de las
siguientes fuentes:
La voluntad, manifestada en un negocio jurdico (Ej.: Contrato o testamento)
La Ley: ejemplos artculos 234, 2347 y 1338 del Cdigo Civil o el artculo 2 de la Ley
28 de 1932
Es importante tener en cuenta que en materia comercial se presume la solidaridad
pasiva de las obligaciones. Art. 825 del Cdigo de Comercio
4.2.2. Efectos de la solidaridad pasiva.
4.2.2.1. Efectos externos (es decir entre la parte acreedora y deudora)
En cuanto a la exigibilidad, el acreedor est facultado para exigir la totalidad o solo
una parte de la obligacin a cualquiera de los deudores. En cuanto a la extincin de
la obligacin o El pago de la obligacin realizado por cualquiera de los deudores
extingue la obligacin de los dems.
o Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios, podr
exigir el cumplimiento de la obligacin a los dems, pero rebajando la cuota de la
obligacin que le corresponda al deudor condonado. Esto se debe a que la
condonacin es un negocio intuito personae. o La novacin entre el acreedor y
cualquiera de los deudores solidarios, libera a los otros, a menos que estos se
adhieran a la obligacin nuevamente constituida.
195

 Si opera la prescripcin o su interrupcin a favor o en contra de uno o cualquiera de

los deudores solidarios, beneficia o afecta a los dems.
La mora de uno de los deudores solidarios constituye en mora a los dems.
Si la cosa que se debe perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores,
todos son solidariamente responsables del subrogado pecuniario de la prestacin,
pero la accin de perjuicios solo se podr dirigir contra el deudor moroso o culpable.
La solidaridad no se transmite por causa de muerte (los herederos de cada uno de los
deudores, son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser
solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin
hereditaria. Art. 1580 C. C)
4.2.2.2. Efectos internos (entre los codeudores)
El efecto interno ms importante se da cuando uno de los codeudores paga o
extingue la obligacin por cualquiera de los medios equivalentes al pago, en ese caso,
se subroga en los derechos del acreedor pero limitada respecto de cada uno de los
dems deudores en su cuota parte.
Ej. A, B, C, y D son deudores solidarios de cuatro millones de pesos. La obligacin
est garantizada con una hipoteca. Cada uno se benefici de la obligacin en un
milln de pesos. Pero fue A quien termin pagando el total de la obligacin. En este
caso para que A no sufra un perjuicio, la ley le permite que subrogue en sus derechos
al acreedor solventado, es decir que lo reemplace en todos sus derechos, incluyendo
la hipoteca. Pero a diferencia del acreedor solventado, A no puede exigir
196

solidariamente la obligacin, sino por la cuota parte de cada uno de los deudores, es
decir, que solo le podr exigir a B, C y D un milln de pesos a cada uno.
4.2.3. Semejanzas y diferencias entre la solidaridad y la fianza
Ambas son consideradas actualmente formas de garanta de las obligaciones
Diferencias
En la solidaridad todos los codeudores son deudores principales de la obligacin,
mientras que en la fianza, el fiador es un deudor secundario. Esta diferencia conlleva
a:
o El fiador puede oponer el beneficio de excusin (es decir, exigir que el acreedor
antes de proceder contra l, persiga la deuda en los bienes del deudor principal.
Art. 2383 del Cdigo Civil ) o Igualmente el fiador puede oponer el beneficio de
divisin, es decir, que si existen otro u otros fiadores se divida la deuda de cada
uno de ellos por partes iguales (Art. 2392 del Cdigo Civil )
o Ninguno de estos dos beneficios puede oponer el deudor solidario.
5. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
A diferencia de las obligaciones conjuntas y solidarias, las obligaciones indivisibles se
clasifican no en virtud de la pluralidad de sujetos en la relacin obligacional; sino, en
virtud del objeto de las mismas. Es decir, son aquellas obligaciones que tienen objeto
197

indivisible y en razn de ello, facultan al acreedor(res) a exigir la totalidad de la

prestacin a cualquiera de los deudores, y a su vez el deudor(res) tienen la opcin, de
cancelar la totalidad de la prestacin a cualquiera de los acreedores.
Ej. A, B y C estn obligados a entregar a Z un caballo. Es el clsico ejemplo de
obligacin indivisible, los deudores no pueden entregar por partes el caballo porque
afectara al acreedor, la obligacin a pesar de no ser solidaria, en virtud del objeto de
la prestacin, permite que Z le exija a cualquiera de los tres deudores que le cancele
la obligacin.
Las obligaciones indivisibles son uno de los puntos ms complejos de la materia, la
tendencia del derecho comparado, es la de abolir su tratamiento legal y asimilarlas en
sus efectos a las obligaciones solidarias.
5.1. Divisibilidad del objeto de la prestacin
Todos los objetos son susceptibles de divisin fsica. Sin embargo, un objeto es
indivisible jurdicamente, cuando su divisin conlleva la perdida de su utilidad
econmica y jurdica. Ej. El caballo salvo que sea para comercializarlo como carne, al
momento de ser dividido pierde su aptitud econmica.
5.2. Fuentes de la indivisibilidad
Son fuentes de la indivisibilidad
198

 La naturaleza del objeto. Ej.: un caballo

La voluntad manifestada en un negocio jurdico: Ej.: en una compraventa se pacta que
el precio (el dinero es un bien por naturaleza divisible) se cancele de manera
indivisible.
La Ley: son prestaciones por naturaleza divisibles pero que por mandato legal se
hacen indivisibles. Ej.: La construccin de una casa. Art. 1581 Cdigo Civil
5.3. Efectos de la indivisibilidad
Frente a la parte activa:
Cada acreedor est facultado para exigir la totalidad de la obligacin a cualquiera de
los deudores.
El crdito junto con la indivisibilidad se transmite a los herederos.
Cada acreedor puede exigir la obligacin y que le sea cancelada. Pero no est facultado
para novar, condonar o si la prestacin es de dar o entregar una cosa recibir su valor
en dinero. La razn, es que si bien cada acreedor est facultado para exigir la totalidad
de la prestacin, esto se debe por la naturaleza indivisible del objeto, (Ej.: no se podra
reclamar por partes el caballo), lo cual no indica que cada acreedor sea titular del
crdito sobre la totalidad de la obligacin sino sobre una cuota de ste.
A, B y C son acreedores de un caballo, el deudor puede hacer entrega de todo el
caballo a B (en virtud de que no lo puede dividir), esto no significa que B sea el
acreedor de todo el caballo, tan solo de una cuota correspondiente a 1/3 del mismo,
199

por tal motivo, la ley no le permite condonar la deuda o recibir el precio de la cosa
debida, por que en caso de hacerlo, estara disponiendo de derechos ajenos cual es,
las otras 2/3 partes del caballo. En caso que el acreedor condone la obligacin o
reciba el valor en dinero del cuerpo cierto o el gnero que se le debe, los otros
coacreedores, podrn demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota
del acreedor que haya condonado la deuda o recibido el precio de la cosa. Art. 1589
del Cdigo Civil
Diferente es el caso de la obligacin solidaria, all cada acreedor puede extinguir la
obligacin por condonacin o cualquier otra forma de extincin de las obligaciones,
porque el coacreedor, se reputa titular de la totalidad del crdito y no de una cuota de
este.
Frente a la parte pasiva:
El deudor (res) est en la necesidad de cancelar la totalidad de la obligacin al
cualquiera de los acreedores que as se lo exija, pero la ley le otorga un plazo de gracia
cuando el Art. 1587 Cdigo Civil establece que Demandado un o de los deudores de la
obligacin indivisible, podr pedir un plazo para entenderse con los dems, a fin de
cumplirla entre todos.
- La obligacin indivisible se transmite a los herederos del deudor (res) de forma
indivisible - El pago de cualquiera de los deudores extingue la obligacin de
todos frente al acreedor.
200

- Si la cosa que se debe de manera indivisible perece por culpa de uno de los
deudores, el subrogado de la prestacin solo se podr exigir a cada deudor de
acuerdo a su respectiva cuota (Ej.: el caballo pereci por culpa de A, en este
caso el acreedor puede exigir el subrogado pecuniario de la prestacin.
Supongamos que son tres millones de pesos, pero tal subrogado solo se podr
exigir a pro rata, es decir, a cada deudor un milln de pesos) esto porque la
indivisibilidad se da en razn del objeto de la obligacin, y cuando este pasa de
ser un objeto indivisible a divisible (en el ejemplo un caballo se transforma en
dinero) la indivisibilidad desaparece. El resto de los perjuicios ocasionados por
la perdida de la cosa slo se harn exigibles al deudor culpable
6 OBLIGACIONES MODALES Y OTRAS CLASIFICACIONES
Las obligaciones modales, son aquellas en que su nacimiento, exigibilidad, extincin y
forma de cumplir, estn sometidas a plazo, condicin o carga.
6.1.Obligaciones sometidas a plazo
Son aquellas obligaciones cuya exigibilidad o extincin est supeditada a que
acontezca un hecho futuro y cierto. La obligacin nace desde el mismo momento en
que se produce la fuente de la obligacin, pero la posibilidad que el acreedor pueda
exigirla, slo se puede realizar al vencimiento del plazo
6.1.1. Clases de plazo
201

Segn su determinacin
Plazo determinado: es cierto pero adems se sabe cuando se va a producir el hecho
futuro. Ej.: A se obliga a pagar a B $100 el prximo 31 de diciembre.
Indeterminado: es cierto pero no se conoce cuando suceder el hecho futuro. Ej.: La
muerte de una persona.
Segn su fuente
Plazo legal. Ej.: Art. 2225 y 850 o 851 del Cdigo de Comercio
Plazo judicial. Ej.: 2226 y 1152 del Cdigo Civil
Plazo convencional: cualquiera que se manifieste en un negocio jurdico y no sea
contrario a la ley.
6.1.2. Efectos del plazo suspensivo
6.1.2.1. Antes del vencimiento
El acreedor no puede exigir la obligacin.
En caso que el deudor efecte el pago, no tendr derecho a exigir la repeticin del
mismo. No se configura un pago de lo no debido, debido a que el pago tiene una causa
jurdica, la existencia de la obligacin.

202

 No corre el trmino de prescripcin ya que esta figura slo opera cuando la obligacin
es exigible. No se puede compensar la obligacin, esta solo se da cuando la
obligacin es exigible.
6.1.2.2. Despus del vencimiento
El acreedor puede exigir el pago de la obligacin.
Corre el trmino de prescripcin.
Se puede compensar.
En caso de retardo en el cumplimiento se constituye en mora el deudor.
6.1.3. Efectos del plazo extintivo
Mientras el plazo est pendiente la obligacin es pura y simple, pero cuando se
cumpla el plazo la obligacin se extingue. Ej.: Un contrato de arrendamiento que se
pacta a un ao, si no hay renovacin del contrato, cuando se produzca el hecho
futuro y cierto, se extinguen las obligaciones tanto del arrendador como del
arrendatario.
6.1.4. Extincin del plazo.
El plazo se extingue

203

 Por su vencimiento.
Por su renuncia: al plazo puede renunciar la persona a quien beneficia el mismo, por
regla general es el deudor a quien favorece ese tiempo que se le otorga para cancelar la
obligacin, sin embargo, puede ocurrir que tambin favorezca al acreedor. Ej.: El
mutuo con intereses. En este caso el acreedor se favorece del plazo porque es en virtud
de l que puede exigir los intereses remuneratorios. En estos casos cuando el plazo
favorece al deudor y al acreedor, el deudor no puede renunciar al plazo sin la previa
autorizacin del sujeto activo de la relacin obligacional (Art. 1554 y 2229 del Cdigo
Civil )
El artculo 2229 del Cdigo Civil establece que podr el mutuario pagar toda la suma
prestada, aun antes del trmino estipulado, salvo que se haya pactado intereses
frente a esta norma la Corte Constitucional en Sentencia C 252 de 1998 la declar
exequible condicionalmente, entendiendo que tal norma no es aplicable para los
crditos de vivienda de largo plazo, en razn de que tales crditos estn regulados por
normas especficas de intervencin del Estado.
Por exigibilidad anticipada de la obligacin: esta se da en tres casos (Art. 1153 del
Cdigo Civil )
Cuando el deudor se encuentre en liquidacin obligatoria (atr. 151 Ley 222 de 1995)
Cuando el deudor se encuentre en notoria insolvencia
204

 Cuando las cauciones que garantizan la obligacin (Ej.: hipoteca o prenda) se han
extinguido o disminuido gravemente por culpa o hecho del deudor.
6.2. Obligaciones sometidas a condicin
Son aquellas obligaciones cuyo nacimiento,

exigibilidad o extincin estn

supeditadas a un hecho futuro e incierto. Ej.: te vendo mi casa si obtienes el

mejor puntaje en el ECAES.
6.2.1. Efectos de la condicin suspensiva
6.2.1.1. Cuando la condicin est pendiente
Suspende el nacimiento y exigibilidad de la obligacin, por esto, si el deudor paga
antes de que se cumpla la condicin, este pago constituye un pago de lo no debido,
porque a diferencia del plazo, la condicin suspensiva no solo suspende la exigibilidad
de la obligacin sino el nacimiento de la misma. Si bien no existe obligacin, la
doctrina habla de la existencia de un germen o expectativa de derecho y por ello, el
acreedor de una cosa sometida a condicin suspensiva, puede impetrar medidas
conservativas. Art. 1549 del Cdigo Civil
Como no existe obligacin mientras la condicin est pendiente, el acreedor no puede
exigir el cumplimiento de la misma.
No opera la compensacin.
205

 No opera la prescripcin extintiva.

Si se debe una cosa mueble bajo condicin suspensiva y se enajena mientras est
pendiente la condicin, al momento de cumplirse la misma, el acreedor no podr
ejercer la reivindicacin de la cosa contra poseedores de buena fe.
Si se debe una cosa inmueble bajo condicin suspensiva y se enajena o se grava
mientras est pendiente la condicin, al momento de cumplirse esta, el acreedor podr
reivindicar la cosa o resolver el gravamen contra el poseedor o acreedor prendario o
hipotecario de mala fe, para ello la condicin suspensiva deber estar contenida en el
ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
6.2.1.2.Condicin suspensiva fallida.
La condicin fallida se da cuando se tiene certeza que ese hecho futuro que antes era
incierto, ya no habr de producirse. Ej.: cuando no obtenga el mejor puntaje en el
ECAES.
El efecto es simple, mientras la condicin estaba pendiente, se tena una expectativa
de derecho, cuando la condicin es fallida, se tiene la certeza que esa obligacin no
nacer luego no se puede ejercer o seguir ejerciendo las medidas conservativas.
6.2.1.3.Condicin suspensiva cumplida
La obligacin nace y se hace exigible con efectos retroactivos.
Opera el trmino de prescripcin.
206

 Puede operar la compensacin

Si lo que se debe es una cosa sometida a condicin suspensiva, el acreedor se hace
dueo de los frutos de la cosa, desde el momento en que se dio la fuente de la
obligacin (Ej.: El contrato) hasta que se produjo el hecho futuro e incierto (condicin).
Igualmente el acreedor debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre,
aprovechndose de los aumentos y mejoras que haya recibido la cosa, sin estar
obligado a dar ms por ella, o sufrir su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a
que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin, proceda por culpa del
deudor (Art. 1543 del Cdigo Civil ). Esto se explica claramente por la retroactividad de
los efectos del cumplimiento de la condicin. El acreedor se reputa dueo de la cosa
desde que se constituy el ttulo que dio origen a la obligacin, y no desde el momento
en que se naci y se hizo exigible la misma (cuando se produjo la condicin) por esto l
se hace dueo de los frutos de la cosa.
6.2.2. Efectos de la condicin resolutoria.
6.2.2.1. Condicin Resolutoria Pendiente
La condicin es pura y simple, opera el trmino de prescripcin y puede operar la
compensacin. Lo nico es que existe una incertidumbre respecto a su futuro, no se
sabe si dejar de existir cuando acontezca el hecho futuro e incierto.
6.2.2.2.Condicin Resolutoria fallida.
207

La incertidumbre respecto a la existencia futura de la obligacin desaparece y esta se

consolida.
6.2.2.3.Condicin Resolutoria cumplida
Cuando se produce la condicin resolutoria se extingue la obligacin con efectos
retroactivos.
6.2.3. Condicin resolutoria tcita
La condicin ms importante que opera en el derecho civil y comercial es la condicin
resolutoria tcita, consagrada en el artculo 1546 del Cdigo Civil y 870 del Cdigo de
ComercioEs una condicin tcita, porque no necesita manifestacin expresa de la
voluntad para incluirla en los contratos bilaterales.
6.2.3.1. En qu consiste la condicin resolutoria tcita
En materia civil, el hecho futuro e incierto es el incumplimiento de una de las partes
en un contrato bilateral de sus obligaciones.
En materia comercial el hecho futuro e incierto, es la mora de una de las partes en un
contrato bilateral de sus obligaciones. La mora es diferente al incumplimiento, este es
el simple retardo en la ejecucin de las obligaciones, mientras que aquella, es el
retardo culpable y antijurdico de la ejecucin de las obligaciones. De tal modo que la
208

mora implica un plus frente al simple incumplimiento. El deudor se constituye en

mora cuando:
La obligacin est sometida a plazo, y el deudor no ha cumplido la obligacin dentro
del trmino. Salvo que la ley establezca lo contrario.
Si la obligacin es pura y simple (es decir no est sometida a plazo) el deudor se
constituye en mora con el retardo en el cumplimiento de sus obligaciones, y el
requerimiento judicial por parte del acreedor al deudor. Art. 1608 del Cdigo Civil
6.2.3.2. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita.
Adems de ser tcita, la condicin consagrada en los Art. 1546 del Cdigo Civil y 870
del Cdigo de Comercio; se caracteriza por:
nicamente opera en los contratos bilaterales.
Quien tiene la legitimidad en la causa para impetrar la accin nacida de la condicin
resolutoria tcita en el deudor cumplido. Si ambos incumplieron, ninguno podr exigir
la resolucin del contrato.
6.2.3.3. Efectos de la condicin resolutoria tcita.
Cuando el hecho futuro e incierto se produce, (el incumplimiento - en civil - o la mora
en comercial - de una de las partes) el contratante cumplido puede accionar
solicitando:
209

 La ejecucin de las prestaciones del contrato.

O en caso de no exigir la ejecucin, la resolucin del contrato. Esto es, la solicitud de
romper el vnculo contractual, y volver las cosas al estado en que se encontraban las
partes antes de contratar (efecto retroactivo de la resolucin). Ej.: Si se solicita la
resolucin de un contrato de compraventa, el efecto ser dejar sin vigencia el contrato
y por el efecto retroactivo de la resolucin, el vendedor tendr que restituir el precio, y
el comprador la cosa objeto de la compraventa (restituciones mutuas)
Tngase en cuenta la alternatividad de la accin resolutoria. Se puede exigir la
ejecucin o la resolucin pero no las dos cosas al mismo tiempo. Porque de lo
contrario, resultaran pretensiones que entre s se contradicen
Bien sea que el contratante cumplido exija la ejecucin del contrato o la resolucin del
mismo, en cualquier caso el acreedor podr exigir el resarcimiento de los perjuicios
ocasionados.
6.3. Obligaciones sometidas o carga o modo
En estas obligaciones ni la existencia de la obligacin, ni su exigibilidad estn
suspendidas, lo que sucede es que el deudor debe cumplir su obligacin o utilizar
una cosa que le ha sido entregada o dada en ejecucin de una obligacin, de una
determinada manera o modo. Ej.: te dono mi casa, si la utilizas para obras benficas.
Slo puede ser causal de resolucin del contrato el incumplimiento del modo por

210

parte del deudor, cuando as se pacte expresamente. Art. 1555 y 1148 del Cdigo
Civil
6.4. Otras clasificaciones
6.4.1. Obligaciones naturales y obligaciones civiles:
Las obligaciones civiles o perfectas, son aquellas que se dan derecho al acreedor de
exigir su cumplimiento, mientras que las obligaciones naturales no dan derecho al
acreedor a exigir el cumplimiento de la obligacin, pero en caso que el deudor pague,
no se le permite a este ltimo ejercer el derecho de repeticin. Ej.: Las obligaciones
que han prescrito o las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba,
Art. 1527 del Cdigo Civil
6.4.2. Obligaciones alternativas y obligaciones facultativas.
Las obligaciones alternativas son aquellas que tienen mltiples objetos, (prestaciones)
y en donde el deudor cumpliendo con slo uno de ellos, se libera de la obligacin. La
nulidad o perecimiento de uno de los objetos no anula ni extingue la obligacin
mientras que el (los) otro(s) objetos sean lcitos o existan. Ejemplo de obligacin
alternativa, la que nace para el contratante contra quien se dict la rescisin por
lesin enorme en la compraventa (Art. 1948 del Cdigo Civil )

211

Las obligaciones facultativas, son aquellas en donde existe una prestacin principal y
otra secundaria, el deudor est facultado a pagar con la prestacin principal, o con
la secundaria. A diferencia de las alternativas, la ilicitud o perecimiento de la
obligacin principal afecta de nulidad absoluta o extingue la obligacin an cuando
la prestacin secundaria sea lcita o exista.
6.4.3. Obligaciones de gnero y de especie
Dependiendo si la prestacin es de dar o entregar un gnero o una especie se da esta
clasificacin. Su importancia radica, en que la teora del riesgo, slo opera en las
obligaciones de cuerpo cierto.
7.

SUCESIN EN EL CRDITO: SUBRROGACIN Y CESIN DE CRDITO

Existen dos formas de transmitir los crditos, por causa de muerte, o por acto entre
vivos, dentro de esta ltima se encuentran figuras como la subrogacin y la cesin de
crdito.
7.1. Subrogacin
Subrogar significa remplazar, en derecho se encuentran dos clases de subrogaciones,
la subrogacin real, que es reemplazar una cosa por otra en una relacin jurdica.
Ej.: El subrogado pecuniario de la prestacin o la que opera en la sociedad conyugal.
Art. 1789 del Cdigo Civil
212

Por otro lado se encuentra la subrogacin personal, en donde una persona es

reemplazada por otra en una relacin jurdica. Esta clase de subrogacin es la que
opera en la transmisin de las obligaciones, y se da cuando un tercero, o un
coacreedor que no se benefici de la obligacin, por mandato legal o convencional,
reemplaza (subroga) en la relacin crediticia al acreedor, en virtud de la satisfaccin
de la obligacin por parte de aquel frente a este.
La subrogacin personal se clasifica en subrogacin legal y subrogacin convencional
No puede confundirse la subrogacin con la novacin, porque en esta ltima se
extingue una obligacin y al mismo tiempo nace otra. En la subrogacin no se
extingue la obligacin, simplemente el sujeto activo es reemplazado por otro en virtud
de la satisfaccin del crdito por parte de un tercero o codeudor no beneficiario
7.1.1. Subrogacin legal.
Este tipo de subrogacin opera por mandato legal y aun en contra de la voluntad del
acreedor, es decir, que si dadas las condiciones establecidas en la ley para que opere,
as el acreedor solventado no acepte subrogar su derecho, por mandato legal se
realiza la subrogacin. La subrogacin legal se da en los casos expresamente
establecidos en la ley y no admiten aplicacin analgica. De este modo, el artculo
1668 establece seis casos de subrogacin legal:

213

 Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o
hipoteca. Ej. A es acreedor de crditos laborales frente a Z, y B es acreedor
quirografario del mismo Z, si B le cancela a (A) el monto de su crdito laboral, B se
subroga en los derechos de A con todos sus privilegios,
Del que habiendo
comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble
est hipotecado. Ej. A para garantiza un crdito de $100 frente al Banco Z, constituy
una hipoteca a favor del banco sobre un inmueble de su propiedad. A vendi la casa
a B y este para evitar que el banco le remate el apartamento, cancel la obligacin
que A tena con el Banco y se subroga en los derechos de este, es decir se convierte
en acreedor por $100 de A con todos los privilegios y garantas que tena Z
Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente. Ej. El
fiador o el codeudor solidario que cancela la obligacin de su fiado o codeudor, se
subroga en los derechos del acreedor solventado, con todos los derechos, privilegios y
garantas (salvo la solidaridad en el caso del codeudor solidario)
Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia. En
este caso el heredero subrogado adquiere una doble calidad de heredero por un lado
y por el otro de acreedor de la herencia.
Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor. Este
pago requiere el consentimiento del deudor, si el pago se hace sin el consentimiento
del deudor, el tercero que pag no se subroga paro adquiere los derechos generados
de la agencia oficiosa (Art. 1631 del Cdigo Civil ), si el pago se hizo en contra de la
voluntad del deudor, el tercero que pago, no tiene derecho a la restitucin de lo
pagado, salvo que se configure un enriquecimiento sin causa (Art. 1632 y 2309 del
214

Cdigo Civil ) Del que ha prestado dinero al deudor para el pago, constando as en
escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del pago
haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero. Ej. A, le presta dinero a B, para que
este cancele una obligacin que tiene con Z, en este caso para que se constituya la
subrogacin de A frente a los derechos de Z se necesita la doble solemnidad
requerida para el caso. Que conste en la escritura pblica del prstamo entre A y B; y
en la escritura pblica del pago entre B y Z.
7.1.2. Subrogacin convencional.
Opera cuando no se cumplen las condiciones necesarias para la subrogacin legal,
pero el acreedor solventado acepta subrogar en sus derechos al tercero que cancela la
obligacin. Ej.: A cancela en contra de la voluntad de B, una obligacin que este tiene
con Z, en ese caso no hay subrogacin legal, pero Z voluntariamente acepta que A lo
subrogue en sus derechos frente a B.
Este tipo de subrogacin est sujeta a las reglas de la cesin de crdito y debe hacerse
en la carta de pago (Art. 1669 del Cdigo Civil )
7.2. Cesin de crditos.
Este es un negocio jurdico en virtud del cual el acreedor dispone de su derecho
crediticio. El profesor Valencia Zea lo define como un contrato real, mientras que

215

autores como Bonivento, lo identifican no como contrato, sino como modo de hacer
la tradicin (cesin en estricto sentido) de un crdito.
Se pueden ceder todos los crditos que no estn prohibidos por la voluntad negocial o
por la Ley, son ejemplo de crditos que no se pueden ceder por mandato legal los
siguientes Los crditos embargados. Art. 1521 del Cdigo Civil
Derechos de alimentos. Art. 424 del Cdigo Civil (aunque se pueden ceder los
devengados y atrasados pero no los futuros)
Los nacidos del pacto de retroventa.
7.2.1. Efectos entre el cedente y cesionario
El cedente y el cesionario son las partes que intervienen en la cesin, el negocio
jurdico produce efectos entre ellos desde el mismo momento en que se realiza la
cesin, es decir, desde que el cedente entrega al cesionario el ttulo en el cual consta
el derecho con la respectiva nota de traspaso.
7.2.2. Efectos frente al deudor y terceros
La cesin produce efectos frente al deudor del crdito cedido y frente a terceros desde
la aceptacin o la notificacin del deudor. Ntese que el deudor no puede oponerse a
la cesin, por que el es el que est amarrado por medio del vnculo jurdico y no
puede disponer e interferir sobre el derecho de su acreedor.

216

Los acreedores del cedente son terceros frente a la cesin, y por lo tanto mientras no
se notifique o acepte el deudor la cesin del crdito, ellos pueden perseguir el crdito
cedido, pues frente a ellos el negocio an no es oponible, y por lo tanto, tal crdito
hace parte de la prenda general de garanta del deudor (en este caso acreedor
cedente).
7.2.3. Efectos de la Cesin de Crdito.
La cesin de crdito transmite el derecho al cesionario con todos los privilegios y
garantas accesorios al mismo, pero no transmiten las excepciones personales.
7.2.4. Responsabilidad del cedente frente al cesionario.
Si la cesin fue a ttulo oneroso, el cedente responde frente al cesionario por la
existencia y validez del crdito, slo responder por la solvencia actual o futura del
deudor, si obra manifestacin expresa.
Si la cesin fue gratuita, el cedente no responde por nada frente al cesionario. En
todo caso los daos que se ocasionen al cesionario en virtud de esta cesin se
resarcirn a travs de la responsabilidad extracontractual
7.3.Cesin de Contrato.

217

En materia civil, no se puede hablar de cesin de deuda, tampoco se pueden ceder

los contratos salvo estipulacin en contra. Por otro lado, en derecho comercial no se
habla de cesin de crdito, sino de cesin de contrato regulada por el Cdigo de
Comercio. En la cesin de crdito se transmite un derecho personal pero no
obligaciones, en cambio la cesin de contrato, lo que se transmite es una posicin
contractual. Si lo que se est cediendo es un contrato bilateral ello implica que se
transmiten los derechos y las obligaciones nacidas de ese contrato.
7.4.Diferencias entre subrogacin y cesin de crdito.
En cuanto a sus fuentes: la cesin de crdito deviene de la voluntad negocial, mientras
que la subrogacin tiene su origen en la voluntad (subrogacin voluntaria ) y la ley
(subrogacin legal) En cuanto a su especulacin: en la cesin de crdito puede
haber un grado de especulacin negocial, as un crdito de $100 se puede ceder
cobrando como contraprestacin $ 50, en este caso el cesionario obtiene una
ganancia pues compro un crdito por $50, pero exigir el total de la prestacin. En
la subrogacin no existe la posibilidad de tal especulacin, por ejemplo, si un tercero
con autorizacin del deudor, le cancela al acreedor una suma de $50 de una
obligacin de $100, ese tercero se subroga en la mitad del derecho del acreedor y solo
podr exigir los $50 que pag; no hay posibilidad de ganancia.
En cuanto a la responsabilidad el cesionario responde por la existencia y validez de la
obligacin si la cesin fue a ttulo oneroso, en cambio en la subrogacin el acreedor
subrogado no responde por nada frente a quien lo subroga.
218

 En la cesin siempre hay acuerdo de voluntades entre cedente y cesionario, por el

contrario, la subrogacin legal opera incluso en contra de la voluntad del acreedor
subrogado
8.

El pago como modo de extincin de las obligaciones.

El pago est llamado a ser la forma ordinaria y comn de extincin de las
obligaciones, es un negocio jurdico, en virtud del cual el deudor o un tercero, ejecuta
la prestacin que se le debe al acreedor.
Por lo tanto para que el pago sea vlido, se deber cumplir con los requisitos de todo
negocio jurdico. Art. 1502 del Cdigo Civil , y tal pago tendr que estar respaldado
por una obligacin previa que le sirva como causa jurdica.
8.1. Quin puede pagar?
El deudor o por regla general cualquier tercero. As, representa un pago vlido el
realizado por: El fiador
El codeudor
Si el deudor debe una cosa ajena, el dueo de la cosa.
Los herederos, entre otros.
Si el pago es realizado por un tercero con el consentimiento del deudor se genera una
subrogacin legal. Se es sin el consentimiento del deudor, se genera una agencia
219

oficiosa y el deudor deber restablecer el empobrecimiento patrimonial que sufri el

tercero. Si el pago se realiz en contra del consentimiento del deudor, el tercero no
tendr derecho a que el deudor le reembolse lo pagado, a menos que el acreedor le
ceda voluntariamente su accin (Art. 1632 del Cdigo Civil ) o se produzca un
enriquecimiento sin causa (Art. 2309 del Cdigo Civil )
Como se advirti la regla general es que cualquier tercero puede cancelar la prestacin
debida al acreedor, tal regla general tiene las siguientes excepciones
Cuando la obligacin es intuito personae
Cuando la prestacin consiste en dar, disponer o gravar de derechos ajenos, en esos
casos slo el titular del derecho podr ejecutar la prestacin.
8.2. A quin debe realizarse el pago?
El pago para que sea vlido debe realizarse:
a) Al acreedor. Existen tres casos en que el pago hecho al acreedor no produce efecto
alguno (Art. 1636 del Cdigo Civil )
Cuando el acreedor no tenga la administracin de sus bienes, salvo que se pruebe que
la cosa pagada le ha sido de provecho al acreedor.
Si el crdito est embargado.
Si se paga la deudor insolvente en fraude a los acreedores que estn en concurso.
220

b)
c)

A los herederos
Al cesionario.

d)

A los representantes legales o convencionales del acreedor. Un representante

convencional que se puede constituir por medio de poder general o especial para la
representacin del acreedor en el pago es el diputado. Puede ser diputado para el
cobro y recibo del pago de una obligacin la persona que no tenga la administracin de
sus bienes o quien no sea capaz de tenerla (Art. 1639 del Cdigo Civil )
El pago hecho a personas diferentes a las anteriores, es nulo, salvo que:
El acreedor ratifique el pago
O si se hace al poseedor del crdito, este pago es vlido en virtud del principio de error
comn creador del derecho, si tal pago fue hecho de buena fe.
8.3. Dnde debe hacerse el pago?
El lugar donde se ha de realizar el pago es importante para efectos procesales,
puesto que de acuerdo con el artculo 28 numeral 3 del CODIGO GENERAL DEL
PROCESO, refirindose a la competencia territorial indica que: En los procesos a que
diere lugar un contrato sern competentes a eleccin del demandante, el juez del lugar
de su cumplimiento, y el del domicilio del demandado
En materia sustancial est regulado por los artculos 1646 del Cdigo Civil , y 876 del
Cdigo de Comercio as:
221

ART. 1646. Si no se ha estipulado lugar para el pago, y se trata de un cuerpo cierto, se

har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la
obligacin.
Pero si se trata de otra cosa, se har el pago en el domicilio del deudor.
CAMBIO DE DOMICILIO DE ACREEDOR O DEUDOR
ART. 1647. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor, entre la celebracin
del contrato y el pago, se har siempre este en el lugar en que sin esa mudanza
correspondera, salvo que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.
ART. 876. Salvo estipulacin en contrario, la obligacin que tenga por objeto una suma
de dinero deber cumplirse en el lugar del domicilio que tenga el acreedor al tiempo del
vencimiento. Si dicho lugar es distinto al domicilio que tena el acreedor al contraerse la
obligacin y, por ello resulta ms gravoso su cumplimiento, el deudor podr hacer el
pago en el lugar de su propio domicilio, previo aviso al acreedor.
8.4. Modalidades del pago
El pago de una obligacin tiene varias modalidades, entre otras estn:
El pago por consignacin
Es el pago hecho a un tercero, que tiene el efecto de extinguir la obligacin por
mandato de una sentencia judicial. El pago por consignacin procede cuando se hace
imposible para el deudor cancelar la obligacin (porque no es posible identificar o
222

ubicar al acreedor) o cuando el titular del crdito, se niega injustificadamente a

recibir el pago.
El pago por consignacin tiene tres etapas:
a) Oferta de pago, es la manifestacin del deudor, dirigida al acreedor por intermedio de
un juez, de que est dispuesta a cancelar la obligacin. Debe cumplir con los
requisitos establecidos en el Art. 1658 del Cdigo Civil
b) Una consignacin: mediante la cual a peticin del deudor, el juez ordena depositar a
ordenes del juzgado lo ofrecido si fuere dinero En los dems casos, designar un
secuestre a quien entregar el bien ofrecido (Art. 381 del CODIGO GENERAL DEL
PROCESO)
c) Una sentencia judicial mediante la cual se declara la extincin de la obligacin por
consignacin del pago y que por ende, hace cesar los intereses y eximir del peligro de
la cosa al deudor.
La dacin en pago.
La dacin en pago no es una figura regulada por la ley, sin embargo es aceptada en el
ordenamiento como aquella institucin jurdica, mediante la cual, el deudor cancela
una obligacin ejecutando una prestacin diferente a la inicialmente pactada, previa
autorizacin del acreedor. Siempre ser necesaria la autorizacin del acreedor, pues a
l no se le puede obligar a recibir una cosa o prestacin a la cual tiene derecho
(Art.1627 del Cdigo Civil )

223

La dacin en pago se distingue de la novacin porque en esta ltima, se extingue una

obligacin y correlativamente nace otra, mientras que en la dacin en pago
simplemente se extingue la obligacin sin que nazca otra.
La Corte Suprema de Justicia en relacin con la dacin en pago ha dicho: Ms dado
el paralelismo existente entre los elementos esenciales de la compraventa y los que se
destacan de la dacin de una cosa mueble o inmueble por un crdito de dinero, y el
carcter conmutativo de ambas operaciones, la Corte, sin desconocer a las dems tesis
expuestas el mrito de sus fundamentos y siguiendo la enseanza de algunos de sus
fallos, reconoce que hay una clara analoga entre las expresadas convenciones y
que son aplicables, por tanto, las normas que rigen la venta y sus efectos, a la dacin
de cosas en pago de obligaciones de aquella especie (Sentencia de 9 de julio de
1971).
9. Novacin
La novacin es una forma de extincin de las obligaciones por medio de la cual se
extingue una obligacin pero nace otra nueva. Son requisitos para que haya novacin:
La existencia de una obligacin destinada a extinguirse.
La creacin de una nueva obligacin destinada a reemplazar a la antigua.
Diferencia sustancial entre ambas obligaciones: la nueva obligacin debe implicar un
cambio en alguno de los elementos estructurales de la obligacin, es decir, el sujeto
activo, (acreedor), sujeto pasivo (deudor), objeto o causa.
224

9.1. Novacin por cambio de acreedor.

No puede confundirse con la cesin de crdito, puesto que en esta el cedente
transmite sus derechos como acreedor al cesionario, pero la obligacin sigue siendo
la misma. Por el contrario, en la novacin por cambio de acreedor, se extingue la
obligacin inicial y nace una nueva. Ej. A es acreedor de Z, posteriormente se
realiza la novacin, se extingue el derecho de A y nace una nueva obligacin entre B
y Z.
Al contrario de la cesin, la novacin por cambio de acreedor, implica un acuerdo
tripartito de voluntades (en el ejemplo es necesario la voluntad de A, B y Z) diferente
es el caso de la cesin, en donde slo es necesario la voluntad de A y B. Esto se debe
a que para constituir la nueva obligacin, es necesario la voluntad del deudor (en el
ejemplo Z). Por el contrario en la cesin, el cedente est disponiendo de derechos
propios (el derecho personal frente a Z) y por lo tanto no es necesario la voluntad de
quien est obligado.
9.2. La novacin por cambio de deudor.
La novacin por cambio del deudor no es una cesin de deuda, en el derecho
colombiano, salvo que se trate de una cesin de contratos que generen obligaciones y
que pueda cederse sin el consentimiento del contratante cedido, las obligaciones no
pueden cederse sin autorizacin del acreedor. Esto con el fin de proteger los derechos
de los acreedores (de lo contrario podra presentarse el caso que alguien solicita un
225

crdito, y con el fin de exonerarse de la obligacin de pagar, le cede la deuda a un

insolvente)
En todo caso, cuando el acreedor autorice la cesin de deuda, esta difiere de la
novacin, porque en la cesin de deuda, la obligacin es la misma, solo que el sujeto
pasivo es reemplazado por otro. Por el contrario en la novacin existen dos
obligaciones una que muere y otra que nace.
9.2.1. Delegacin
Es una clase de novacin por cambio de deudor, se da cuando el acreedor, el deudor
originario (delegante) y el nuevo deudor (delegado) consienten en la novacin. Es
decir, es una manifestacin tripartita de voluntad. Ej.: A le debe a Z $100,
posteriormente A, B y Z acuerdan que la obligacin entre A y Z se extingue y que
nace una nueva entre B y Z por $100. Esta es la denominada delegacin perfecta.
Cuando el acreedor (Z) no expresa su manifestacin de voluntad de liberal al primitivo
deudor, se da la delegacin imperfecta, que en estricto sentido no es una novacin de
acuerdo con el Art. 1694 del Cdigo Civil
SUSTITUCIN DE UN NUEVO DEUDOR
ART. 1694. La sustitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el
acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de esta
expresin se entender que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer
el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn
parezca deducirse del tenor o espritu del acto.
226

En el ejemplo sera que Z no admita liberar a deudor originario (A), y aceptar a B en la

relacin obligacional como codeudor solidario
9.2.2. La Expromisin y la adpromisin
La otra clase de novacin por cambio de deudor, es la expromisin. Respecto de la
delegacin, se distingue en que no existe la voluntad del deudor originario. En el
ejemplo mencionado en el numeral anterior, sera una novacin en la cual no participa
la voluntad de A. En trminos coloquiales la expromisin es como una expropiacin
no de derechos sino de obligaciones.
La adpromisin, se distingue de la expromisin, porque el acreedor no libera al
primitivo deudor, en estricto sentido no es una novacin y se aplica la regla del Art.
1694. Ej.: A es deudor de Z por $100. Pero B y Z acuerdan extinguir la obligacin de
A frente a Z y que nazca una nueva obligacin por $100 de B hacia Z. Hasta aqu
sera un caso de expromisin.
Por el contrario, si Z no acepta liberar a (A), no hay novacin porque la obligacin
inicial no se extingui, B ser entonces codeudor, fiador o diputado en el pago de
acuerdo a lo manifestado por Z.
10. La prescripcin.
En realidad la prescripcin no es una forma de extinguir obligaciones sino acciones.
La razn de esto, es que cuando acontece la prescripcin, el derecho personal (crdito
obligacin) no desaparece del mundo jurdico, el acreedor del derecho sigue siendo
227

titular del mismo, solo que no puede exigirlo, es decir la obligacin civil, se convirti
en obligacin natural. (Art. 1527 numeral 2 del Cdigo Civil ) Para que la
prescripcin opere se necesita:
Accin prescriptible.
Paso del tiempo.
Inactividad culposa por parte del acreedor de su derecho.
Trmino de prescripcin.
Para determinar el trmino de prescripcin de una accin, se debe indagar si la ley en
norma especial estableci un trmino especfico de prescripcin para determinadas
acciones, (Ej.: accin cambiaria, acciones del pacto de retroventa, entre otras) si la ley
no estableci trmino especial hay que acudir al artculo 2536 del Cdigo Civil
(modificado por el artculo 8 de la Ley 791 de 2002) que establece que la accin
ordinaria prescribe en 10 aos y la ejecutiva en 5 aos.
La prescripcin no puede ser declarada de oficio por parte del juez, siempre necesita
peticin de parte (diferente a la caducidad en la cual el juez puede y debe declararla
de oficio). Una importante modificacin que introdujo la Ley 791 de 2002 es que la
prescripcin puede invocarse por va de accin o de excepcin, y no como lo sostena
la mayora de la doctrina antes de la promulgacin de la referida ley, segn la cual, la
prescripcin slo poda oponerse como excepcin pero no como accin.

228

La interrupcin de la prescripcin implica que cuando el hecho o circunstancia que

da lugar a la interrupcin desaparece, el trmino de prescripcin comienza a
contarse desde cero (se pierde el tiempo que transcurri antes de la interrupcin).
Por el contrario en la suspensin de la prescripcin no se pierde el tiempo
transcurrido antes de la suspensin.
Las causales de suspensin e interrupcin de la prescripcin, se encuentran
establecidas de manera taxativa en los artculos 2530 y 2540 del Cdigo Civil
11. OTRAS FORMAS EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
Las otras formas de extincin de las obligaciones son:
La transaccin.
La remisin o condonacin La compensacin.
La confusin.
La prdida de la cosa que se debe.
La declaracin de nulidad o por la rescisin.
Por el evento de la condicin resolutoria.
Por el evento del plazo extintivo
La muerte del deudor en el caso de las obligaciones intuito personae
12. RESPONSABILIDAD.
229

La responsabilidad es una obligacin, pero no es cualquier clase de obligacin, se

distingue de las dems obligaciones, por que nace del incumplimiento de otra
obligacin preexistente, bien sea de un contrato, (responsabilidad contractual) o bien
sea del deber general de no daar a los otros) responsabilidad extracontractual.
Algunos autores como Fernando Hinestrosa, critican la anterior clasificacin por
considerarla incompleta. As la responsabilidad que nace del incumplimiento de una
oferta, no podra ubicarse ni en la responsabilidad contractual (por que no nace del
incumplimiento de un contrato) ni en la responsabilidad extracontractual (por que no
se incumple un deber general de no ocasionar dao a los dems, sino una obligacin
determinada y especfica). Por ello, propone clasificar la responsabilidad en concreta
(cuando nace del incumplimiento de una obligacin determinada producto de un
negocio jurdico, bien sea bilateral o unilateral) o la responsabilidad abstracta
(cuando se da por el incumplimiento de un deber general)
12.1. Elementos estructurales de la responsabilidad civil.
Tanto la responsabilidad contractual como la extracontractual poseen los mismos
elementos estructurales. Ellos son:
Conducta o hecho de un sujeto. Es el mismo incumplimiento de una obligacin o
deber preexistente. Ej.: el incumplimiento del pago del precio en la compraventa, un
accidente automovilstico o una intervencin quirrgica que ocasion un dao. La
carga de la prueba de este elemento siempre corresponde al demandante.
230

 Un dao. Es el perjuicio ocasionado a la vctima en virtud de la conducta del sujeto.

Son requisitos del dao:
a) Que sea cierto: contrario sensu que no sea simplemente hipottico. Ej. La
jurisprudencia tanto en Francia como en Colombia, salvo contadas excepciones
ha negado la indemnizacin como dao emergente a los padres del infante
muerto, los salarios y emolumentos que este habra hipotticamente devengado
en el futuro.
b) Debe ser directo, debe existir nexo de causalidad, entre la conducta del sujeto y
el dao.
c) Debe ser actual, es decir, que el dao se produzca o haya producido al momento
de intentar la accin indemnizatoria. Excepcionalmente el dao futuro se puede
indemnizar, pero slo, cuando haya certeza de que ocurrir. Ej. se puede
indemnizar al agricultor la perdida de su futura cosecha, en virtud de los
desperdicios txicos arrojados por la fbrica vecina a su heredad.
El dao se clasifica en:
a) Dao extrapatrimonial: Este se caracteriza por que no es posible cuantificar su valor.
Se clasifica en:
b) Dao moral, afecta el alma y el espritu humano. Ej. el dolor fsico que se sufri a
causa de un accidente, el dolor por la muerte de un ser querido.
La Corte Suprema de Justicia en principio no reconoca el pago del dao moral,
teniendo como argumento la imposibilidad misma de cuantificar su valor,
posteriormente en los aos 20 cambi su jurisprudencia al reconocer el pago del
231

dao moral a partir de un criterio de equidad (en trminos coloquiales, las penas con
pan duelen menos). Igualmente se ha discutido sobre la prueba del dao moral. Una
parte de la doctrina, indica que el dao moral no se debe probar, puesto que es
imposible hacerlo, otra parte indica que el dao moral si es susceptible de prueba,
especialmente mediante la prueba indiciaria.
El perjuicio fisiolgico o dao en la vida de relacin, ha sido reconocido por la
jurisprudencia del Consejo de Estado y especialmente por la doctrina italiana. Se
define como aquel dao que se traduce en la imposibilidad de la vctima de disfrutar
placeres y actividades diarias. Ej.: la imposibilidad de contemplar un paisaje,
mantener relaciones sexuales o en el caso del automovilista la imposibilidad de
conducir.
Alguna parte de la doctrina critica esta clase de dao por que segn ellos, se confunde
con el dao moral.
c) El dao patrimonial: ocasiona un perjuicio en el patrimonio de la vctima. Se clasifica
en dao emergente (dao directo) y lucro cesante (ganancia dejada de percibir por el
dao).
En todo caso, el dao siempre debe ser probado por el actor, salvo cuando se haya
establecido clusula penal o se exijan los perjuicios moratorios

232

 La culpa: es un elemento subjetivo que cualifica la conducta. Se le atribuye al

derecho romano la inclusin de este elemento en la responsabilidad por medio de la
Lex Aquilia. Posteriormente el derecho cannico influy an ms en la exigencia de
este elemento dentro de la responsabilidad civil, al parecer siguiendo la doctrina de la
culpa en el pecado. Los hermanos Mazeaud, definen la culpa como aquel error de
conducta, en el cual no haba incurrido un hombre prudente y diligente, colocado en
las mismas circunstancias externas en que actu el agente del dao.
Por ser un error de conducta negativo, se entiende como el no actuar como se debi
hacer, distinto al dolo que es un error de conducta positiva, es decir, que se actu
como no se beba hacer.
El hombre prudente y diligente los romanos lo asociaban con el bonus pater familia,
sin embargo los mismos hermanos Mazeaud, indican que es un ser irreal e
idealizado. El proceso de idealizacin le corresponde hacerlo a cada juez para el caso
especfico, y comparar esa conducta del hombre prudente y diligente, con la del autor
del dao.
Sin embargo, la culpa es un elemento opcional en tratndose de responsabilidad.
Slo ser necesario en la responsabilidad subjetiva. Por el contrario en la
responsabilidad objetiva, la culpa es un elemento que no se tiene en cuenta para la
estructuracin de la misma.

233

La gran mayora de la doctrina acepta la responsabilidad objetiva en los siguientes

casos:
En responsabilidad abstracta, cuando se trate de los daos ocasionados en el
ejercicio de actividades peligrosas. La teora de la actividad peligrosa, naci en
Francia especialmente con Louis Josserand. Y surgi a raz de los constantes daos
que se presentaban por el uso de maquinaria fruto de la revolucin industrial. Ej.:
accidentes de tren, automovilsticos, accidentes en las fabricas e industrias. En esos
casos los tribunales negaban a las vctimas la indemnizacin de perjuicios por la
imposibilidad de demostrar la culpa del autor del dao. En vista de esta inequidad
surgi la teora de las actividades peligrosas y del riesgo creado, que se puede
sintetizar as: habrn casos en que se responde no por el dao ocasionado con culpa
o dolo, sino tambin por los daos ocasionados por el ejercicio de una actividad
peligrosa que crea un riesgo para la comunidad en general y del cual el agente del
dao se aprovecha.
Es de anotar que en Colombia la Corte Suprema de Justicia, no ha aceptado
expresamente la responsabilidad objetiva pero si tcitamente. Esto porque se ha
negado ha reconocer que tratndose de actividades peligrosas se genera una
responsabilidad objetiva donde carece de importancia la culpa del autor del dao,
pero ha dicho que en el caso de las actividades peligrosas, se presenta una
presuncin de culpa donde no cabe prueba en contrario. Llegando al mismo
resultado pero con diferente argumentacin.
En responsabilidad contractual hay responsabilidad objetiva cuando se incumplen
obligaciones contractuales de resultado.
234

d) El nexo de causalidad: significa que entre la conducta del sujeto y el dao debe
existir un nexo de causalidad.

Esquema de la responsabilidad subjetiva

CONDUCTA DEL
SUJETO

DAO
Nexo de causalidad

Cualifica
la conducta
CULPA O
DOLO

Respecto de la responsabilidad objetiva, el esquema vara en que no es necesario el

elemento culpa. La responsabilidad objetiva se puede resumir as el que daa paga
mientras que la responsabilidad subjetiva se resume el que daa con culpa paga.
12.2. Causales de exoneracin de responsabilidad
Son causales de exoneracin de responsabilidad las siguientes:
235

 La ausencia de culpa, esta causal slo se predica de la responsabilidad subjetiva,

indica que se debe probar, que se actu con diligencia y cuidado.
La causa extraa, a diferencia de la anterior causal de exoneracin, con esta no se
ataca el elemento culpa de la responsabilidad, sino el nexo de causalidad. Lo que
predica esta causal es que la causa del dao no fue la conducta del sujeto sino otra
causa que puede ser:
El caso fortuito o la fuerza mayor
La culpa exclusiva de la vctima
La culpa o el hecho exclusivo de un tercero.
13. Prueba de las obligaciones
De acuerdo con el Art. 1757 del Cdigo Civil y 167 del CODIGO GENERAL DEL
PROCESO, quien alega la existencia de una obligacin le corresponde la carga de la
prueba. Quien alega su extincin Ej.: el pago de la misma le corresponde probar ese
hecho.
OBLIGACIONES (CONTINUACIN)
Obligacin es todo vnculo jurdico en virtud del cual una persona debe realizar una
prestacin a favor de otra.
ELEMENTOS:
236

 Sujeto activo: es la persona en cuyo favor debe realizarse la prestacin. Es el

acreedor, tiene el derecho a la prestacin. Es el titular del derecho de crdito,
entendido este ltimo como todo valor debido de manera cierta, constitutivo del
objeto de una obligacin. El acreedor puede ser una o varias personas, puede
conocerse y estar plenamente determinado desde el nacimiento de la obligacin, o
mantenerse indeterminado durante la vigencia de la obligacin y solo concretarse
para recibir la prestacin.
Sujeto pasivo: es el deudor, es quien debe realizar la prestacin, es la persona a cuyo
cargo existe el deber de dar o entregar algo, o de realizar un determinado hecho. El
deudor puede ser una sola persona o varias. Puede ser persona natural o jurdica, y
puede tener o no plena capacidad. El deudor siempre debe estar determinado.
El vnculo jurdico: por virtud de la obligacin, entre los dos sujetos activo y pasivo,
se establece una relacin: mientras uno tiene el deber de cumplir el otro tiene la
facultad de exigir el cumplimiento. El vnculo implica la conducta del deudor
encaminada a cumplir la prestacin en beneficio del acreedor. Este vnculo tiene un
contenido patrimonial, y significa la garanta implcita en toda obligacin sobre los
bienes del deudor y que protege los derechos del acreedor. Toda obligacin personal
da al acreedor el derecho de perseguir su ejercicio sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose los no embargables.
Pueden los acreedores exigir que se vendan los bienes del deudor hasta la
concurrencia de sus crditos. El vnculo jurdico se llama de garanta, porque el
conjunto de los bienes del deudor acta como prenda comn de los acreedores, est
garantizando al deudor su prestacin. En la obligacin natural no existe el vnculo
patrimonial, y no puede el acreedor exigir el cumplimiento ni menos acudir al
237

patrimonio del deudor; solo existe una relacin de buena fe, amparada por la moral y
la tica del deudor.
El objeto: es el contenido de la obligacin. Es la prestacin que debe realizar el
deudor a favor del acreedor, es hacia lo cual se orienta la conducta del deudor en
orden a satisfacer al acreedor. La prestacin puede ser avaluada en trminos
econmicos o simplemente morales o intelectuales.
a. Prestaciones de dar: tiene como finalidad transmitir el derecho de dominio o
cualquier otro derecho real. Implica no solo la conducta del deudor encaminada a
hacer posible la dacin, sino adems la realizacin de todos los actos y el
cumplimiento de los requisitos que las leyes tengan establecidos para la transmisin
del derecho real. Contiene la prestacin de entregar la cosa cuyo dominio se trata de
transmitir.
b. Prestaciones de hacer: tienen por objeto la entrega sin transmisin de dominio o de
otro derecho real, o en general la realizacin de un hecho positivo; se orientan a la
prestacin de servicios a favor del acreedor, ya sea suministrndole cosas para su
uso o disfrute, ya realizando un determinado hecho u otra actividad en su beneficio.
La simple entrega es una prestacin de hacer. Gozan de un rgimen especial, para
que el deudor se coloque en mora de cumplirlas y el acreedor puede pedir: 1. que se
apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2. que se le autorice a l
mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3. que el deudor
le indemnice los perjuicios resultantes.
c. Prestaciones de no hacer: son todas las abstenciones, los hechos negativos, las
prohibiciones. El deudor debe abstenerse de realizar ciertos actos que sin la
238

obligacin le seran permitidos, dando a entender que es por virtud del convenio por
lo que debe limitar la libertad lcita de ejercer un derecho. Se incumple la obligacin
haciendo el hecho prohibido.
Si se trata de prestaciones de dar o entregar, la cosa debe existir; si se trata de
prestaciones de hacer o de no hacer, el hecho o la abstencin deben ser posibles,
fsica y moralmente. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato
se supone que existe y no existe, no produce efecto alguno. La venta de cosas que no
existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir,
salvo que se exprese le contrario o que por la naturaleza del contrato aparezca que se
compr la suerte. El hecho es fsicamente imposible, cuando es contrario a la
naturaleza. La imposibilidad debe ser absoluta e insuperable y no aquella derivada de
la incapacidad o inhabilidad propia del deudor. La posibilidad debe ser absoluta en el
sentido de que cualquier persona normal puede realizar el hecho o la abstencin,
pero debe consultar las capacidades y fuerzas del deudor en concreto, de modo que
las suponen, pues de lo contrario se esta ante la imposibilidad. La prestacin no
puede contradecir las leyes positivas.
El objeto debe estar determinado, a lo menos en cuanto a su gnero. La cantidad
puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que
sirvan para determinarla. El objeto debe ser determinado o determinable; es
determinado cuando especficamente se conoce en el momento del nacimiento de la
obligacin; es determinable cuando al momento del nacimiento de la prestacin no
esta especificado pero llegar a estarlo al momento de cumplirla. Es lcita una
prestacin cuando no contraviene las normas legales, ni es contraria a la moral, las
buenas costumbres o el orden pblico.
239

La inexistencia es la carencia de ser, de entidad; la nulidad es invalidez o ilegitimidad

de algo que existe. Slo puede predicarse la nulidad de un acto cuya existencia se
presupone.
ORIGEN DE LA OBLIGACIN:
Puede ser voluntario o involuntario.
Las fuentes voluntarias son los actos jurdicos, cuya caracterstica consiste en la
intencin de los agentes que la celebran de buscar la produccin de obligaciones, es
decir, la creacin de vnculos por los cuales uno de tales agentes debe dar, hacer o no
hacer algo en beneficio del otro. Los actos jurdicos pueden ser el producto de una
sola voluntad intencionalmente dirigida a producir obligaciones. La fuente
involuntaria, es el hecho jurdico. Produce obligaciones con la independencia de la
voluntad de los agentes, aunque la situacin jurdica de donde se deriva la obligacin
puede haber sido querida.
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES:
Segn los sujetos:
a. Obligaciones de sujetos unitarios: son las que tiene en cada uno de sus extremos una
sola persona. Un solo deudor frente a un solo acreedor.
b. Obligaciones de sujetos plurales: la parte deudora, la acreedora o ambas, estn
formada por ms de una persona. La pluralidad de sujetos ser activa, si es la parte
acreedora la que est formada por varias personas; es pluralidad pasiva si es la
deudora la parte formada por ms de una persona. Es mixta la pluralidad cuando
ambas partes activa y pasiva estn formadas por varias personas. La pluralidad de
240

sujetos puede ser originaria, es decir, si existe desde la formacin del vnculo, o
sbita (sobreviniente), si habindose formado la obligacin como de sujetos unitarios,
una de las partes, o ambas, por razones diversas, pasan o tener ms de una persona.
Las obligaciones de sujetos plurales pueden ser conjuntas o solidarias.
OBLIGACIONES CONJUNTAS O MANCOMUNADAS: son aquellas que existen a cargo
de dos o ms deudores, o a favor de dos o ms acreedores, pero de modo que cada
deudor est obligado o cada acreedor tiene derecho solamente a una parte del objeto.
La mancomunidad se presume y es la regla general, salvo la declaracin legal o
convencional en contrario, o la pluralidad pasiva mercantil. Sus caractersticas son:
A. Objeto divisible: fraccionable, la divisin debe hacerse de la manera como ellos
han convenido, sino media convenio se har por partes iguales. B. Pluralidad de
vnculos: cada uno de los deudores tiene respecto de cada uno de los acreedores un
vnculo jurdico distinto. Sistemas: a: Cada uno de los sujetos est obligado o tiene
derecho a una cuota parte del objeto y que no importa que tal cuota sea pagada o
exigida, por cualquiera de los que intervienen, con tal que no exceda su respectiva
cuota. b. Cada uno de los sujetos tiene derecho o est obligado slo a su cuota parte,
puede exigirla o debe pagarla a cada uno de los que figuran en el otro extremo de la
obligacin segn la cuota de cada uno de stos. Cada acreedor sabe en qu medida y
frente a quin hacer valer su parte del derecho, y cada deudor sabe en qu medida y
frente a quin cumplir parte de deuda. Efectos de las obligaciones conjuntas: 1.
Cada acreedor no puede exigir ms que su parte y cada deudor no puede ser obligado
a ms de su parte. 2. La cuota del deudor insolvente no grava a los dems deudores.
241

Si uno de los deudores no puede pagar, los otros no pueden ser obligados a atender
la parte del incumplido. 3. Las consecuencias de la mora de un deudor conjunto son
se transmiten a los otros. La mora es una situacin personalsima que se produce por
un retardo debido a culpa o dolo. 4. La interrupcin de la prescripcin que favorece a
uno de los acreedores no aprovecha a los dems, un la que obra en contra de uno de
los deudores perjudica a los otros.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS:
Son aquellas que existen a cargo de dos o ms deudores o a favor de dos o ms
acreedores de tal manera vinculados que cada uno de los deudores puede ser
obligado a pagar y cada uno de los acreedores puede exigir la totalidad de la
prestacin. El objeto puede ser divisible o no, precisamente porque la prestacin es
asumida o debe ser pagada en un todo. La solidaridad en materia civil debe ser
declarada en los casos en que no la establece la ley. Caractersticas: a. Unidad del
objeto: su nico objeto no ser fraccionado para el pago, as sea fraccionable, que
conservar su unidad. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos,
ha de ser una misma, aunque se debe a diversos modos. B. Pluralidad de vnculos.
La solidaridad activa es la que existe entre acreedores. Esta ha perdido mucha
importancia, existiendo el mandato, contrato por el cual se confiere un encargo a otro,
y existiendo la cesin de crditos. Por la solidaridad activa cada uno de los acreedores
puede exigir la totalidad de la prestacin. Efectos de la solidaridad por razn de las
relaciones entre acreedores solidarios y deudor: 1. Cada acreedor puede exigir la
totalidad de la prestacin. 2. Si el deudor ha sida demandado por uno de los
acreedores solidarios, slo a este que lo demand podr pagar vlidamente. Si no
242

mediare demanda, el deudor podr pagar a cualquiera de los acreedores. 3. El pago

que haga el deudor a cualquiera de los acreedores extingue la deuda respecto de los
dems. 4. La interrupcin de la prescripcin que obra a favor de uno de los acreedores
obra a favor de todos. 5. Si hay confusin, es decir la concurrencia en una misma
persona de las calidades de deudor y acreedor, entre uno de los acreedores solidarios y
el deudor, ser obligado el acreedor confundido a pagar a sus coacreedores la parte
que a cada uno corresponda en el crdito. Se convierte la obligacin en conjunta.
Efectos de la solidaridad por razn de las relaciones de los acreedores solidarios
entre s: entre los acreedores solidarios se configura una relacin semejante a la de
un mandato recproco para representarse. Cada uno tiene un inters y una cuota en el
crdito, pero que por virtud de la solidaridad representa a los dems y est en
condiciones de exigir la totalidad, reembolsando, obviamente a los otros lo que les
corresponde. Lo que hay en la solidaridad activa ente acreedores es la posibilidad de
actuar cada acreedor como tal frente al deudor, pero segn la relacin que exista entre
ellos frente a los dems acreedores.
La solidaridad pasiva, es frecuentemente utilizada en la actualidad. Es la que se da
en los deudores. Efectos de la solidaridad por razn de las relaciones entre
deudores solidarios y acreedor: 1. Cada uno de los deudores puede pagar o ser
obligado al pago de la prestacin total. El acreedor puede escoger libremente el
deudor para el pago. El deudor escogido por el acreedor no puede excusarse del pago,
ni pedir la divisin entre todos los deudores, pues de poder hacerlo desaparecera el
derecho que tiene el acreedor, directamente emanado de la solidaridad, de escoger el
deudor y hacer efectivo el pago en el escogido. En la fianza, se da al fiador el derecho
243

de dilatar el pago mediante el beneficio de excusin, hasta tanto el acreedor haya

cobrado infructuosamente al deudor principal la deuda; adems, si hubiera varios
fiadores, el requerido para el pago podr alegar el beneficio de divisin, de modo que
la prestacin se distribuya entre todos los garantes. 2. El acreedor puede dirigirse
conjuntamente contra todos o algunos deudores solidarios. 3. La demanda intentada
por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios, no extingue la obligacin
solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte que hubiere sido satisfecha por el
demandado. 4. Los medios de extinguir las obligaciones que obran sobre el objeto de
la prestacin extinguen la relacin obligatoria para todos los deudores solidarios. 5.
Los medios de extincin o las modalidades que obran sobre los sujetos extinguen o
modifican el vnculo individual, pero no la esencia global de la obligacin. 6. Si la
cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos
ellos quedan obligados solidariamente al precio, salvo la accin de los codeudores
contra el culpable moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o
mora no podr intentarla el acreedor sino contra el deudor culpable o moroso. El
acreedor pierde su derecho a la cosa slo en el evento en que la prdida se deba a
caso fortuito no estando el deudor en mora. 7. La interrupcin de la prescripcin que
obra en perjuicio de uno de los deudores solidarios perjudica a los dems. Efectos
de la solidaridad por razn de las relaciones de los deudores solidarios entre s:
hecho el pago al acreedor, el deudor que lo hizo tiene derecho de repetir contra los
dems por la parte que a cada uno corresponde. Ante todo la solidaridad se extingue
por el pago al acreedor, y el vnculo entre los deudores ser ahora conjunto,
solucionable por partes. Por virtud de la subrogacin, el deudor que pag pasa a
244

ocupar la posicin de acreedor, con todos los privilegios, accesorios y garantas que
tena aquel, pero en su nueva posicin slo puede cobrar sus codeudores la parte que
a cada cual corresponda. Si por insolvencia no pueda uno de los codeudores pagar, la
cuota que a l corresponde se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas.
Renuncia a la solidaridad pasiva: se renuncia expresa o tcitamente. Expresamente
cuando el acreedor manifiesta su propsito, y esto lo puede hacer respecto de todos
los deudores, de alguno de ellos o de uno solo. Tcitamente cuando ha exigido o
reconocido el pago de la cuota de uno de los deudores solidarios, sin la reserva
especial de la solidaridad o sin la reserva general de sus derechos, o cuando el
acreedor consiente en la divisin de la deuda. En el primer caso se entiende que la
renuncia a favor de un solo deudor, en el segundo a favor de todos. Cuando el
acreedor consiente en la divisin de la deuda, bien puede caber la reserva de l
solidaridad o la general de sus derechos.
La solidaridad mixta, tiene presente la doble caracterstica de toda obligacin
solidaria (unidad de objeto y pluralidad de vnculos), todo lo que extinga o modifique
el objeto de la obligacin rige para todos los sujetos que en ella intervienen, tanto en
la parte activa como en la pasiva. En cambio lo que afecte vnculos personales, debe
entenderse como particular del vnculo afectado. El primero que tome la iniciativa
generar el efecto de poner en movimiento las reglas de la solidaridad. Si el primero
en tomar la iniciativa es uno de los acreedores solidarios, l podr elegir a cualquiera
de los deudores para la cobranza. Si es uno de los deudores, podr elegir a
cualquiera de los acreedores para el pago. Transmisin de la solidaridad mortis
causa: los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos,
245

obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser solamente responsable de

aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria. La solidaridad
no se transmite mortis causa entre deudores y por ellos cada uno de los herederos
solo responde por su parte.
Segn el vnculo jurdico:
a. Obligaciones civiles: es la que est dotada de accin para exigir su cumplimiento. La
que da derecho al acreedor para acudir al poder jurisdiccional del Estado a fin de
hacer valer su derecho de crdito frente al deudor, inclusive mediante la venta de los
bienes de ste, que constituyen su prenda general. La obligacin civil constituye una
obligacin verdaderamente sancionada. Son aquellas que dan derecho para exigir su
cumplimiento.
b. Obligaciones naturales: son las que no confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado
en razn de ellas. Es un vnculo de conciencia, tico, que impone al deudor el deber
moral de cumplir, pero que no es coercible. Existen dos clases de obligaciones
naturales, las originarias y las provenientes de civiles desvirtuadas. Las primeras son
las que desde su origen carecen de coercin. Las segundas tuvieron la posibilidad
jurdica de ser exigibles porque nacieron como civiles, pero por diversas causas
perdieron la coercin. Son de esta segunda clase las obligaciones contradas por
personas que, teniendo suficiente juicio y discernimiento, son sin embargo, incapaces
de obligarse segn las leyes; las obligaciones civiles extinguidas por prescripcin, en
realidad la prescripcin extintiva lo que prescribe es la accin, prescrita sta, no
puede exigirse coactivamente la obligacin y de ah su conversin en natural; las
246

obligaciones que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles.
De acuerdo con la teora de la eficacia de los actos jurdicos, las condiciones de
validez intrnsecos del acto seran la capacidad de los agentes que en l intervienen,
su consentimiento sin vicios, la ausencia de lesin y la licitud del objeto. La condicin
de validez extrnseca o formal, sera la observancia de la plenitud de las
solemnidades prescritas por la ley en consideracin a la naturaleza del acto o a la
calidad o estado de las personas que lo ejecutan. En este caso habra nulidad
absoluta si los requisitos que hacen falta se refieren a la naturaleza del acto, o
relativa si se refieren a la calidad o estado de las partes. El derecho de las partes a
ser restituidas al estado anterior al de celebracin del acto, y en general, todos los
efectos de la declaratoria de nulidad, solo se producen cuando se renuncia a la
accin de nulidad ni hay ratificacin del acto nulo; la ratificacin tcita es la
ejecucin voluntaria de la obligacin contrada; al cumplir tal prestacin no se est
cumpliendo propiamente una obligacin vlida sino una natural, pues el hecho de
ratificar tcitamente el acto y sanear la nulidad es consecuencia del cumplimiento o
pago. Otras obligaciones naturales son la que no han sido reconocidas en juicio, por
falta de prueba, ya que el acreedor no puede demostrar en juicio la existencia de su
derecho, pero no por ello deja de tenerlo.
Son efectos de las obligaciones naturales: 1. Las obligaciones naturales no dan accin
para exigir su cumplimiento, lo que indica que le pago que de ellas se haga es
puramente voluntario. 2. El pago que de la obligacin natural se haga no puede
repetirse. 3. Pueden ser novadas, es decir, sustituidas por otras obligaciones,
inclusive de carcter civil. Por novacin una obligacin se extingue y en su lugar
247

nace una nueva. Para que se produzca novacin es preciso que haya cambios en la
estructura de la obligacin capaces de alterarla de tal modo que pierda su fisonoma
y se trasforme en otra jurdicamente distinta. 4. las obligaciones naturales pueden
ser caucionadas. Si la obligacin principal es pagada, la accesoria civil desaparece; si
la natural principal es novada, la civil accesoria se extingue, a menos que los fiadores
o dueos de las cosas pignoradas o hipotecadas accedan expresamente a la nueva
obligacin; si la principal natural se transmite la accesoria civil va con ella.
c. Obligaciones principales: tienen autonoma. La obligacin es principal cuando
subsiste por s misma, sin necesidad de otra. El vnculo que se forma entre el deudor
y el acreedor es principal cuando la prestacin puede exigirse y debe cumplirse sin
consideracin a elementos distintos de los intrnsecos de tal vnculo.
d. Obligaciones accesorias: acceden o dependen de otros vnculos. No son autnomas.
Pueden ser accesorias de otras obligaciones, o accesorias de derechos reales (propter
rem).
Obligaciones accesorias de otras obligaciones o de garanta: son las que acceden
a otros vnculos de carcter personal y dependen de ellos para la produccin de sus
efectos. Su procedencia usualmente es distinta. Dependen de otro vnculo personal.
Son obligaciones de garanta, por las cuales una persona asume frente a otra la
misma prestacin asumida por el deudor, pero bajo la condicin de no ser cumplida
por ste. El garante deber cumplir la prestacin en caso de incumplimiento del
deudor principal, con las mismas cargas y dentro de las prerrogativas asumidas por
ste. Las obligaciones de garanta son condicionales para su plena eficacia y
funcionamiento, requieren de un hecho futuro e incierto cual es el incumplimiento
248

del primer obligado. No pueden comprender en su objeto ms de lo que comprende la

obligacin principal, aunque s menos. El deudor accesorio que cumple con la
prestacin tiene derecho a que el deudor principal le rembolse lo que ha pagado por
l, con intereses y gastos, y le indemnice por los perjuicios sufridos, la extincin de la
obligacin principal produce la de la accesoria. Dan al garante el beneficio de
exclusin, por el cual ste puede exigir que ante de proceder contra l se persiga la
deuda en los bienes del deudor principal.
Obligaciones accesorias de derechos reales: son aquellas en las cuales la persona
obligada debe una prestacin de entregar o de hacer o ha de observar un deber
negativo, dependiendo de un derecho real sobre una cosa. La obligacin grava la
persona no en cuanto tal, sino en cuanto titular de aquel determinado derecho, la
prestacin depende de un derecho real y recibe de l su razn y su medida. El titular
o acreedor del derecho real es el deudor de la obligacin propter rem. Son algunas de
ellas: la que obliga al usufructuario a pagar las pensiones, cnones, impuestos y en
general cargas con que haya sido gravada la cosa dada en usufructo; los dueos de
predios vecinos tienen obligacin de concurrir en conjunto a los gastos de deslinde y
demarcacin.
e. Obligaciones puras y simples: son aquellas cuyo vnculo existe y produce sus efectos
desde el mismo momento en que ocurren los actos o hechos de donde emanan.
Ocurrido el acto o hecho que constituye la fuente de la obligacin, sta si es pura y
simple, puede exigirse y debe cumplirse inmediatamente.
f. Obligaciones a plazo: son aquellas sometidas a un trmino. El plazo es un hecho
futuro y cierto del cual depende la ejecucin o extincin de una obligacin. Dos son
sus caractersticas, su ocurrencia futura y su certeza. Con lo primero se quiere
249

significar un acontecimiento que vendr, y no uno que ya sucedi o que est

actualmente acaeciendo. Con lo segundo se indica que la fecha o el acontecimiento
necesariamente habr de llegar. Clases de plazos: a. Plazo suspensivo: es la fecha o
acontecimiento futuro y cierto de que depende la ejecucin de la obligacin. Se
supedita slo la exigibilidad de la prestacin no su existencia. La obligacin existe
antes de la llegada del trmino suspensivo, pero no es exigible. Una vez se realice el
acontecimiento o llegue la fecha en que consiste el trmino, la obligacin puede
exigirse y debe cumplirse. Antes del vencimiento del plazo, slo existe una expectativa
que da nacimiento simplemente a efectos preliminares. El cumplimiento que se haga
de una obligacin a plazo antes de la llegada del mismo es vlido. Efectos: 1. La
obligacin no puede exigirse antes del cumplimiento del trmino, la obligacin existe
con todas sus propiedades y elementos, es slo su exigibilidad la que ha sido
suspendida hasta la ocurrencia del hecho o fecha en que consiste el trmino;
excepciones, quiebra del deudor, notoria insolvencia, concurso de acreedores,
extincin o disminucin del valor de las cauciones, y convenio sobre exigibilidad
anticipada con el acreedor (clusula aceleratoria). 2. El plazo suspensivo es en
general, renunciable; se autoriza al deudor para renunciar al beneficio y por
consiguiente para volver inmediatamente exigible la obligacin que estuvo sometida
en su ejecucin al cumplimiento del hecho en que consiste el trmino. Excepciones:
disposicin en contrario, estipulacin de las partes, perjuicio para el acreedor que
manifiestamente se propuso por le plazo incurrir en l, y mutuo con intereses. Si el
trmino suspensivo est establecido nicamente en beneficio del acreedor, ste puede
renunciar a l y exigir anticipadamente la prestacin. 3. El pago que se haga de la
obligacin antes del vencimiento del trmino es un pago vlido. 4. La obligacin
250

sujeta a trmino suspensivo es imprescriptible. Como no es exigible, no puede

iniciarse la cuenta de tiempo que la ley establece para la prescripcin. 5. La
obligacin sometida a trmino suspensivo no puede compensarse. 6. El acreedor de
la obligacin a plazo puede pedir medidas conservatorias que lo protejan en sus
intereses. B. Plazo extintivo: es la fecha o acontecimiento que extingue la obligacin.
El extintivo debe ser futuro y debe ser cierto. El trmino extintivo no produce efectos
retroactivos y por ello las prestaciones cumplidas con anterioridad a su acaecimiento
no puede repetirse. Slo pone fin, entonces, a las obligaciones vigentes al momento
de su ocurrencia. Mientras el trmino no llegue, la obligacin existe y produce sus
efectos. C. Plazo determinado: se sabe que el hecho va a ocurrir y adems se sabe
cuando va a ocurrir. D. Plazo indeterminado: es indeterminado el plazo si
necesariamente ha de llegar pero no se sabe cuando, como el da de la muerte. E.
Plazo expreso: es tal cuando est explcitamente sealado. No importa que sea
determinado o indeterminado. Esta previsto por las partes un acontecimiento cierto
de cuya ocurrencia se desprende la ejecucin o extincin de la obligacin. F. Plazo
tcito: es el indispensable para cumplirlo. El cumplimiento puede realizarse en
cualquier instante despus de nacida la obligacin, en cuyo caso la obligacin es
pura y simple, o bien es preciso que transcurra cierto tiempo desde el nacimiento
hasta el cumplimiento de la obligacin. G. Plazo legal: es el fijado por la ley. H. Plazo
convencional: es el plazo fijado libremente por las partes. I. Plazo judicial: es el
fijado por el juez. J. Plazo de derecho: se utiliza para distinguir el trmino de que
depende en derecho la ejecucin o la extincin de la obligacin, estos es, el trmino
que confiere al deudor y al acreedor las prerrogativas jurdicas. K. Plazo de gracia:
251

es el que fuera del contrato y sin formar parte de l obtiene el deudor de su acreedor
que no le exige el cumplimiento inmediato de su obligacin teniendo derecho para
ello. Solo cuando la obligacin es exigible, por ser pura y simple o estar vencido el
trmino de que dependa, cabe hablar de plazo de gracia; si ya dispone el deudor de
un plazo de derecho, el de gracia debe considerarse como una prorroga del mismo.
g. Obligaciones condicionales: son aquellas obligaciones cuya existencia o extincin est
sometida al acaecimiento de una condicin. Esta es el hecho futuro e incierto del cual
depende la existencia o extincin de una obligacin. Son sus elementos bsicos, el
hecho futuro y el hecho incierto. El hecho futuro e incierto debe esta ligado de tal
manera al nacimiento o extincin de la obligacin que de su realizacin dependa la
suerte de la obligacin, este es si ella nace o se extingue. La condicin como
modalidad de obligaciones slo puede provenir de la convencin de las partes.
ESTADOS DE LA CONDICIN: 1. Pendiente: la condicin esta pendiente durante
su periodo de espera, de incertidumbre, mientras no se pueda saber si el hecho en
que consiste va a ocurrir o no. 2. Cumplida: la condicin se cumple cuando se
realiza el hecho en que ella consiste. Se considera cumplida la condicin que consiste
en un hecho negativo que se sabe con certeza que no va a ocurrir. Se considera
cumplida una condicin cuyo acaecimiento es impedido, a travs de medios ilcitos,
por quien hubiera sido deudor de haberse realizado la condicin. 3. Fallida: se
considera fallida una condicin cuando ha llegado a saberse, de seguro que el
acontecimiento en que ella consiste no se realizar. Se consideran fallidas: la
consistente en un hecho que es o se hace imposible; la que supone cierto tiempo para
que el hecho se verifique y expira dicho tiempo sin que se haya verificado; aquellas
cuyo sentido y modo de cumplirlas son enteramente ininteligibles, y las condiciones
252

inductivas a hechos ilegales o inmorales. Si la condicin est supeditando el

nacimiento de la obligacin (suspensiva), la falla hace que la obligacin no pueda
formarse. Si lo que se sujeta a la condicin es la extincin de la obligacin
(resolutoria) la condicin fallida hace que la obligacin se consolide como pura y
simple y siga produciendo sus efectos. CLASIFICACIN DE LA CONDICIN: 1.
Positiva: consiste en la realizacin de un hecho. 2. Negativa: es la condicin que
consiste en una abstencin. 3. Posible: es aquella que se ajusta a las leyes de la
naturaleza fsica. 4. Imposible: es imposible la condicin que consiste en un hecho
cuya realizacin sera contraria a las leyes de la naturaleza fsica. Son aquellas cuyo
cumplimiento es imposible en el rgimen ordinario de la vida. Como las condiciones
imposibles son consideradas como fallidas, sus efectos sobre la obligacin son los
mismos que engendran las fallidas 5. Lcita: consiste en un hecho ajustado a las
leyes, al orden pblico, a la moral y a las buenas costumbres. 6. Ilcita: es la que
consiste en un hecho que contrara la ley, el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres. 7. Expresa: es la condicin que est consagrada de manera explcita por
la partes. 8. Tcita: es tcita la condicin cuando est sobreentendida y resulta de
la naturaleza de la obligacin, o cuando la ley prev su existencia y efectos para los
casos especficos contemplados en ella. 9. Potestativa: depende de la voluntad del
acreedor o del deudor. La condicin potestativa simple es un hecho que depende de la
voluntad de una de las partes, supone de parte del interesado, no solo una
manifestacin de voluntad, sino la realizacin de un hecho exterior; la condicin
puramente potestativa, cosiste en la sola voluntad de una de las partes, son nulas las
obligaciones contradas bajo condicin potestativa que consista en la mera voluntad
253

de la persona que se obliga. La condicin potestativa pura que produce la nulidad de

la obligacin es la suspensiva, esto es, la que depende de la simple voluntad del
deudor. La resolutoria o sea, la que produce la extincin del vinculo vale. 10. Casual:
es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. 11. Mixta: es la
condicin que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad
de un tercero o de un acaso. 12. Suspensiva: es el hecho futuro e incierto al que
queda subordinado el nacimiento de la obligacin. Suspende no solo el cumplimiento
de la prestacin sino adems su propia existencia. Sus efectos son: a. Pendiente la
obligacin, el pago que de ella se haga por el deudor podr repetirse. Sera un pago
indebido, cuya consecuencia es dar a quien lo hizo accin para obtener su
devolucin. B. El acreedor condicional puede pedir todas las medidas que estime
convenientes en orden a conservar y mantener en buen estado la cosa debida bajo
condicin. C. El acreedor condicional puede solicitar garantas al deudor, fianzas,
hipotecas, prendas. D. El derecho eventual de derecho que tiene el acreedor es
transmisible a sus herederos. E. El derecho eventual del acreedor condicional puede
cederse. F. Existen a cargo del deudor, deberes que tiene que cumplir, como el de
cuidar la cosa que se debe bajo condicin, y el de indemnizar los perjuicios que se
deriven e la prdida o deterioro de la cosa, atribuibles a su dolo o culpa. G. Como la
obligacin no existe, la compensacin, la prescripcin, la novacin, y en general los
medios de extinguir las obligaciones no puede tener cabida. No puede extinguirse
algo que an no ha nacido. 13. Resolutoria: es el hecho futuro e incierto de que
depende la extincin de una obligacin. La obligacin produce todos sus efectos
mientras la condicin resolutoria est pendiente. Si la condicin se cumple la
obligacin se extingue. La resolucin resolutoria tcita, es la que va envuelta en los
254

contratos bilaterales, en caso de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Podr el otro contratante pedir a su arbitrio, o la resolucin o el cumplimiento del
contrato con indemnizacin de perjuicios. En los contratos bilaterales ninguno de los
contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo
cumpla por su parte, o no se allane a cumplirlo en forma y tiempo debidos. Si la
condicin resolutoria se pacta expresamente en un contrato para los eventos de
incumplimiento de uno de los contratantes, el pacto e llama pacto comisorio. Por el
cualquiera de los contratantes o uno de ellos, puede optar por la resolucin del
contrato si el otro no cumple la obligacin u obligaciones que contrajo.
Cumplida la condicin suspensiva lo pagado durante la poca de su pendencia no
puede ya repetirse, pues se considera que la obligacin siempre existi como pura y
simple, y por ello el pago fue vlido, cumplida la condicin resolutoria deber
sustituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, pues que tal fue lo querido
por las partes.
Segn el objeto:
a. Obligaciones positivas: son aquellas cuyo objeto consiste en prestaciones o actos
positivos.
b. Obligaciones negativas: tienen por objeto una abstencin, un no hacer.
c. Obligaciones de objeto simple: pueden provenir de varias obligaciones de un
mismo contrato, pero no por ello el objeto de cada una se ampla hasta alcanzar
el objeto de otras. Todas las obligaciones tienen un objeto y ste una sola
prestacin.
255

d. Obligaciones con alternativa: es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal
manera que la ejecucin de una de ellas exonera de la ejecucin de las otras.
Una de las partes, generalmente el deudor, elige una de varias prestaciones
entre las que puede escoger y la cumple. Elegida una de las prestaciones o de
los objetos, debe cumplir en su totalidad con ello. La fuente por excelencia de
las obligaciones alternativas es el contrato. La eleccin de la obligacin que por
virtud de la alternativa convenida por los contratantes debe cumplirse
corresponde al deudor, a menos que se pacte lo contrario, o a menos que
requerido el deudor para que elija no lo haga dentro de los tres das siguientes
al requerimiento en cuyo caso la eleccin corresponde al acreedor. Sus efectos
son: 1. Elegida una obligacin alternativa, debe ser cumplida en su totalidad,
sin que pueda obligarse al acreedor a que acepte parte de una y parte de otra. 2.
Las obligaciones potenciales no elegidas por quien tiene el derecho de hacerlo
desaparecen luego de la eleccin. El deudor no puede ser obligado a pagar
ninguna de las obligaciones no elegidas, ms an si despus de elegir llegare a
pagar alguna de las no elegidas podra repetir pues habra hecho pago de lo no
debido. 3. La inexistencia o nulidad de una de las obligaciones alternativas no
acarrea la inexistencia o nulidad de las dems. 4. A menos que la eleccin le
corresponda, no puede el acreedor demandar especficamente una de las
obligaciones. 5. Si la eleccin corresponde al deudor, puede ste enajenar o
destruir cualquiera de las obligaciones que alternativamente tiene. 6. Si perecen
los objetos de todas las obligaciones alternativas, sin culpa del deudor, queda
ste libre. Si perecen por su culpa queda obligado a pagar el valor del objeto que
elija el acreedor. Si perece uno solo de los objetos por culpa del deudor, y la
256

eleccin es suya, pagar con otro; si la eleccin es del acreedor, puede ste
escoger uno de los otros objetos o el valor del perdido junto con indemnizacin
de perjuicios.
e. Obligaciones facultativas: es la que tiene por objeto una cosa determinada pero
concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se
designa.
Se diferencia con la alternativa en que en esta son varias obligaciones con todos sus
elementos, latentes hasta cuando se verifique la eleccin por quien tiene la facultad
de hacerla, en la facultativa, ni hay sino un vnculo. En las alternativas el derecho de
elegir puede tenerlo cualquiera de los sujetos de la obligacin, mientras que el la
facultativa slo lo tiene el deudor. El nico objeto de la obligacin facultativa se
distingue con la expresin in obligatione, y el objeto designado, por el cual puede ser
cambiado el originario, se designa como in facultate solutionis. El primero es
obligatorio, el segundo es facultativo
Efectos de la obligacin facultativa: a. Como consecuencia de ser solo una obligacin,
la inexistencia o invalidez de ella como la perdida de su objeto, producen su
extincin. 2. el acreedor no tiene derecho para pedir otras cosa que aquella a que el
deudor es directamente obligado. 3. si en objeto originario perece sin culpa del
deudor, la obligacin se extingue. Si perece con culpa puede liberarse pagando con el
que sta como subsidiario, a menos que ste haya perecido con anterioridad, en cuyo
caso queda el deudor sometido a las reglas ordinarias de incumplimiento imputable.
f. Obligaciones de genero: son aquellas en se debe indeterminadamente un
individuo de una clase o genero determinado. El acreedor no puede pedir
257

directamente ningn individuo. La perdida de algunas cosas del gnero no

extingue la obligacin.
Obligaciones de dinero: el dinero es el medio general de cambio; es la medida comn
de los valores patrimoniales o la unidad de valor de los bienes y servicios que un
sujeto econmico requiere para la satisfaccin de sus necesidades y aspiraciones.
Son propiedades del dinero: 1. poder liberatorio; es la facultad que tiene todo deudor
de liberarse de su obligacin mediante el pago de una suma de dinero, correspondida
por el deber del acreedor de aceptar dicho pago. A menos de pacto en contrario, el
deudor de la obligacin en dinero se libera mediante la dacin o entrega de la suma
nominal debida, ms sus accesorios. Quiere decir ello que el acreedor asume el riesgo
de perdida de valor econmico funcional, es decir, el riesgo de la depreciacin o
desvalorizacin de una unidad monetaria. 2. curso legal; puede entenderse como que
slo el dinero oficial, es decir, el constituido por billetes y monedas emitidos por la
banca central conforme a las leyes que fijan la unidad monetaria y sus
caractersticas, pueden tener circulacin cono medio de cambio, excluyendo as la
moneda extranjera y otras especies fiduciarias. Tambin puede entenderse como la
propiedad de una moneda determinada de tener circulacin autorizada e un pas,
tener capacidad de pago y cambio; o como que slo mediante dinero puede ser
constreido el acreedor a recibir el pago de obligaciones a su favor. El curso legal
correspondera a la forzosa aceptacin de parte del acreedor al pago que en dinero le
ofrece el deudor, so pena de incurrir en mora crediticia. La entrega de letras,
cheques, pagars, y dems ttulos valores, de contenido crediticio, por una obligacin
anterior, valdr como pago de esta si no se estipula otra cosa; pero llevar implcita la
258

condicin resolutoria del pagos, en caso de que el instrumento sea rechazado o no

sea descargado de cualquier manera.
Los intereses se pueden considerar como precio o rdito de un capital; como
indemnizacin por el incumplimiento de una obligacin dineraria; como
compensacin por el uso o aprovechamiento de bienes. Son los frutos civiles. Se
pueden clasificar:
1. Segn su origen: corrientes, que son los usuales en un momento determinado; los
convencionales, los que fijan los particulares; y los legales los que establece la ley
para ciertos casos. 2. Segn la poca del crdito a la cual se refieren: remuneratorios
o de plazo son los que se refieren a la poca de la obligacin que va desde su
nacimiento hasta su exigibilidad. Los moratorios o vencidos, son los que se deben a
ttulo de indemnizacin de perjuicios por el retardo en el pago de la obligacin
principal y se calculan desde el momento en que el deudor incurra en mora.
3. Segn la capacidad de producir nuevos intereses: se pueden distinguir los intereses
simples, que se causan y se calculan en forma aritmtica, sin generar nuevos rditos;
los compuestos, que segn los plazos convenidos, van agregndose al capital.
4. Segn su clculo o medida: pueden ser nominales, que son los expresados en una
unidad de tiempo se aplican al capital segn las fracciones de dicha unidad de
tiempo. Los efectivos, son los que aplicada con periodicidad diferente a uno ao, de
acuerdo con las frmulas de inters compuesto producen exactamente el mismo
resultado que la tasa anual. Los reales son los mismos interese nominales o efectivos
pero disminuidos en una porcin que se atribuye al valor de la inflacin registrada en
el mismo trmino del crdito.
259

5. segn la poca de su pago: vencidos que se pagan al final del plazo del crdito;
anticipados que se pagan al momento de iniciarse dicho plazo.
Los intereses corrientes son los usuales en un mercado y en un momento
determinado. La Superintendencia Financiera certifica el inters bancario corriente.
En materia civil el cobre intereses corrientes slo puede hacerse cuando la ley
expresamente as lo autoriza. Los intereses convencionales son los que fijan las
partes. El inters convencional que exceda de una mitad al que se probare haber sido
inters corriente al tiempo de la convencin, ser reducido por el juez a dicho inters
corriente si lo solicita el deudor. Si se trata de la fijacin de intereses de mora se
aplica la misma norma, slo que si hay exceso la reduccin no se hace hasta la tasa
corriente, sino hasta la tasa mxima que puede pactarse sin peligro de reduccin.
Los particulares a quienes se aplica el Cdigo de Comercio, pueden pactar intereses
moratorios hasta el doble den inters bancario corriente, pues si en ausencia de
pacto de inters de mora ese es el monto aplicable. La ley civil colombiana prohbe el
anatocismo, que es la produccin de interese sobre interese o sea, el inters
compuesto. La ley comercial permite en ciertos casos el cobro de intereses sobre
intereses. Cuando los intereses dejan de ser frutos pendientes y se convierten, por
expreso querer de las partes en capital, es decir pasan a aumentar la suma que
constituye la obligacin principal, pueden dar lugar a intereses. Los intereses legales
son los fijados por la ley, para aquellos casos que se estipulan intereses sin
expresarse la cuota, o en que presumindose intereses no se especifica por convenio
la tasa. Se aplica el inters legal civil en los casos en que habindose estipulado
intereses no se especifica la cuota, y en los casos de mora del deudor cuando no se
260

ha especificado la cuota o cuando simplemente no hubo pacto de intereses. Por ser

materia civil no se presumen intereses remuneratorios, pero moratorias si. Cuando el
los negocios mercantiles han de pagarse rditos de un capital, sin que se especifique
por convenio el inters, ste ser el bancario corriente, si las partes no han
estipulado en inters moratorio, ser el doble y en cuanto sobre pase cualquiera de
estos montos el acreedor perder todos los intereses. Si las partes no han convenido
ni el inters remuneratorio, ni el moratorio, aquel ser el bancario corriente y ste el
doble del bancario corriente. Si las partes han convenido el remuneratorio, pero no el
moratorio, aquel ser el estipulado y ste el doble del bancario corriente. Si las
partes no han convenido remuneratorios, pero si moratorio, aquel ser el bancario
corriente, y ste el estipulado por las partes, que quedar sujeto a las reglas y
limitaciones ordinarias, y a la reduccin en el caso de que exceda en ms de la mitad
al que se probare haber sido corriente o en ms del doble al bancario corriente.
MATERIA CIVIL:
Intereses remuneratorios: a. No pacto de intereses, no hay lugar a cobro de intereses,
aunque si se pagan no pueden repetirse; hay pacto de intereses pero sin estipulacin
de tasa, se cobran los intereses legales civiles; hay pacto y estipulacin de tasa, el
convencional, ser el que rija, pero no puede exceder en ms de la mitad al corriente.
Intereses de mora: no hay pacto o habiendo no se estipula la tasa: se cobra el ms
alto entre el convencional, si lo hay; el corriente, si la ley lo autoriza; el legal. Hay
pacto de intereses y estipulacin de tasa: el convencional de mora no puede exceder a
una mitad por encima del corriente.
MATERIA COMERCIAL:
261

Intereses remuneratorios: no hay pacto y segn la materia no se presumen, no hay

lugar a intereses, pero s se pagan n pueden repetirse. No hay pacto pero segn la
materia se cobran los legales comerciales, que es el bancario corriente. Hay pacto sin
estipulacin, se cobran los legales comerciales. Hay pacto con estipulacin de tasa, se
cobra el convencional, que no puede exceder de una mitad por encima del corriente.
Intereses de mora: no hay pacto y segn la materia no sep resumen, se cobra el ms
alto entre el convencional del plazo, si lo hubo, el corriente cuando la ley lo autoriza,
o el legal comercial. No hay pacto pero deben pagarse, o hay pacto pero no se
especifica la tasa, se cobra el doble del legal comercial. Hay pacto y se especifica la
tasa, el convencional ser el que se cobra, que puede llegar al ms alto entre el
corriente ms una mitad, o el doble del legal comercial.
g. De especie o cuerpo cierto: la obligacin de especie o cuerpo cierto se da cuando su
objeto se encuentra precisamente individualizado. El acreedor no puede exigir ni el
deudor pagar cosa distinta de la constitutiva de la prestacin, pues fue precisamente
ella la que motiv la voluntad de las partes a celebrar el contrato.
h. Divisibles: tiene por objeto cosa susceptible de divisin, sea fsica o intelectual o de
cuota. no basta que su objeto sea fraccionable y puede el deudor dar o entregar por
partes en sentido fsico; se requiere adems que por la divisin no sufra detrimento
su sustancia ni menoscabo su valor.
i. Indivisibles: son aquellas que en razn de la naturaleza de su objeto no es susceptible
de ser cumplida por partes. Debe tomarse como indivisibilidad la que proviene de
una prestacin que si bien puede fsicamente fraccionarse, la divisin alterara la
esencia del objeto o su funcin. Lo harn los contratantes al momento de celebrar el
convenio, los cuales, an si se tratare de un objeto por naturaleza divisible, para sus
262

propias conveniencias lo tomarn como indivisible. Efectos: Cada uno de los que han
contrado la obligacin debe satisfacerla en todo, as como cada uno de los acreedores
tiene derecho de exigir el total. A. Cualquiera de los acreedores de prestacin
indivisible puede exigir la totalidad de lo debido. Ninguno puede, sin el
consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. B.
Cualquiera de los deudores de prestacin indivisible es obligado a satisfacerla en
todo. sin embargo, demandado tal deudor podr pedir un plazo para entenderse con
los dems deudores, a fin de cumplirla entre todos, a menos que la cosa sea de tal
naturaleza que l solo pueda cumplirla, pues en tal caso podr ser condenado desde
luego al total cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los dems
deudores, para la indemnizacin que le deban. C. Cuando la obligacin es
alternativa, y hay pluralidad de sujetos la eleccin de la prestacin corresponde a
todos de consumo. D. La interrupcin de la prescripcin que favorece a un acreedor,
y la que perjudica a un deudor, afecta igualmente al os dems. E. La culpa de uno de
los sujetos de prestacin indivisible no afecta a los dems. F. En cuanto a las
relaciones de los acreedores y deudores entre s, se rigen por las reglas de un
contrato celebrado entre ellos, o por la ley, o por el testamento, y ser conforme a
esos ttulos como debe trasladarse o reembolsarse la cuota que a cada sujeto
corresponda.
Clasificacin de la doctrina:
a. obligaciones de medio o mera diligencia y de resultado: en las primera el deudor
satisface al acreedor con slo poner su diligencia y cuidado, sin garantizar los
resultados de su actividad, al paso que en las segundas es el resultado concreto el
263

que constituye el objeto de la prestacin. b. Obligaciones modales: son aquellas que

estn sujetas a un modo.
c. Obligaciones penales: son las que se derivan de la clusula penal, que es la forma
de estimacin anticipada de los perjuicios que puede sufrir el acreedor por le
incumplimiento del deudor.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Son fuentes de las obligaciones los actos o hechos que de ellas provienen. O todo acto
es capaz de engendrar una obligacin, solamente aquellos cuyos efectos regulados
por el derecho, consisten en el deber de realizar o una facultad de exigir una
prestacin.
Las situaciones de hecho se tornan jurdicas cuando estn reguladas por una norma
de derecho, y son fuentes de obligaciones cuando la regulacin se manifiesta en el
deber de realizar o en la posibilidad de exigir una prestacin. Las situaciones
jurdicas-fuentes pueden ser actos voluntarios y reflexivo, o hechos involuntarios.
El carcter voluntario o involuntario de la fuente se aplica a la produccin de la
obligacin respectiva; por ello para determinar si una fuente es o no voluntaria debe
indagarse si el efecto de crear obligaciones ha sido el directamente perseguido por el
agente en el momento de realizar el acto o si, por el contrario, el efecto de generar
obligacin se ha producido con independencia de la voluntad del agente. A la fuente
voluntaria se le llama acto jurdico. A la involuntaria hecho jurdico. La primera es
264

toda manifestacin de voluntad intencionalmente dirigida a producir efectos

jurdicos, crea, modifica o extingue relaciones jurdicas. El acto jurdico puede se
unipersonal cuando la manifestacin de la voluntad proviene de una sola persona; o
pluripersonal, cuando tal manifestacin proviene de dos o ms personas. Este toma
tambin el nombre de convencin. Cuando el acto jurdico bilateral o convencin
busca la produccin de obligaciones se llama contrato.
Hecho jurdico es todo hecho fsico o humano cuyos efectos jurdicos relevantes se
producen por el slo ministerio de una norma jurdica, con independencia de la
voluntad reflexiva. Para que un hecho jurdicamente relevante puede llegar a tener la
categora de fuente de obligaciones es preciso que l, y las consecuencias que de l se
derivan, estn contempladas en la ley, y que adems tales consecuencias san
precisamente la creacin de un vnculo obligatorio. Dentro del hecho jurdico se
distinguen dos especies, el hecho ilcito civil (imputable daoso) y el hecho con
virtualidad para obligar. El primero es todo hecho que como consecuencia del dolo,
de la culpa o del riesgo, es asumido por una persona que produce dao a otra. Es
necesario que la razn de la imputabilidad y el dao que se produce tengan relacin
de causa a efecto. El segundo, es todo hecho que sin ser imputable, es decir, ni
doloso ni culposo, ni proveniente de un riesgo, y sin producir dao, genera sin
embargo obligaciones civiles por el solo ministerio de la ley, independiente del querer
de la persona afectada.
Tal es el caso del enriquecimiento sin causa, que se produce siempre que un
patrimonio recibe incremente a expensas de otro sin fundamento jurdico, o las
obligaciones alimentarias.
265

1.
2.

Acto jurdico: contrato, manifestacin unilateral de voluntad

Hecho jurdico: hecho imputable daoso, hecho con virtualidad para obligar.
EL ACTO JURDICO
Es toda manifestacin de voluntad intencionalmente dirigida a la produccin de
efectos de derecho. Es toda manifestacin de voluntad intencionalmente dirigida a
producir obligaciones. Es unilateral o unipersonal cuando la manifestacin de
voluntad proviene de una sola persona. Es bilateral cuando tal manifestacin
proviene del concurso de dos o ms personas.
EFICACIA PLENA DEL ACTO JURDICO:
Para que el acto jurdico sea eficaz, para que se produzcan los efectos que por l se
persiguen con un criterio finalista o funcional se requiere ante todo que exista, es
decir, que tenga entidad jurdica. Luego es preciso que sea plenamente vlido en el
sentido de que no adolezca de un vicio que pueda comportarle su nulidad o un ajuste
en las prestaciones generadas por l. Debe ejecutarse, cumplirse, con arreglo a las
posibilidades o criterios de ejecucin de los actos jurdicos. Desde luego, es ineficaz el
acto que no existe, o que no produce efectos.
La falta de existencia es la nada y la falta de validez es la nulidad. Aquella es la
ausencia de ser, sta la existencia de un ser imperfecto. Para la existencia jurdica de
un acto es indispensable que concurran las cosas que son de su esencia, es decir,
266

aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro acto diferente.
Tres son los requisitos de existencia o esencia de un acto: voluntad, el modo idneo
de manifestarla y el objeto.
Las diferencias entre la inexistencia jurdica y la nulidad es que sta siempre debe ser
declarada por el juez, en tato que aquella, no; el acto inexistente no produce ningn
efecto jurdico, en tanto que el acto nulo mientras su vicio no se declare
judicialmente, produce todos sus efectos; el acto inexistente no es susceptible de
ratificacin, ya que sta equivaldra al perfeccionamiento de un nuevo acto, mientras
que el nulo puede sanearse por la voluntad de las partes, el acto nulo puede sanearse
por el transcurso del tiempo, en tanto que el inexistente no.
REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA DEL ACTO JURDICO:
VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO:
Es la libre determinacin, sin precepto o impulso exterior que obligue. Es la intencin
de hacer o no hacer una cosa. Es la intencin de producir efectos de derecho. Las
condiciones de la voluntad se traducen en que esta debe ser seria, es decir, una real y
verdadera intencin de quien la emite de hacer nacer las obligaciones a que el acto
jurdico de lugar. El consentimiento, esto es la voluntad aplicada al contrato o acto
jurdico bilateral, requiere de la seriedad, la concordancia. El consentimiento es el
acuerdo de voluntades encaminado a la produccin de determinado efecto.
Formacin del consentimiento:
267

a. Oferta y aceptacin: el consentimiento, es decir, el acuerdo de voluntades, se realiza

con la aceptacin de la oferta. La oferta o propuesta, es el proyecto de negocio
jurdico que una persona formula a otra, y que debe contener los elementos
esenciales del negocio y debe ser comunicado al destinatario. La oferta o propuesta
toma el nombre de policitacin, cuando va dirigida al pblico en general, sin
determinacin de personas. La oferta deber contener todos los elementos esenciales
del negocio y sobre stos versar la aceptacin por parte del destinatario. La
propuesta ser irrevocable, cuando se propone un contrato no podr retractarse el
proponente, y de hacerlo deber indemnizar todos los perjuicios que resulten para el
destinatario como consecuencia de la retractacin. En esto consiste la fuerza
obligatoria de la oferta. La oferta dirigida a personas determinada es obligatoria, a
tiempo que la oferta dirigida a personas no determinadas, no es obligatoria, para
quien la hace, a menos que vaya acompaada de la exhibicin pblica de la cosa
ofrecida.
La obligatoriedad e irrevocabilidad solamente se predican de ofertas que han sido
comunicadas, la propuesta ha sido comunicada cuando se utiliza cualquier medio
adecuado para hacerla conocer del destinatario. La obligatoriedad de la oferta rige
entre el momento en que es conocida del destinatario y el momento en que es
aceptada o rechazado. La oferta puede ser aceptada expresa o tcitamente. Es
expresa cuando el destinatario en forma en forma especfica comunica su decisin
positiva al oferente. Es tcita, cuando se manifiesta por un hecho inequvoco de
ejecucin del contrato propuesto. La aceptacin o rechazo de la propuesta debe
hacerse en el acto de orse si se trata de una propuesta verbal. Cuando la propuesta
se hace por escrito, deber ser aceptada o rechazada dentro de los seis das
268

siguientes a la fecha que tenga la propuesta, si el destinatario reside en lugar

distinto, a dicho trmino, se sumar el de la distancia. Las partes pueden fijar los
plazos diferentes a los establecidos por la ley, para la aceptacin o rechazo de la
propuesta. Vencido el plazo de aceptacin, bien el que establece la ley o bien el
establecido por las partes, la oferta caduca y queda el proponente liberado de su
compromiso de mantener los trminos propuestos para el negocio.
b. promesa de celebrar actos jurdicos. La opcin. La promesa de contrato que se otorga
por la dos partes contratante y las obliga a ambas y la que slo obliga a una de ellas
llamada opcin, son aspectos que hay que examinar. La promesa de celebrar un
contrato llamada tambin precontrato, es un acto en virtud del cual las futuras
partes contratantes se obligan a perfeccionar un determinado contrato. La promesa
de celebrar un contrato no produce obligacin alguna salvo: que se conste por
escrito; que el contrato a que la persona se refiere no sea de aquellos que las leyes
declaran ineficaces por no reunir los requisitos que establece; que la promesa
contenga un plazo o condicin que fije la poca en que ha de celebrarse el contrato;
que se determine de tal suerte el contrato que para perfeccionarlo slo falte la
tradicin de la cosa o las formalidades legales.
La opcin, es decir, la promesa que slo obliga a una de las partes es la obligacin
que un contratante adquiere de celebrar un contrato en caso de que la otra parte se
decida a ello. La opcin puede concebirse como una oferta obligatoria sometida a un
trmino o a una condicin dada. Impone al que la concede la obligacin de cumplir
su compromiso, si la opcin no estuviere sometida a un trmino o a una condicin
es ineficaz. La promesa engendra una obligacin de hacer, cual es la celebracin del
acto jurdico prometido, el acto jurdico da origen a las obligaciones propias de su
269

naturaleza. La no ejecucin de una promesa, da derecho a las acciones propias del

incumplimiento de las obligaciones de hacer, que son: pedir que se apremie a la parte
que incumpla para que ejecute el acto prometido; pedir autorizacin para hace
ejecutar al acto prometido por un tercero a expensas de la parte incumplida, y pedir
la indemnizacin de los perjuicios.
c. Representacin. Actuacin de una persona en nombre de otra, estando facultada por
sta o por la ley para hacerlo. Tal actuacin produce respecto del representado
iguales efectos que si hubiere contratado el mismo. Condiciones: poder de
representacin, el cual puede ser legal, judicial o convencional, segn sea la fuente
de donde dimana; voluntad de obrar por cuenta de su representada y manifestar esa
voluntad, pues de no ser as quedar obligado personalmente para con el otro
contratante; tener la voluntad de contratar, con lo cual se indica no slo que su
actuacin no es simplemente mecnica sino adems que su volunta debe existir y no
estar viciada, a fin de desempear el encargo con suficiente iniciativa, aunque, desde
luego dentro de los lmites del poder.
d. La negociacin por otro: cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
aunque no tenga derecho para representarla, pero solo esta tercera persona podr
demandar lo estipulado, y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita es
revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. No es
vlida la estipulacin o acreencia por otro, pero slo este otro puede reclamar el
crdito, y es vlida la promesa o deuda por otro, pero este solo se obliga en virtud de
su ratificacin.
Desviaciones del consentimiento:
270

 La simulacin. Se presenta cuando hay discrepancia intencional entre la

manifestacin de voluntad y el verdadero propsito del sujeto o los sujetos del acto.
Hay simulacin cuando las partes, habiendo celebrado una convencin aparente,
modifican, o suprimen sus efectos por medio de otra convencin, contempornea de
la primera y distinta a permanecer secreta. Condiciones o elementos: que haya clara
conciencia respecto de la divergencia entre lo aparente y lo secreto; que el acto
secreto que modifica o suprime los efectos del aparente sea contemporneo de ste.
El fin esencial de la simulacin es el engao fraudulento a terceros. Existe la
simulacin absoluta y la relativa. La primera se presenta cuando el pacto secreto va
destinado a descartar todo efecto negocial, es decir, cuando el pacto secreto tiene por
objeto suprimir todos los efectos del acto pblico o aparente. En la segunda el pacto
secreto va orientado a celebrar un negocio jurdico, pero se le encubre con un ropaje
diferente. La accin de simulacin busca la declaracin de inexistencia del acto
aparente, la consiguiente declaratoria de primaca potencial del acto secreto, el
examen de su plena eficacia y la reparacin de los de los perjuicios sufridos por las
partes o los terceros. Es una accin de declaracin de inexistencia. Una vez declarada
la inexistencia del acto aparente, se presentan la restitucin de las cosas al estado
anterior y la indemnizacin de los perjuicios.
El acto fraudulento: el fraude es toda maquinacin realizada con el propsito de
obtener una ventaja ilcita, un perjuicio injusto a terceros o a la evasin del imperio
de una norma legal. El acto fraudulento se refiere a un solo acto, inequvoco, que
causa perjuicio o que evita los efectos de una norma obligatoria. Este acto puede
tener consecuencias civiles y penales. Las civiles son las de la nulidad absoluta: el
acto fraudulento comporta objeto ilcito. La declaratoria de nulidad significa la
271

restitucin de las cosas al mismo estado en que se hallaran las partes si no hubiese
existido el acto nulo, y la consiguiente indemnizacin de perjuicios. El fraude en un
acto jurdico no apareja su inexistencia sino su invalidez. Son especies de este
fraude: a. Pauliano, que es todo acto de disposicin de bienes por parte del deudor,
que perjudica a sus acreedores por implicar una reduccin de la prenda general de
stos. A este fraude corresponde la accin pauliana o revocatoria, que no es ms que
la posibilidad de hacer revocar los actos del deudor que perjudican a los acreedores.
B. El fraude a la ley consiste en la contradiccin del espritu o propsito general de la
ley con actos que, no obstante guardan fidelidad al texto de la norma. Como
condiciones se tiene que debe haber un perjuicio o dao; que tal acto o
concatenacin o vinculacin de actitudes, hechos o actos individualmente
intachables, se encaminen intencionalmente al resultado que se busca evitar con la
norma.
OBJETO:
El objeto del acto jurdico viene a ser el mismo objeto de la obligacin. Las condiciones
de existencia del objeto son la posibilidad y la determinacin.
MODO IDNEO DE EXPRESIN DE LA VOLUNTAD:
Formalismo: clases de forma, 1. Ad substantiam actus y ad probationem. La primera
se refiere precisamente a la que es necesaria o idnea para la existencia del acto
jurdico, mientras que la segunda hace relacin a la demostracin o prueba de la
celebracin o existencia del acto. La forma idnea de expresin de la voluntad o
consentimiento est siempre prescrita por la ley para el determinado acto jurdico.
272

REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DEL ACTO JURDICO:

CAPACIDAD Y LEGITIMACIN:
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el
ministerio o la autorizacin de otra. Toda persona es legalmente capaz, excepto
aquellas que la ley declara incapaces. Se distingue la capacidad de goce y la de
ejercicio. La primera es la aptitud que corresponde a toda persona para ser sujeto de
derechos y obligaciones. La segunda es la habilidad que la ley reconoce a una
persona para intervenir en el comercio jurdico por s misma y sin el ministerio o
autorizacin de otra persona.
La legitimacin es la aptitud para celebrar ciertos negocios jurdicos en los cuales, por
especiales requerimientos del orden legal, se exigen determinadas calidades.
Clases de incapacidad:
a. incapacidad absoluta: son absolutamente incapaces los dementes, los impberes, y
los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. La incapacidad absoluta
da origen a la nulidad absoluta del acto.
b. Incapacidad relativa: son relativamente incapaces tan slo los menores pberes y los
disipadores interdictos. Los actos por ellos realizados estarn afectados de nulidad
relativa.

273

c. Inhabilidad especial o ausencia de legitimacin: son las incapacidades particulares

que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para
ejecutar ciertos actos.
AUSENCIA DE VICIOS DE LA VOLUNTAD O CONSENTIMIENTO:
a. error: es la disconformidad entre la realidad y la idea que se tienen de ella. Es la
falsa representacin de los elementos de un acto jurdico que lleva a una persona a
manifestar su voluntad o consentimiento. El error de derecho, es el que en virtud de
la conocida regla de garanta del orden jurdico segn la cual la ignorancia no sirve
de excusa, no vicia la voluntad o el consentimiento. Los errores de hecho, son los
nicos capaces de viciar el consentimiento y se distinguen las siguientes especies:
errores obstculos: impiden u obstaculizan la formacin de la voluntad. Recaen sobre
la especie de acto o contrato que se celebren, o sobre la identidad de la cosa
especifica. Conllevan a la inexistencia del acto.
Errores nulidades: son propiamente los vicios. Los errores pueden darse sobre la
sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato; sobre otra
calidad que sea determinante, y sobre la persona con quien se tiene intencin de
contratar, cuando la consideracin de esta persona es determinante en la celebracin
del acto. El nico error que vicia el consentimiento es el error determinante, es decir,
el error mvil o propulsor de la voluntad jurdica.
Errores indiferentes: no vicia el consentimiento. Son errores indiferentes, el error
sobre calidades o personas cuando no son determinantes, o el error sobre el clculo,
sobre los motivos internos, etc. Los errores obstculos producen la inexistencia, los
274

errores nulidades producen la nulidad relativa, los errores indiferentes no vician el

consentimiento.
b. La fuerza: es la presin injusta, fsica o psicolgica que obliga a una persona a
manifestar su voluntad o consentimiento e la celebracin de un acto jurdico. Es vicio
en razn del temor experimentado por la vctima, que la impulsa o determina a
celebrar el acto. La fuerza debe se injusta, determinante y grava. Es injusta la
coaccin cuando los actos que la constituyen no encuentran razn o causa suficiente
en el orden jurdico. Es determinante la fuerza que precisamente busca atemorizar de
tal modo a la vctima que la obliga a celebrar un acto jurdico. Es grave la fuerza
capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en
cuenta su edad, sexo y condicin. La fuerza que vicia la voluntad o consentimiento
puede provenir de una de las partes que intervienen en el acto o de un tercero. El
temor reverencial, es decir, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se
debe sumisin y respeto, no es vicio del consentimiento. La fuerza genera nulidad
relativa.
c. El dolo: es el quebrantamiento intencional de la buena fe en una actuacin jurdica.
Es la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. Es la
maquinacin fraudulenta o engaosa tendiente a inducir a otro a manifestar su
voluntad o consentimiento. El dolo debe provenir de la persona que, como
consecuencia del acto jurdico unilateral, ostente la calidad de deudor o acreedor.
AUSENCIA DE LESIN:
La lesin es la desproporcin considerable de las prestaciones objeto de ciertos actos
jurdicos onerosos.
275

a. Compraventa de inmuebles: el vendedor sufre lesin enorme cuando el precio

que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el
comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es
inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al
tiempo del contrato.
b. Permuta de inmuebles: cuando en el cambio de una cosa inmueble por otra se
presentan diferencias con respecto al justo precio, constitutivas de lesin,
procede la rescisin del acto por nulidad relativa, o la ratificacin del acto por
ajuste del precio y cargo de 10%.
c. Aceptacin de herencia: existe la rescisin de la aceptacin de herencia en el
evento de lesin grave resultante de disposiciones de que no se tena noticia al
tiempo de la aceptacin.
d. Inters en el mutuo: el inters convencional que excede de una mitad al que se
probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, ser reducido
por el juez a dicho inters corriente, si lo solicitare el deudor.
e. Anticresis: se da a la lesin el mismo tratamiento que al inters en el mutuo.
f. Clusula penal: cuando se pacta como pena por incumplimiento de una
obligacin el pago de determinada cantidad, podr pedirse que se rebaje de la
pena todo lo que exceda el doble del valor de la obligacin incumplida.
g. Particin: se concede la rescisin por causa de la lesin al que sido perjudicado
en ms de la mitad de su cuota.
LICITUD DEL OBJETO:
276

La ilicitud es el atentado contra el orden pblico, las buenas costumbres, o la moral;

se refiere a cualquiera de las prestaciones derivadas del acto jurdico y tambin a la
resultante del conjunto de las prestaciones, concedida tal resultante como una
finalidad.
PRINCIPIOS DE INTERPRETACIN DE LOS ACTOS JURDICOS:
Principio de la intencionalidad: conocida claramente la intencin de los contratantes,
debe estarse ms a ella que a lo literal de las palabras.
Principio de la especialidad: por generales que sean los trminos de un contrato, slo
se aplicaran a la materia sobre que se ha contratado.
Principio de efectividad: la manifestacin de voluntad, la intencin en un acto
determinado, debe producir efectos, aquellos que los agentes quisieren.
Principio de concordancia.
Principio de favorabilidad: las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella
siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido
darse por ella.
CRITERIOS PARA LA EJECUCIN DE LOS ACTOS JURDICOS:
La obligatoriedad de los actos jurdicos: todo contrato legalmente celebrado es una ley
para las partes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales.
277

 La buena fe: los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguientes obligan
no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley pertenecen a ella. L buena fe es la
recta disposicin de nimo.
LA CAUSA DE LOS ACTOS JURDICOS:
Es el motivo que impulsa o cada contratante a celebrar su convencin, motivo
importante o ftil, tico o inmoral, trascendente o vano, pero perteneciente a su fuero
interno.
La causa eficiente del acto jurdico es, sin duda, el mvil o motivo que induce a cada
uno de los agentes a su celebracin. Es un mvil ntimo, variable, y a menos que
trascienda al fuero externo no est, ni podra estar, regulado por el derecho. El mvil
o causa puede ser lcito o ilcito. La causa final del acto jurdico-fuente es la
obligacin o conjunto de obligaciones que de l dimanan. La causa eficiente de la
obligacin, o sea, aquello de donde proviene, es el acto o hecho jurdico que le da
origen. La causa final de la obligacin no es ms que su cumplimiento, para el cual
naci y hacia el cual deudor y acreedor orientan en ltimas su funcin en el vnculo.
INEFICACIA LIMINAR DEL ACTO JURDICO:
Inexistencia: el acto no existe cuando simplemente carece de una o varias de las
condiciones de existencia: voluntad, objeto y forma idnea de expresin de la
278

voluntad. El objeto se refiere a las obligaciones derivadas del acto y al conjunto que
resulta de las mismas. La inexistencia del acto no requiere declaracin; no produce
efecto jurdico alguno; no puede rectificarse ni subsanarse. Es posible que no
obstante la inexistencia, advertida o inadvertida, se realicen prestaciones de dar,
hacer o no hacer; su realizacin supone un enriquecimiento sin causa y engendra la
obligacin de restituir o de indemnizar los perjuicios que pueden haber sufrido
terceros de buena fe.
Nulidad: un acto adolece de nulidad absoluta cuando se pretermiten requisitos o
condiciones exigidos en atencin a un inters de orden pblico. Adolece de nulidad
relativa cuando en su celebracin se omiten requisitos exigidos en razn del inters
individual de las partes. La nulidad absoluta se predica para los casos de objeto o
causa ilcita, de omisin de requisitos prescritos por l ley, para el valor de ciertos
actos por razn de la naturaleza de los mismos, y de incapacidad absoluta, esto es,
de actos que celebren los impberes, los dementes y sordomudos, que no pueden
darse a entender por escrito. Esta nulidad puede ser declarada de oficio por el juez;
puede pedirse su declaracin por el ministerio pblico o por todo aquel que tenga
inters en hacerlo; no puede ratificarse si es generada por ilicitud del objeto; se sanea
por prescripcin de 20 aos. Un acto adolece de nulidad relativa cuando se
pretermiten requisitos o condiciones exigidos en atencin de un inters de carcter
particular. Hay nulidad relativa en los casos de incapacidad relativa, en los casos de
vicios del consentimiento, y en los casas de pretermisin de requisitos exigidos por la
ley en consideracin a la calidad o estado de personas que realizan el acto jurdicos.
No puede ser declarada por el juez sino a peticin de parte; no puede pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el solo inters de la ley; no puede alegarse
279

sino por aquellos en cuyo beneficio las han establecido las leyes, o por sus herederos
o cesionarios; siempre puede sanearse por ratificacin de las partes; se sanea por
prescripcin de 4 aos.
El efecto de la nulidad es dar a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallaran si ni hubiese existido el acto o contrato nulo. 1. la
posibilidad de reivindicacin, vale decir de persecucin del bien para recuperarlo,
frente a terceros poseedores. 2. la necesidad de hacer las restituciones mutuas de lo
que han recibido los contratantes, con ciertas excepciones: cuando la nulidad es
ocasionada por objeto ilcito no puede pedirse la restitucin por quien contrat a
sabiendas de la ilicitud; cuando la nulidad es ocasionada por incapacidad no se
puede pedir la restitucin de lo dado o pagado en virtud del acto sino en cuanto se
probare que el incapaz se hizo ms rico. 3. la obligacin de indemnizar los perjuicios
causados por razn de la nulidad de un acto, cuando tal declaratoria ha sido la
consecuencia de la imputabilidad por dolo o culpa. Se llama rectificacin a la
manifestacin de voluntad unilateral o bilateral segn la especie de acto jurdico, que
tiene por objeto subsanar el vicio de que adolece el acto. Puede ser expresa o tcita,
la primera requiere para su validez las mismas solemnidades a que debi sujetarse el
acto que se ratifica; la segunda no es ms que la ejecucin voluntaria de las
obligaciones resultantes del acto.
Inoponibilidad: el acto jurdico que conforme a la ley debe tener publicidad puede
estar afectado en su plena eficacia por la inoponibilidad. El acto es oponible, es decir,
produce sus efectos no slo frente a los agentes sino frente a todo el mundo, cuando
se le ha dado la publicidad que la ley exige. En caso contrario es inoponible. Si
requiere de publicidad es porque interesa al orden jurdico el conocimiento que de l
280

pueda tener cualquier persona; si no hay publicidad no lo pueden conocer los

terceros y por tanto mal podran sus efectos tener aplicacin frente a stos.
EL CONTRATO COMO ESPECIE DE ACTO JURDICO:
Es el acto jurdico bilateral intencionalmente dirigido a producir obligaciones. Se
distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas
cosas sin las cuales o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente.
Son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial. Son accidentales a un contrato
aquella que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio
de clusulas especiales.
Se pueden clasificar:
Segn el modo de perfeccionarse: en consensuales, solemnes y reales. El contrato es
consensual, cuando se perfecciona por el slo consentimiento (arrendamiento,
mandato, compraventa de muebles). Es solemne cuando para su perfeccionamiento
requiere una solemnidad especial prevista por la ley o acordada por los contratantes.
El contrato es real cuando para perfeccionarlo se requiere la entrega de una cosa.
Segn las partes obligadas: puede ser unilateral o bilateral. Pueden ser adems
perfectos o imperfectos. Es unilateral cuando solamente una de las partes
contratantes asume obligaciones. Una de las dos asume obligaciones en beneficio de
281

la otra que no sume obligacin alguna (mutuo, comodato, prenda, depsito). Es

bilateral el contrato que engendra obligaciones para las dos partes contratantes.
Tambin se llama sinalagmtico (compraventa, arrendamiento, sociedad). El contrato
bilateral puede ser perfecto, si desde su perfeccionamiento engendra obligaciones a
cargo de ambas partes y cada una de estas debe cumplir la que surgi a su cargo
para satisfacer a la otra. Es imperfecto el que habiendo nacido como unilateral, es
decir con obligaciones a cargo de una sola persona, posterior y accidentalmente se
convierte en bilateral por que surgen obligaciones a cargo de la otra parte.
La condicin resolutoria tcita solo cabe en contratos bilaterales y consiste en que si
una de las partes no cumple lo pactado podr pedir la otra, a su arbitrio, o la
resolucin o el cumplimiento del contrato con indemnizacin de perjuicios. En los
contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir,
mientras el otro no cumpla por su parte o no se allana a cumplirlo en forma y tiempo
debido.
Segn la equivalencia de las prestaciones: pueden ser gratuitos y onerosos, y adems
conmutativos y aleatorios. Es gratuito cuando solo tiene por objeto la utilidad de una
de las partes sufriendo la otra el gravamen. Es oneroso cuando tiene por objeto la
utilidad de ambas partes, gravndose cada uno a beneficio del otro. Se reciben
ventajas equivalentes. Es oneroso conmutativo, cuando cada un de las partes se
obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte
debe dar o hacer a su vez. Es aleatorio cuando el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o perdida.
Segn el origen de las clusulas contractuales: pueden ser de libre discusin o
adhesivos. Los primeros son aquellos cuyas clusulas se discuten y convienen por
282

las partes en el mismo plano de igualdad en cuanto al origen y contenido de las

obligaciones que van a surgir del contrato. Los segundos son aquellos cuyas
clusulas han sido ntegramente propuestas por una de as partes, quedando a la
otra la aceptacin del conjunto o por supuesto su rechazo.
Segn el momento de su ejecucin: el cumplimiento de las obligaciones surgidas del
contrato a cargo de uno de los contratantes pueden ser puras y simples y pueden
cumplirse en un solo acto. Son contratos de ejecucin instantnea. Hay contrato
cuyas obligaciones derivadas no pueden ser cumplidas en el acto mismo en que
nacen a la vida jurdica y por tanto son de ejecucin sucesiva.
Segn su consagracin legal: son nominados e innominados. Los primeros son los
que tienen mencin y sobre todo regulacin bsica en la ley o en una norma de
carcter obligatorio. Son atpicos los contratos que no estn regulados por una
norma obligatoria.
MANIFESTACIN
JURDICO:

UNILATERAL

DE

VOLUNTAD

COMO

ESPECIE

DEL

ACTO

Cuando la manifestacin de voluntad proviene de una sola persona son concurso ni

acuerdo con otra u otras, el acto jurdico es unilateral.
Aceptacin de la herencia: todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente. Si
individual o espontneamente el asignatario, sea heredero o legatario, acepta la
herencia, cumple un acto unilateral. No requiri del concurso de otra persona.
283

 Agencia oficiosa: gestin de negocios. Acto jurdico por el cual el que adminstralos
bienes de otro sin mandato, se obliga para con sta y la obliga en ciertos casos. Es
un acto unilateral, es un acto de administracin, es un acto generador de
obligaciones. Es una manifestacin unilateral de voluntad tpica o nominada. Las
principales obligaciones que surgen de la agencia oficiosa son, para el gestor la de
cumplir debidamente la administracin que asumi, y la de rendir cuenta de su
administracin al dueo de los bienes o intereses. Prale dueo la de rembolsar al
gestor los gastos en que haya incurrido con motivo de la gestin, la de indemnizar los
perjuicios que como consecuencia de la administracin haya podido sufrir el gesto, y
las dems que en su nombre frente a terceros contrajo el gestor.
Ratificacin de actos jurdicos ineficaces: cuando la ineficacia inicial de un acto
jurdico, es decir. Su posible inexistencia o nulidad, proviene de un motivo imputable
a un de las partes y sta, de manera unilateral, libre y espontnea ratifica el acto,
pudiendo hacerlo, verdaderamente crea con su rectificacin las obligaciones que no
haban podido generarse.
Reconocimiento de hijos naturales: el reconocimiento es un acto unilateral,
irrevocable, y solemne, por el cual una persona, libre y espontneamente declara ser
el padre o madre de otra.
La oferta: siendo obligatoria en la mayora de los casos, la oferta implica el
nacimiento del deber de cumplirla, as como del de indemnizar los perjuicios que
puedan resultar de su eventual incumplimiento.
EL HECHO JURDICO
284

Constituye la fuente no voluntaria de las obligaciones. Es el hecho fsico o humano

cuyos efectos jurdicos relevantes se producen por el solo ministerio de una norma
jurdica, con independencia de la voluntad reflexiva. Los elementos constitutivos son
la tipicidad legal del hecho y del efecto, es decir, su consagracin por una norma
legal; el segundo es la involuntariedad del efecto. Aunque exista un inters por parte
del agente en la realizacin de un determinado hecho, sus efectos jurdicamente
relevantes se producen exclusivamente por el ministerio de la ley.
Las dos especies del hecho jurdico son el ilcito civil o hecho imputable daoso, y el
hecho con virtualidad para obligar. El primero es todo hecho que como consecuencia
del dolo, la culpa o del riesgo asumido por una persona, produce a otra un dao. El
segundo es todo hecho que sin ser imputable ni daoso, genera obligaciones civiles
por el ministerio de la ley.
EL HECHO ILCITO CIVIL, O EL HECHO IMPUTABLE DAOSO:
Es todo hecho que como consecuencia del dolo, la culpa o del riesgo asumido por una
persona causa dao a otra. Es esencial que se cause dao, hasta el punto de poderse
afirmar que si no hay dao no se origina obligacin alguna, y tal hecho debe ser
atribuible a una persona capaz de responder.
La responsabilidad: una persona es responsable cada vez que tiene que reparar un
perjuicio.

285

La responsabilidad civil surge de los daos privados, mientras que la responsabilidad

penal se origina en los denominados daos pblicos. Aquellos son los que lesionan
intereses individuales y stos los que atentan contra los intereses de la comunidad.
La distincin tiene un criterio formal el cual afirma la discrepancia en la forma como
el orden jurdico sanciona en cada caso a la persona responsable. En el campo penal,
la responsabilidad se sanciona como una pena privativa de la libertad personal,
mientras que en civil con la indemnizacin de los daos causados. Hay
responsabilidad penal, cuando la consecuencia o sancin jurdica del hecho es
eminentemente expiatoria y se traduce en la suspensin, disminucin o prdida de
un derecho; hay responsabilidad civil cuando la consecuencia del hecho consiste en
resarcir o reparar un perjuicio causado, en el primer caso hay castigo, en el segundo
restablecimiento o compensacin.
La responsabilidad concreta (contractual) cosiste en la necesidad de reparar los
daos causados por el incumplimiento de las obligaciones nacidas de los actos
jurdicos. Es concreta por que del acto en particular se deriva la responsabilidad
correspondiente. Es abstracta o extra contractual, aquella ajena al acto jurdico, es
decir, ajena a la manifestacin de voluntad intencionalmente dirigida a la produccin
de efectos jurdico. Es la responsabilidad propia del hecho jurdico y consiste en la
necesidad de indemnizar los daos causados a l persona o propiedad de otro como
consecuencia de una conducta imputable.
La imputabilidad consiste en la atribucin de la responsabilidad, se es imputable
cuando la responsabilidad se puede atribuir por dolo, culpa o riesgo.
286

El dolo es la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. El

dolo es la intencin maliciosa de causar dao, es la falta ms grave del derecho civil.
En la culpa no hay voluntad del agente, falta la intencin positiva de causar dao a
otro. Se trata de una conducta negligente, descuidada, sin intencin de daar. Los
sistemas de apreciacin de la culpa son:
a. Apreciacin en concreto: la culpa se establece comparando la conducta del agente en
las circunstancias en que se produjo el dao con su conducta normal, es decir, con el
comportamiento cotidiano en su trabajo, en sus distracciones, en su hogar. El agente
es comparado consigo mismo, es la ecuacin personal de cada uno.
b. Apreciacin de la culpa en abstracto: la conducta del agente es confrontada con la de
un modelo ideal, con un arquetipo, el de un buen padre de familia. Este es el sistema
que se aplica en nuestro sistema.
Los grados de la culpa son:
a. La culpa grave, negligencia grave o culpa lata, consiste en una negligencia extrema,
que no cometen ni an las personas ms descuidadas; consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o de poca
prudencia suelen emplear en sus negocios propios.
b. La culpa leve, descuido ligero o leve, consiste en la falta de la diligencia que un hombre
juicioso, un buen padre de familia, emplea en el manejo de sus negocios ordinarios.
c. La culpa levsima, consiste en la inobservancia del cuidado propio de las personas
ms diligentes y prudentes en el manejo de sus negocios importantes.

287

El dolo no se presume, debe probarse. En materia civil, tratndose de

responsabilidad contractual, la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha
debido emplearlo, se estable una especie de presuncin de culpa y se dispone para
desvirtuarla la probanza de la diligencia debida. Para la responsabilidad de carcter
abstracto, rige la presuncin de la buena fe, que impone la carga de la prueba a
quien alegue el dolo o la negligencia de otro. En materia comercial, rige as mismo la
presuncin de la buena fe.
El responsable por culpa debe resarcir los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato, el responsable por dolo debe indemnizar todos los
perjuicios incluso los imprevisibles que hayan sido consecuencia directa del
incumplimiento.
El riego es causa de imputabilidad cuando debido a la realizacin de ciertas y
determinadas actividades, calificadas como peligrosa, se produce un dao. El dao
causado en esas circunstancias debe resarcirse.
Por el slo ejercicio de una actividad insegura se presume la culpa del agente,
exonerndose la vctima de l tarea de demostrar una conducta indebida. Al agente le
corresponder desvirtuar la presuncin a travs de la prueba de la ocurrencia de un
caso fortuito o fuerza mayor, de la intervencin de un elemento extrao o de un hecho
culposo de la propia vctima.

288

 El dao: es el detrimento o demrito que sufre una persona e sus derechos o en sus
sentimientos. Es por ello la medida de la responsabilidad.
Existen el dao material y el dao moral, atendiendo a si la lesin recae sobre
derechos patrimoniales o si afecta derechos extra patrimoniales. El dao material es
la lesin o perjuicio que afecta el patrimonio de la vctima, universalidad jurdica
compuesta por derechos y deberes de contenido econmico que se radican en cabeza
del perjudicado. Es fcilmente valuable.
En el dao moral, la tristeza, la afliccin, el sentimiento de amargura que le produce a
una persona determinado hecho no es susceptible de ser compensado, no son
propiamente cuantificables.
El dao positivo o dao emergente, cosiste en la deficiencia patrimonial que surge del
hecho daoso. El dao negativo o lucro cesante, se presenta cuando en razn del
perjuicio la vctima no puede obtener un beneficio; los beneficios que dejan de
percibirse.
El dao actual es el que se ha producido; es el perjuicio real sufrido por la vctima. El
dao futuro consiste en el dao que va a producirse, slo es indemnizable si se sabe
que va a ocurrir.
El dao directo es el efecto nocivo inmediato y prximo del hecho imputable; el dao
indirecto es aquel, que si bien depende en ltimas del hecho del agente, se produce
como consecuencia del dao directo, de modo mediato o concausal.
289

Para ser indemnizable el dao tiene que ser determinado. Con el resarcimiento del
dao se busca restablecer la situacin patrimonial del perjudicado al estado anterior a
la ocurrencia del dao.
La imputabilidad puede tener origen en el hecho propio, que consisten en que, el que
ha cometido un delito o culpa, que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin, sin perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa del
delito cometido. Tambin pude originarse en un hacho ajeno, es decir, se es
responsable del cuidado y manejo de la persona que ha causado el dao, y la
responsabilidad slo cesa si se prueba la imposibilidad de impedir el hecho daoso.
El dao puede originarse igualmente en el hecho de las cosas.
EL HECHO CON VIRTUALIDAD PARA OBLIGAR:
Constituye una de las especies del hecho jurdico y puede definirse como todo hecho
que, sin ser imputable, o sea, ni doloso, ni culposo ni proveniente de un riesgo
creado, y sin producir dao, genera sin embargo obligaciones civiles por el ministerio
de la ley, independientemente de la voluntad d los afectados. Sus elementos son la
tipicidad o consagracin explcita en una norma jurdica, y la involuntariedad de sus
efectos.
Son hechos con virtualidad para obligar:

290

 Enriquecimiento sin causa: sus elementos son: que exista un enriquecimiento; que
haya un empobrecimiento concausal o correlativo; que el desequilibrio entre los dos
patrimonios se haya producido sin causa jurdica; que el demandante carezca de otra
accin derivada d un acto o un hecho jurdico y no tenga, en consecuencia ms va
para buscar el restablecimiento del equilibrio y; que no se pretenda con el ejercicio de
la accin soslayar una disposicin imperativa de la ley.
Las relaciones familiares.
Las servidumbres de trnsito de predios enclavados: la obligacin de soportar la
servidumbre, y el derecho correlativo, se producen con exclusin de la voluntad, por
solos los hechos de la vecindad y de la carencia de la salida al camino pblico.
Las delimitaciones y el cerramiento.
La comunidad y la divisin. La propiedad horizontal: cada comunero debe contribuir a
las obras y reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su cuota. la voluntad
slo busca permanecer en comunidad o adquirir un bien sometido al rgimen de
propiedad horizontal. La obligacin de pagar os gastos ya no es intencional, se
produce por el slo ministerio de la ley.
La obligacin de pagar impuesta generada por algunas actividades.
La necesidad de adoptar un rgimen de seguridad o de higiene, o de prevencin en
razn del ejercicio de ciertas tareas.
El deber de obtener un visado o un permiso de tener determinado horario o de
emplear determinados elementos o personas.
EFECTO DE LAS OBLIGACIONES
291

El efecto propio de la obligacin es constreir al deudor al cumplimiento de la

prestacin. El efecto de constreir eficazmente al deudor se obtiene cuando la
obligacin es una realidad jurdica, y lo es slo cuando su fuente rene las
condiciones para engendrarla. El efecto de constreir al deudor debe tener como
consecuencia obvia el cumplimiento espontneo y cabal de la prestacin. Con el
cumplimiento el deudor se libera, satisface al acreedor y evita perjuicios ulteriores
por razn de su falta.
No siempre los deudores tienen el comportamiento natural y obvio, en ocasiones no
ejecutan totalmente la prestacin, a veces la ejecutan pero slo parcialmente y en
casos retardan su cumplimiento. Cuando se presenta el incumplimiento surge el
efecto de constreir al deudor a cumplir, con ciertas atribuciones que la ley da al
acreedor, encaminadas unas a obtener del deudor, aun por la fuerza, el cumplimiento
en debida forma ms el resarcimiento de los perjuicios que se hubieran ocasionada, y
otras a permitirle participar en la administracin o en la liquidacin del patrimonio
del deudor, que constituye la prenda comn de todos los acreedores. Las primeras se
concretan en la ejecucin coactiva de la obligacin, al paso que las segundas en los
llamados derechos auxiliares del acreedor.
LA EJECUCIN COACTIVA:
La ejecucin coactiva o forzada es la primera y ms importante atribucin del
acreedor frente al deudor incumplido. Es la posibilidad del acreedor de acudir al
poder jurisdiccional del Estado en demanda de que su deudor sea forzado a cumplir.
292

Se practica a travs de la accin ejecutiva. Pueden hacer uso de la accin ejecutiva

slo aquellos que disponen de un ttulo ejecutivo. Pueden demandarse ejecutivamente
las obligaciones expresas, claras y exigibles que consten en documentos que
provengan del deudor o de su causante y constituyan plena prueba contra l.
Tres son entonces los requisitos que debe reunir un ttulo ejecutivo: que sea un
documento proveniente del deudor o de su causante o de una providencia judicial;
que en tal documento o providencia conste una obligacin expresa, clara y exigible; y
que el conjunto alcance a constituir con arreglo a las disposiciones vigentes plena
prueba contra el deudor.
Mediante la accin ejecutiva se busca el cumplimiento de la prestacin original a
cargo del deudor y de la indemnizacin de perjuicios; busca la dacin o entrega de la
cosa debida, o la realizacin del hecho determinado originalmente a cargo del deudor.
Se estipula que en ningn caso podr haber detencin, prisin o arrestos por deudas.
La actuacin ejecutiva se cumple, entonces, mediante la coaccin jurdica, que se
manifiesta en primer lugar en la posibilidad de obtener que el Estado a travs de la
autoridad jurisdiccional correspondiente, ordene al deudor el cumplimiento; y en
segundo trmino en el empleo de la fuerza en aquellas obligaciones que la admitan
por razn de su naturaleza. El objeto propio de la ejecucin coactiva no puede ser
sino el patrimonio del deudor.
Ejecucin por obligaciones de dar o entregar bienes:
293

El juez, ante todo, ordenar al deudor que presente y entregue al acreedor los bienes
debidos. Esta orden es propiamente el mandamiento ejecutivo. Presentados los
bienes, si el acreedor no comparece o se niega a recibirlos sin razn, el juez nombrar
un secuestre a quien los entregara por cuenta de aquel y declarar cumplida la
obligacin. Igual declaracin har cuando el acreedor reciba sus bienes. Si el
acreedor comparece pero objeta la calidad de los bienes, el juez los entregar a un
secuestre mientras decide la objecin. Si resultan los bienes de la calidad debida, el
juez ordena su entrega al acreedor, en el caso contrario el acreedor podr insistir en
que se presenten nuevos objetos de la calidad debida, o que se extienda la ejecucin
al valor de los bienes, que no es otra cosa que la indemnizacin de perjuicios por la
inejecucin. Si los bienes no se presentan en la cantidad debida, el acreedor podr
solicitar la entrega de los presentados y se continuar la ejecucin por el resto. Si el
bien o los bienes de que se trate no son presentados por el deudor, el acreedor
dispone entonces de la indemnizacin de perjuicios por la inejecucin.

Ejecucin por obligaciones de dar o entregar bienes inmuebles:

Debe distinguirse si la ejecucin busca el otorgamiento de la escritura pblica, la
inscripcin de la escritura en la oficina de registro de instrumentos pblicos o la
entrega material del bien. En los dos primeros casos la ejecucin se cumple en la
forma prevenida para las obligaciones de suscribir documentos y de hacer; en el caso
de la entrega material se emplea el procedimiento abreviado.
Ejecucin por obligaciones de dar sumas de dinero:
294

El juez ordena su pago en el trmino de 5 das. Si el deudor no cumple la orden del

juez, y el acreedor pidi desde la presentacin de la demanda el embargo y secuestro
de determinados bienes del deudor, el juez los decretar si fueren procedentes. Si el
acreedor no pidi desde el principio el embargo y secuestro de bienes, puede hacerlo
una vez ejecutoriado el mandamiento ejecutivo. Lo anterior sin perjuicios de la
posibilidad de haber solicitado las medidas en forma anticipada. Una vez practicados
el embargo y secuestro el juez ordena el avalo de los bienes y designa los
correspondientes peritos. Se procede luego a la liquidacin del crdito, al remate de
los bienes y a la entrega del producto del remate al acreedor, hasta la concurrencia
de su crdito.
Ejecucin por obligaciones de hacer:
El juez ordena al deudor que ejecute el hecho dentro del plazo prudencial que le
seale. Ejecutado el hecho se citar a las partes para su reconocimiento. Si el
acreedor acepta el hecho, o no concurre a la diligencia de reconocimiento, o no
formula objeciones dentro de la diligencia, se declara cumplida la obligacin. Si el
acreedor propone objeciones pero resultan infundadas, se declara igualmente
cumplida la obligacin; si son fundadas, el acreedor podr pedir que se realice de
nuevo el hecho o que se le indemnicen los perjuicios por inejecucin de la prestacin.
Si el deudor no ejecuta el hecho dentro del trmino fijado por el juez, u no se hubiere
pedido en subsidio la indemnizacin de perjuicios por la inejecucin, el acreedor
podr solicitar que se autorice la ejecucin del hecho por un tercero a expensas del
deudor. Si se pidi la indemnizacin de perjuicios se pasar a ella pues la ejecucin
no cumpli su primer cometido.
295

Ejecucin por obligaciones de suscribir documentos:

La prevencin al demandado de que en caso de que no suscriba la escritura o
documento en el trmino de tres das, el juez puede proceder a hacerlo en su nombre.
Ejecucin por obligaciones de no hacer:
Si la obligacin es de no hacer y se ha probado la contravencin, el juez ordenar al
deudor la destruccin de lo hecho dentro de un plazo prudencial. Si el deudor no
destruye el hecho, el acreedor puede pedir su destruccin a expensas del deudor
siempre que no haya pedido la indemnizacin de perjuicios por la inejecucin.
La indemnizacin de perjuicios:
Modos y oportunidades: puede ejercerse como complemento de la ejecucin de la
prestacin original, separadamente, o en subsidio de ella. Se ejerce como
complemento cuando adems de perseguir el acreedor la realizacin de la prestacin
original, busca el resarcimiento de los perjuicios que se la irrogaron con motivo del
incumplimiento. Se ejerce separadamente de la ejecucin por la prestacin original
cuando sta no puede intentarse. Se ejerce en subsidio cuando as se indica en la
demanda para el caso de que el deudor no cumpla la obligacin en la forma
ordenada en el mandamiento ejecutivo. Puede pedirse por el acreedor desde un
principio. I puede pedirse una vez avanzado el proceso.
Clases de indemnizacin: el incumplimiento puede consistir en la inejecucin de la
prestacin total o parcial, o en el retardo de donde se distingue la indemnizacin
compensatoria y la moratoria. La indemnizacin compensatoria, busca sustituir o
296

remplazar la prestacin no-ejecutada. Ser una compensacin total cuando la

prestacin no se ejecut en forma tal, y ser parcial cuando la inejecucin tambin
lo fue, es decir, cuando el deudor slo dio cumplimiento a una porcin de lo debido
o dio un cumplimiento defectuoso. La indemnizacin compensatoria es subsidiaria,
en el ntido de que cabe slo a falta de la ejecucin de la prestacin. La
indemnizacin moratoria es el resarcimiento de los perjuicios que se derivan para el
acreedor como consecuencia del retardo del deudor, no se busca con ella el
reemplazo de la prestacin original sino la reparacin del dao causado por la
demora. Por eso es complementario, siempre cabe la acumulacin de la
indemnizacin moratoria y la compensatoria.
Objeto de la indemnizacin: su objeto es una suma de dinero.
Requisitos de la indemnizacin:
a. Imputabilidad del deudor: si el deudor incumple intencional y maliciosamente la
obligacin, con el propsito y la advertencia de causar perjuicios al acreedor, es
imputable por dolo, y debe indemnizar los daos causados, tanto los actuales
(emergentes), sino los futuros consecuenciales de su incumplimiento doloso,
previsible o imprevisibles. Si el incumplimiento, no es intencional, ya no hay dolo,
puede llegar a configurarse la imputabilidad por culpa, si el deudor, por su conducta
imprudente o negligente se coloca en condiciones de incumplir la prestacin.
Tambin origina la necesidad de resarcir los perjuicios causados al acreedor, pero en
este caso solamente aquellos que se previeron o pudieron preverse al tiempo del
nacimiento de la obligacin. Si no puede deducirse dolo ni culpa de la conducta del
deudor, ste es inimputable. Son casos de inimputabilidad del deudor, el caso
fortuito, la imprevisin, la mora del acreedor y el convenio o la norma expresa. El
297

caso fortuito es todo hecho imprevisible e inevitable, e irresistible. El deudor no

responde del caso fortuito a menos que se haya constituido en mora, o que el caso
fortuito haya sobrevenido por su culpa; Excepciones: la mora del deudor y la culpa
como causa del caso fortuito. El caso fortuito no libera al deudor cuando ste lo
asumi voluntariamente, en ejercicio de la autonoma de que dispone, dentro de los
lmites del orden pblico y los derechos ajenos, tampoco se libera cuando la
obligacin consiste en devolver cosas robadas o hurtadas por el propio deudor.
Inimputabilidad por imprevisin: tiene por base los hechos posteriores al contrato,
que no hayan podido ser previstos por las partes, cuyo acaecimiento sin hacer
completamente imposible el cumplimiento de la obligacin, lo dificultan en forma
extrema, hacindolo tan oneroso, que el contrato pierde para la parte obligada todo
sentido y finalidad. Requisitos: que se trate de contratos onerosos de cumplimiento
futuro; que el hecho o las circunstancias sobrevinientes sean imprevisibles al tiempo
de la celebracin del acto y por tanto excluyan toda forma de imputabilidad; que el
desequilibrio en contra del deudor sea extremo; que se invoque antes del pago.
Inimputabilidad por mora del acreedor: la actitud culposa del acreedor, que tiene
como consecuencia el incumplimiento de la obligacin, hace inimputable al deudor
porque sale de su control y su voluntad la realizacin de la prestacin. Es la
situacin en que se coloca el acreedor que rechaza injustamente el pago vlido que le
ofrece su deudor. Debe haber una oferta de pago vlido y un rechazo injusto. El
deudor, estando el acreedor en mora, no puede ser obligado a indemnizar supuestos
perjuicios que alegue el acreedor. Es el acreedor el que est obligado a indemnizar los
perjuicios que puedan derivarse para el deudor como consecuencia de la situacin de
298

mora de aquel. La mora del acreedor modifica la responsabilidad del deudor. Slo se
extender a la culpa grave o dolo. El deudor adquiere la facultad de pagar mediante
consignacin, que es el depsito de la cosa debida.
Imputabilidad por convenio o disposicin expresa: en las obligaciones nacidas del acto
jurdico el deudor no es responsable si un incumplimiento es debido a caso fortuito o a
eventos independientes de su conducta; siempre sin excepciones, responde si el
incumplimiento es el producto de su dolo o de su culpa grave.; responde de su culpa
leve si el acto jurdico significa beneficios recprocos para quienes intervienen;
responde de su culpa levsima si el acto tan slo le ha reportado beneficios a l. En las
obligaciones nacidas del hecho jurdico, el deudor debe responder de los perjuicios o
daos causados por su dolo o culpa, o de los daos que se produzcan en desarrollo de
una actividad peligrosa. Si las partes conviene, o la ley dispone, una responsabilidad
diferente de la prescrita generalmente, y del convenio o la disposicin resulta una
responsabilidad inferior, habr inimputabilidad para el deudor si el cumplimiento se
debe a una de las causales que lo hacen irresponsable. En las obligaciones nacidas del
acto jurdico se puede convenir la exoneracin de la culpa leve y de la levsima, nunca
de la grave o dolo. En las obligaciones nacidas del hecho jurdico se puede presentar,
la exoneracin de la culpa o del riesgo que comporta una actividad peligrosa. El
convenio puede agravar la responsabilidad.
b. perjuicios para el acreedor: si no hay perjuicios o dao, o si habindolo no es posible
demostrarlo, carecera el acreedor de inters jurdico para tutelar. La carga de la
prueba del dao o perjuicio sufrido corresponde al acreedor. La estimacin de los
perjuicios corresponde a las partes, las cuales dentro de la diligencia que a todos
299

concierne, deben poder evaluar adecuadamente el dao nacido del incumplimiento

de una de ellas y as determinado, proceder a su reparacin; las partes pueden
estimar anticipadamente el valor de los perjuicios pro razn del eventual
incumplimiento de una de ellas. En ocasiones es la ley la que estima la
indemnizacin por incumplimiento. Si las partes no logran un acuerdo para la
indemnizacin del dao producido, si no hay clusula penal, o habindola se
desconoce por una de las partes, corresponde al juez estimar los perjuicios que se
derivan.
Son indemnizables tanto el dao emergente como el lucro cesante sufridos por el
deudor por el incumplimiento del deudor. El dao emergente es el detrimento directo
del patrimonio del acreedor por razn del incumplimiento del deudor. Es lucro
cesante la ganancia o provecho que deja de reportarse a consecuencia de no haberse
cumplido la obligacin, o cumplindola imperfectamente o retardando su
cumplimiento. Son indemnizables los perjuicios materiales, los morales y los morales
objetivados, los criterios para su estimacin son muy diferentes: en los daos
materiales, prima la consideracin de la reparacin o compensacin del dao; en los
morales la reparacin o se realiza completamente, es imposible, porque la estimacin
social, sentimental no hace parte del comercio. En general slo son indemnizables
los perjuicios directos; estos constituyen la consecuencia natural e inmediata del
incumplimiento, son aquellos que no se habran producido si no es porque hay
incumplimiento de la obligacin. Los indirectos, son los que no tiene como causa
inmediata el incumplimiento, sino hecho independientes a la inejecucin o retardo.

300

La causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios es la que da a los directos su

nota distintiva y caracterstica. Son indemnizables tanto los perjuicios previsibles
como los imprevisibles al momento de nacer la obligacin. Son indemnizables los
daos actuales y los daos futuros. En cuanto al momento de resarcir el perjuicio
futuro, se puede hacer una indemnizacin actual del dao futuro, o la indemnizacin
decretada a raz del incumplimiento pero pagadero al momento de presentarse el
perjuicio, y la indemnizacin decretada y pagadera al momento de presentarse el
dao. No es indemnizable el dao eventual, no es posible determinar, pero ser
indemnizable si se realiza. Las partes en un contrato pueden establecer o estimar
anticipadamente el monto de los perjuicios que para ellas pueden derivarse del
incumplimiento de las obligaciones nacidas del propio contrato. No habr lugar a
exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse
por el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le
ha producido beneficio. La clusula penal es accesoria y condicional; accesoria por
que depende de una obligacin principal, por cuyo cumplimiento precisamente existe,
y si ella se extingue lo propio le ocurrir a la pena; si la obligacin desaparece por
nulidad del acto jurdico que le dio origen, desaparecer igualmente la obligacin
nacida de la pena. Es condicional en cuanto depende su exigibilidad de un hecho
futuro incierto cal es el incumplimiento del deudor, bien sea por inejecucin total,
bien por inejecucin parcial o bien por retardo. Es siempre suspensiva porque a su
acaecimiento queda subordinada la existencia misma de la obligacin accesoria.
Cuando la clusula penal se pacta para los eventos de la inejecucin, total o parcial,
no puede pedirse al tiempo por el acreedor la ejecucin de la obligacin y la pena, a
menos de estipulacin en contrario. Tampoco puede pedirse simultneamente la
301

indemnizacin de los perjuicios deducida segn las reglas generales y el pago de la

clusula penal compensatoria, a menos tambin que se pacte por las partes. Cuando
la clusula penal se pacta para el evento del retardo o de la mora puede siempre
pedirse simultneamente la pena y la ejecucin de la obligacin.
Por dos causas se puede reducir el monto de la pena convenida para los eventos de
incumplimiento del deudor: el cumplimiento parcial de la prestacin y la lesin. Si el
deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y el acreedor acepta
esta parte, tendr derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada
por falta de cumplimento de la obligacin principal. En materia comercial, el juez
puede reducir equitativamente la pena cuando el cumplimiento de la obligacin
principal haya sido parcial. Cuando por el pacto principal, una de las partes se oblig
a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste as mismo, en el pago de una cantidad determinada,
podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al doble del monto de la
primera, incluyndose este en l. La pena no puede ser ms que el equivalente a una
sola vez la prestacin principal.
c. constitucin del deudor en mora: se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el
deudor se ha constituido en mora o, si la obligacin es de no hacer, desde en
momento de la contravencin; si la obligacin es de hacer, y el deudor se constituye
en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera
de las tres cosas para las cuales est facultado. La mora requiere una obligacin
exigible, circunstancia que su turno depende de las modalidades de la obligacin.
302

Es preciso que el retardo no tenga justificacin en el caso fortuito o en las causas de

inimputabilidad del deudor; y que en los casos en que sea necesaria, se haya hecho
la reconvencin al deudor. Mora, es la situacin jurdica en que se coloca el deudor
que, previa reconvencin del acreedor cuando sta es necesaria, retarda
injustificadamente el cumplimiento de su obligacin. Sus elementos son, el retardo
injustificado y la reconvencin cuando es necesaria. Para que haya mora es preciso
que el retardo del deudor sea consecuencia de su dolo o de su culpa. La mora
producida por fuerza mayor o caso fortuito, no da lugar a indemnizacin de
perjuicios. La reconvencin es el requerimiento que le formula el acreedor al deudor.
Esta debe ser judicial, formulada y cursada por intermedio del juez. Son dos las
principales consecuencias de la mora, la primera, es que la mora del deudor abre la
posibilidad de la ejecucin coactiva, tanto a travs de la ejecucin de la prestacin
original como a travs de la indemnizacin de perjuicios; la segunda es que el deudor
en mora agrava su responsabilidad frente a la prdida de las cosas debidas,
responden entonces hasta por el caso fortuito.
El requerimiento judicial tiene tambin la ventaja de evitar que el deudor considere
que ha recibido de su acreedor un plazo de gracia para el cumplimiento de la
prestacin. La reconvencin no es necesaria cuando las partes han convenido plazos
o trminos. Se supone que el deudor est suficientemente prevenido y no hay
necesidad de recordarle su obligacin. La reconvencin no es necesaria tampoco
cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto tiempo y el
deudor lo ha dejado pasar sin darla ejecutarla, es lo que se llama preclusin, pues
303

una vez pasa la oportunidad de ejecutar la prestacin ya no ser posible cumplir. Por
regla general el deudor no queda constituido en mora sino a partir de la reconvencin
judicial hecha por el acreedor; excepciones: trmino estipulado para el pago y que la
obligacin no haya podido ser ejecutada sino dentro de cierto tiempo til.
LOS DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
a. derechos de proteccin patrimonial:
Embargo y secuestro: por virtud del embargo los bienes salen del comercio. Por
virtud del secuestro salen del poder fsico del deudor. El embargo inmoviliza
jurdicamente el bien, por lo que significa una proteccin frente a posibles
enajenaciones del deudor. El secuestro garantiza la existencia e identidad del bien lo
que protege frente a los descuidos o indebidos manejos por parte del deudor. Pueden
solicitarse desde que se presente la demanda ejecutiva, y en tal caso el juez, si fueren
procedentes los decretar simultneamente con el mandamiento ejecutivo pero sern
practicados antes de la notificacin de dicho mandamiento al deudor. Podrn
decretarse las medidas antes de librarse el mandamiento ejecutivo de pago, cuando
falte nicamente reconocimiento del ttulo, o la notificacin al deudor de la cesin del
crdito o la de ste a los herederos de aquel o el requerimiento para constituir en
mora al deudor, y en la demanda se pide que previamente se ordene la prctica de
dichas diligencias. En este caso se llaman embargo y secuestro previos. Dentro del
proceso, una vez ejecutoriado el mandamiento de pago el juez deber decretar el
embargo y secuestro de bienes que denuncien las partes. El juez debe limitar los
embargos y secuestro a lo necesario. Es decir el valor de los bienes embargados y
304

secuestrados no puede exceder del doble del valor de la obligacin, intereses y costas,
salvo que se trate de un solo bien afectado por hipoteca o prenda que garantiza aquel
crdito, o cuando la divisin disminuya su valor. Tratndose de dinero, las sumas
embargadas no podrn exceder del valor del crdito que se cobra ms un 50%. Si se
decretan las medidas en exceso, puede el demandado solicitar su reduccin ms la
indemnizacin de los perjuicios que se hubieren causado por razn del exceso. El
embargo de bienes inmuebles, as como el de muebles sujetos a registro, se cumple
mediante comunicacin del juez al respectivo registrador de instrumentos pblicos.
El de bienes muebles no sujetos a registro se practica mediante su secuestro. El
embargo de crditos se perfecciona con la notificacin al deudor mediante entrega del
correspondiente oficio, en el que se le prevendr que debe hacer el pago a rdenes del
juzgado en la cuenta de depsitos judiciales. El de derechos que el demandado
persiga en otro proceso se cumple mediante la comunicacin del juez que lo decreta
al juez que conoce del otro proceso. El secuestro supone la entrega de los bienes a un
tercero designado por el juez para que los conserve, los administre y los entregue a
quien se disponga al trmino el proceso o al momento de levantar la medida. El
secuestro de vehculos, mquinas, mercancas, enseres y bienes muebles en general,
se har mediante su depsito en la bodega que disponga el secuestre y a falta de ella
en un almacn general de depsito. los almacenes o establecimientos quedarn bajo
la administracin del secuestre, y el propietario podr ejercer funciones de asesora y
vigilancia bajo la dependencia del secuestre.
Son inembargables: los bienes de uso pblico, y los destinados a la prestacin de un
servicio pblico; las dos terceras partes de las rentas de los departamentos y
305

municipios; las sumas anticipadas a contratistas para construccin de obras

pblicas; los salarios o las prestaciones sociales en las proporciones establecidas en
la ley; las condecoraciones, los uniformes y equipos militares; los utensilios de
cocina, muebles de alcoba, la ropa indispensable del deudor y su familia, los
alimentos y combustibles necesarios para el consumo de un mes, los utensilios,
enseres, instrumentos, equipos, libros y en general elementos necesarios para el
trabajo o profesin del deudor; los bienes destinados a cultos religiosos; los lugares y
edificaciones destinados a cementerios; los elementos que se poseen fiduciariamente,
y los derechos personalsimos como los de uso y habitacin.
Medidas conservatorias: tiles para los acreedores de obligaciones an no exigibles,
las medidas conservatorias son aquellas de carcter preventivo que pueden
solicitarse al juez con el propsito de proteger o salvaguardar la acreencia y en
general, el patrimonio del deudor. Podrn consistir en garantas o cauciones, en la
postura de sellos, cerraduras, y seguridades, en la designacin de guardianes y
custodios especiales, en el traslado de cuerpos a lugares que ofrezcan adecuada
seguridad. Se da este derecho a los acreedores de obligaciones condicionales.
Retencin: es el derecho de retardar la entrega de la cosa debida, como medio de
obligar a la persona a quien pertenece a pagar al detentador de la cosa la deuda
nacida con ocasin de la misma cosa. Slo puede ejercitarse por el retenedor
mientras ste tenga la cosa en su poder y slo en aquellos casos expresamente
previstos por la ley. No busca este derecho la proteccin del patrimonio del deudor e
beneficios de los acreedores, sino en forma particular y especifica en beneficio de
quien retiene. No es un verdadero derecho real, porque carece de algunas
caractersticas de estos como la preferencia y la persecucin. El usufructuario puede
306

retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones a que el

obligado el propietario;
en todos los caso en que se debe indemnizacin al
arrendatario, no podr ser ste expelido o privado de la cosa arrendada, sin que
previamente se le pague o se le asegure el importe por el arrendador. El mandatario
puede retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la
seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte; el comodatario
puede retener la cosa prestada mientras no se le reembolsen ciertas expensas o se le
indemnicen los daos sufridos a causa de la mala condicin de la cosa; el depositario
puede retener el deposito mientras no se le paguen las expensas hechas para la
conservacin de la cosa y los perjuicios que la haya ocasionado el deposito. El
derecho de retencin se extingue por el pago que del crdito que origina la retencin
haga el deudor, por el otorgamiento de una garanta diferente o por la renuncia que
se haga de su ejercicio.
Subrogacin de los acreedores o accin oblicua: la intenta el acreedor contra el
deudor de su deudor. Es propiamente hablando la sustitucin del deudor por su
acreedor para efectos de ejercitar los derechos que a aquel corresponden y que por
descuido de su parte, por desinters o por malicia o deseo de causar dao, no los
hace valer con diligencia y en el tiempo debidos. Los acreedores del que repudia una
herencia en perjuicios de los derechos de ellos, podrn hacerse autorizar por el juez
para aceptar por el deudor. Los acreedores tienen la posibilidad de ser autorizados
por el juez para sustituirse a un deudor que repudia una herencia, legado o
donacin, o deja de cumplir la condicin de que depende la existencia de un derecho
eventual, aunque lo haga con el fin de beneficiar a un tercero. En este caso la
307

subrogacin se hace hasta la concurrencia de los crditos de los acreedores. Pueden

exigir que se les cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos
por cuyo hecho o culpa hay perecido la cosa debida por el deudor, an en el caso de
que por haber perecido la cosa se haya extinguido la obligacin del deudor. Si el
acreedor del arrendador embarga la cosa arrendada subsiste el arriendo, pero se
sustituye el acreedor en los derechos del arrendador. A los acreedores del
arrendatario insolvente se les autoriza para sustituirse en sus derechos frente al
arrendador y terceros.
Revocacin de actos del deudor: todo acreedor tiene el derecho de solicitar que ciertos
actos del deudor por los cuales se haya visto o se puede ver reducido o deteriorado el
conjunto de sus activos patrimoniales sean revisados y eventualmente revocados o
declarados nulos con el fin de proteger o reconstruir la integridad patrimonial del
deudor. Cuando los actos del deudor se encaminan a extraer indebidamente de su
patrimonio ciertos bienes, a crear cargas ratifcales, a afectar su patrimonio con
necesarias garantas, o en general a crear fraudulentamente condiciones o
circunstancias perjudiciales para los acreedores, se configura propiamente el fraude
pauliano, contra el cual cabe la llamada accin pauliana, que busca la revocatoria
del acto correspondiente. Son condiciones de esta accin: que haya perjuicios para
los acreedores y que haya fraude. Se deben distinguir dos clases de contratos, los
contratos a ttulo oneroso y los contratos a ttulo gratuito. En los primeros dicha
accin est condicionada por dos circunstancias esenciales, el eventus damni o sea,
que el acto ejecutado haya causado o cause perjuicio a los acreedores, y el consilium
fraudis, que es el entendimientos del deudor y el tercero con el fin de defraudar a los
acreedores. En los segundos basta la mala fe del deudor y el perjuicio de los
308

acreedores. La accin pauliana es un derecho de todos los acreedores, sin distingos.

La institucin busca proteger o reconstruir el patrimonio del deudor por ser ste
prenda general y comn de los acreedores. Son nulos los actos ejecutados por el
deudor relativamente a los bienes de que ha hecho cesin o de que ha abierto
concurso a los acreedores; porque en primer lugar est implcito el fraude en el
deudor que realiza un acto sobre bienes que por virtud de la cesin o del concurso no
estn bajo su arbitrio decisorio, y luego porque el efecto de la nulidad consiste en dar
a las partes el derecho de ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no
hubiese existido el acto o contrato nulo. Los acreedores del usufructuario pueden
pedir que se embargue el usufructo y se les pague con l hasta concurrencia de sus
crditos, pudiendo oponerse, por consiguiente a toda renuncia o cesin del usufructo
hecha con fraude a sus derechos.
Se autoriza la rescisin de las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el
heredero dentro de los seis meses siguientes a la muerte del causante y que no hayan
tenido por objeto el pago de crditos hereditarios o testamentarios. En el concordato
cabe la accin revocatoria si dentro de los 18 meses anteriores a la solicitud del
trmite se han realizado injustificadamente en perjuicio de los acreedores uno o ms
de los siguientes actos: actos de disposicin a ttulo gratuito; el pago de deudas no
vencidas; la constitucin de patrimonios autnomos; la enajenacin de bienes no
destinados l giro normal de los negocios; la liquidacin de bienes de la sociedad
conyugal hecha por mutuo acuerdo o pedida por una de los cnyuges con aceptacin
del otro.

309

Para la liquidacin obligatoria (quiebra) s podr pedir la revocacin de los siguientes

actos o negocios: la extincin de las obligaciones, las daciones en pago y en general,
todo acto que implique disposicin, constitucin o cancelacin de gravamen,
limitacin o desmembracin del dominio de bienes del deudor, realizados en
detrimento de los intereses o derechos de los acreedores, durante los doce meses
anteriores a la apertura del trmite concursal; todo acto a ttulo gratuito que se
hubiere celebrado dentro de los 24 meses anteriores a la apertura del trmite
concursal.
b. Derechos de participacin en la administracin o en la liquidacin patrimonial:
Es el derecho del acreedor a ser tomado en cuenta, segn sus circunstancias y
caractersticas especiales, en toda actuacin que implique administracin de los
bienes del deudor, por haber hechos ste cesin de ellos, o por haber sido celebrado u
concordato, as como en todo proceso que tenga por objeto la liquidacin del
patrimonio del deudor, como el concurso de acreedores, el liquidatorio obligatorio
(quiebra), el de sucesin por causa de muerte, la liquidacin de la sociedad conyugal
y la disolucin, nulidad o liquidacin de corporaciones y sociedades.
Participacin en la administracin patrimonial:
a. administracin de los bienes cedidos: la cesin de bienes es el abandono voluntario
que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando a
consecuencia de accidentes inevitables no se halla en estado de pagar sus deudas.
Los acreedores no reciben la propiedad de los bienes del deudor sino slo la facultad
de disponer de ellos o de sus frutos hasta pagarse de sus crditos.
310

b. Administracin concordataria: su finalidad es la de buscar, como paso preventivo del

concurso liquidatorio (quiebra), la administracin de los bienes del deudor, con miras
a satisfacer las obligaciones pendientes, a buscar arreglos de pago en todo o en parte,
y en general a regular las relaciones del deudor con sus acreedores. Participacin
en la liquidacin patrimonial:
a. Liquidacin por concurso de acreedores: la participacin de los acreedores en este
evento no buscar tanto la administracin de bienes como su venta, con lo cual se
ejercer su derecho fundamental de exigir que se vendan todos los bienes del deudor
hasta concurrencia de sus crditos, para que con el producto se les satisfagan
ntegramente.
b. Liquidacin por quiebra (concurso liquidatorio): esta institucin, exclusiva para
deudores que tengan la calidad de comerciantes, busca la liquidacin del patrimonio
del deudor fallido, en el pago de sus deudas y la decisin de las controversias
suscitadas con motivo del incumplimiento.
c. Liquidacin por sucesin: los acreedores pueden pedir la guarda y aposicin de sellos
para los bienes del difunto, pueden solicitar el secuestro provisional de bienes,
pueden participar en la declaratoria de herencia yaciente, y la consiguiente
designacin del curador, as como en la declaracin de vacancia de la misma, pueden
intervenir en las diligencias de inventario y avalo de bienes de la herencia, y en
general en todos los actos en que acrediten inters. Todo acreedor tiene la posibilidad
de solicitar el beneficio de separacin, que no es ms que la posibilidad de pedir que
no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero.
d. Liquidacin de sociedades conyugales: por muerte de uno de los cnyuges se liquida
la sociedad conyugal y se da paso a la sucesin; cuando la liquidacin de esta no
311

obedece a la muerte los acreedores pueden intervenir en el proceso respectivo.

Cualquiera de los cnyuges puede pedir la liquidacin de la sociedad conyugal
siempre que haya sentencia que declare la nulidad del matrimonio, el divorcio o la
separacin de bienes. Debe haber emplazamiento de los acreedores de la sociedad
conyugal para que hagan valer sus crditos.
e. Liquidacin por nulidad o disolucin de sociedades: por las causales previstas en la
ley o en el contrato de sociedad, a peticin de cualquiera de los socios se puede
declarar la disolucin y decretar la liquidacin de una sociedad civil, comercial o de
hecho. Se procede a la designacin de un apoderado comn y de un interventor por
parte de los acreedores, el primero para que los represente en el proceso; el segundo
para que fiscalice las operaciones del liquidador.
Prelacin de crditos: cuando concurren dos o ms acreedores a un proceso de
liquidacin de bienes del deudor, o en ocasiones a uno de simple administracin pero
con proyeccin de pago de deudas, es preciso observar un orden de prelacin de los
crditos. La ley establece cinco clases de crditos. Los crditos de la primera,
segunda y cuarta clase gozan de privilegio. Los crditos de l tercera clase son
hipotecarios. Los crditos de quinta clase son los dems. a. crditos de primera
clase:
- Pago de ahorradores en entidades financieras intervenidas.
- Costas judiciales que se causen en inters general del os acreedores.
- Expensas funerales, necesarias del deudor difunto.
- Salarios, sueldos y todas loas prestaciones provenientes del contrato de trabajo.

312

- Artculos necesarios de subsistencia, suministrados al deudor y su familia durante los

ltimos tres meses, as como los alimentos sealados judicialmente a favor de
terceros.
- Los crditos del fisco y los de las municipalidades por impuestos fiscales o
municipales devengados. La preferencia de los crditos de la primera clase es general,
es decir, se puede hacer valer frente a cualquiera de los bienes del deudor. Estos
prefieren uno a otros en el orden de su numeracin, previsin sta importante si no
pudieren satisfacerse todos ntegramente.
b. Crditos de segunda clase: son los nacidos de actos o contratos que suponen la
tenencia material de cosas. La preferencia slo puede hacerse valer respecto de la
cosa especfica cuya tenencia tiene el acreedor.
- Crditos garantizados con prenda agraria.
- Crditos del posadero sobre los efectos del deudor, introducidos por este en la posada,
mientras permanezcan en ella, y hasta concurrencia de los que deba por alojamiento,
expensas y daos. - Crditos del acarreador o empresario de transportes sobre los
efectos acarreados que tenga en su poder o en el de sus agentes hasta la concurrencia
de lo que se deba por el acarreo, expensas y daos.
- Los del acreedor prendario sobre lo prenda.
Respecto de la cosa sobre que versan los crditos de la segunda cosa se excluyen a
los de la primera. Pero si fueren insuficientes los dems bienes del deudor para
cubrir los crditos de la primera clase, se preferirn estos en cuanto al dficit.
c. crditos de tercera clase: comprende los crditos hipotecarios, prefieren segn el
orden de las fechas de sus hipotecas. Las hipotecas de una misma fecha que gravan
una misma finca, preferirn una a otras en el orden de su inscripcin. Los crditos
313

de la primera clase, no se extendern a las fincas hipotecadas, sino en el caso de no

poderse cubrir en su totalidad.
d. Crditos de cuarta clase: resultan a cargo de administradores, guardadores, padres y
en general gestores o mandatarios respecto de los bienes por ellos administrados.
- los del fisco contra los recaudadores, administradores y rematadores de rentas y
bienes fiscales.
- Los de establecimientos de caridad o de educacin, costeados con fondos pblicos.
- Los de los hijos de familia por los bienes de su propiedad que administra en padre,
sobre los bienes de ste.
- Los de las personas que estn bajo tutela o curatela, contra sus guardadores.
Afectan todos los bienes del deudor, y slo pueden hacerse valer despus de cubiertos
los crditos de las tres primeras clases.
e. crditos de quinta clase: no gozan de preferencia. Se cubren a prorrata sobre el
sobrante de los bienes del deudor.
EXCUSAS FRENTE A LA PRETENSIN DE CUMPLIMIENTO
Puede ocurrir que el acreedor pretenda el cumplimiento sin que se configure real y
verdaderamente el deber de pagar, bien por que no existe vnculo jurdico, bien
porque ste existiendo, no es exigible. Frente a tal pretensin del acreedor el deudor
puede hacer valer excusas o excepciones, las que de modo general se basan en la
inexistencia de la obligacin o en su inexigibilidad actual o permanente.

314

 Inexistencia de la obligacin: si la obligacin no existe mal puede haber deudor,

como mal puede el presunto acreedor aspirar al cumplimiento. Se dispone entonces
de la excusa de la inexistencia del vnculo.
a. Ausencia de un elemento esencial: si falta uno de los sujetos, o el objeto no es
posible, o no est determinado ni es determinable, o si no puede deducirse de la
relacin que une a los sujetos de modo tal que el sujeto activo pueda exigir la
prestacin y el pasivo deba cumplirla, no hay obligacin civil.
b. Inexistencia del acto o hecho jurdico que se alega como fuente: respecto del primero,
la excusa del deudor supone que el acto carece de alguno de los elementos esenciales
de existencia, cuales son la voluntad, el objeto y la forma idnea de expresar la
voluntad. En caso del hecho imputable daoso la excusa se basa en la
inimputabilidad o en la no existencia del dao o en no poder deducirse la relacin de
causalidad entre aquella y ste, pues simplemente no hay hecho ilcito civil y por
tanto no ha nacido obligacin alguna. Si el acreedor alega un hecho con virtualidad
para obligar, pero tal hecho no est consagrado en la ley como generador de
obligaciones, o no produce efectos jurdicos, no existir obligacin alguna.
c. Extincin de la obligacin: no habr deudor, ni acreedor, ni objeto, ni vnculo. Si el
acreedor pretende un nuevo cumplimiento el deudor tendr la obvia excepcin de
haber cumplido.
d. Condicin suspensiva pendiente o fallida: con anterioridad a que se realice el hecho
al cual las partes han supeditado el nacimiento de la obligacin civil no puede el
acreedor condicional exigir al deudor condicional la prestacin porque an no existe
el vnculo. Podr a lo sumo solicitar algunas medidas conservatorias. Lo mismo se
315

aplica para la condicin fallida, si el hecho no va a tener existencia no se realizar la

condicin y por tanto no habr obligacin alguna.
e. Error comn: debe llevar a la conviccin de que no existe el vnculo para proponerse
como excusa. Sus condiciones son: que se trate de un error en se incurrira
cualquier persona que estuviere en las mismas circunstancias del pretendido deudor,
y que sea invencible.
Inexigibilidad de la obligacin:
a. Nulidad del acto jurdico que se alega como fuente: si al acto jurdico le falta alguna
condicin de validez, como la capacidad de los agentes o la ausencia de lesin o la
licitud del objeto, el deudor puede buscar la nulidad del acto, cumpliendo al efecto
los tramites y solemnidades que la ley exige. Durante el tiempo del debate procesal de
la nulidad el deudor dispondr de la excusa de la inexistencia actual. Declarada la
nulidad, la excusa del deudor, es la inexistencia de la obligacin.
b. Eventos o convenios de exoneracin de responsabilidad: el deudor no responde si su
incumplimiento se debe a caso fortuito, ni si, tratndose de determinados contratos
que benefician solamente al acreedor, el incumplimiento obedece a su culpa leve o
levsima. Cuando el incumplimiento se debe a hecho que conforme a los reglas de
responsabilidad, exoneran al deudor, queda este dotado de la excusa o excepcin
frente a la pretensin del acreedor. Slo en los casos de dolo y de culpa grave no cabe
convenio alguno para variar la responsabilidad del deudor. Si dentro de las
circunstancias previstas en el convenio ocurre una causal de exoneracin de
responsabilidad, el deudor puede oponer al acreedor que pretende el pago la
excepcin de haber convenido la exoneracin.
316

c. Transmisin del crdito o de la cosa: tanto el derecho del acreedor como el deber del
deudor pueden transmitirse. Si se transmite el crdito sin el lleno de los requisitos, el
presunto acreedor cesionario no puede exigir del deudor el pago; ste podr alegar
como excusa la falta de los requisitos de transmisin. Si alguien reemplaza al deudor
con la aquiescencia del acreedor, ste no puede pretender que el primitivo deudor le
pague la obligacin.
d. Obligacin natural: es de la esencia de la obligacin natural el no tener accin el
acreedor para exigir su cumplimiento.
e. Trmino o plazo suspensivo: la obligacin existe pero su cumplimiento se halla
diferido hasta cuando ocurra la fecha o el acontecimiento.
f. Impedimento para el pago: a veces el deudor no puede dar cumplimiento a la
pretensin por causas legales ajenas a su voluntad, como el embargo y el secuestro
del crdito, la prohibicin puede recaer sobre le acreedor para administrar sus
bienes, los procesos concursales del propio acreedor. Si uno de estos eventos ocurre
se puede proponer como excusa.
g. Beneficio de competencia: es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar ms de lo que buenamente pueden, dejndoseles lo indispensable
para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias con cargo de
devolucin, cuando mejoren de fortuna.
h. Nulidades procesales: si la existencia de la obligacin es discutida en juicio o si
proviene de una sentencia y uno u otra estn afectados de alguna nulidad procesal,
como la falta de competencia o de notificacin, la ineptitud de demanda, el trmite

317

inadecuado; el deudor luego de haber propuesto la nulidad correspondiente puede

excusarse del cumplimiento mientras se sanea el vicio.
i. Pleito pendiente: en casos en que se debate procesalmente la existencia de la
obligacin o su exigibilidad, el deudor dispone durante el tiempo del proceso, de
excepcin frente a la pretensin del cumplimiento del acreedor.
j. Beneficio de excusin: da a ciertos deudores la posibilidad de excusarse frente al
pago del acreedor; se predica especialmente frente al fiador reconvenido, el cual
podr exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del
deudor principal, o en las hipotecas o prendas por ste para la seguridad de la
misma deuda.
k. Compromiso: cuando los particulares celebran un pacto arbitral, en virtud del cual
se obligan a someter las diferencias que surjan entre ellos en relacin con un
determinado contrato a la decisin de rbitros, renuncian por ese slo hecho a la
jurisdiccin ordinaria.
l. Contrato no cumplido: en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est
en mora de cumplir mientras el otro por su parte no lo haga.
m.Moratoria: es posible que las autoridades se vean en la necesidad de decretar una
moratoria en los pagos, es decir, de conferir a los deudores la atribucin genrica de
demorar el pago o satisfaccin de sus deudas, lo que se puede proponer como una
inexigibilidad actual.

318

CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES1

Contrato: negocio jurdico (NEGOCIO JURIDICO ), con dos o ms partes, cuya

finalidad es producir obligaciones (efectos jurdicos). Elementos: 1. De la esencia:
1502 Cdigo Civil , capacidad, consentimiento, objeto y causa lcitos; 2. De la
naturaleza: estn insitos as las partes no lo declaren; 3. Accesorios: producto de la
voluntad contractual.
CONTRATO DE COMPRAVENTA

Reglamentada en el Cdigo Civil como en el Cdigo de Comercio

1. Definicin: acuerdo de voluntades donde una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagar un precio por esa cosa (ordinariamente en dinero). El Cdigo de
Comercio utiliza la expresin transmitir.
2. Caractersticas: a) Consensual por regla general, solemne: inmuebles, derecho de
herencia, naves y aeronaves de gran envergadura, servidumbres. B) Bilateral:
obligaciones para ambas partes; C) Oneroso, se pretende una utilidad por ambas
partes; D) Por regla general conmutativo, es aleatoria cuando se pacta expresamente
1 Este extracto a modo de compilacin de apuntes de clase, no es completa en cuanto al contenido
de la materia, pero presenta los puntos que pueden generar dudas en cuanto a la amplitud del tema;
es de anotar que se parte del presupuesto de que lo fundamental es entender el contrato de
compraventa, porque de all se nutren muchos de los aspectos de los dems tipos contractuales.
319

o se compra el alea; E) Principal; F) Nominado; G) De ejecucin instantnea porque

es susceptible de agotarse en un nico momento; H) Libre discusin.
3. Elementos: A) Capacidad: se rige por las reglas generales; la normatividad establece
unas inhabilidades especiales: * Padre e hijo de familia, es decir, no emancipado
(nulidad absoluta); * Administradores de establecimientos pblicos sobre los bienes
que administran, salvo autorizacin de la junta directiva que tenga esta funcin
(nulidad absoluta); * Empleados pblicos y quienes ejercen jurisdiccin en los
litigiosos en que intervengan o sobre los cuales pueden ejercer jurisdiccin segn las
reglas de competencia (nulidad absoluta), es de anotar que la jurisdiccin coactiva no
est inmersa en esta prohibicin porque el que realmente compra es la entidad
rematante no el funcionario; * Los guardadores sobre los bienes que administran
(nulidad relativa); * Los mandatarios de las cosas dadas en mandato para vender,
salvo autorizacin del mandante (nulidad relativa); * Secuestre, sndico, y albaceas,
sobre los bienes que tienen en razn de su encargo; * Bienes para construccin
diplomticas en ausencia de tratado de reciprocidad (nulidad absoluta).
B) Consentimiento: manifestacin de voluntad sobre el querer el contrato, se rige por
las reglas generales. Por regla general la compraventa es consensual, donde basta el
acuerdo para perfeccionarse, aunque la tradicin puede estar sometida a alguna
solemnidad. Automotores: el contrato es consensual, pero la tradicin es solemne,
por cuanto toca inscribirlo en el registro terrestre automotor (Cdigo de Transporte
Terrestre), aunque no se indica qu es lo que debe inscribirse. Arras: especie o dinero
que se da en garanta de la celebracin del contrato, con 3 fines diferentes: confirmar
el contrato: arras confirmatorias: Reafirma la voluntad: no permite desistir del
contrato, no detiene la ejecucin del mismo, si incumple se acude al 1546 del Cdigo
320

Civil , no son una pena, hacen parte del precio o se imputan a l. Arras de retracto:
permiten desistir del negocio, pagando una sancin (no es una indemnizacin):
permiten arrepentirse con una pena igual al valor de las arras (restituyndolas
dobladas si las recibi o perdindola si las dio); no detienen la ejecucin del contrato,
deben ejercerse en el trmino pactado en el contrato y a falta de estipulacin 2
meses, si el contrato se ejecuta o eleva a escritura pblica no puede ejercerse el
retracto, no pueden hacer parte del precio porque seran confirmatorias, son la regla
general en caso de ausencia de calificacin en el contrato (se presumen si no se dice
a que tipo se dan las arras). Arras confirmatorias penales: creadas por la
jurisprudencia, y su funcin es reafirmar la voluntad de querer el contrato, pero si se
incumple, tambin sirven como estimacin anticipada de perjuicios: confirman el
contrato, son una clusula penal para la tasacin de perjuicios, no tienen la
ejecucin del contrato, tienen carcter indemnizatorio, se diferencian de la clusula
penal porque hay entrega anticipada del bien, requiere acudir a la jurisdiccin para
que se declare el incumplimiento.
Expresin de la voluntad: el contrato puede someterse a cualquier condicin o
plazo. Tratndose de venta de bienes futuros, la ley entiende que se someten a la
condicin de que el bien exista, salvo que se compre el alea. Gastos contrato: los del
contrato segn lo sealado por las partes y en ausencia la ley dice que por partes
iguales. Los de la tradicin sern del vendedor, en ausencia de pacto expreso.
C. Objeto: todas las cosas corporales o incorporales: 1. Todas las cosas se pueden
vender salvo las que tienen prohibido la venta: de lo contrario se caera en objeto
321

ilcito y nulidad absoluta: derecho a pedir alimentos (diferente a los crditos vencidos
de alimentos), pacto de retroventa, derecho de uso y habitacin, derecho a suceder
(diferente al derecho de herencia), bienes comunes, cosas que estn fiera del
comercio, bienes embargado (la posicin actual de la Corte es que es nula tanto la
venta como la tradicin; el bien slo se tendr por embargado una vez se ha agotado
el proceso completo de orden judicial ms inscripcin, al igual que el desembargo
exige los dos momentos, orden e inscripcin). 2. La cosa debe existir o esperarse que
exista, de lo contrario no hay objeto; si la cosa no existe habr perjuicios
dependiendo de la buena o mala fe del vendedor, como conocimiento de la ausencia
del bien, si es lo segundo, si debe; si la cosa existe parcialmente el comprador puede
solicitar justa tasacin o desistir del contrato (desistir segn la C. S. J es resolver). 3.
Debe ser determinada o determinable: en cuanto al gnero o especie. Compra de
cosa propia: sucede cuando alguien le compra a un tercero una cosa que resulta ser
de propiedad del comprador: esta compra no vale (siempre hay entonces venta de
cosa ajena pero esto no se toma en cuenta sino la prohibicin de compra de cosa
propia). Venta de cosa ajena: es vlida en el campo civil aunque penalmente puede
generar abuso de confianza o estafa; lo vlido es la venta no la tradicin, porque para
realizar esta ltima se requiere capacidad e intencin y si no le pertenece la cosa al
vendedor no tiene capacidad aunque si intencin. El comprador puede adquirir por
prescripcin o por ratificacin del verdadero dueo (se entiende retroactiva al
momento de la venta) o por compra del vendedor al verdadero dueo. Venta a varias
personas: un dueo vende a varias personas: prevalece: 1. Si no hay entrega la venta

322

ms antigua. 2. Si hay entrega, al primero que s ele haya entregado; 3. En inmuebles

al primero que se la haya realizado la tradicin (inscripcin).
D. Precio: es elemento de la esencia del contrato. Elementos: 1.Normalmente en dinero,
pero puede ser en dinero y cosa siempre que la cosa no valga ms que el dinero
Moneda extranjera: se puede slo que si es de circulacin restringida en el pas debe
hacerse la conversin, segn la tasa que haya pactado las partes; si las partes no
sealaron la tasa, ser la del momento de contraerse la obligacin (contrato). 2.
Determinado o determinable: si se deja a voluntad de un tercero, y ste no lo fija se
entiende que no hay precio. Si se vende en plaza la ley entiende que el precio, en
ausencia de pacto, ser el medio de la plaza. En el mbito comercial hay norma
supletoria en ausencia de precio para decir que ser el medio. 3. Serio y real: no
puede ser simulado, porque se generan las acciones de esta figura; ni irrisorio,
porque se entiende no pactado. Si por escritura pblica se dice que el precio se pago
pero esto no es cierto, entre las partes vale cualquier medio probatorio para
determinar el no pago, pero frente a terceros slo es vlido la nulidad o falsificacin
de la escritura.
Lesin enorme: desproporcin de ms de la mitad en relacin con el precio, cuando
el comprador, compra por ms del doble del justo precio, o el vendedor vende por
menos de la mitad del justo precio. Una vez producida la lesin puede dar lugar a la
rescisin del contrato, como aniquilamiento de sus efectos jurdicos, como volver al
estado precontractual: el comprador devuelve la cosa libre de todo gravamen y el
vendedor el precio, precio y cosa con intereses y frutos desde la demanda, no hay
lugar a indemnizacin de perjuicios. Es un vicio objetivo, por lo que opera con
323

independencia de la buena o mala fe, del conocimiento acerca de la lesin y de la

calidad de las partes; se diferencia claramente de la nulidad porque una slo opera
para unos negocios (compraventa, permuta, intereses, hipoteca, clusula penal,
particin de una herencia y adjudicacin de la herencia), mientras que la nulidad
para todos los negocios jurdicos, adems la lesin no afecta a terceros cuando la
nulidad si lo hace. Para que proceda la rescisin en la compraventa se requiere: 1. Se
trate de inmuebles; 2. La lesin debe ser enorme; 3. Que lo venta no sea judicial: por
remate judicial, 4. Que la accin no haya caducado segn la CSJ: 4 aos despus del
contrato; 5. Que la cosa no se hubiera perdido en poder del comprador por postventa
o destruccin (si es de mala fe la venta, porque el tercero y el comprador conocan de
la accin, esto no afecta la rescisin). 6. Que no se haya renunciado a la accin con
posterioridad a la celebracin del contrato (as sea por segundos segn la CSJ) En
todo caso, se conserva la facultad para el lesionante de que conserve el contrato
completando o restituyendo hasta el justo precio, ganando un 10% sobre el mismo
(siempre el lesionado pierde un 10% sobre el justo precio en caso de que se conserve
el contrato).
Lesin y promesa de contrato: para la CSJ el justo precio debe mirarse al momento
de la promesa, sin importar cuando tiempo transcurra entre la promesa y el contrato
prometido.
4. Obligaciones vendedor: son bsicamente 2: entregar la cosa y hacer el saneamiento.
A. Entregar la cosa: transferir el dominio; en Civil se dice que es dar lo que implica
transferir el dominio jurdicamente hablando, es decir, con la inscripcin en el caso
de inmuebles y ciertos muebles, y con la entrega en los dems muebles. En el
324

Derecho Comercial se habla de transferir, pero esto comprende la inscripcin (si esta
se requiere) y la entrega, lo que genera una divisin, porque slo se agota con dos
momentos, y si slo se realiza uno, no hay tradicin. La entrega se realizar en el
lugar y tiempo convenidos, y en ausencia de pacto, en el lugar donde se encontraba
la cosa si es cuerpo cierto, o en el domicilio del vendedor si es gnero, y de manera
inmediata a la celebracin del contrato. Riesgo de la cosa vendida: en caso de que
haya un interregno entre el contrato y su entrega, el riesgo se distribuye de manera
diferente en Civil y Comercial; en civil, ser para el comprador as como los
acrecimientos y frutos son de l a partir del contrato; en materia comercial el riesgo
de la prdida es para el vendedor, quien todava es dueo, pero los frutos y
acrecimientos para el comprador. Incumplimiento de la entrega: se debe entregar lo
pactado en el contrato, y si no se hace hay incumplimiento del contrato; si no es lo
mismo, el vendedor puede conservar el contrato o justa tasacin o desistir del
negocio (resolver segn la CSJ). Proteccin al vendedor: En caso de que el
comprador desmejore su situacin econmica, el vendedor puede abstenerse de
realizar la entrega hasta que garantice el pago del precio. Venta por cabida: es la
venta realizada en consideracin a la extensin fsica de un bien inmueble, que
genera acciones especiales; para que proceda se requiere: 1. Que el bien sea
inmueble; 2. Que el inmueble sea rural (segn certificado del Agustn Codazzi); 3.
que se exprese la cabida total (o se pueda determinar); 4. Que se determine el precio
total o sea determinable; 5. que no se venda por cuerpo cierto. Efectos: si la cabida es
mayor a la declarada: si no excede un 10% del precio, debe completar ese mayor
valor; si excede el 10% frente al precio, el comprador puede completar el precio o
desistir del contrato con indemnizacin de perjuicios. Si la cabida es menor a la
325

declarada: si el precio es menor en ms de 10%, el comprador puede pedir

disminucin del precio o desistir del contrato con indemnizacin de perjuicios; el
precio menor no excede el 10% el comprador puede optar o que se le complete el
terreno si ello es posible o que se le rebaje proporcionalmente el precio. Estas
acciones prescriben en un ao a partir de la entrega del bien. B. Saneamiento por
eviccin: se produce cuando el comprador es perturbado por un ataque de derecho
sobre el bien comprado. Caracterstica: es de carcter privado, por lo que se puede
renunciar, salvo que la renuncia sea en fraude a terceros, caso en el cual no vale la
renuncia; si la renuncia es general se conserva la facultad de solicitar el precio, pero
si es para un caso en particular no se puede exigir nada; es indivisible en la fase de
defensa, por que en la fase de restitucin cada vendedor responde por lo que haya
recibido; es exigible de todos los vendedor, como una cadena hasta donde se ubique
la causa del ataque del derecho (similar a una cadena de endosos). Para que el
ataque sea considerado de eviccin se requiere: que sea ataque de derecho, es decir,
no incluye los ataques de hecho; y deben tener causa anterior al contrato. El
saneamiento por eviccin tiene dos fases: defensa: busca la proteccin en el pleito a
travs de la denuncia del pleito, para que se asuma la defensa, si resulta vencido
surge entonces la segunda: saneamiento propiamente dicho: restitucin del precio e
indemnizacin de perjuicios. Restituir el precio: lo que el comprador pago, porque
perdi la cosa; si la cosa vale menos el comprador tiene derecho a que se le pague la
totalidad (salvo que haya obtenido provecho del deterioro); indemnizacin de
perjuicios: gastos de la celebracin del contrato, frutos que sea obligado a restituir
(salvo que despus de allanado el vendedor decida seguir por su propia cuenta el
proceso, por lo que deber sufragar los frutos desde el momento del allanamiento),
326

costas del proceso (salvo que despus de allanado el vendedor decida seguir por su
propia cuenta el proceso), mayor valor de la cosa (hasta de lo pago si es el
vendedor es de buena fe, y todo si es mala fe), expensas (tiles y necesarias si es de
buena fe el vendedor, todas si es de mala fe). La accin de saneamiento propiamente
dicho prescribe en 4 aos para civil y 2 para comercial despus de evicta la cosa. C.
Saneamiento por vicios redhibitorios: se relaciona con cuestiones intrnsecas de la
cosa, como defectos o problemas, que impiden el aprovechamiento til y normal de la
cosa. El vicio debe: 1. Existir al momento del contrato segn el Cdigo Civil y tener
causa anterior al contrato segn Cdigo de Comercio; 2.
Ser grave, que afecte o imposibilite el disfrute de la cosa; 3. Oculto, porque no es dado
a conocer, y no es evidente en una simple inspeccin. Produce dos acciones: la
redhibitoria, que busca acabar con el contrato, para volver al estado precontractual,
si el vendedor es de buena fe, porque no conoca el defecto, slo debe restituir el
precio, pero si es de mala fe, porque conoca, deber adems indemnizar. Y la
estimatoria que pretende la rebaja del precio en proporcin al dao. Prescriben estas
acciones as: Civil: Redhibitoria: muebles 6 meses, inmuebles 1 ao; Estimatoria:
muebles 12 meses e inmuebles 18 meses; comercial: 6 meses. Todas contadas desde
la entrega del bien. Si el defecto no es grave slo procede la accin estimatoria.
5. Obligaciones
de la entrega;
de la cosa; se
un secuestre
puede ser en

del comprador: son bsicamente dos: recibir la cosa: segn las reglas
si se constituye en mora de recibir se hace cargo de la prdida fortuita
puede efectuar el pago por consignacin y depositar la cosa a cargo de
con cargo al comprador. Pagar el precio: el pactado o determinable;
un solo pago o por cuotas segn el pacto entre las partes, sino hay
327

estipulacin se realizar en un solo pago; se realizar en el lugar sealado por las

partes, sino en el lugar donde se entregue la cosa. Si incumple el pago del precio, se
puede acudir a la resolucin del contrato, para lo cual se tomar al comprador como
de mala fe, salvo que demuestre que el no pago provino de caso fortuito o mengua
fortuita de su patrimonio, caso en el cual se toma como de buena fe. En tratndose
de materia mercantil, sino se realiza el pago, la accin otorgada es un proceso verbal
de restitucin de la cosa (no resolucin).
6. Pactos accesorias al contrato de compraventa: los primeros pactos accesorios a
que ya se hizo referencia son las arras (aplicables a cualquier negocio jurdico), pero
adems de stas encontramos otras reguladas expresamente por la ley: 1. Pacto de
reserva de dominio: la tradicin se somete a una condicin suspensiva como es el
pago del precio, as no hay transferencia hasta que no se pague todo el precio. En
Civil este pacto slo es vlido para muebles y para inmuebles no produce efectos.
Efectos: frente partes: no transfiere dominio al comprador, por lo que el vendedor lo
conserva, si hay entrega el comprador se toma como tenedor segn CSJ; la tradicin
se toma como retroactiva al momento de la entrega si paga el precio; frente a terceros:
si es de buena fe, no puede afectarlo el pacto, pero si es de mala fe, porque conoce del
pacto, lo afecta. En el mbito mercantil el pacto es vlido para muebles e inmuebles,
salvo los bienes destinados a reventa o los rotativos. Efectos: frente a partes, igual
civil; frente a terceros: surte efectos si se inscribe, tratndose de inmuebles en la
oficina de instrumentos pblicos., y muebles en el cmara de comercio; si el
comprador ha pago 7/8 partes del precio, no se puede resolver el contrato en caso de
incumplimiento en el pago de la ltima parte del precio, sino simplemente ejecutar;
328

las acciones de reversa se hacen a travs de un proceso verbal para obtener la

restitucin de la cosa, peor el comprador cuanta an con 3 meses para recuperar la
cosa si paga la totalidad del precio. 2. Pacto comisorio: la compraventa se somete a
una condicin resolutoria en caso de que no se pague el precio. Son de dos tipos:
simple, igual a los alcance de la condicin resolutoria tcita; calificado: igual que el
anterior pero con una excepcin, y es que despus de notificada la demanda al
comprador por no pagar el precio, tiene 24 horas para cancelar lo que adeuda y
evitar la resolucin del contrato. Efectos: hay transferencia, slo que el contrato se
somete a condicin resolutoria; frente a terceros los afecta segn conozcan o no el
pacto. 3. Pacto de retroventa: el contrato se somete a una condicin resolutoria, para
finiquitarlo, a efectos de que el vendedor, pueda readquirir la cosa, deshaciendo el
contrato, pagando la suma estipulada o en ausencia de pacto el precio del contrato a
resolver. Efectos: hay tradicin; frente a terceros, los afecta segn buena o mala fe.
Prescripcin hasta por 4 aos, en ausencia de plazo 6 meses. 4. Mejor comprador: se
vende pero sometido a una condicin resolutoria, consistente en que el contrato se
resuelve si un tercero mejora la oferta del negocio, en todo caso en comprador puede
igual la oferta para evitar la resolucin.
7. Modo de terminacin: por cumplimiento o resolucin, adems de todas las formas
de ineficacia.
CONTRATO DE PERMUTA

329

1. Definicin: acuerdo de voluntades donde se da una cosa a cambio de otra, o de

otra y dinero cuando la primera es mayor que el dinero. Se le aplican las normar
de la compraventa.
2. Caractersticas: consensual (eventualmente es solemne por las mismas causas
de la compraventa); bilateral; oneroso; conmutativo (eventualmente aleatorio);
principal; nominado; ejecucin instantnea; libre discusin.
3. Elementos: 1. Capacidad: igual compraventa, se le aplican las reglas de las
inhabilidades especiales; 2. Consentimiento: igual compraventa; 3. Objeto.
Lcito, determinado o determinable y estar en el comercio. La permuta de bien
embargado contamina de nulidad tanto el ttulo como el modo; la permuta de
cosa ajena es vlida por la distincin entre ttulo y modo, sin perjuicio de los
derechos del legtimo dueo; no hay permuta por cabida, porque se entiende
que se cambian cuerpos ciertos, 4. Precio: no hay precio en estricto sentido, por
lo que no es un elemento, sin embargo, admite la lesin enorme, con las reglas
de la compraventa.
4. Obligaciones: igual compraventa
CESIN DE DERECHOS

El Cdigo Civil platea tres tipos de cesin: de derechos personales, de derechos de

herencia y de derechos litigiosos. Lo primero que hay que afirmar es que la cesin es
un modo, no un contrato, por lo que siempre tienen un ttulo antecedente que va a
330

regular sus efectos, por ejemplo, compraventa, permuta o donacin, por lo que
debemos recurrir a ese contrato o negocio para precisar el alcance de la figura.
CESIN DE DERECHOS PERSONALES

La cesin de derechos personales es la cesin de crditos o activos individualizados

de una persona sobre otra llamada deudor. Es decir, no puede conllevar deudas, slo
activos, deben ser individualizados, que no est prohibida por ley la cesin y siempre
que no estn sometidos a otro rgimen de negociacin. Se traspasa el crdito con sus
garantas y accesorios, salvo las acciones personales del cedente. La responsabilidad
entre cedente cesionario depende: si el contrato es oneroso, de la existencia del
crdito por no por la solvencia del deudor (salvo pacto en contrario; si es gratuito, no
responde de nada salvo perjuicios si es de mala fe.
Para que produzca efectos tenemos que: cedente cesionario: si consta en un ttulo,
debe hacerse la nota de cesin en el ttulo, con entrega del mismo. Si no consta en
ttulo, debe hacerse una nota de cesin y entregarla. Cesionario deudor. El deudor
por no ser parte del negocio debe notificarse o aceptar, caso en el cual debe pagar al
cesionario, sino, el pago realizado al cedente es vlido.
CESIN DE CONTRATOS
Regulado en el cdigo de comercio, no aplicable al civil, se refiere al traspaso de toda
la posicin contractual: si el contrato es de ejecucin sucesiva: se permite salvo que
331

la ley o las partes lo impidan; los de ejecucin instantnea: si no estn ejecutados se

pueden ceder con consentimiento de la contraparte; contratos intuitu personae se
pueden ceder con la aquiescencia de la otra parte.
Si el contrato consta por escrito, la cesin debe ser por escrito; si es a la orden puede
cederse a cualquier personal; si es consensual por este medio; si el contrato requiere
registro, la cesin debe registrarse para que produzca efectos.
El cedente responde por la existencia del contrato, pero no por la solvencia del otro
contratante, salvo estipulacin en contrario que caduca en 10 das. Se cede las
garantas, privilegios y dems prerrogativas del contrato. El contratante cedido debe
notificarse o aceptar.
CESIN DE DERECHOS DE HERENCIA
El derecho de herencia es del derecho que se tiene sobre una sucesin presente: debe
hacer un causante, una herencia y unos herederos. Es, entonces, la expectativa en
una sucesin. La cesin de derechos de herencia se refiere a esa expectativa sobre la
totalidad del patrimonio del causante, no sobre un bien determinado, porque habra
venta de cosa ajena, ya que el bien no ha sido adjudicado.
Caractersticas: solemne: requiere de escritura pblica, pero el registro es para
efectos de publicidad, no para la tradicin. Aleatoria: por regla general, para la CSJ
puede ser conmutativa si: 1. En la sucesin hay bienes inmuebles; 2. si hay lesin
332

enorme; 3. si se conocen el activo y pasivo de la sucesin; 4. Si se conocen el nmero

y calidad de los heredares, para proceder as la rescisin por lesin enorme.
Principal. Nominada. De libre discusin.
Acrecimiento: si uno de los herederos rechaza la herencia o es declarado indigno o
incapaz de suceder, el derecho del cesionario acrece, salvo estipulacin en contrario.
Responsabilidad cedente: si el ttulo fue oneroso, de su calidad de heredero, salvo
que se estipule la entrega de una determinada cosa. Si es gratuito, no responde de
nada, salvo indemnizacin de perjuicios si es de mala fe.
CESIN DE DERECHOS LITIGIOSOS
Derecho litigioso es el que se controvierte en un litigio: despus de notificada la
demanda, y se diferencia de la cosa litigiosa como el sustrato material sobre el cual
recae el derecho. Su principal caracterstica es el carcter de aleatorio. Una vez
realizada la cesin, el cesionario puede llegar al proceso como litisconsorte del
cedente, por medio de dos vas: a travs de un memorial dirigido al juez por parte del
cedente, o por un memorial dirigido por el cesionario anexando el ttulo de la cesin.
El cedente responde de la existencia del proceso, no de las resultas.
Cuando la cesin es onerosa, se permite el retracto litigioso: facultad que tiene la
contraparte cedida, para pagar la cantidad que le pag el cesionario al cedente y de
este modo terminar el proceso, sin que el cesionario pueda oponerse. Hay 6 casos en
que el retracto no procede: 1. En las gratuitas, 2. Cuando se enajena una cosa que
comprende el derecho litigioso; 3. Las hechas al que goza de una cosa como poseedor
333

de buena fe; 4. Las hechas a un acreedor en pago de lo que debe el cedente; 5.

Realizadas por ministerio de la justicia; 6. La realizada a un heredero o copropietario
de un derecho que es comn a los dos.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

El Cdigo Civil regula el arrendamiento de cosas, de servicios, de obra y de

transporte, siendo el primero, la base de todos los otros, porque son normas
supletorias, de all que sea de mucha ms trascendencia su estudio. El
arrendamiento de criados, ya que est vigente por cuanto est regulado por el C. S. T
y el transporte porque se encuentra reglamentado en el Cdigo de Comercio
ARRENDAMIENTO DE COSAS
1. Definicin: acuerdo de voluntades donde una parte se obliga a proporcionarle a otra
el uso y goce de una cosa, durante cierto tiempo, y sta se obliga a pagar como
contraprestacin un precio determinado.
2. Caractersticas: Bilateral: ambas partes de obligan, el arrendador a proporcionar el
uso y goce de una cosa, y el arrendatario a pagar un canon o renta. Consensual: se
perfecciona con el acuerdo sobre la cosa y el canon. Oneroso: nunca gratuito porque
sera comodato; Oneroso: excepcional aleatoria en el contrato de aparcera. De
ejecucin sucesiva: el contrato se realiza peridicamente. Nominado. De libre
discusin.
334

3. Elementos: 1. Capacidad: se rige por las reglas generales. 2. Consentimiento: las

partes pueden pactar solemnidades convencionales. 3. Objeto: se confunde con la
cosa arrendada: requisitos: a) que la cosa se pueda arrendar; b) Que la cosa exista o
se espere que exista; c) Que la cosa sea corporal o incorporal, excluyendo los
consumibles. El arrendamiento de cosa ajena vale porque no hay norma expresa. No
se puede arrendar cosa propia, salvo que el derecho de uso y goce est desmembrado,
caso en el cual si se puede. 4. Precio: puede consistir en dinero o en frutos de la
cosa, debe ser serio, real y determinado. Si el canon es pactado en moneda
extranjera, y no se puede pagar con sta debe hacerse la conversin segn lo
estipulado en el contrato, y en ausencia de pacto, la tasa al momento de contraerse
la obligacin, con independencia de que el pago se realce por cuotas.
4. Obligaciones del arrendador: son bsicamente 3: 1. Entregar la cosa. Entrega
fsica del bien arrendado, para permitir uso y goce a ttulo de mera tenencia (no
derecho real). La entrega se realizar en el lugar y tiempo convenidos, pero en
ausencia de pacto, inmediatamente despus de celebrado el contrato y en el lugar
donde se encuentre la cosa si es cuerpo cierto, y en el domicilio del arrendador si es
gnero. 2. Mantener la cosa en estado normal de uso: la cosa debe servir para lo cual
fue arrendada, condicin que debe mantenerse a lo largo del contrato. Las
reparaciones, punto que se relaciona con el funcionamiento de la cosa, son locativas:
deben hacerse por el uso normal de la cosa; necesarias: indispensables para el
normal uso de la cosa; tiles: aumentan el valor de la cosa; voluptuarias: de lujo o
recreacin. Estas reparaciones son a cargo de: LOCATIVAS: arrendatario, salvo que el
dao provenga de fuerza mayor o caso fortuito o de la mala calidad de los materiales,
caso en el cual sern a cargo de arrendador. NECESARIAS: a cargo del arrendador,
335

salvo que sta provenga de un hecho imputable al arrendatario o un dependiente

suyo; stas pueden ser realizadas por el arrendatario, an sin el consentimiento del
arrendador, solicitando con posterioridad el valor de las mismas, cuando se lo ha
hecho saber al arrendador ste no las ha hecho: esto genera un derecho de retencin
sobre la cosa arrendada hasta que se paguen. TILES Y VOLUPTUARIAS:
arrendador, pero no est obligado a hacerlas y por tanto no son exigibles. 3. Evitar
cualquier perturbacin en el gozo de la cosa arrendada: si los actos provienen del
arrendador, el arrendatario podr repelerlos con medidas policivas; si son actos de
terceros, podr solicitar el saneamiento: si la cosa resultare evicta podr terminar el
contrato con indemnizacin de perjuicios; si la eviccin es parcial, podr pedir rebaja
del precio o terminacin.
Si el arrendador no entrega la cosa, antes de empezar a ejecutar el contrato, hay
incumplimiento: 1. Por imposibilidad de entregar la cosa: desistimiento con
indemnizacin de perjuicios, 2. Retardo en la entrega: si afecta el inters contractual:
desistir con indemnizacin; si no afecta, slo indemnizacin.
5. Obligaciones del arrendatario: son 4: 1. Gozar de la cosa segn los trminos y/o
espritu del contrato. El bien debe destinarse segn: lo sealado en el contrato, en
ausencia de lo cual se acude al espritu del contrato, y por ltimo a la costumbre. Un
cambio en la destinacin faculta al arrendador para dar por terminado o el contrato
con indemnizacin, o slo solicitar lo segundo. SUBARRIENDO: el subarriendo es
cuando el arrendatario permite el uso y goce del bien arrendado por otra persona
diferente de l, donde hay dos contratos; en materia civil est prohibido, salvo pacto
en contrario, y faculta al arrendador para terminar el contrato con indemnizacin; en
todo caso, el arrendatario es obligado de las consecuencias del contrato de
336

subarriendo. En derecho comercial, tratndose se establecimientos de comercio, es

permitido, siempre y cuando no exceda un 50% del bien y se le d la misma
destinacin. CESIN: es la sustitucin contractual referida a la calidad de
arrendatario: est prohibida salvo pacto en contrario; excepcional es vlido cuando el
arrendatario deba entregar la cosa por motivos de fuerza mayor, siempre y cuando el
cesionario sea persona solvente y capaz. 2. Conservar la cosa: realizar medidas
conducentes al mantenimiento de la cosa, por lo que debe realizar las reparaciones
locativas. Responde por culpa leve en sus actos y por las de sus visitantes, familiares
y huspedes. 3. Pago del precio: empieza a correr segn lo estipulado, y en ausencia
desde la entrega de la cosa. Deber realizar el pago segn lo convenio, pero sino lo
hace dentro del trmino deber ser reconvenido (en inmuebles destinados a vivienda
dos avisos mediando 4 das entre uno y otro), salvo que se renuncie a ellos. Si el
arrendador se niega a recibir el precio, el arrendatario podr pagar por consignacin
bancaria: el valor del canon en el trmino para ello, avisando al arrendador, es de
anotar que se consigna en banco, no en la cuenta del arrendador, y deber acreditar
la renuencia del arrendador. La mora de un solo periodo faculta al arrendador para
dar por terminado el contrato, aunque puede ser purgado por ste (aquiescencia de
continuar con el contrato), sin que implique modificacin del contrato. Se deber
pagar hasta el ltimo da en que se use la cosa (no genera ningn derecho a
posterioridad). 4. Restituir la cosa. Una vez vencido el trmino y a falta de ste,
mediante desahucio: aviso que un contratante da a otro, de la terminacin del
contrato, por lo menos el periodo anterior para que tenga efectos el siguiente. TCITA
RENOVACIN: si el arrendador, en materia de bienes inmuebles, ha recibido lo
pagado por el arrendatario an vencido, se prorroga el contrato de 3 en 3 meses. Si
337

es de predios rsticos, ser el tiempo necesario para recoger la cosecha o el necesario

para realizar labores principales. En ningn caso se prorrogan las garantas.
6. Terminacin: podemos encontrar 4 formas: 1. Destruccin de la cosa arrendada: por
desaparecer el objeto del contrato, sin que d lugar a indemnizacin alguna, salvo
que la destruccin sea por culpa del arrendatario, caso en el cual debe responder. Si
la destruccin es parcial, puede el arrendatario escoger si contina el contrato con
reduccin del precio o terminarlo. 2. Vencimiento del plazo: por regla general, aunque
puede producirse la tcita renovacin de 3 en 3 meses; en materia de bienes
arrendados para vivienda urbana, esta causal no opera. 3. Extincin del derecho de
arrendador. Extinguido el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, como el
vnculo entre l y el arrendatario es personal, tambin debe serlo para el
arrendatario, salvo que el contrato se celebre por escritura pblica registrada, caso
en el cual el nuevo adquirente debe respetar el trmino contractual. Procesalmente
hay una cuestin an no definida, porque el artculo 417 dispone que en la entrega
del tradente al adquirente, se respetar cualquier contrato de arrendamiento, sin
embargo, el 426 CPC dispone que se puede solicitar la restitucin del inmueble
arrendado, entonces, no se puede precisar si tenemos una nueva excepcin, o si por
el contrario, se puede desconocer hasta el arrendamiento. 4. Sentencia judicial. Ni la
muerte del arrendador ni del arrendatario pone fin al contrato de arrendamiento.
7. Regmenes especiales: podemos ubicar mltiples regmenes especiales, por ejemplo
para consultorios, oficinas o similares, pero que no sern tratados por cuestiones de
prioridad. En los regmenes especiales hay uno fundamental y es el relacionado con
el arrendamiento de vivienda urbana destina a vivienda., regulado por la Ley 56 de
338

1985 y Ley 820 de 2003: lo fundamental de esta regulacin es: define otros elementos
que pueden hacer parte del contrato de arrendamiento, como servicios conexos (por
ejemplo servicios pblicos) o adicionales (mobiliario). El contrato sigue siendo
consensual, pero se sealan algunos elementos que debe tener mismamente el
contrato, como la identificacin de las partes, del bien, del canon, el pago de los
servicios (Ley 820), etc. Se mantiene la prohibicin de exigir depsitos en relacin con
el canon, pero la ley 820 permite exigirlos a efectos de garantizar los servicios
pblicos, a travs de plizas o garantas bancarias (slo entrarn a regir un ao
despus de la vigencia de la ley, as que actualmente no es aplicable). El contrato
puede ser independiente (cada uno en lo suyo sin compartir nada en comn),
compartido (hay zonas comunes que se comparten), mancomunado (existen varios
arrendatarios que responden todos por el canon), y pensin (parte de inmueble que
no sea total o parcialmente independiente e incluye necesariamente servicios, Ej.
Residencias universitarias). Se prohbe la cesin o subarriendo, teniendo en todo
caso la facultad el arrendador de contratar directamente con el subarrendatario
(terminar el primer contrato y realizar uno nuevo con el subarrendatario). Lo
fundamental de este rgimen es la prrroga automtica del contrato, de suerte que
vencido el trmino del contrato, ste no se termina, sino que se prorroga, si el
arrendatario asume los aumentos permitidos por ley y cumple con las obligaciones
del contrato. Para el incremento se tiene en cuenta que cada 12 meses de ejecucin
del contrato (en pensiones 10), se puede aumentar el IPC sin exceder en ningn caso,
el 1% del Valor comercial del inmueble, valor ste que no puede sobrepasar el doble
del avalo catastral. Dentro de las obligaciones de las partes, es de resaltar, que
cuando hay zonas compartidas, corresponde al arrendador dar una copia del
339

reglamento interno del bien, y corresponde al arrendatario acatarlo. El contrato se

termina por mutuo acuerdo de las partes, por incumplimiento de las obligaciones y
de manera unilateral (con indemnizacin de perjuicios, durante la prrroga DEL
ARRENDADOR, avisando con 3 meses de anterioridad y pagando una sancin igual a
3 cnones de arrendamiento, sin indemnizacin cuando la requiera para su propia
habitacin, para repararlo o reconstruirlo y para su entrega por acto de disposicin.
Durante la prrroga el ARRENDATARIO, sin indemnizacin, y con indemnizacin de
perjuicios pagando una cantidad igual a tres cnones de arrendamiento si no es
durante la prrroga del contrato)
ARRENDAMIENTO DE PRESTACIN DE SERVICIOS
1.

Definicin: una persona se obliga para con otra a prestar una labor eminentemente
intelectual y la otra a pagar una remuneracin por esa labor.

2.

Caractersticas: igual arrendamiento de cosas.

3.

Elementos: 1. Capacidad: plena de las partes; 2. Consentimiento: regla general; 3.

Objeto: prestacin de servicios inmateriales, si son materiales el contrato ser de
construccin o de obra; 4.
Causa: reglas generales. 5. Precio: pactado, a falta de estipulacin el fijado por peritos.

4.

obligaciones: igual arrendamiento.

5.

Diferenciacin: se diferencia del contrato de trabajo por elemento de la

subordinacin, porque hay un precio (similar a salario) y una prestacin personal de

340

la actividad, pero hay autonoma tcnica y logstica para realizar el encargo (lo cual no
impide que se den ciertas pautas para realizar el trabajo)
ARRENDAMIENTO DE OBRA
1. Definicin: una persona se obliga a confeccionar una obra material, ya sea que el
artfice ponga los materiales o realice nicamente la labor, bajo una remuneracin sin
mediar subordinacin o representacin.
2. Caractersticas: igual arrendamiento; se diferencia en que puede ser de ejecucin
instantnea si los materiales son dados por el artfice, o de ejecucin sucesiva si son
dados por el beneficiario.
3. Elementos: 1. Capacidad. Reglas generales. 2. Consentimiento: reglas generales; 3.
Objeto: recae sobre cuestiones materiales, fsicas, donde el artfice puede o no dar los
materiales: si son dados por el artfice, se le aplican las reglas de la compraventa (una
vez concluida la obra), de suerte de que si perecen, se entiende que no hay contrato; si
los materiales son dados por el beneficiario, una vez sean entregados los mismos se
perfecciona el contrato, y la cosa perece para el beneficiario quien es dueo de los
materiales. 4. Causa: reglas generales. 5. Precio: pactado, a falta de estipulacin el
fijado por peritos.
4. Obligaciones artfice: realizar la obra encomendada, segn lo estipulado, y a falta de
estipulacin de la mejor manera, y entregar la obra en el tiempo pactado.
5. Obligaciones beneficiario: pagar el precio de la obra, cooperar en la confeccin y
recibir la obra.

341

CONTRATO DE CONSTRUCCIN

El artculo 2060 regula un contrato particular para la construccin de obra a precio

fijo, es decir, por el precio fijado, teniendo presente las alteraciones que provengan de
la mala calidad de los materiales, sin aceptar ninguna otra excusa. Se rige por las
reglas del arrendamiento de obra.
Para que proceda se requiere que la obra sea total y por un precio prefijado. El
contratista adquiere una responsabilidad de garanta de 10 aos, trmino que no
puede renunciarse.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO COMERCIAL
El requisito para que nos ubiquemos en la proteccin otorgada por el Cdigo de
Comercio, es que el empresario haya permanecido mnimo dos aos consecutivos en
el mismo inmueble donde se ubique un local comercial, y la prerrogativa
fundamental es el derecho a la renovacin del contrato, sin que se exija aceptacin
del arrendador. Renovacin que se diferencia de la prrroga porque es un nuevo
contrato, pero con la posibilidad de conversar el uso y goce. La prrroga se produce
en estos contratos, cuando el arrendador pretende la terminacin del contrato si n
las formalidades legales, entonces la ley lo sanciona con la prrroga. Las diferencias
suscitadas en la renovacin sern resultas por un proceso verbal, y si radica en
relacin con el precio, ser resulta por un perito.

342

Se puede evitar la renovacin cuando: hay incumplimiento del arrendatario (acude a

reglas generales), o cuando lo necesita para su propia vivienda o para un
establecimiento sustancialmente diferente al del arrendatario, o para demolerlo o
repararlo (tiene que dar aviso con 6 meses de anterioridad, por cualquier aviso).
Si el arrendador no utiliza el bien para s, o no inicia las labores pasados 3 meses,
ser obligado a indemnizar: dao emergente, lucro cesante, gatos indispensables para
la nueva instalacin, indemnizacin por despido de personal y el valor actual de las
mejoras necesarias y tiles que hubiere hecho en el local entregado. En caso de que
la restitucin sea producto de demolicin o reparacin, ser preferido el arrendatario
para que se le realice un nuevo contrato, y si los locales fueren menos de los
existentes al momento de la restitucin, ser preferido segn antigedad; para esto
deber darle aviso con 60 das de anterioridad a la terminacin de la obra y el
arrendatario deber responder en un lapso de 30 das de anterioridad a la
terminacin.
No se puede subarrendar, salvo que sea en mximo un 50% pero conservando la
destinacin; no se puede ceder salvo que provenga de cesin del establecimiento de
comercio.
CONTRATO DE MANDATO

1. Definicin. Contrato por medio del cual una persona encarga a otra la celebracin o
realizacin de uno o varios negocios jurdicos, por cuenta y riesgo del primero. Es
343

importante no confundir los conceptos por cuenta y riesgo con el a nombre de otro,
porque esta distincin es bsica para entender el alcance de la representacin en el
mandato.
2. Representacin: la teora de la representacin busca determinar a nombre de quien
se acta, con independencia de que las consecuencias se radiquen en nombre de otra
persona, as, tenemos que se puede actuar a nombre propio, pero sus consecuencias
se radican en una persona diferente. As tenemos mandato sin representacin,
cuando el mandatario realiza los actos propios del encargo ocultando su condicin de
mandatario (testaferrato bueno) al negociante, por lo que se resulta obligado de
manera directa con esta persona (tenemos A, mandante, B, mandatario, C,
contratante del negocio encargado, hay mandato sin representacin: si B no revela su
condicin C, por lo que resultan vinculados entre ellos, estn entonces obligados B y
C), aunque las consecuencias ltimas de este negocio pasen del mandatario al
mandante (en el ejemplo, se radique de manera final entre B y A), por lo que tenemos
dos clases de vnculos, entre los negociantes (B y C), y entre mandante y mandatario
(A y B). El mandato con representacin, se produce cuando el mandatario revela su
condicin de tal, de suerte que los efectos del negocio celebrado se radiquen
directamente en el mandante, as tenemos que slo hay un vnculo entre el mandante
y el contratante del negocio.
3. Caractersticas: 1. Consensual. Por regla general, salvo cuando sea por poder para
contraer matrimonio, que requiere de escrito; el mandato general que requiere de
escritura pblica; el mandato para la enajenacin de inmuebles que requiere de
escrito; y el mandato judicial que requiere de escrito. 2. Unilateral. En civil el nico
obligado es el mandatario; en comercial es bilateral, porque se obliga uno a realizar el
344

encargo, y el otro a pagar una remuneracin. 3. Oneroso: en materia comercial; en

civil puede ser oneroso o gratuito segn haya o no remuneracin. 4. Principal. 5.
Nominado. 6. Libre discusin.
4. Elementos: 1. CAPACIDAD. Reglas generales. 2. CONSENTIMIENTO: Puede ser
expreso o tcito, o con el simple silencio (procede cuando la persona se dedica a
negocios ajenos, recibe el encargo y pasa un tiempo prudencial para presumir la
aceptacin). 3. OBJETO: es el encargo: celebracin de uno o varios negocios
jurdicos. Puede ser especial, para uno o varios; o general, para todos los negocios de
la persona (es casi un desprendimiento de la capacidad de ejercicio contractual), caso
este ltimo que debe realizarse por escritura pblica. 4. CAUSA: reglas generales.
5. Clases: individual: un solo mandante y un solo mandatario; o colectivo: conjunto
(deben actuar de manera uniforme, todos al mismo tiempo), solidario (pueden actuar
separadamente pero todos responde del encargo), divisible (se puede dividir la
gestin, cuando sea autorizado o haya silencio sobre el particular), y sustituto (seala
un orden en que deben actuar los mandatarios).
6. Responsabilidad mandatario: responde por culpa leve tanto en los onerosos como
en los gratuitos. A su vez, la culpa leve se subdivide en simple para negocios
gratuitos-, en estricta para los remunerados y menos estricta cuando ha
manifestado repugnancia-.
7. Administracin del mandato: 1. EJECUCIN DEL MANDATO: se deber ejecutar
en los trminos sealados por el mandante; si se extralimita el mandatario, frente a
terceros, responde con su patrimonio y el acto le es inoponible al mandante, y frente
al mandante, es obligado a indemnizar los perjuicios que le cause. En todo caso, es
345

obligacin de mandatario rendir informes sobre la ejecucin del encargo, y deber

probar los gastos en que haya incurrido. En cuanto al riesgo de la cosa, si sta no
son dinero o especies metlicas, perecen para el mandante, pero si son stas (dinero
o especies metlicas) perecen para el mandatario (salvo que stas vengan en sobre o
arca cerrada, porque se toman como especie que perecen para el mandante) 2.
ACTOS DEL MANDATARIO: tiene los normales de administracin y conservacin.
Requiere autorizacin especial para: hipotecar, vender, transar, colocar a inters
dinero, autocontratar, transar y conciliar. 3. DELEGACIN: si est prohibido que el
mandatario delegue en un tercero la celebracin del encargo de manera expresa, los
actos del delegado no vinculan al mandante; si no est prohibida, se crea otro
contrato entre el mandatario primigenio y el nuevo mandatario, conservndose en
todo caso el vnculo entre mandante y mandatario; si est autorizado, el mandatario
responde nicamente si deleg en persona insolvente o incapaz; si est autorizado a
persona determinada, no responde aunque el delegado sea insolvente o incapaz.
8. Obligaciones mandante: aunque el mandato civil es unilateral, eventualmente
pueden surgir obligaciones para el mandante: 1. Pagar los gastos en que incurra el
mandatario; 2. Pagar los anticipos necesarios para realizar el encargo. 3. Pagar la
remuneracin pactada o la usual (en materia mercantil). 4. Pagar las
indemnizaciones que por ejecucin del encargo se hayan ocasionado.
9. Terminacin del mandato: el Cdigo Civil numera las siguientes causales: 1.
Vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin; 2. Desempeo del negocio
para el cual fue constituido; 3. Cesacin de las funciones del mandatario; 4. Por la
revocatoria del mandante; 5. Por la renuncia del mandatario; 6. Por la muerte,
insolvencia o incapacidad del mandatario: 7. Por la muerte, insolvencia o
346

incapacidad del mandante. Cuando se produce por renuncia o revocacin, si

cualquier es intempestiva, obligar a quien la profiri a pagar la indemnizacin por
los perjuicios causados; en todo caso, slo producirn efectos a partir de la
notificacin. Los pactos de irrevocabilidad o irrenuncibalidad son ineficaces segn la
CSJ.
10.
Mandato comercial: adems de las reglas generales para el mandato mercantil,
esa normatividad incluye tres tipos diferentes: comisin, agencia y preposicin. El
mandato mercantil es remunerado, y el Cdigo de Comercioestable una especie de
lesin enorme: si se pacta una remuneracin excesiva que afecta al mandante, ste
podr solicitar que se rebaje la remuneracin a un precio normal, salvo que sta ya
se hubiese pagado. El pacto de irrevocabilidad es vlido salvo que se presente justa
causa. 11. Comisin: se diferencia del general por dos caractersticas: carcter
profesional del mandatario y la exclusin de la representacin. El comisionista debe
cumplir el encargo en los trminos sealados por el comitente, ejerciendo de modo
personal (por su carcter profesional), salvo autorizacin expresa para delegar. El
comisionista responde por la conservacin de la cosa.
12.
Agencia mercantil: el mandatario es un comerciante; y el encargo debe drsele
en una rama de la economa y en un territorio determinado. Puede ser
representativo, pero por cuenta y riesgo del mandante. Lo que busca es promover los
negocios del agenciado, abriendo el mercado, conservndolo o expandindolo. El
mandatario puede ser productor o comercializador. Todo agente tiene derecho a que
al terminar el contrato, si ha permanecido ms de 3 aos, a que le pague una

347

cesanta igual a una doceava parte del promedio de ganancia de los ltimos tres
aos. Para su oponibilidad debe inscribirse.
13.
Preposicin: mandato para la administracin de un establecimiento de
comercio. Siempre se acta a nombre del mandante.
FIANZA

Es un contrato por medio del cual una persona garantiza con su propio patrimonio
las obligaciones de otra: un tercero garantiza las obligaciones que tiene a su cargo un
deudor. Es una garanta personal. Lo fundamental es el beneficio de exclusin, como
la posibilidad que le otorga la ley al fiador, para exigir que primero se persigan los
bienes del deudor antes que los propios.
PRENDA

1. Definicin: es un contrato en virtud del cual se garantiza el cumplimiento de una

obligacin con una cosa, cosa que debe ser mueble, y que en materia civil se exige su
entrega para su perfeccionamiento. En la prenda entonces, hay un contrato, como
acuerdo de voluntades, pero tambin hay un derecho real (aunque sea un mero
tenedor), del acreedor prendario sobre la cosa que le otorga los atributos de
preferencia y persecucin.
2. Caractersticas: Real: en materia civil, en mercantil es consensual porque se
permite la prenda sin tenencia del acreedor; Accesorio: a una obligacin principal
348

que garantiza; Unilateral: el nico obligado es el acreedor prendario; Nominado; De

ejecucin instantnea; de libre discusin. 3. Elementos: 1. CAPACIDAD: plena de las
partes porque implica acto de disposicin; 2. CONSENTIMIENTO: declaracin de
voluntad mismamente del acreedor prendario y del constituyente, porque no es
necesaria la del deudor, es ms, puede ser an contra la voluntad de este ltimo; 3.
OBJETO: slo pueden darse en prenda bienes muebles; la prenda de cosa embargada
es nula porque implica acto de enajenacin; la prenda de cosa ajena es vlida
dejando a salvo los derechos del dueo de la cosa, y si el acreedor conoce esta
situacin, puede exigir que s ele reemplace la prenda, se le d una caucin o se le
satisfaga la obligacin; la prenda de cosa propia no vale. 4. CAUSA: mvil: garantizar
una obligacin.
4.

Especialidad de la prenda: el objeto debe ser sealado: con relacin a la cosa y a la

obligacin (aunque no se seale toda, s debe expresarse un margen).

5.

Indivisibilidad: la prenda se mantiene hasta el pago de toda la deuda con sus

intereses y con los gastos ocasionados por la misma.

6.

Derechos del acreedor prendario: podemos ubicar: 1. RETENCIN: mientras no se

satisfagan la obligacin, los intereses, gatos de conservacin y perjuicios ocasionados
con la prenda. 2. PREFERENCIA: al momento de la venta judicial (remate), tiene
derecho a que se le prefiera en el pago sobre otros acreedores. 3. PERSECUCIN: el
acreedor puede perseguir el bien en cualquier persona, an en manos del propietario
(puede recuperar la tenencia de cualquier persona). 4. DE VENTA: el acreedor puede
solicitar la venta por va judicial, pero nunca puede apropiarse del bien dado en
prenda, y cualquier estipulacin en este sentido, es NULA segn la CSJ (es lo que se
349

7.

conoce como pacto comisorio: estipulacin segn la cual es vlida la apropiacin que
realice el acreedor prendario sin acudir a la jurisdiccin).
Obligaciones acreedor: 1. Conservar la cosa, para lo cual responde con un
depositario; 2. Restituir la cosa si se paga o satisface la obligacin.

8.

Derechos del constituyente: 1. Se le restituya la cosa una vez cumplida la obligacin;

2. A vender la cosa.

9.

Extincin de la prenda: 1. INDIRECTA: extinta la obligacin principal, se extingue la

prenda.
2. DIRECTA: por nulidad, confusin, resolucin del derecho del constituyente, etc.
10. Prenda comercial: en materia comercial hay dos tipos de prenda: con y sin
tenencia del acreedor: 1. CON TENENCIA: es consensual, que genera la obligacin de
entregar, y una vez entregada nacen los derechos del acreedor. Las acciones de la
prenda prescriben en 4 aos desde el vencimiento de la obligacin. 2. SIN TENENCIA:
son objeto de este tipo de venta, los bienes necesarios para la explotacin econmica,
y destinados a ello o que resultaren de la misma, y las cosas muebles singularizadas
no fungibles que se vendan y no se pague la totalidad del precio. Es consensual, y
sus acciones prescriben en 2 aos desde el vencimiento de la obligacin. Permite que
se den los grados en esta prenda.
HIPOTECA

1. Definicin: contrato de garanta, de una obligacin con un bien inmueble. No

hay entrega del bien, por lo que permanece en poder del constituyente, quien
350

puede disponer del mismo, slo que esta venta queda afectada por la hipoteca.
Al igual que la prenda, al mismo tiempo que es un contrato, genera un derecho
real: persecucin, preferencia y venta judicial.
2. Caractersticas: SOLEMNE: la hipoteca es doblemente solemne al decir de la
doctrina: exige de escritura pblica, que deber inscribirse dentro de los 90 das
siguientes a su otorgamiento, so pena de ineficacia. UNILATERAL: slo se obliga
el acreedor: a cancelarla. ACCESORIA: a la obligacin principal. NOMINADA;
LIBRE DISCUSIN; EJECUCIN INSTANTNEA.
3. Elementos:
CAPACIDAD:
plena
porque
es
acto
de
disposicin;
CONSENTIMIENTO: an contra la voluntad del deudor, puesto que slo requiere
el del acreedor y el constituyente; OBJETO: recae sobre bienes inmuebles, naves
y aeronaves, y minas. No se puede hipotecar cosa embargada porque implica
acto de enajenacin; no se permite la hipoteca de cosa ajena, porque no se
puede registrar; si se hipoteca propiedad horizontal, se puede hacer sobre cada
unidad habitacional, pero si es sobre el terreno, se extiende a todas las
unidades.
4. Indivisibilidad: garantiza toda la obligacin con todo el bien, salvo estipulacin
en contrario. Si la garanta es insuficiente puede solicitarse que se reemplace o
pedir que se declare vencida toda la obligacin.
5. Grados de la hipoteca: los grados son el nmero de gravmenes que pesan
sobre el bien, de suerte que segn el orden de inscripcin, habr un nuevo
grado sobre el bien. El orden de pago ser segn el grado, de suerte que se

351

prefiere el primero sobre todos los dems, el segundo sobre los dems (con
exclusin del primero), y as sucesivamente.
6. Determinacin: hay determinacin en cuanto al BIEN: en bien debe ser
especificado, se permite sobre cosa futura, pero sometida a la condicin de que
exista; y en cuanto a la OBLIGACIN. As la hipoteca puede ser cerrada:
respecto de una determinada obligacin, o abierta: se garantizan todas las
obligaciones contradas, siempre que no sobrepase el doble del valor de la
obligacin principal.
7. Derechos acreedor: 1. Obtener la venta judicial: no es vlido el pacto de
apropiacin; 2.
Preferencia. Segn el grado se pagar en orden; Persecucin: a efectos de lograr la
venta judicial.
8. Derechos deudos. A que se le cancele la hipoteca: debe registrarse.
9. Extincin. INDIRECTA: satisfaccin de la obligacin principal. DIRECTA:
resolucin del derecho del constituyente, confusin, purga de la hipoteca
(cuando en un proceso hipotecario, el acreedor no ejerce el derecho segn el
grado en que se encuentre, y el bien es rematado por en grado con menos
preferencia, se termina el derecho para el que tena mejor grado), etc.
CONTRATO DE PROMESA

1. Definicin: contrato preparatorio, donde dos o ms partes de obligan a celebrar un

contrato futuro, acaecida una condicin o plazo.
352

2. Caractersticas: BILATERAL: con obligaciones idnticas, celebrar un contrato futuro

(se discute si se pueden prometer cosas que no sean contratos, y la CSJ no se ha
pronunciado sobre el particular). ONEROSO: ambas partes de gravan y benefician.
CONMUTATIVO: aunque el contrato prometido sea aleatorio. DE EJECUCIN
INSTANTNEA. LIBRE DISCUSIN. PRINCIPAL. SOLEMNE: en materia civil, en
mercantil segn CSJ es consensual.
3. Elementos: es el punto de ms importancia en este contrato, porque posee dos tipos
de elementos, unos generales y otros especiales, los que deben presentarse de
manera concurrente so pena de nulidad: deben ser todos al mismo tiempo.
GENERALES: Capacidad: reglas generales; Consentimiento: reglas generales; Objeto:
celebrar un contrato futuro; Causa: mvil. ESPECIALES:
Conste por escrito: en materia civil, con independencia del escrito; en mercantil es
consensual. Determinacin del contrato prometido: por los elementos esenciales. Que
el contrato prometido sea de aquellos que la ley declara eficaces: el NJ prometido
debe ser eficaz cuando se quiera realizar, de suerte que no est afecta por ningn tipo
de ineficacia. Que se seala una condicin o plazo: deben ser determinados y
funcionales al negocio prometido.
4. Efectos: dentro de los ms importantes, tenemos que permite la suma de posesiones;
adems la entrega anticipada del objeto material del negocio prometido genera, segn
la posicin de la CSJ tenencia del bien, y slo posesin cuando de manera explcita
se manifiesta as en el contrato.
5. Terminacin: NORMAL: por la realizacin del negocio prometido que reemplaza a la
promesa en todas las relaciones. ANORMAL: por nulidad, incumplimiento, etc.
353

COMODATO

1. Definicin: acuerdo de voluntades donde una de las partes entrega una cosa mueble
o inmueble gratuitamente para que la otra haga uso de ella con cargo de restituirla.
Prstamo de uso.
2. Caractersticas: REAL: se perfecciona con la entrega de la cosa. UNILATERAL: slo
surgen obligaciones para el comodatario. GRATUITO: si es remunerado estamos ante
un arrendamiento. PRINCIPAL. NOMINADO.
3. Requisitos: CAPACIDAD: plena de las partes; si el comodante es incapaz pero celebra
el contrato con autorizacin de su representante, el contrato es vlido.
CONSENTIMIENTO: reglas generales. OBJETO: bienes muebles o inmuebles, no
consumibles, o consumibles que sean prestados para su no consumo. CAUSA: lcita.
4. Obligaciones comodatario. 1. Usar la cosa en los trminos convenidos o de
conformidad con el uso ordinario. 2. Conservar la cosa, para lo cual responde hasta
por culpa levsima. 3. Restituir la cosa en el tiempo convenido, y a falta de este, en el
necesario para darle el uso para el cual fue prestado; en todo caso, podr exigirse la
restitucin: por muerte del comodatario, por sobrevenir al comodante una necesidad
imprevista y urgente de la cosa, por haber terminado el servicio o por no tener lugar
el mismo.
5. Obligaciones comodante: pago de expensas, perjuicios y mejoras necesarias
(cuando sean urgentes y se presuma que el comodante las hubiese realizado),
354

causadas con ocasin del comodato al comodatario. Las mejoras tiles y voluptuarias
deber pagarlas si se consiente en ellas.
6. Comodato precario: se produce cuando se presta sin plazo para restituir o no se
determina la finalidad con la que se prest. Adems hay comodato precario cuando
una persona tiene una cosa a ttulo de mero tenedor, y el dueo no sabe o desconoce
de su paradero: se le aplican 7. Derecho de retencin: hay derecho de retencin a
favor del comodatario.
MUTUO

1. Definicin. Prstamo de consumo. Contrato en virtud del cual una persona

entrega otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras
tantas del mismo gnero y calidad.
2. Caractersticas: REAL: se perfecciona con la entrega (tradicin); UNILATERAL:
slo obligaciones para el comodatario; GRATUITO, por su naturaleza en civil, en
mercantil por la naturaleza es remunerado; PRINCIPAL; NOMINADO.
3. Elementos: CAPACIDAD: plena porque hay acto de enajenacin.
CONSENTIMIENTO: reglas generales; OBJETO: cosas fungibles, por eso no
sobre inmuebles. CAUSA: lcita.
4. Obligaciones mutuario: 1. Restituir la cosa del mismo gnero y calidad; sino se
sabe la calidad a lo menos de mediana; si es dinero, en valores nominales; la
restitucin deber hacerse segn lo pactado entre las partes, pero en todo caso
el mutuario podr renunciar al plazo y restituirlo con anterioridad, sin embargo,
355

si hay intereses, no podr devolverse con anterioridad, salvo que se trate de

vivienda de inters social. 2. Pagar los intereses si se pactaron.
5. Obligaciones mutuante: indemnizar los perjuicios que se llegaren a causar por
la mala calidad de la cosa.
6. Anatocismo: es el cobro de intereses sobre intereses causados, est prohibido
en civil.
7. Mutuo comercial: es por la naturaleza remunerado. Se permite el anatocismo
cuando se trata de intereses exigibles, causados y con un ao de anterioridad o
con demanda judicial, a partir de cualquier de estos dos momentos.
8. Intereses: Civiles: legales: 6%; plazo: 0%; mora: 6%; si hay pacto y no se dice
cuanto: 6%; si hay pacto y se dice cuanto, no puede sobre pasar 1.5 IBC.
Mercantiles: legales: IBC; plazo: IBC; mora: 1.5 IBC; si se pactan pero no se dice
el monto: IBC para plazo y 1.5 IBC para mora; si se pactan y se dice su valor, no
pueden superar: 1.5 IBC
9. Reduccin de intereses: si se sobrepasa el lmite del 1.5 IBC, adems de
incurrir en el delito de usura, se reducen los intereses al mximo permitido,
pero si ya se pagaron, se pierde una porcin igual al exceso de lo cobrado.
10.
Certificacin de intereses: en Colombia el nico que puede fijar la tasa
de inters es el banco de la repblica (slo limitada porque no puede sealar
tasas negativas), y la Superintendencia slo puede certificar el promedio de IBC
y COLA.

356

11.
Correccin monetaria e intereses: se puede cobrar correccin e intereses
cuando los segundos son civiles; si los intereses son mercantiles, excluye la
correccin monetaria, porque segn la CSJ es un tipo de indizacin indirecta.
ir al juez que decrete la liquidacin y designe al liquidador. La demanda debe
contener los requisitos de toda demanda y adems la prueba de que la sociedad esta
disuelta. Si se admite la demanda el trmite a seguir es el de las disoluciones y
liquidaciones anteriores.
Declaracin de nulidad y liquidacin:
Se puede pedir simultneamente la nulidad y la liquidacin de cualquier sociedad. La
demanda y el trmite ser el estipulado para la disolucin judicial y liquidacin.

LA LEY PROCESAL CIVIL

ORGANIZACIN DE LA LEY PROCESAL CIVIL

Se organiza en dos partes:
- Normas de organizacin judicial son aquellas que dicen quienes conocen.
- Normas de procedimiento determinan como se conoce.
VIGENCIA Y APLICACIN DE LA LEY PROCESAL EN EL TIEMPO
357

 Las leyes concernientes a la sustanciacin y ritualidad de los juicios prevalecen

sobre las anteriores desde el momento en que deben empezar a regir. Pero los
trminos que hubieren empezado a correr y las actuaciones y diligencias que ya
hubieran empezado, se regirn por la ley vigente al tiempo de su iniciacin.
Las normas de derecho procesal civil, sin excepcin alguna, jams pueden ser
retroactivas, son de aplicacin inmediata y rigen solo para el futuro. La
ultractividad puede regir en casos especficamente sealados por la ley.
No existen en materia procesal derechos adquiridos y que sern las
disposiciones vigentes en el respectivo momento las que, salvo los casos de
ultractividad de la ley expirada, deben ser tenidos en cuenta.
Los actos o contratos vlidamente celebrados bajo el imperio de una ley podrn
probarse bajo el imperio de otra, por los medios que aquella estableca para su
justificacin, pero la forma en que debe rendirse la prueba est subordinada a
la ley vigente al tiempo en que se rindiera.
LA LEY PROCESAL Y SU MBITO DE APLICACIN TERRITORIAL
La ley procesal se aplica dentro del territorio nacional, es decir dentro de los
lmites de la Repblica de Colombia.
LEY PROCESAL Y SU MBITO DE APLICACIN PERSONAL

358

 Solo basta que una persona se encuentre dentro del territorio nacional para que
est sometida al cumplimiento de la ley.
El personal diplomtico gozar de inmunidad civil, salvo 3 excepciones:
- Cuando el diplomtico, por el hecho de presentarse como demandante renuncia a esa
inmunidad.
- No puede haber inmunidad civil cuando se trata de acciones reales, ni las posesorias
relativas a una cosa mueble o inmueble que se halle dentro del territorio nacional.
- Cuando se trata de actos relativos a una actividad profesional ajena a las funciones
del agente diplomtico.
LA ACCIN

Derecho pblico cvico, subjetivo y autnomo que tiene toda persona natural o
jurdica, para obtener la aplicacin de la jurisdiccin del Estado a un caso concreto,
mediante una sentencia y a travs de un proceso con el fin de obtener la declaracin,
la realizacin, la satisfaccin coactiva o la proteccin cautelar de los derechos o
relaciones jurisdiccionales, consagradas en el derecho objetivo que pretende tener
quien la ejercita.
Elementos:
1.
Sujeto; demandante y juez, o quien representa al Estado a quien se dirige la
demanda.
2.
Objeto: sentencia

359

3.
Causa: inters que justifica el ejercicio de la accin para promover ese juicio y
obtener la sentencia.
Las acciones se clasifican:
1. Segn la naturaleza de la prestacin pedida: de pura declaracin de certeza; de
condena; ejecutiva; cautelar.
2. Segn la relacin jurdica sustancial: Civiles y penales; reales y personales;
mobiliarias e inmobiliarias; mixtas; de estado.
LEGITIMACIN EN LA CAUSA:
Es la titularidad del inters materia del litigio y que debe ser objeto de sentencia, o
del inters por declarar o satisfacer mediante el requisito de la sentencia. El inters
para obrar es el elemento sustancial del derecho de accin, inters que tutelado
jurdicamente por el derecho procesal constituye el derecho de accin.
LA PRETENSIN

Declaraciones que el autor pretende se hagan en la sentencia. Su objeto es obtener la

sentencia favorable mediante el petitum de la demanda y la causa petendi la forman
los hechos constitutivos, modificativos o extintivos de la relacin jurdico-material
sustancial que se pretende. Delimita el alcance y sentido del litigio, del proceso de la
sentencia.

360

EL PROCESO

ELEMENTOS PROCESALES
Condiciones que se requieren para que la relacin jurdico-procesal nazca, se
desarrolle, culmine con una sentencia de mrito:
- Competencia
- Capacidad para ser parte
- Capacidad para comparecer al proceso
- Demanda en forma
ETAPAS DEL PROCESO
Son etapas del proceso:
- Demanda, acto procesal de la parte. (Arts. 82-93 C.G.P)
- Admisin de la demanda. (Art. 90 C.G.P)
- Integracin del contradictorio, por medio de la notificacin de la demanda. El
traslado es notificar a las otras partes entregando copia de la demanda y sus anexos.
(Arts. 90 y 91 C.G.P)
- Contestacin de la demanda. El demandado tiene un trmino de das hbiles para
contestar la demanda dependiendo el proceso. Contestar la demanda es defenderse, ya

361

que puede desvirtuar lo escrito en ella. Principio de defensa. Se pueden proponer

excepciones. (Art. 96 C.G.P)
- Audiencia inicial. Donde se deciden sobre las excepciones previas, se mira el nimo
conciliatorio de las partes, se practicar el interrogatorio de partes, se har el control
de legalidad de tal manera que no pueda producirse a futuro una nulidad y el decreto
de pruebas. (Si no hubiesen pruebas que practicar o se probase alguna excepcin el
juez puede dictar sentencia, en este caso los alegatos de conclusin quedan a peticin
de parte) (Art. 372 C.G.P)
- Audiencia de Instruccin y juzgamiento. Donde se practicaran las pruebas
decretadas, los alegatos de conclusin y el juez dictar sentencia de forma oral. (Art.
373 C.G.P)

PROVIDENCIAS DEL JUEZ (Art. 278 C.G.P)

PROVIDENCIAS DEL JUEZ
Artculo 278.
Las providencias del juez pueden ser:
- Autos
Interlocutorios
De sustanciacin

362

- Sentencias Son sentencias las que deciden sobre las pretensiones de la demanda,
las excepciones de mrito, cualquiera que fuere la instancia en que se pronuncien, las
que deciden el incidente de liquidacin de perjuicios, y las que resuelven los recursos
de casacin y revisin.
Sentencia anticipada
En cualquier estado del proceso, el juez deber dictar sentencia anticipada, total o
parcial, en los siguientes eventos:
1. Cuando las partes de comn acuerdo lo soliciten
2. Cuando no hubiere pruebas por practicar.
3. Cuando se encuentre probada:
-

la cosa juzgada

la transaccin,

la caducidad,

la prescripcin extintiva

la carencia de legitimacin en la causa.

FORMALIDADES
Artculo 279.
Autos de sustanciacinSe
formalidad especial.

limitan a disponer un trmite, no requieren una

363

Autos Interlocutorios y sentencias:

a) Debern ser motivadas de manera breve y precisa.
b) No se podr hacer transcripciones o reproducciones de actas, decisiones o
conceptos que obren en el expediente. Las citas jurisprudenciales y doctrinales
se limitarn a las que sean estrictamente necesarias para la adecuada
fundamentacin de la providencia.
c) Debe contener la denominacin del juzgado o corporacin, seguido del lugar y la
fecha en que se pronuncie.
d) Terminar con la firma del juez o de los magistrados. ( firma que usa en sus
negocios y actividades cotidianas)
Las aclaraciones y salvamentos de voto se dan en los cuerpos colegiados.
Aclaracin
El magistrado est de acuerdo
con la decisin de la mayora
pero por otras razones.

Salvamento
El magistrado est en contra
de la decisin de la mayora.

Si el fallo es oral se anunciarn en la audiencia y se harn constar por escrito

dentro de los (3) das siguientes.
Si el fallo fue escritoCuando la providencia sea escrita, se consignarn dentro del
mismo plazo (3 das), contado a partir de su notificacin.
*En todas las jurisdicciones, ninguna providencia tendr valor ni efecto jurdico hasta
tanto hayan sido pronunciadas y, en su caso, suscrita por el juez o magistrados
respectivos.
364

Requisito adicional Articulo 55 Ley 270 de 1996

Las sentencias judiciales debern referirse a todos los hechos y asuntos planteados en
el proceso por los sujetos procesales.
CONTENIDO DE LA SENTENCIA
toda sentencia deber tener, una parte considerativa y una resolutiva:
PARTE CONSIDERATIVA
Es la motivacin de la sentencia,
esta deber limitarse:

PARTE RESOLUTIVA
La parte resolutiva deber contener:

- Al examen crtico de laspruebas con explicacin

razonada de las
conclusiones sobre ellas.

Decisin expresa y clara sobre cada

una de las pretensiones de la
demanda y las excepciones,
cuando proceda resolver sobre ellas.

- Los razonamientos
constitucionales,
legales, de equidad y
doctrinarios
estrictamente necesarios
para fundamentar las
conclusiones.

Las costas y perjuicios a cargo de

las partes y sus apoderados.
Dems asuntos que corresponda
decidir.

365

- No debern incluirse
aspectos contradictorios
( podra generarse una
causal de casacin)
Evitar frases y conceptos
- ambiguos que generen
dudas.
*Cuando la sentencia sea escrita, deber hacerse una sntesis de la demanda y su
contestacin *El juez siempre deber calificar la conducta procesal de las partes y,
de ser el caso, deducir indicios de ella.
exponindolos con
brevedad y precisin.

CONGRUENCIA
Artculo 281.
La sentencia deber estar en consonancia con los hechos y las pretensiones aducidas
en la demanda y con las excepciones que aparezcan probadas y hubieren sido
alegadas si as lo exige la ley.
Reglas de la congruencia:
Pedid Probad Condenad
o

Probado

Pedido

366

- Ultrapetita No podr condenarse al demandado por cantidad superior a la

solicitada con la demanannda.
- Extrapetita No podra condenar por objeto distinto del pretendido en la demanda ni
por causa diferente a la invocada en esta.
- Mnimapetita El juez podr condenar por menos de los que se pidi.
Excepciones:
- En los asuntos de familia, el juez podr fallar ultrapetita y extrapetita, cuando sea
necesario para brindarle proteccin adecuada a la pareja, al nio, la nia o
adolescente,
a la persona con discapacidad mental o de la tercera edad, y prevenir
controversias futuras de la misma ndole.
- Procesos agrarios cuando una de las partes goce del amparo de pobreza.
- Cuando en la sentencia se incluya la expresin o la cantidad mayor que se pruebe
En la sentencia se tendr en cuenta cualquier hecho
modificativo o extintivo del derecho sustancial sobre el cual
verse el litigio, ocurrido despus de haberse propuesto la
demanda:
- siempre que aparezca probado,
- que haya sido alegado por la parte interesada a ms tardar en su
alegato de conclusin
367

- que la ley permita considerarlo de oficio.

RESOLUCIN SOBRE EXCEPCIONES
art. 282
De oficio

Deben ser alegadas

Todas

Prescripcin
extintiva

cuando el juez halle probados

los hechos que constituyen
una excepcin deber
reconocerla oficiosamente en
la sentencia

compensacin

nulidad relativa
Debern alegarse en la
contestacin de la demanda.

*Cuando no se proponga oportunamente la excepcin de prescripcin extintiva, se

entender renunciada.
*Si el juez encuentra probada una excepcin que conduzca a rechazar todas las
pretensiones de la demanda, debe abstenerse de examinar las restantes. En este
caso si el superior considera infundada aquella excepcin resolver sobre las otras,
aunque quien la aleg no haya apelado de la sentencia.
*Cuando se proponga la excepcin de nulidad o la de simulacin del acto o
contrato del cual se pretende derivar la relacin debatida en el proceso, el juez se
pronunciar expresamente en la sentencia sobre tales figuras, siempre que en el
368

proceso sean parte quienes lo fueron en dicho acto o contrato; en caso contrario se
limitar a declarar si es o no fundada la excepcin.
CONDENA EN CONCRETO (Artculo 283)
La condena al pago de frutos, intereses, mejoras, perjuicios u otra cosa semejante, se
har en la sentencia por cantidad y valor determinados. El juez de segunda
instancia deber extender la condena en concreto hasta la fecha de la sentencia de
segunda instancia, aun cuando la parte beneficiada con ella no hubiese apelado.
En los casos en que este cdigo autoriza la condena en abstracto se liquidar por
incidente que deber promover el interesado mediante escrito que contenga la
liquidacin motivada y especificada de su cuanta, estimada bajo juramento, dentro de
los treinta (30) das siguientes a la ejecutoria de la providencia respectiva o al de la
fecha de la notificacin del auto de obedecimiento al superior. Dicho incidente se
resolver mediante sentencia. Vencido el trmino sealado sin promoverse el incidente
se extinguir el derecho.
En todo proceso jurisdiccional la valoracin de daos atender los principios de
reparacin integral y equidad y observar los criterios tcnicos actuariales.
Artculo 285. Aclaracin.
La sentencia no es revocable ni reformable por el juez que la pronunci. Sin embargo,
podr ser aclarada, de oficio o a solicitud de parte, cuando contenga conceptos o
369

frases que ofrezcan verdadero motivo de duda, siempre que estn contenidas en la
parte resolutiva de la sentencia o influyan en ella.
En las mismas circunstancias proceder la aclaracin de auto. La aclaracin
proceder de oficio o a peticin de parte formulada dentro del trmino de ejecutoria de
la providencia.
La providencia que resuelva sobre la aclaracin no admite recursos, pero dentro de su
ejecutoria podrn interponerse los que procedan contra la providencia objeto de
aclaracin.
Artculo 286. Correccin de errores aritmticos y otros.
Toda providencia en que se haya incurrido en error puramente aritmtico puede ser
corregida por el juez que la dict en cualquier tiempo, de oficio o a solicitud de parte,
mediante auto. Si la correccin se hiciere luego de terminado el proceso, el auto se
notificar por aviso. Lo dispuesto en los incisos anteriores se aplica a los casos de
error por omisin o cambio de palabras o alteracin de estas, siempre que estn
contenidas en la parte resolutiva o influyan en ella.
Artculo 287. Adicin.
Cuando la sentencia omita resolver sobre cualquiera de los extremos de la
litis o sobre cualquier otro punto que de conformidad con la ley deba ser
objeto de pronunciamiento, deber adicionarse por medio de sentencia
complementaria, dentro de la ejecutoria, de oficio o a solicitud de parte
presentada en la misma oportunidad.
El juez de segunda instancia deber complementar la sentencia del inferior siempre
que la parte perjudicada con la omisin haya apelado; pero si dej de resolver la
370

demanda de reconvencin o la de un proceso acumulado, le devolver el expediente

para que dicte sentencia complementaria. Los autos solo podrn adicionarse de
oficio dentro del trmino de su ejecutoria, o a solicitud de parte presentada en el
mismo trmino. Dentro del trmino de ejecutoria de la providencia que resuelva
sobre la complementacin podr recurrirse tambin la providencia principal.
Artculo 288. Irregularidades en la firma de las providencias.
Cuando un juez colegiado profiera una providencia que no haya sido suscrita por
todos sus integrantes, mientras conserve el expediente deber subsanar la
irregularidad de oficio o a peticin de parte.
Una vez notificada la providencia, la irregularidad se entender saneada siempre que
haya sido firmada por la mayora de los integrantes de la sala respectiva. De lo
contrario, se enviar el expediente o sus copias a la sala que la profiri, para que
subsane el defecto o la profiera nuevamente
NOTIFICACIONES
Formalidades por medio de las cuales se hace saber a las partes y dems interesados
sobre las providencias judiciales.
Ninguna providencia producir efectos antes de haberse notificado
PERSONAL
art. 290

AVISO

EMPLAZA

EN

POR

CONDUCT

MI

ESTRADO
Art. 294

ESTADO

ENTO

CONCLUY
371

Art. 293

E
NTE

Cuando la
persona
comparece
al juzgado,
firme o no,
se entiende
notificada.
Deber
notificarse
personalmen
te: Auto
admisorio de
la demanda o
del
mandamiento
de pago.
Auto que
cita a
tercero o a
funcionarios
pblicos.

Procede
cuando
NO
se
puede
realizar
la
notificac
i n
personal
.

Cuando el
demandant
e
o el
interesado
en una
notificacin
personal
manifieste
que ignora
el lugar
donde
puede ser
citado el
demandado
o quien
deba ser
notificado
personalme
nt
e.

Las
providencia
s que se
dicten en el
curso de
las
audiencias
y
diligencias
ORALES
quedan
notificadas
inmediatam
e nte
despus
de
proferidas,
aunque no
hayan
concurrido
las partes.

Las
notificacio
ne s de
autos y
sentencias
que no
deban
hacerse de
otra
manera se
cumplirn
por medio
de
anotacin
en
estados.

Cuando
una parte
o un
tercero
manifieste
que conoce
determina
da
providenci
a o la
mencione
en escrito
que lleve
su firma, o
verbalment
e durante
una
audiencia o
diligencia,
si queda
registro de
ello, se
372

Las que
ordene la
Ley.

considerar

notificada.

El termino
empieza a
correr
inmediata
me
nte

El termino
empieza a
correr a
partir del
da
siguiente

El trmino
empieza a
correr a
partir de
la
presentaci
n del
escrito o
373

de la
manifestac
i n
verbal.

NOTIFICACIONES
NOTIFICACION PERSONAL
La notificacin se realizara as:
La parte interesada remitir una comunicacin a quien deba ser notificado, a su
representante o apoderado, por medio de servicio postal autorizado por el
Ministerio de Tecnologas de la Informacin y las Comunicaciones, en la que le
informar sobre:
- la existencia del proceso,
- su naturaleza y;
- la fecha de la providencia que debe ser notificada,
Previnindolo para que comparezca al juzgado a recibir notificacin dentro:
a) De los cinco (5) das siguientes a la fecha de su entrega en el lugar de destino en el
mismo municipio del Juzgado.
374

b) El trmino para comparecer ser de diez (10) das Cuando la comunicacin deba
ser entregada en municipio distinto al de la sede del juzgado.
c) El trmino ser de treinta (30) das si fuere en el exterior.
La comunicacin deber ser enviada a:
- Personas Naturales: a cualquiera de las direcciones que le hubieren sido informadas
al juez de conocimiento como correspondientes a quien deba ser notificado.
- Persona jurdica de derecho privado: la comunicacin deber remitirse a la direccin
que aparezca registrada en la Cmara de Comercio o en la oficina de registro
correspondiente. - Correo electrnico: la comunicacin podr remitirse por el
Secretario o el interesado por medio de correo electrnico. Se presumir que el
destinatario ha recibido la comunicacin cuando el iniciador recepcione acuse de
recibo. En este caso, se dejar constancia de ello en el expediente y adjuntar una
impresin del mensaje de datos.
Cuando la direccin del destinatario se encuentre en una unidad inmobiliaria
cerrada, la entrega podr realizarse a quien atienda la recepcin.
La empresa de servicio postal deber cotejar y sellar una copia de la
comunicacin, y expedir constancia sobre la entrega de esta en la direccin
correspondiente. Ambos documentos debern ser incorporados al expediente.
Qu pasa cuando no se encuentra la direccin, o la persona no reside en ese
lugar?

375

Si la comunicacin es devuelta con la anotacin de que la direccin no existe o que la

persona no reside o no trabaja en el lugar, a peticin del interesado se proceder a su
emplazamiento en la forma prevista en este cdigo.
Cundo la persona se rehus a recibir?
Cuando en el lugar de destino rehusaren recibir la comunicacin, la empresa de
servicio postal la dejar en el lugar y emitir constancia de ello. Para todos los
efectos legales, la comunicacin se entender entregada.
a) Cuando la persona comparece al juzgado: se le pondr en conocimiento la
providencia previa su identificacin mediante cualquier documento idneo, de lo
cual se extender acta en la que se expresar la fecha en que se practique, el
nombre del notificado y la providencia que se notifica, acta que deber firmarse
por aquel y el empleado que haga la notificacin. Al notificado no se le admitirn
otras manifestaciones que la de asentimiento a lo resuelto, la convalidacin de lo
actuado, el nombramiento prevenido en la providencia y la interposicin de los
recursos de apelacin y casacin. Si el notificado no sabe, no quiere o no puede
firmar, el notificador expresar esa circunstancia en el acta.
La notificacin personal podr hacerse por un empleado del juzgado cuando en el
lugar no haya empresa de servicio postal autorizado o el juez lo estime aconsejable
para agilizar el trmite de notificacin.
El interesado podr solicitar al juez que se oficie a determinadas entidades que
cuenten con bases de datos para que suministren la informacin para localizar al
demandado.
376

b) Cuando el citado no comparezca: dentro de la oportunidad sealada, el

interesado proceder a practicar la notificacin por aviso.
NOTIFICACIN POR AVISO.

En el aviso deber expresar :

La fecha y la de la providencia que se notifica,
El juzgado que conoce del proceso,
Su naturaleza,
El nombre de las partes y la advertencia de que la notificacin se considerar surtida
al finalizar el da siguiente al de la entrega del aviso en el lugar de destino.
Cuando se trate de auto admisorio de la demanda o mandamiento ejecutivo, el aviso
deber ir acompaado de copia informal de la providencia que se notifica.
En lo dems se ajusta a las reglas de la notificacin personal.
EMPLAZAMIENTO

Formas de emplazamiento:
- Por edictos en diarios de amplia circulacin
- Por radio
Se comunica a la persona o sus conocidos que en su contra est en curso un proceso,
para que comparezca al juzgado.
NOTIFICACION POR ESTADO

377

Las notificaciones de autos y sentencias que no deban hacerse de otra manera se

cumplirn por medio de anotacin en estados que elaborar el Secretario. La insercin
en el estado se har al da siguiente a la fecha de la providencia, y en l deber
constar:
La determinacin de cada proceso por su clase.
La indicacin de los nombres de las partes, o de las personas interesadas en el
proceso o diligencia.
La fecha de la providencia.
La fecha del estado y la firma del Secretario.
El estado se fijar en un lugar visible de la Secretara, al comenzar la primera hora
hbil del respectivo da, y se desfijar al finalizar la ltima hora hbil del mismo.
ESTADO
- Se notifican Autos
- El termino empieza a
correr a partir del da
siguiente

EDICTOS
- Se notifican
- Sentencias El trmino
empieza a correr
despus de (3) das
iniciales en que se fija
el edicto.

NOTIFICACIN POR CONDUCTA CONCLUYENTE.

Artculo 301.

378

Quien constituya apoderado judicial se entender notificado por conducta

concluyente de todas las providencias que se hayan dictado en el respectivo proceso,
el da en que se notifique el auto que le reconoce personera, a menos que la
notificacin se haya surtido con anterioridad. Cuando se hubiese reconocido
personera antes de admitirse la demanda o de librarse el mandamiento ejecutivo, la
parte ser notificada por estado de tales providencias.
Cuando se decrete la nulidad por indebida notificacin de una providencia, esta
se entender surtida por conducta concluyente el da en que se solicit la nulidad,
pero los trminos de ejecutoria o traslado, segn fuere el caso, solo empezarn a
correr a partir del da siguiente al de la ejecutoria del auto que la decret o de la
notificacin del auto de obedecimiento a lo resuelto por el superior.
RECURSOS
Los recursos son los instrumentos o medios a travs de los cuales las partes y los
3eros habilitados para intervenir en el proceso, pueden solicitar la reforma o
revocatoria de una providencia judicial cuando consideran que vulneran sus derechos.
REQUISITOS DE VIABILIDAD DE LOS RECURSOS
1. Capacidad para interponer el recurso
El recurso debe ser interpuesto por quien tenga capacidad legal para hacerlo
2. Inters para recurrir
379

Tiene inters para recurrir la persona que se considere perjudicada con la

providencia judicial.
3. Oportunidad del recurso
El recurso debe ser interpuesto dentro de la oportunidad legal para hacerlo.
4. Procedencia del recurso
El recurso procede segn el tipo del proceso, instancia o disposicin legal.
5. Motivacin de los recursos los motivos deben fundamentarse de forma
escrita u oral. La falta de motivacin hace improcedente el recurso.
MOMENTOS DEL LOS RECURSOS
Interposicin del recurso: es el momento en el cual el recurrente presenta el recurso;
oral o escrito.
Conceder o negar el recurso: lo hace el Juez al quien le fue interpuesto el recurso
Admisin: lo hace el Juez que resuelve el recurso

REPOSICION

APELACION

SUPLICA

380

Naturaleza

La resuelve el
mismo Juez

Tiene por objeto que el

Procedenci

-Contra

- Contra Sentencias y
Autos
de 1era instancia -NO
procede contra las
sentencias que se dicten
en equidad.

Contra
Autos que
por
su
naturaleza
serian
apelables.

Oralmenteinmediatament
e se pronuncie el auto.
Por escrito (3) das a
partir de:
- Desfijado el edicto
(sentencias)

Dentro de los
tres (3) das
siguientes a la
notificacin del
auto.

Autos
-No
contra autos
que
resuelvan
otros
recursos.

Oportunida

En audiencia
inmediatament
e se pronuncie
el auto.
N. por Estado
(3) das a
partir del da

La resuelve el
mismo Juez
superior examine la
solo se da en
cuestin decidida,
cuerpos
nicamente en relacin con
colegiados.
los reparos concretos
formulados por el apelante,
para que el superior
revoque o reforme la
decisin.

381

siguiente a su
notificacin.

- Del da
siguiente a
su
notificacin
(autos)
Efectos

El auto que
decide la

- Efecto

reposicin no

suspensivo Efecto

es

devolutivo -

susceptible

Efecto diferido.

Contra el auto que

resuelve la splica
NO procede
recurso.

de ningn
recurso,
salvo que
contenga
puntos no
382

decididos en
el anterior,
caso

Formalidade -Motivacin:
El recurso
s
deber
interponerse
con expresin
de las razones
que lo
sustenten.

- Por escrito
- Motivado En el
que se
expresarn las
razones de su
inconformidad.

383

Tramite

-El recurso de
reposicin se
decidir en la
audiencia,
previo
traslado en
ella a la parte
contraria.
-Cuando sea
formulado por
escrito, se
resolver
previo
traslado a la
parte
contraria por
tres
(3) das

Depende si se apela un
1. Admisin
auto o una sentencia.2. Traslado para
alegar
3. Se pasar el
expediente al
despacho del
magistrado que
sigue en turno al
que dict la
providencia, quien
actuar como
ponente para
resolver.

Los dems
magistrados que
integran la sala
deciden el recurso
de splica.

384

APELACION*
autos contra los que procede
1. El que rechace la demanda, su reforma o la contestacin a
cualquiera de ellas.
2. El que niegue la intervencin de sucesores procesales o de
terceros.
3. El que niegue el decreto o la prctica de pruebas.
* en 1era instancia cuando el juez niega una prueba, procede
reposicin
4. El que niegue total o parcialmente el mandamiento de pago
y el que rechace de plano las excepciones de mrito en el
proceso ejecutivo.
5. El que rechace de plano un incidente y el que lo resuelva.
6. El que niegue el trmite de una nulidad procesal y el que la
resuelva.
7. El que por cualquier causa le ponga fin al proceso.
385

8. El que resuelva sobre una medida cautelar, o fije el monto

de la caucin para decretarla, impedirla o levantarla.
9. El que resuelva sobre la oposicin a la entrega de bienes, y
el que la rechace de plano.
10. Los dems expresamente sealados en este cdigo.
APELACION EN SUBSIDIO DE REPOSICION
Cuando no es concebida la reposicin, el recurrente puede apelar el auto que niega el
recurso de reposicin.
APELACION ADHESIVA dentro de un litis consorcio facultativo
La parte que no apel podr adherir al recurso interpuesto por otra de las partes, en lo
que la providencia apelada le fuere desfavorable. El escrito de adhesin podr
presentarse ante el juez que lo profiri mientras el expediente se encuentre en su
despacho, o ante el superior hasta el vencimiento del trmino de ejecutoria del auto
que admite apelacin de la sentencia. La adhesin quedar sin efecto si se produce el
desistimiento del apelante principal.
EFECTOS DE LA APELACION
En el efecto suspensivo:
386

si se trata de sentencia, la competencia del juez de primera instancia se

suspender desde la ejecutoria del auto que la concede hasta que se notifique el
de obedecimiento a lo resuelto por el superior. Sin embargo, el inferior
conservar competencia para conocer de todo lo relacionado con medidas
cautelares.
- la apelacin de las sentencias que versen
sobre el estado civil de las personas,
- las que hayan sido recurridas por ambas
partes, - las que nieguen la totalidad de
las pretensiones - las que sean
simplemente declarativas.
En el efecto devolutivo:
En este caso no se suspender el cumplimiento de la providencia apelada, ni el
curso del proceso.
Las apelaciones de las dems sentencias se concedern en el efecto devolutivo,
pero no podr hacerse entrega de dineros u otros bienes, hasta tanto sea resuelta
la apelacin En el efecto diferido:
En este caso se suspender el cumplimiento de la providencia apelada, pero
continuar el
curso del proceso ante el juez de primera instancia en lo que no dependa
necesariamente de ella.
Tramite apelacin de autos

Tramite apelacin de sentencias

387

- del escrito de sustentacin se dar 1. Admisin

traslado a la parte contraria
2. Ejecutoria
- Vencido el traslado se enviar el
En 2nda instancia no hay periodo
expediente o sus copias al superior.
probatorio, salvo excepciones las partes
- Si el juez de segunda instancia lo
o el juez podrn practicar pruebas
considera: *Inadmisible: as lo
dentro del trmino de ejecutoria del
decidir en auto.
auto que admite la apelacin.
*Admisible: resolver de
1.
pedidas de comn acuerdo.
plano y por escrito el
2.
Cuando decretadas en primera
recurso.
instancia, se dejaron de practicar sin
culpa de la parte que las pidi.
- Si la apelacin hubiere sido
Cuando versen sobre hechos
concedida en el efecto devolutivo o en 3.
ocurridos despus de transcurrida la
el diferido, se comunicar al juez de
oportunidad para pedir pruebas en
primera instancia
primera instancia, pero solamente para
demostrarlos o desvirtuarlos. 4.
Cuando se trate de documentos que no
pudieron aducirse en la primera
instancia por fuerza mayor o caso
fortuito, o por obra de la parte
contraria.
5. Si con ellas se persigue desvirtuar
los documentos de que trata el ordinal
anterior.
388

3. Audiencia de sustentacin
4. Fallo

Competencia
del
superior El juez de segunda instancia deber
pronunciarse:
1. sobre los argumentos expuestos por el apelante.
Excepto, cuando ambas partes hayan apelado toda la sentencia o la que no
apel hubiere
389

adherido al recurso, el superior resolver sin limitaciones.

En la apelacin de autos, el superior slo tendr competencia para tramitar y
decidir el recurso, condenar en costas y ordenar copias.
2. El juez no podr hacer ms desfavorable la situacin del apelante nico,
salvo que en razn de la modificacin fuera indispensable reformar puntos
ntimamente relacionados con ella.
3. En el trmite de la apelacin no se podrn promover incidentes, salvo el de
recusacin.
4. Las nulidades procesales debern alegarse durante la audiencia.
SUPLICA
Procedencia: el recurso de splica procede contra los siguientes autos:
- Dictados en el curso de la segunda o nica instancia
- Dictados durante el trmite de la apelacin de un auto.
- Contra el auto que admite el recurso de apelacin o casacin
- Contra los autos que profiera el magistrado sustanciador en el trmite de casacin o
revisin
*NO procede contra los autos mediante los cuales se resuelva la apelacin o queja.

390

LA COSA JUZGADA. (Art. 303 C.G.P)

No se opone al recurso de revisin.
Su efecto es que no podr presentarse otro proceso que verse sobre el mismo objeto, la
misma causa y que haya a su vez una identidad jurdica de partes.
Puede ser objetiva o subjetiva, por lo referente al aspecto objetivo y con carcter de
absoluto.
No estn revestidas de carcter de cosa juzgada:

391

Las proferidas en procesos de jurisdiccin voluntaria, salvo las que por su

naturaleza no sean susceptibles de medicacin.
- Las que decidan situaciones susceptibles de modificacin mediante otro proceso
posterior, por autorizacin expresa de la ley.
- Las que declaren probada una excepcin de carcter temporal que no impida iniciar
otro proceso al desaparecer la causa que dio lugar a la excepcin.

JURISDICCIN Y COMPETENCIA
JURISDICCIN
La jurisdiccin es la facultad de administrar justicia que tiene el Estado a travs del
rgano jurisdiccional.

Elementos formales de la jurisdiccin:

Presencia de las partes.
El juez, como representante del Estado.
Existencia de procedimientos.

El objeto de la actividad jurisdiccional es la declaracin de certeza de un derecho o su

realizacin efectiva o coactiva cuando se hace necesaria la intervencin del rgano
jurisdiccional.
Potestades inherentes a la funcin jurisdiccional:
392

- Potestad de decisin.
- Poder de imperio
- Poder de documentacin y de ordenacin.
La jurisdiccin se aplica en el territorio colombiano y respecto de todas las personas
que se encuentren en l, con excepcin de la inmunidad diplomtica y consular.
La jurisdiccin se adquiere con la investidura de la calidad de juez o magistrado,
mediante el nombramiento seguido de la posesin.

Se pierde la jurisdiccin:
Por aceptacin de la renuncia.
Por ejercer otro cargo pblico
Por no presentarse a desempear el cargo, vencido el plazo de licencia.
Por haber aceptado un cargo en el gobierno extranjero sin autorizacin del
gobierno nacional.

- Por destitucin decretada por providencia ejecutoriada.

Se suspenden la jurisdiccin cuando se suspende el ejercicio del cargo:
- Por licencia para separarse temporalmente del cargo
- Por causa criminal cuando se decrete la suspensin - Por haber sido condenado a la
pena de suspensin.
Hay usurpacin de jurisdiccin cuando el juez de una rama asume el conocimiento de
un asunto que corresponde a otra rama. La jurisdiccin es indelegable porque emana
de la soberana del Estado.
393

COMPETENCIA
La competencia es la jurisdiccin que en concreto est atribuida por la ley a cada
juez.
El domicilio del demandado es el fuero general para entablar una demanda y su
competencia.
Los conflictos de competencia se presentan cuando dos juzgados o dos tribunales
pretenden conocer o no conocer de un mismo caso, puede ser positivo cuando ambos
pretenden conocer, o puede ser negativo cuando ninguno de los dos se atribuye la
competencia.
Si son dos juzgados municipales el conflicto lo dirime el juzgado del circuito; si son
dos del circuito del mismo distrito lo dirime el tribunal.
La competencia es la manera como se distribuye el conocimiento de los procesos entre
los diferentes rganos judiciales concretndolos a civil, agrario y familia y jueces
especializados.
FACTORES DETERMINANTES DE COMPETENCIA
Factor subjetivo (capacidad de las partes), es decir la calidad de la persona.
- Le corresponde a la corte suprema de justicia, sala de casacin civil y agraria, los
negocios o procesos que se susciten entre los diplomticos con personas colombianas,

394

y los procesos en los que haga parte un diplomtico colombiano en los casos que
plantee el derecho internacional.
Factor objetivo (naturaleza del asunto y cuanta)
- La Corte Suprema de justicia conoce de los procesos de exeqator.
La cuanta es el valor que se toma como referencia para determinar la
competencia:
Mnima
Hasta 40 SMLMV

Menor
De 40-150 SMLMV

Mayor
Ms de 150 SMLMV.

Factor territorial:
- El foro por excelencia en los procesos contencioso, es el juez del domicilio del
demandado.
Si son varios los demandados, con mltiples domicilios queda a eleccin del
demandante.
- En los procesos de carcter familiar como alimentos, separacin de bienes, nulidad y
divorcio de matrimonio catlico, liquidacin de la sociedad conyugal, prdida o
suspensin de la patria potestad, impugnacin de la paternidad legitima y en las
medidas cautelares sobre personas o bienes vinculados en tales procesos, en los de
nulidad y separacin de cuerpos de matrimonio catlico, ser el competente el juez
del domicilio comn anterior, mientras el demandante lo conserve. Aqu concurren
dos fueros el exclusivo que radica en el domicilio del demandado y tiene ocurrencia
395

cuando este abandona el domicilio comn, pero el demandante no lo conserva y fija si

domicilio en otro lugar, y el fuero concurrente entre el domicilio del demandado y el de
demandante si este mantiene el domicilio comn.
Procesos en los que los nios, nias o adolescentes sean los demandantes la
competencia correspondo al juez del domicilio del menor.
Procesos con ttulos ejecutivos, lugar de cumplimiento de la obligacin.
Procesos que involucren sociedades, aun despus de disueltas, el juez competente es
el lugar del domicilio social.
Cuando se adelanta procesos contra una persona jurdica, el competente es el juez del
domicilio. Sin embargo cuando son asuntos que vinculen agencias o sucursales
tambin podr ser competente el del domicilio de estas.
En los procesos de R. Extracontractual, es competente el juez de donde se origin
esta.
En los procesos que incluyan derechos reales, ser competente de manera privativa el
juez del lugar donde se ubique el bien.

- En los procesos de insolvencia o concursales, el juez competente de manera privativa

el juez del domicilio del deudor.
Cuando el demandante es la nacin, el juez competente es el de la cabecera
municipal del domicilio del demandado, cuando la nacin es el demandado,
el juez competente es el de la cabecera municipal del domicilio del
demandante.

396

- Cuando una de las partes sea una entidad descentralizada por servicios, la
competencia del juez del domicilio de esta.
- En los procesos de propiedad intelectual y de competencia desleal, el juez competente
ser el de la ocurrencia del hecho o donde este surta efecto.
- En los procesos de sucesin, el ultimo domicilio del causante, si tuviese varios, el de
la sede principal de sus negocios.
- En los procesos de jurisdiccin voluntaria: (1) cuando involucra incapaces, el juez es
el del domicilio de este, (2) declaracin de muerte presunta o desaparicin en el
ltimo domicilio del ausente, (3) en los dems el domicilio de quien los promueva.
- Para pruebas extra proceso, domicilio de a quien se le practicar.
Factor funcional:
Este factor mira la distribucin vertical de la competencia y es as como la corte
suprema de justicia, en su sala civil y agraria conoce de los siguientes asuntos:
- Del recurso de casacin contra las sentencias.
- Conoce la corte tambin del recurso de revisin de las providencias dictadas por la
misma corte y de los tribunales de distrito judicial.
- Conoce del recurso de queja, que consiste en que una sala niega el recurso de
casacin.
Los tribunales superiores del distrito judicial a travs de la sala de decisin
especializada conocen:
397

- Del recurso de apelacin contra las sentencias y autos proferidos por los jueces civiles
del circuito especializados de familia y agrarios.
- Conoce del recurso de queja cuando el juez de primera instancia ha negado la
apelacin.
- Conocen del recurso de revisin contra las sentencias dictadas por los jueces civiles
del circuito, familiar y agraria.
- El tribunal revisa sentencias o providencias de los jueces civiles municipales.
Los jueces de familia:
- De la segunda instancia de los procesos de sucesin de menor cuanta.
- De los asuntos de familia que trate el juez municipal en primera instancia.
Del recurso de queja.
Los jueces del circuito conocen:
- De lo proceso atribuidos en primera instancia a los jueces municipales cuando no
haya juez de familia.
- Del recurso de queja contra autos que nieguen apelaciones.
Factor de conexin:
No es propiamente un factor ya que no determina la competencia sino que la altera,
ya que permite que un juez facultado para conocer de lo ms pueda abocar lo menos,
acta nicamente con la cuanta y para los jueces del circuito.
398

PRIMACA DE LA COMPETENCIA
Como son varios factores que entran en consideracin para determinar quin es el
funcionarios competente para conocer de un proceso, es posible que se
contrapongan, por eso tenemos que el factor subjetivo prevalece sobre los restantes.
Respecto del factor objetivo, existe total independencia en las dos modalidades que
presenta, esto es que la ley le atribuye competencia con base en la naturaleza del
asunto o la cuanta, sin que exista interferencia entre ellos. El factor objetivo
cualquiera que sea su modalidad prevalece sobre el territorial.
ALTERACIN DE LA COMPETENCIA
- La competencia en razn de la cuanta podr modificarse slo en los procesos
contenciosos que se tramitan ante el juez municipal, por causa de la reforma
de la demanda, demanda de reconvencin o acumulacin de procesos.
- Cuando se alterne la competencia lo actuado hasta entonces conservar
validez y el juez lo remitir a quien tenga competencia.
TRAMITE CONFLICTOS DE COMPETENCIA.

399

 Cuando un funcionario estime su incompetencia para conocer de un proceso

ordenar remitirlo al que estime competente. Cuando el juez que reciba el expediente
se a declare a su vez incompetente se solicitar que el conflicto se decida por el
funcionario judicial que sea superior funcional comn a ambos. Dichas decisiones no
admiten recurso.
El juez no podr declararse incompetente, si las partes con su silencio no han hecho
explicito que este no lo es, salvo cuando se trate de factores funcionales o subjetivos.
Cuando el juez que recibe, lo hace de un superior no puede declararse incompetente.
La declaracin de incompetencia no afecta la validez de la actuacin cumplida hasta
entonces.
Se pierde la competencia por:
- Separacin
del
conocimiento
del
proceso por impedimento o recusacin.
- Terminacin del proceso, recurso o
comisin. - Perdida de la jurisdiccin.

LA COMISIN DENTRO DE LOS PROCESOS

La comisin slo podr conferirse para la prctica de pruebas cuando deban
practicarse fuera de la sede del juzgado y no sea posible emplear medios tcnicos
para hacerlo, para otras diligencias que deban surtirse fuera de la sede del juez de
conocimiento, y para el secuestro y entrega de bienes en dicha sede.
400

 No puede comisionarse la prctica de medidas cautelares extraprocesales.

Puede constar de una solicitud de auxilio a otro servidor pblico para que realice las
diligencias necesarias para que faciliten la utilizacin de medios tcnicos para que el
juez de conocimiento practique la prueba.
INTERVENCIN DE TERCEROS EN EL PROCESO
En algunos procesos deben hacer parte no solamente demandante y demandado,
sino aquellas personas que tienen inters en el proceso.
El tercero es aquel que no ha intervenido en el juicio pendiente entre otros sujetos.
Se clasifican en principales y accesorias. La principal es cuando un tercero
interviniente sostiene su propia pretensin tienen una situacin autnoma e
independiente. Ejemplo: acreedor que interviene en proceso ejecutivo instaurado por
otro acreedor contra el deudor de ambos, con la finalidad de que se le pague su
acreencia.
La accesoria tambin tiene el nombre de secundaria, adhesiva o coadyuvante, el
tercero comparece al proceso solo para apoyar a una de las partes por la relacin
jurdica sustancial que lo liga a ella la parte que esta demandando- y puede verse
afectado por la decisin que se tome en el proceso. Tienen una situacin de
subordinacin, se limitan a adherir a las pretensiones de una de las partes.
401

La principal puede clasificarse desde dos puntos de vista: permanente cuando el

tercero luego de comparecer al proceso se queda vinculado hasta cuando este
culmine, normalmente o anormalmente. Esto es que el tercer corre la suerte del
demandante o demandado. O puede ser transitoria si la vinculacin del tercero al
proceso obedece a actos de defensa del derecho dilucidado, solamente para
determinar las actuaciones, ejemplo: cuando se presenta un incidente de
levantamiento de medidas cautelares.
Dentro de la permanente encontramos la intervencin voluntaria y la forzosa. La
voluntaria comparece ante el juez por su propia iniciativa sin que medie citacin, aun
cuando se produzca por si sola no lo convierte en parte. En la forzosa cuando el juez
de oficio o a instancia de parte cita a terceros, y por el hecho de recibir la
correspondiente notificacin quedan vinculados al proceso y los cobijan los
resultados de este.
Dentro de la voluntaria hay 3 categoras:
Litisconsorcial
Tercera
Ex oficio
La litisconsorcial tiene lugar cuando el tercero interviniente lo hace contra cualquiera
de las partes o simplemente va a aumentar el nmero de sujetos que ya componen el
proceso, se integran cuando nicamente acta un solo demandante y un solo
demandado quedando el litisconsorte con cualquiera de los dos y se ampla cuando
402

hay varios intervinientes. Pueden intervenir en un proceso como litisconsortes de una

parte y con las mismas facultades de ella los terceros que sean titulares de una
determinada relacin sustancial a la cual se extiendan los efectos jurdicos de la
sentencia.
La intervencin litisconsorcial tiene varias modalidades, como son el (1) necesario,
(2) facultativo y el (3) cuasinecesario.
El necesario debe dirigirse la demanda contra todos o ser integrado por el juez, se
presenta cuando la relacin jurdica material vinculada en el proceso es una solo y de
carcter indivisible con varios titulares en ambos extremos de la litis, y es
indispensable la presencia de todos para poder proferir una decisin de fondo. Sin el
necesario no es posible decidir en la sentencia respecto de uno o varios sujetos, sino
que necesariamente debe comprenderse a todos los que concurrieron al acto jurdico
correspondiente.
El Litis consorcio facultativo, son tomados en cuenta en el evento de sus relaciones
con la su contraparte y su calidad es de litigantes separados. Los actos de cada uno
de ellos ni ayudan ni desmejoran la situacin del otro, sin que ello afecte la
uniformidad del proceso.
El cuasinecesario, ocurre cuando el tercero interviniente es cotitular de la relacin
jurdico material y por este motivo lo cobija la sentencia que se dicte, pero por ser
una relacin comn y no indivisible su presencia no es indispensable para proferir
403

decisin de fondo. Ejemplo, cuando un socio de una sociedad annima demanda el

acto de revisin de esa asamblea por falta de requisitos.
INTERVENCIN EXCLUYENTE.
Quien interviene en proceso declarativo porque pretende en parte o en su totalidad la
cosa o derecho objeto del litigio. Podr hacerlo formulando demanda contra el
demandante y demandado, hasta la audiencia inicual para que se le reconozca. Su
intervencin estar en el mismo proceso en cuaderno separado. La sentencia
resolver la pretensin del interviniente.
LLAMAMIENTO EN GARANTA.
Se presenta cuando cualquiera de las partes solicita al funcionario judicial la citacin
de un tercero con el que tiene una relacin quien lo habilita para obtener de este la
indemnizacin del perjuicio que pueda sufrir, o el reembolso total o parcial de la
cantidad de dinero a que sea condenado a pagar en la sentencia. Si el juez estima
procedente el llamamiento, ordenar notificar personalmente al convocado y se
correr traslado de la demanda inicial. Si no se logra notificar en 6 meses el
llamamiento ser ineficaz. El convocado podr contestar en un solo escrito la
demanda y el llamamiento y solicitar sus pruebas.
LLAMAMIENTO AL POSEEDOR O TENEDOR.

404

El que teniendo una cosa a nombre de otro sea demandado como poseedor de ella,
deber expresarlo en el trmino del traslado de la demanda, con la indicacin de su
lugar de notificacin, so pena de multa de no hacerlo. Si el citado comparece se
tendr como parte en lugar del demandado, de no presentarse o negar su calidad el
demandado seguir en su calidad pero la sentencia los cobijar a ambos.
Su en el curso del proceso se comprueba que es otro el poseedor, el juez llamar a
este y tendr el mismo trmino del demandado para contestar la demanda.
SUCESIN PROCESAL.
Por ausencias totales del litigante, corresponder a su cnyuge, a su albacea, curador
o a sus herederos seguir con el mismo.
En el caso de la compra de derechos litigiosos, podr integrarse litisconsorcio o
sustituir siempre y cuando la contra parte acepte.
COADYUVANCIA
El que tenga con una de las partes determinada relacin sustancial a la cual no se
extiendan los efectos jurdicos de las sentencia, pero que pueda afectarse si dicha
parte es vencida, podr intervenir en el proceso como coadyuvante. Mientras no se
haya dictado sentencia de nica o de segunda instancia.
Solo procede para proceso declarativos, la solicitud debe contener los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoya y las pruebas.
405

 El coadyuvante tomar el proceso en el estado que encuentre en el momento de su

intervencin.
LLAMAMIENTO DE OFICIO
El juez es libre en cualquiera de las instancias cuando advierta fraude, colusin o
cual situacin similar la citacin de las personas que resulten perjudicadas para que
estas hagan valer sus derechos.
El citado podr solicitar pruebas si interviene en la audiencia de instruccin y
juzgamiento.
PODERES
Dar poder hace referencia al acto de facultar, autorizar a otro para que te represente
en un proceso.
Derecho de postulacin, Las personas que hayan de comparecer al proceso debern
hacerlo por conducto de abogado legalmente autorizado, EXCEPTO en los casos que
la ley permita su intervencin directa.
Regla Generalse acta en un proceso a travs de apoderado
EN QU CASOS NO SE NECESITA ABOGADO?
Acciones de Tutela
Algunos procesos de jurisdiccin voluntaria
406

CLASES DE PODER.
Los poderes pueden ser:
Generales
Especiales
Generales
Especiales
Son para TODA clase de
Pueden concederse para uno o
procesos
varios procesos.
Solo podrn conferirse por Podr conferirse por
escritura pblica, ante un
documento privado.
notario.
Los asuntos debern estar
determinados
y
claramente identificados.
Puede
conferirse
verbalmente en audiencia
o
diligencia,
o
por
memorial dirigido al juez
de conocimiento.

407

 Para
efectos
judiciales
deber ser
presentado
PERSONALMENTE por el
poderdante (cliente) ante el
juez, oficina judicial de
apoyo, o notario. [Distinto
de la demanda que NO
exige presentacin
personal.]
NOTA: Las sustituciones de poder se presumen autnticas.
Los poderes pueden extenderse en el exterior ante cnsul colombiano o el funcionario
que la ley local autorice para ello.
Cuando quien otorga poder es una SOCIEDAD el representante legal lo concede,
adjuntando la prueba de existencia de la persona jurdica.
Cuando quien otorga poder es una ENTIDAD PUBLICA se debe adjuntar el acta de
posesin del funcionario que haga las veces de representante legal. Los poderes
podrn ser aceptados:
Expresamente,
Por su ejercicio Por Ejemplo: no firm el poder, pero present la demanda.
el mandante NO puede dejar de firmar, so pena de que se inadmita.

NOTA:

408

Requisitos (no intrnsecos) que debe contener el poder.

1. A quin va dirigido?
2. Se hace en cabeza del mandante (su identificacin,
domicilio)
3. Se establece la gestin del mandatario
4. Las pretensiones que el mandatario debe pedir
5. Facultades del mandatario
a) Recibir (SIEMPRE debe expresarse)
b) Desistir
c) Transigir
6. Los honorarios del mandatario
7. Se deja constancia que la obligacin del apoderado es de
gestin y NO de resultado
Paralelamente, se puede hacer un contrato de mandato que estipule todo lo anterior.
DESIGNACIN Y SUSTITUCIN DE APODERADOS
Podr conferirse poder a uno o varios abogados, NO OBSTANTE no pueden actuar al
mismo momento.
Podr a su vez otorgarse poder a una persona jurdicacuyo objeto social principal
sea la prestacin de servicios jurdicos. Por ejemplo: Polo Acosta S.A.
409

 En este evento podr actuar CUALQUIER profesional del derecho inscrito en su

certificado de existencia y representacin legal.
Sin que ello signifique que la persona jurdica pueda OTORGAR o SUSTITUIR el
poder a otros abogados ajenos a la firma. A MENOS QUE se interponga una
clusula en el mandato que lo prohba.
Si se trata de procesos acumulados y una parte en ellos distintos apoderados,
continuar con dicho carcter el que ejerca el poder en el proceso ms antiguo
mientras el poderdante NO disponga otra cosa.
REGLA GENERAL Podr sustituirse el poder siempre que no est prohibido
expresamente. Puede hacerse parcialmente; por ejemplo: solo para la audiencia. Una
vez esta culmine, se termina el poder.
Quien sustituya un poder podr reasumirlo en cualquier momento, con lo cual
quedar revocada la sustitucin.
TERMINACIN DEL PODER
El poder TERMINA con: la radicacin en secretaria del escrito en virtud del cual:
- Se revoque o,
- Se designe otro apoderado [el poder nuevo saca al viejo] A MENOS QUE el nuevo
poder se hubiese otorgado solo para recursos o gestiones determinadas dentro del
proceso.

410

 El auto que admite la revocacin NO tendr recursos partiendo de la base que el

dueo del proceso es el cliente.
QU PASA CON EL ABOGADO A QUIEN LE REVOCAN EL PODER?
Dentro de los 30 das siguientes a la NOTIFICACION DE LA PROVIDENCIA (del auto
que lo acepte), el apoderado a quien se le haya revocado el poder podr pedir al juez
del conocimiento que se regulen sus honorarios mediante incidente, es decir,
mediante auto interlocutorio. El juez determinar el monto de los honorarios con
base en el contrato suscrito entre el poderdante y apoderado.
Si vence el trmino podr acudir ante el juez laboral. NOTA: Igual derecho tienen:
o

los

herederos

cnyuges

sobreviniente

del apoderado fallecido

FORMAS DE TERMINAR EL PODER
Revocatoria, que puede ser:
- Expresa
- Tacita cuando nombran a otro.
Renuncia

411

- El poder termina 5 das despus de presentado el memorial de renuncia en el

juzgado, acompaado de comunicacin [por cualquier medio] enviada al poderdante
en tal sentido.
- Solo pasados esos 5 das deja de ser el abogado del poderdante.
- Si el mandante fallece o se extingue la persona jurdica NO PONE FIN al mandato
judicial si ya se ha presentado la demanda, NO OBSTANTE el poder podr ser
revocado por los herederos o sucesores.
- Tampoco termina el poder cuando cesan las funciones de quien lo confiri como
representante de una persona natural o jurdica, mientras no sea revocado por quien
corresponda.
FACULTADES DEL APODERADO
SALVO ESTIPULACION EN CONTRARIO, el poder para litigar se entiende conferido
para:
1. Solicitar medidas cautelares extraprocesales
2.

Solicitar pruebas extraprocesales

preparatorios para el proceso

dems

actos

3. Adelantar el trmite del proceso ante el juez o

cualquier otra autoridad
4. Solicitar medidas cautelares
5. Interponer recursos ordinarios, de casacin y anulacin
412

6.

Realizar

actuaciones

posteriores

que

sean

consecuencia de la sentencia y se cumplan en el

mismo expediente
7. Cobrar ejecutivamente las condenas impuestas.
El apoderado podr formular TODAS las pretensiones que estime conveniente para
beneficio del poderdante.
El poder para actuar en un proceso habilita al apoderado para:
- Recibir la notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento
ejecutivo,
- prestar juramento estimatorio
- confesar espontneamente
CUALQUIER RESTRICCION sobre tales se entender por NO ESCRITA.
Tambin podr: - Reconvenir
- Representar al poderdante en todo lo relacionado con la reconvencin e intervencin
de otras partes o de terceros.
El apoderado NO PODRA realizar actos reservados por la ley a la parte misma o:
- Recibir
- Allanarse
- Ni disponer del derecho del litigio

salvo que el poderdante lo haya autorizado

de manera expresa
413

EL PODER Y EL MANDATO SON LO MISMO?

No, aun cuando en el poder est implcito el mandato
Tienen el mismo objeto
PODER Pblico, tanto as que lo observa la contraparte
MANDATOPrivado
Es POSIBLE que exista poder sin mandato.
Cuando se confiera poder a una PERSONA JURDICA para que designe o
reemplace apoderados judiciales, aquella indicar las facultades que tendr el
apoderado sin exceder de las otorgadas por el poderdante a la persona jurdica.
Artculo 78 Deberes de las partes y sus apoderados
1. Proceder con lealtad y buena fe en todos sus actos.
2. Obrar sin temeridad en sus pretensiones o defensas y en el
ejercicio de sus derechos procesales.
3. Abstenerse de obstaculizar el desarrollo de las audiencias y
diligencias.

414

4. Abstenerse de usar expresiones injuriosas en sus escritos

y exposiciones orales y guardar el debido respeto al juez,
sus empleados, a las partas y a los auxiliares de la
justicia.
5. Comunicar por escrito cualquier cambio de domicilio o del
lugar sealado para recibir notificaciones personales, en la
demanda o en su contestacin en el escrito de excepciones
en el proceso ejecutivo, so pena de que estas se surtan
vlidamente en el anterior.
6. Realizar las gestiones y diligencias necesarias para lograr
oportunamente la integracin del contradictorio.
7. Concurrir al despacho cuando sean citados por el juez y
acatar sus rdenes en las audiencias y diligencias.
8. Prestar al juez su colaboracin para la prctica de pruebas y
diligencias.
9. Abstenerse
de
hacer
anotaciones
marginales
o
interlineados, subrayados, o dibujos de cualquier clase de
expediente, so pena de incurrir en multa de 1smlmv.
10. Abstenerse de solicitarle al juez la consecucin de
documentos que directamente o por medio del ejercicio del
derecho de peticin hubiere podido conseguir.
11. Comunicar a su representado el da y hora que el juez
haya fijado para interrogatorio de parte, reconocimiento
415

de documentos inspeccin judicial o exhibicin, en

general de CUALQUIER AUDIENCIA, y el objeto de la
misma y darle a conocer de inmediato la renuncia al
poder.
Citar a los testigos cuya declaracin haya sido decretada a
instancia suya, por cualquier medio eficaz, y allegar al
expediente la prueba de la citacin.
12. Adoptar las medidas para conservar en su poder las
pruebas y la informacin contenida en mensajes de datos
que tenga relacin con el proceso y exhibirla cuando sea
exigida por el juez.
13. Informar oportunamente al cliente sobre el alcance y
consecuencia del juramento estimatorio, la demanda de
reconvencin y la vinculacin de otros sujetos procesales.

416

14.
Enviar a las dems partes del proceso despus de
notificadas,
cuando
hubieren
suministrado
su
direccin de correo electrnico o medio equivalente
para la transmisin de datos, un ejemplar de los
memoriales presentados en el proceso EXCEPTO la
peticin de medidas cautelares.
Este deber se debe realizar a ms tardar el da siguiente de la
presentacin del memorial.
Si incumple NO afecta la validez de la actuacin, PERO la
parte afectada puede pedirle al juez se imponga una multa
hasta por 1smlmv por cada infraccin.
15.
Limitar las transcripciones o reproducciones de
actas, decisiones, conceptos, citas doctrinales y
jurisprudenciales a las que sean estrictamente necesarias
para la adecuada fundamentacin de la solicitud.

TEMERIDAD O MALA FE
SE PRESUME que ha existido temeridad o mala fe en los siguientes casos:
- Cuando sea manifiesta la carencia de fundamento legal de la demanda, excepcin,
recurso, oposicin, incidente o a sabiendas se aleguen hechos contrarios a la
realidad.
417

- Cuando se aduzca a calidades inexistentes.

- Cuando se utilice el proceso, incidente o recurso para fines claramente ilegales o
propsitos dolosos o fraudulentos.
- Cuando se obstruya, por accin u omisin, la prctica de pruebas.
- Cuando pro cualquier otro medio se entorpezca el desarrollo normal y expedito del
proceso.
- Cuando se hagan transcripciones o citas deliberadamente inexactas.
Artculo 80 Responsabilidad Artculo 81 Responsabilidad
patrimonial de las partes
patrimonial de los apoderados y
poderdantes
Cada una de las partes Al apoderado que acte con
responder
por
los
temeridad o mala fe se le
perjuicios que con sus
impondr la condena de que
actuaciones
procesales
trata el Artculo 80: la de
temerarias o de mala fe
pagar costas del proceso,

ocasionen a la otra o a
incidente o recurso, y multa

terceros intervinientes.
de 10 a 50 smlmv.
El juez impondr, sin
Dicha condena ser solidaria
perjuicio de las costas, la
si el poderdante tambin
correspondiente condena.
obr con temeridad o mala fe.

418

 Se compulsar copias a la
autoridad que se encarga de
investigar disciplinariamente
al abogado por falta a la tica
profesional.

LA DEMANDA
Acto de declaracin de voluntad, introductorio y de postulacin, que sirve de
instrumento para el ejercicio de la accin y la formulacin de la pretensin, con el fin
de obtener la aplicacin de la voluntad concreta de la ley por una sentencia favorable
y mediante un proceso en un caso determinado. Que contiene:
- La designacin al juez a quien se dirija, este no solo constituye el encabezamiento
de toda demanda, sino, que es tambin aplicar uno de los factores como es el de
competencia, ya que est debe presentarse ante quien de acuerdo con los factores sea
llamada a tramitar y decidir el proceso (reparto). La designacin se hace de manera
concreta, si se dirige a un funcionario judicial en particular como sucede cuando hay
uno solo en una localidad, si hay varios funcionarios judiciales enseguida de la
designacin se incluye la palabra reparto.
- Los nombres, edades y domicilios del demandante y del demandado. El
demandante debe tener la calidad de una persona determinada. Se debe indicar si se
419

conoce los nmeros de cdula del demandante, NIT en el caso de personas jurdicas
o patrimonios autnomos.
Si no sabe donde puede ubicar al demandando debe indicarlos.
- Nombre del apoderado judicial.
- Pretensin.
- Hechos. Clarificados, numerados y terminados.
- Peticin de le pruebas y las documentales que se posean. Indicar cuales pruebas
documentales posee el demandado.
- Juramento estimatorio, cuando fuere necesario.
- Fundamentos de derechos.
- Cuanta del proceso.
- Lugar de noticiones del demndate.
- Los dems que exija la ley
Efectos
- Procesales: determina sujetos, el objeto, el inters y la causa petendi. Fija la
competencia del juez. Coloca al juez en la obligacin de proveer sobre la demanda
admitindola, in admitindola o rechazndola. Fija la extensin del litigio,
determinado las defensas del demandado. Obligacin del juez de responder.
- Materiales: le da al derecho material el carcter de litigioso. Interrumpe la
prescripcin.

420

Fijas el momento en que el demandado poseedor de buena fe queda sujeto a restituir

frutos.
ANEXOS DE LA DEMANDA.
Se entiende por anexos lo que la ley exige adjuntar a la demanda para establecer
ciertas circunstancias o surtir determinadas actuaciones y que constituyen requisitos
esenciales para su admisin.
- El poder para iniciar el proceso cuando se acte por medio de apoderado. No se
necesita cuando un abogado ejerce derechos en nombre propio, o en procesos de
alimentos. El poder se otorga para que se represente en el proceso cuando no se tiene
la calidad de abogado titulado. El poder general se da para que se represente en
todas las actuaciones y el especial para determinados procesos.
- La prueba de la existencia y representacin legal de las partes.
- Los documentos y pruebas extraprocesales y los documentos que se pretenda hacer
valer que se encuentren en poder del demandante.
- Prueba del pago del arancel judicial.
- Los dems que la ley exija.
ACUMULACIN DE PRETENSIONES.

421

La acumulacin de pretensiones opera cuando el demandante acumula en una

misma demanda varias pretensiones contra el demandado, esta acumulacin puede
ser:
- Objetiva, cuando estas no sean conexas siempre y cuando se cumpla con los
siguientes requisitos, (1) el juez pueda conocer de todas sin tener en cuenta la
cuanta, que (2) no sean excluyentes, salvo que se presenten como principales y
subsidiarias, y que (3) todas puedan tramitarse por el mismo proceso.
- Subjetiva, cuando haya uno o varios demandantes y uno o varios demandados,
aunque sea diferente el inters de unos y otros siempre y cuando, (1) provengan de
la misma causa, (2) versen sobre el mismo objeto, (3) dependan una de otra y (3)
deban servirse de las mismas pruebas. En los procesos ejecutivos podrn
acumularse las pretensiones de varias personas que persigan el mismo bien.
ADMISIN, INADMISIN Y RECHAZO DE LA DEMANDA
La demanda ser admisible cuando rena todos los requisitos de ley.
La demanda ser inadmitida mediante auto que no admite recurso, se le dar para
subsanar dichos vicios 5 das despus de los cuales operara el rechazo de la
demanda, en los siguientes casos:
- No rena los requisitos formales.
- No se acompaen los anexos ordenados por la ley.
- Las pretensiones acumuladas no renan los requisitos legales.
422

- El demandante sea incapaz y no actu por medio de su representante.

- No contenga el juramento estimatorio, si es necesario.
- Quien formula la demanda no tiene derecho de postulacin para adelantar el
proceso. - No se acredite la conciliacin prejudicial.
La demanda ser rechazada, cuando juez carezca de jurisdiccin o competencia o
cuando la oportunidad procesal para presentarla ha caducado. Cuando es el por los
dos primeros casos remitir el expediente a quien estime competente. En el ltimo
devolver los anexos. Contra el auto que rechaza la demanda cabe recurso, la
apelacin es en efecto suspensivo.
RETIRO DE LA DEMANDA.
Mientras no se haya notificado ningn de los demandados, el demandante podr
retirar la demanda.
Si se hubiesen practicado medidas cautelares, se necesitar permiso dado por auto
que levante las mismas y se condenar al demandante por el pago de perjuicios,
salvo acuerdo de las partes.
Los perjuicios anteriores, se tramitaran por incidente, que no impedir el retiro de la
demanda.
CORRECIN, ACLARACIN Y REFORMA DE LA DEMANDA

423

 Las demandas pueden ser corregidas, aclaradas o reformadas hasta el sealamiento

de la audiencia inicial.
La reforma de la demanda solo es procedente una sola vez, y debe observar los
siguientes requisitos:
- Haya alteracin de las partes, de las pretensiones, de los hechos o de las pruebas.
- No podrn sustituirse el total de las personas, de las pretensiones, de los hechos o de
las pruebas.
- Se debe hacer en un solo escrito.
- Si fuese despus de la notificacin del demandado, el auto que admita se notificar
por Estado, y en el se ordenar correr traslado al demandado o su apoderado por a
mitad del termino inicial, contados pasados tres das despus de la notificacin. Si
son nuevas partes, el traslado ser el normal.
- El demandado podr ejercitar cualquiera de las facultades conferidas en el traslado
inicial.
EFECTOS DE LA ADMISIN DE LA DEMANDA
La presentacin de la demanda interrumpe el termino de prescripcin e impide que
se produzca caducidad siempre que se le notifique al demandado el auto admisorio
de la demanda o el mandamiento de pago (segn el caso) en el trmino de 1 ao
contado a partir del da siguiente a la notificacin de tales providencias al
demandante.

424

 De no notificarse en el tiempo, el termino seguir corriendo hasta tanto no se

notifique al demandado.
La notificacin produce efecto de requerimiento judicial en mora al deudor.
TRASLADO DE LA DEMANDA.
En el autor admisorio o en el mandamiento de pago se ordenar el traslado, mismo
que se surtir mediante entrega de la demanda y sus anexos al demandado,
representante o apoderado, o al curador ad litem.
Si son varios demandados, el traslado se har a cada uno por el trmino respectivo,
pero si estuvieren representado por la misma persona, el traslado ser comn.
CONTESTACIN DE LA DEMANDA
Es el acto del demandado en virtud del cual se pronuncia sobre la demanda
instaurada por el demandante.
REQUISITOS CONTESTACIN DE LA DEMANDA
Al igual que la demanda est sujeta a ciertos requisitos que si bien contrario a la
demanda no determinan su inadmisin o rechazo, conllevan diversas consecuencias
que el funcionario judicial debe deducir a cargo del demandado en el momento de
dictar sentencia.
425

- Nombre, domicilio del demandado o de su representante.

- Pronunciamiento expreso de las pretensiones (las acepta o no) y de los hechos (los
admitidos y los negados).
- Excepciones de mrito, con su fundamento factico, juramento estimatorio y alegacin
del derecho de retencin, si fuere el caso.
- Peticin de pruebas que el demandado pretenda hacer valer, sino obraren en el
expediente.
- Direccin para notificaciones.
- Poder.
- Las pruebas que le fueron solicitadas, y si no las tiene manifestacin de ello.
FALTA DE CONTESTACIN DE LA DEMANDA:
La contestacin de la demanda es una carga procesal para el demandado y por lo
tanto su inobservancia acarrea consecuencias jurdicas adversas como los
siguientes:
- Hace que los hechos susceptibles de confesin se presuman ciertos.
- Cuando falte el juramento estimatorio impedir que ser considerada la respectiva
reclamacin del demandado, salvo que concrete la estimacin juramentada dentro de
5 das siguientes a la notificacin del requerimiento.
ALLANAMIENTO A LA DEMANDA.

426

 En la contestacin o cualquier momento anterior a la sentencia de primera instancia

el demandado podr allanarse expresamente a las presentaciones de la demanda
reconociendo los hechos, el juez proceder a emitir la sentencia de conformidad con
lo pedido. El juez puede rechazar el allanamiento si advierte fraude y decretar
pruebas de oficio.
Cuando la parte demandada sea la nacin, un departamento o un municipio este
debe venir del representante de la nacin, del gobernador o del alcalde respectivo.
Cuando el allanamiento no verse de la totalidad de las pretensiones no provenga de
todos los demandado el juez proferir sentencia parcial y el proceso continuara
respecto a lo que no se allan.

El allanamiento ser ineficaz en los siguientes casos:

No tenga capacidad dispositiva.
El derecho no sea susceptible de disposicin de las partes.
Hechos admitidos no pueden probarse por confesin.
Cuando se haga por apoderado y este no posea las facultades para allanarse.
Cuando deba producir efectos de cosa juzgada para terceros.
Cuando en litisconsorcio necesario no provenga de todos los demandados.
EXCEPCIONES PREVIAS
Las que tienden a que se subsanen irregularidades se denominan dilatorias o
temporales. Las que buscan que termine el proceso son las perentorias.

427

 Falta de jurisdiccin o competencia, esto ocurre cuando se presenta ante un

funcionario de la jurisdiccin civil un proceso cuyo conocimiento esta atribuido a
otra rama. Esta circunstancia, cuando no es alegada por el demandado como
excepcin crea la nulidad que la puede alegar cualquiera de las partes y es
insubsanable. NO da lugar a la terminacin del proceso, loa actuado tiene
validez y se remite al competente.
Compromiso o clusula compromisoria. Consiste en manifestarle al juez el acuerdo
existente entre las partes de dirimir su divergencia mediante la convocatoria de un
tribunal de arbitramento. El compromiso es el acuerdo expreso de las partes en
virtud del cual convienen en someter a la decisin arbitral las diferencias que existan
entre ellas, antes de instaurarse o ya en curso el correspondiente proceso. La
clusula compromisoria es un pacto expreso mediante el cual las partes convienen
en someter arbitrariamente todas o algunas de las controversias que surjan como
consecuencia o en desarrollo de un contrato. Da lugar a la terminacin del
proceso.
Pleito pendiente. Se presenta cuando encontrndose en trmite un proceso se
instaura otro entre las mismas partes por igual causa y sobre idntico objeto. Sus
caractersticas son: 1. Existencia de un proceso en curso, significa que se haya
trabado la litis, esto es que se haya notificado a los demandados y que estos a su vez
hayan contestado la demanda y que no se haya dictado sentencia debidamente
ejecutoriada. 2. La identidad en los dos procesos, se refiere a que los elementos del
segundo proceso, las partes, los hechos y las pretensiones sena las mismas que
integran el primero. 3. Que el segundo proceso se instaure cuando no ha terminado
428

el primero, quiere decir que cuando se traba la relacin procesal en el segundo

proceso el primero no hay finalizado por cualquiera de los medios reconocidos por la
ley y que la debida sentencia no este debidamente ejecutoriada. No genera
terminacin del proceso.
La inexistencia del demandante o del demandado, esto se da cuando acta como
una de las partes una persona jurdica y no se acompaa la prueba para establecer
su existencia. No cabe la excepcin si el demandante le manifiesta al juez desconocer
donde obtener la prueba para establecer la existencia del demandado. Genera la
terminacin del proceso.
Incapacidad o indebida representacin del demandante o del demandado. Da lugar a
la terminacin del proceso.
No haber acreditado de hijo, cnyuge, heredero o compaero permanente su calidad
de demandado. No da lugar a la terminacin del proceso.
Habrsele dado a la demandad el trmite de un proceso diferentes al que corren
pode. No da lugar a la terminacin del proceso, el juez deber darle el trmite
correspondiente.
TRMITE DE EXCEPCIONES PREVIAS
Las excepciones previas se tramitan una vez contestada la demanda y de las cuales
se correr traslado por 3 das a la parte demandante, para que se pronuncie sobre
ellas y, si fuere el caso, subsane los defectos anotados.

429

 Las pruebas por regla general deben acompaar el escrito de excepciones, por lo que
el juez se abstendr de decretar pruebas.
Salvo las excepciones de falta de competencia por el domicilio de persona natural, o
por el lugar de ocurrencia de los hechos o falta de integracin de litisconsorcio
necesario donde se pueden pedir hasta dos testimonios.
Los hechos alegados como excepciones previas no podrn ser alegados con
posterioridad como nulidades.
DEMANDA DE RECONVENCIN
Se define como la propuesta por el demandado contra el demandante, tiene como
finalidad que las dos partes asuman la calidad de demandante y demandado; sta
requiere de presupuestos previstos por la ley como es la competencia del funcionario
jurisdiccional, y que el procedimiento sea el mismo asignado para la demanda
principal.
PROCEDENCIA:
Procede siempre el cundo el mismo juez tenga competencia y no se tramiten en
proceso especial. Para la competencia del juez puede obviarse la cuanta y el factor
territorial.

430

 El demandado en reconvencin tiene los mismos derechos que el demandado en la

demanda principal, esto es, contestar la demanda, proponer excepciones previas pero
no existe reconvencin de reconvencin.
El auto que admite la demanda de reconvencin se notifica por Estado.
AUDIENCIA

INCIAL

(ART.372

C.G.P)

TRMITE.
Vencido el termino de traslado de la demanda, de la de reconvencin, del llamamiento
en garanta o de las excepciones de mrito, o resueltas las previas que deban
decidirse antes de la audiencia, se citar a las partes para que acudan
personalmente a una audiencia inicial, donde se rendir interrogatorio, la
conciliacin y dems asuntos relacionados con la audiencia, cuya hora y fecha
mediante auto que ser notificado por Estado, auto que no ser susceptible de
recursos.
A la audiencia deben acudir las partes con sus apoderados, si no compareciesen se
celebrar la audiencia igualmente. La inasistencia solo podr excusarse mediante
prueba sumaria de una justa causa. Si se da antes de la audiencia, el juez aceptara
la justificacin y fijar nueva hora y fecha para la misma, dentro de los 10 das
siguientes, aplazamiento que solo se realizar una sola vez. Si la ausencia no fuese
justificada antes de la audiencia se tiene 3 das para allegar la prueba de la justa
causa, solo se admitir la fuerza mayor y el caso fortuito como justificantes, y solo
servir para exonerar de las consecuencias procesales, probatorios y pecuniarias
431

adversas que se hubiesen derivado de la inasistencia. Si se acepta la excusa, el

interrogatorio se har en la Audiencia de Instruccin y Juzgamiento.
La inasistencia injustificada del demandante, har que se presuman ciertos los
hechos en que se fundan las excepciones propuestas, siempre que sea susceptibles
de confesin.
La inasistencia injustificada del demandad, har que se presuman ciertos los hechos
en que se funda la demanda, siempre que sea susceptibles de confesin.
Si ambas partes no concurren y no presentan excusa, el juez mediante auto
declarar terminado e proceso.
La parte que no concurra a la audiencia, se le multar con 5 SMLMV.
Si el curador ad litem no comparece al proceso no se le multar, salvo que no allegue
la prueba de su inasistencia.
Cuando se trata de un litisconsorcio se har de las siguiente manera:
- Si es necesario, aplicaran solo en la medida que falten todos los litisconsortes.
- Si es facultativo, solo aplicara para el litisconsorte ausente.
REGLAS Y PUNTOS QUE SE VERIFICARN EN LA AUDIENCIA.
Indagacin por el nimo conciliatorio de las partes. Se indaga por el al principio
de la audiencia, y sucesivamente en el desarrollo de esta.
Decisin sobre de las excepciones previas. Se practicarn aqu los dos testimonios
si fuere el caso.
432

 Practica de interrogatorio de partes, el juez debe interrogar de oficio y podr

ordenar careo.
Se puede decretar y practicar las dems pruebas que le resulte posible, siempre y
cuando estn presenten las partes.
Fijacin de litigio, el juez indagar por los hechos en los que las partes e
encuentran de acuerdo y que fueren susceptibles de confesin. Posteriormente el juez
expondr los hechos que considera demostrados y los que requieran ser probados.
Control de legalidad, el juez ejercer control de legalidad para asegurar una
sentencia de fondo y sanear los vicios que puedan acarrear nulidades u otras
irregularidades en el proceso. Debe verificar la integracin del litisconsorcio.
Decreto de pruebas, el juez decretar las pruebas solicitadas por las partes y las que
considere necesarias para el esclarecimiento de los hechos:
-

Salvo que estas sean ilcitas o ilegales.

Se prescindirn de las pruebas que versen sobre hechos que ya estn probados.
Si la prueba es un examen pericial se fijara el trmino para que se aporte.
Si en el proceso es necesario que se realice una inspeccin judicial se fijara la fecha y
hora para la diligencia antes de la audiencia de instruccin y juzgamiento.

Si no se requiriese la prctica de pruebas, el juez dictar sentencia despus de

escuchar a las partes por hasta 20 minutos. Tiempo que puede extenderse previa
solicitud de parte y autorizacin del juez. Contra el auto que concesa dicha solicitud
no cabe recurso.

433

NULIDADES PROCESALES
Son unas causales taxativamente establecida por el legislador con tal entidad que
puedan detener el proceso para rehacer las actuaciones viciadas.
Las nulidades son taxativas porque son normas de sancin, y las normas de sancin
en principio no admiten aplicacin analgica.
Tienen las siguientes caractersticas:
- son taxativas
- legitimidad
- trascendencia
- oportunidad
- vocacin de saneamiento
- carcter remedial
Las causales son las siguientes:
- Cuando el juez actu en el proceso despus de declarada la falta de jurisdiccin o de
competencia.
- Cuando el juez procede contra providencia ejecutoriada del superior y revive un
proceso legalmente concluido u omite ntegramente una instancia. (INSANEABLE)
- Cuando se adelante despus de ocurrida una causal de interrupcin o suspensin.
- Cuando es indebida la representacin de las partes. Carencia total del poder en el
representante o apoderado.
- Cuando se omiten trminos y oportunidades para emitir pruebas o cuando se omite
la prctica de una prueba que por ley es obligatoria.
434

- Cuando se omita la oportunidad para formular alegatos de conclusin o para

sustentar un recurso o descorrer un traslado.
- Cuando la sentencia la profiera un juez distinto al que escucho los alegatos de
conclusin o la sustentacin del recurso de apelacin.
- Cuando no se practique en legal forma la notificacin a personas determinadas o el
emplazamiento a las personas indeterminadas. Si se deja de notificar una providencia
distinta a la que admite la demanda el defecto se corrige practicando la notificacin
omitida, pero es nula la actuacin posterior a dicha providencia salvo que la parte
que se dej de notificar no la alegue.
La nulidad se puede alegar en cualquiera de las instancias antes de dictarse
sentencia o durante la actuacin posterior a ella si la nulidad se produjo en la
sentencia.
La nulidad por falta de jurisdiccin o falta de competencia por factor funcional o
subjetivo cuando es declarada, se enviara de inmediato el expediente al juez
competente y lo actuado tendr validez. No obstante, si se hubiese dictado sentencia
esta se invalidar. La nulidad solo se predicara del acto posterior al motivo que la
produjo y que resulte afectada de ste. No obstante, la prueba practicada dentro de la
actuacin ser vlida y eficaz y tambin se mantendrn las medidas cautelares.
La nulidad por indebida representacin o falta de notificacin o emplazamiento en
legal forma, o la originada en la sentencia contra la cual no procesa recurso, podr
alegarse en proceso ejecutivo mientras no haya terminado por el pago total a los
acreedores o por cualquier otra causa legal. Solo beneficiara a quien la haya

435

invocado. Cuando exista litisconsorcio necesario y se hubiere proferido sentencia,

sta se anular y se integrar al contradictorio.
No podr alegar la nulidad quien haya dado lugar al hecho que la origina, ni quieren
omiti alegarla como excepcin previa si tuvo la oportunidad para hacerlo, ni quien
despus de ocurrida la causal haya actuado en el proceso sin proponerla.
La nulidad por indebida representacin o falta de notificacin o emplazamiento en
legal forma, solo podr ser alegada por la persona afectada.
El juez debe rechazar de plano cualquier solicitud de nulidad distinta a las taxativas
o que aun estando dentro de aquellas pudieron ser alegadas como excepciones
previas, o la que se propone despus de saneada la causal o por quien carezca de
legitimacin.
Hay saneamiento de nulidad cuando:
No se alega oportunamente
Por convalidacin de la parte interesada
Cuando la persona indebidamente representada o emplazada acta en el proceso sin
alegar.
- Cuando el asunto que deba tramitarse por un proceso especial se tramita por el
ordinario y no se hace la adecuacin del trmite en la oportunidad debida

TRMITE NULIDADES.
El juez despus de la solicitud resolver la misma previo traslado por 3 das, decreto
y practica de las pruebas que estimase necesarias.
436

SANEAMIENTO DE LAS NULIDADES.

La nulidad se considerara saneada en los siguientes casos:
- Cuando estando legitimado no se aleg oportunamente o
proponerla dentro del proceso.

se sigui actuando sin

- Cuando la parte que poda alegarla la convalid de forma expresa antes de haber sido
renovada a actuacin anulada.
- Cuando se origine en suspensin o interrupcin del proceso y no se alegue dentro de
los 5 das siguientes a la fecha en que haya cesado la causal.
- Cuando a pesar del vicio procesal cumpli la finalidad y no se viol el derecho de
defensa.
ADVERTENCIA DE LA NULIDAD
En cualquier estado del proceso el juez ordenar poner en conocimiento de la parte
afectada de las nulidades que no hayan sido saneadas.
En las causales de (1) indebida representacin, (2) omisin de la oportunidad para
alegar de conclusin, alegar recurso o descorrer un traslado y (3) sentencia proferida
por juez distinto a quien escucho la sustentacin del recurso de apelacin o de los
alegatos de conclusin, se les notificar al afecta personalmente o por aviso si no
pudiese hacerlo, pasados tres das son se alega se entender como saneada. Si la
alega oportunamente, el juez la declarar.
437

NOTIFICACIONES
Forma en la que se hace saber a las partes y dems interesado de las providencias
dictadas en el proceso.
Siempre que una persona figure en el proceso como representante de varias, o acte
en su propio nombre y como representante de otra, se considerar como una sola
para los efectos de las citaciones, notificaciones, traslados, requerimientos y
diligencias semejantes.
Los autos de cmplase no requieren ser notificados.
TRMITE DE LA NOTIFICACIN PERSONAL.
La notificacin personal procede en los siguientes casos:
- Al demandado o su representante, o su apoderado judicial, respecto del auto
admisorio de la demanda.
- A los terceros y a los funcionarios pblicos en su carcter de tales, respecto del auto
que ordene citarlos.
- Los dems casos que la ley ordene.
Las personas jurdicas y los comerciantes inscritos en el registro mercantil debern
registrar la direccin donde recibirn notificaciones judiciales y una direccin
electrnica. Si son varias direcciones se puede notificar en cualquiera de ella.

438

 Las entidades pblicas sern notificadas de las sentencias que se profieran por fuera
de audiencia mediante el envo de un correo electrnico a los 3 das siguientes al
pronunciamiento. De las que se profieran en audiencia mediante Estado.
La parte interesada remitir una comunicacin a quien deba ser notificado, a su
representante o apoderado, por medio del servicio postal, en el que se le informar
sobre la existencia del proceso, la naturaleza y la fecha de la providencia que debe ser
notificado, previnindolo para que comparezca al juzgado a recibir notificacin dentro
de los 5 das siguientes a la fecha de entrega. Cuando la comunicacin es en otro
municipio distinto a la sede del juzgado sern 10 das, si fuera en el exterior 30 das.
Cuando la direccin del destinatario se encuentre en una unidad inmobiliaria
cerrada la podr recibir quien atienda en la recepcin.
El servicio postal deber cotejar y sellar una copia de la comunicacin y expedir
constancia de entrega. Ambos documentos van al expediente.
Cuando se nieguen a recibirla, la empresa de correos emitir una certificacin,
misma que servir cm constancia de entregada.
Si la persona por notificar comparece al juzgado, se le entregar acta que contiene la
fecha, el nombre del notificado y la providencia que se le notifica, acto seguido debe
firmar el acta. Si no la firma quedar igualmente consignado en el acta.
La notificacin podr hacerse por un empleado del juzgado cuando no haya empresa
de servicio postal o el juez lo estime conveniente.
El interesado podr solicitar al juez que se oficie a determinadas entidades pblicas o
privadas que cuente con bases de datos para que suministren informacin que sirva
para localizar al demandado.
439

TRMITE NOTIFICACIN POR AVISO.

Cuando no pueda efectuarse la notificacin personal del auto admisorio de la
demanda o del mandamiento ejecutivo al demandado, o la del auto que ordene citar a
un tercero, o la de cualquier otra providencia que debe notificarse, se har por aviso
que deber expresar la fecha
y la providencia que notifica, el juzgado, naturaleza del proceso, nombre de las
partes y la advertencia que la notificacin se considerada surtida al finalizar el
da siguiente a la entrega del aviso en el lugar de destino.
Cuando se trate de auto admisorio o mandamiento de pago el aviso ira con copia
informal de la providencia que notifica.
El aviso ser elaborado por el interesado, quien lo remitir a travs del servicio postal
a la misma direccin donde envi la notificacin persona. La empresa postal debe dar
constancia de entregado que va al expediente.
Cuando se conozca la direccin electrnica podr remitirse la comunicacin por el
secretario o por el interesado. Se presumir que el destinatario ha recibido cuando el
iniciador recepcione acuse de recibido. De esto se dejara constancia en el expediente
y se adjuntara una impresin del mensaje de datos.
EMPLAZAMIENTO PARA NOTIFICACIN PERSONAL.

440

 Cuando el demandante manifieste que ignora el lugar donde puede ser notificado el
demandado, se proceder a emplazarlo. Para ello se proceder a la inclusin del
nombre del emplazado, las partes, la clase de proceso y el juzgado que lo requiere, en
un listado que se publica una sola vez en un medio escrito de amplia circulacin
nacional o local, o en cualquier otro medio de comunicacin que sumen en total al
menos dos a criterio del juez.
Si se decide por un medio escrito, la publicacin se har un domingo, los dems
casos se podr hacer cualquier da de 6 am a 11 pm.
El interesado debe aportar al proceso, copia formal de la pgina respectiva donde se
hubiere publicado el listado y si la publicacin se hubiere realizado en un medio
diferente, la constancia escrita por el administrador del medio.
Efectuados los avisos, la parte interesada remitir a comunicacin al Registro
Nacional de Personas Emplazadas incluyendo el nombre del sujeto empleado, su
nmero de cedula, si lo conoce, las partes del proceso, la naturaleza del mismo y el
juzgado que lo solicita.
El emplazamiento se entender surtido 15 das despus de publicada la informacin
del registro por parte del Registro Nacional de Personas Emplazadas.
Surtido el emplazamiento se proceder a nombrar curado ad litem.
NOTIFICACIN POR ESTRADO.

441

 Las providencias que se dicten en el curso de las audiencias y diligencias quedan

notificadas inmediatamente despus de proferidas, aunque no hayan concurrido las
partes.
NOTIFICACIN POR ESTADO
Las notificaciones de autos y sentencias que no deban hacerse de otra manera se
cumplirn por medio de anotacin en estados que elaborar el Secretario. La
insercin en el estado se har al da siguiente a la fecha de la providencia, y en l
deber constar:
- La determinacin de cada proceso por su clase.
- La indicacin de los nombres del demandante y el demandado, o de las personas
interesadas en el proceso o diligencia. Si varias personas integran una parte bastar
la designacin de la primera de ellas aadiendo la expresin y otros.
- La fecha de la providencia.
- La fecha del estado y la firma del Secretario.
El estado se fijar en un lugar visible de la Secretara, al comenzar la primera hora
hbil del respectivo da, y se desfijar al finalizar la ltima hora hbil del mismo.
De las notificaciones hechas por estado el Secretario dejar constancia con su firma
al pie de la providencia notificada.
De los estados se dejar un duplicado autorizado por el Secretario. Ambos ejemplares
se coleccionarn por separado en orden riguroso de fechas para su conservacin en

442

el archivo, y uno de ellos podr ser examinado por las partes o sus apoderados bajo
la vigilancia de aquel.
Si se contasen con los recursos tcnicos los estados se publicarn por mensaje de
datos, caso en el cual no debern imprimirse ni firmarse por el Secretario.
Cuando se habiliten sistemas de informacin de la gestin judicial, la notificacin por
estado solo podr hacerse con posterioridad a la incorporacin de la informacin en
dicho sistema.
NOTIFICACIN MIXTA
El auto admisorio de la demanda y el mandamiento ejecutivo se notificarn por
estado al demandante antes de su notificacin personal o por aviso al demandado.
REQUERIMIENTOS Y ACTOS ANLOGOS
Los requerimientos y otros actos anlogos ordenados por el juez se entendern
surtidos con la notificacin del respectivo auto y la exhibicin de los documentos que
en cada caso exija la ley.
El notificado, en el acto de la notificacin, o dentro del trmino de ejecutoria (3 das),
podr hacer las observaciones que estime pertinentes.
CUMPLIMIENTO Y NOTIFICACIN DE MEDIDAS CAUTELARES

443

 Las medidas cautelares se cumplirn inmediatamente, antes de la notificacin a la

parte contraria del auto que las decrete. Si fueren previas al proceso se entender
que dicha parte queda notificada el da en que se apersone en aquel o acte en ellas o
firme la respectiva diligencia.
Los oficios y despachos para el cumplimiento de las mencionadas medidas solamente
se entregarn a la parte interesada.
La interposicin de cualquier recurso no impide el cumplimiento inmediato de la
medida cautelar decretada. Todos los recursos se consideran interpuestos en el efecto
devolutivo.
NOTIFICACIN POR CONDUCTA CONCLUYENTE
La notificacin por conducta concluyente surte los mismos efectos de la notificacin
personal.
Cuando una parte o un tercero manifieste que conoce determinada providencia o la
mencione en escrito que lleve su firma, o verbalmente durante una audiencia o
diligencia, si queda registro de ello, se considerar notificada por conducta
concluyente de dicha providencia en la fecha de presentacin del escrito o de la
manifestacin verbal.
Quien constituya apoderado judicial se entender notificado por conducta
concluyente de todas las providencias que se hayan dictado en el respectivo proceso,
inclusive del auto admisorio de la demanda o mandamiento ejecutivo, el da en que
se notifique el auto que le reconoce personera, a menos que la notificacin se haya
surtido con anterioridad. Cuando se hubiese reconocido personera antes de
444

admitirse la demanda o de librarse el mandamiento ejecutivo, la parte ser notificada

por estado de tales providencias.
Cuando se decrete la nulidad por indebida notificacin de una providencia, esta se
entender surtida por conducta concluyente el da en que se solicit la nulidad, pero
los trminos de ejecutoria o traslado, segn fuere el caso, solo empezarn a correr a
partir del da siguiente al de la ejecutoria del auto que la decret o de la notificacin
del auto de obedecimiento a lo resuelto por el superior.
INCIDENTES
Solo se tramitarn como incidente los asuntos que la ley expresamente seale; los
dems se resolvern de plano y si hubiere hechos que probar, a la peticin se
acompaar prueba siquiera sumaria de ellos.
El incidente deber proponerse con base en todos los motivos existentes al tiempo de
su iniciacin, y no se admitir luego incidente similar, a menos que se trate de
hechos ocurridos con posterioridad.
El juez rechazar de plano los incidentes que no estn expresamente autorizados por
este cdigo y los que se promuevan fuera de trmino o los que no sean propuesto en
base a los motivos existentes al tiempo de su iniciacin. Tambin rechazar el
incidente cuando no rena los requisitos formales.
Cualquier cuestin accesoria que se suscite en el trmite de un incidente se resolver
dentro del mismo, para lo cual el juez podr ordenar la prctica de pruebas.
445

TRMITE DE INCIDENTES.
Quien promueva un incidente deber expresar lo que pide, los hechos en que se
funda y las pruebas que pretenda hacer valer.
Las partes solo podrn promover incidentes en audiencia, salvo cuando se haya
proferido sentencia.
Del incidente promovido por una parte se correr traslado a la otra para que se
pronuncie y en seguida se decretarn y practicarn las pruebas necesarias.
En los casos en que el incidente puede promoverse fuera de audiencia, del escrito se
correr traslado por tres (3) das, vencidos los cuales el juez convocar a audiencia
mediante auto en el que decretar las pruebas pedidas por las partes y las que de
oficio considere pertinentes.
Los incidentes no suspenden el curso del proceso y sern resueltos en la sentencia,
salvo disposicin legal en contrario.
Cuando el incidente no guarde relacin con el objeto de la audiencia en que se
promueva, se tramitar por fuera de ella en la forma sealada en el inciso tercero.
INTERRUPCIN Y SUSPENSIN DEL PROCESO
SUSPENSIN DEL PROCESO
El juez, a solicitud de parte, formulada antes de la sentencia, decretar la suspensin
del proceso en los siguientes casos:
446

- Cuando la sentencia que deba dictarse dependa necesariamente de lo que se decida

en otro proceso judicial que verse sobre cuestin que sea imposible de ventilar en
aquel como excepcin o mediante demanda de reconvencin. En este caso solo se
decretar mediante la prueba de la existencia del proceso que la determina y una vez
que el proceso que debe suspenderse se encuentre en estado de dictar sentencia de
segunda o de nica instancia.
- Cuando las partes la pidan de comn acuerdo, por tiempo determinado. La
presentacin verbal o escrita de la solicitud suspende inmediatamente el proceso,
salvo que las partes hayan convenido otra cosa.
Si la suspensin recae solamente sobre uno de los procesos acumulados, aquel ser
excluido de la acumulacin para continuar el trmite de los dems.
Corresponder al juez que conoce del proceso resolver sobre la procedencia de la
suspensin.
La suspensin del proceso producir los mismos efectos de la interrupcin a partir de
la ejecutoria del auto que la decrete.
El curso de los incidentes no se afectar si la suspensin recae nicamente sobre el
trmite principal.
REANUDACIN DEL PROCESO
La suspensin del proceso por prejudicialidad durar hasta que el juez decrete su
reanudacin, para lo cual deber presentarse copia de la providencia ejecutoriada
que puso fin al proceso que le dio origen; con todo, si dicha prueba no se aduce
447

dentro de dos (2) aos siguientes a la fecha en que empez la suspensin, el juez de
oficio o a peticin de parte, decretar la reanudacin del proceso, por auto que se
notificar por aviso.
Vencido el trmino de la suspensin solicitada por las partes se reanudar de oficio el
proceso. Tambin se reanudar cuando las partes de comn acuerdo lo soliciten.
INTERRUPCIN DEL PROCESO
El proceso o la actuacin posterior a la sentencia se interrumpir:
- Por muerte, enfermedad grave o privacin de la libertad de la parte que no haya
estado actuando por conducto de apoderado judicial, representante o curador ad
ltem.
- Por muerte, enfermedad grave o privacin de la libertad del apoderado judicial de
alguna de las partes, o por inhabilidad, exclusin o suspensin en el ejercicio de la
profesin de abogado. Cuando la parte tenga varios apoderados para el mismo
proceso, la interrupcin solo se producir si el motivo afecta a todos los apoderados
constituidos.
- Por muerte, enfermedad grave o privacin de la libertad del representante o curador
ad ltem que est actuando en el proceso y que carezca de apoderado judicial.
La interrupcin se producir a partir del hecho que la origine, pero si este sucede
estando el expediente al despacho, surtir efectos a partir de la notificacin de la
providencia que se pronuncie seguidamente.

448

 Durante la interrupcin no corrern los trminos y no podr ejecutarse ningn acto

procesal, con excepcin de las medidas urgentes y de aseguramiento.
El juez, inmediatamente tenga conocimiento del hecho que origina la interrupcin,
ordenar notificar por aviso al cnyuge o compaero permanente, a los herederos, al
albacea con tenencia de bienes, al curador de la herencia yacente o a la parte cuyo
apoderado falleci o fue excluido o suspendido del ejercicio de la profesin, privado
de la libertad o inhabilitado, segn fuere el caso.
Los citados debern comparecer al proceso dentro de los cinco (5) das siguientes a
su notificacin. Vencido este trmino, o antes cuando concurran o designen nuevo
apoderado, se reanudar el proceso.
Quienes pretendan apersonarse en un proceso interrumpido, debern presentar las
pruebas que demuestren el derecho que les asista.
IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES
El juez que deba separarse del conocimiento por impedimento o recusacin ser
reemplazado por el del mismo ramo y categora que le siga en turno atendiendo el
orden numrico, y a falta de este por el juez de igual categora, promiscuo o de otra
especialidad que determine la corporacin respectiva.
El magistrado o conjuez impedido o recusado ser reemplazado por el que siga en
turno o por un conjuez si no fuere posible integrar la sala por ese medio.

449

 El proceso se suspender desde que el funcionario se declare impedido o se formule

la recusacin hasta cuando se resuelva, sin que por ello se afecte la validez de los
actos surtidos con anterioridad.
Cuando se hubiere sealado fecha para una audiencia o diligencia, esta solo se
suspender si la recusacin se presenta por lo menos cinco (5) das antes de su
celebracin.
Los secretarios estn impedidos y pueden ser recusados en la misma oportunidad y
por las causales sealadas para los jueces.
De los impedimentos y recusaciones de los secretarios conocer el juez o el
magistrado ponente.
Aceptado el impedimento o formulada la recusacin, actuar como secretario el
oficial mayor, si lo hubiere, y en su defecto la sala o el juez designar un secretario ad
hoc, quien seguir actuando si prospera la recusacin. Los autos que decidan el
impedimento o la recusacin no tienen recurso alguno. En este caso la recusacin no
suspende el curso del proceso.
Cuando una recusacin se declare no probada y se disponga que hubo temeridad o
mala fe en su proposicin, en el mismo auto se impondr al recusante y al apoderado
de este, solidariamente, multa de cinco (5) a diez (10) salarios mnimos mensuales,
sin perjuicio de la investigacin disciplinaria a que haya lugar.
IMPEDIMENTOS

450

 Los magistrados, jueces, conjueces en quienes concurra alguna causal de recusacin

debern declararse impedidos tan pronto como adviertan la existencia de ella,
expresando los hechos en que se fundamenta.
El juez impedido pasar el expediente al que deba reemplazarlo, quien si encuentra
configurada la causal asumir su conocimiento. En caso contrario, remitir el
expediente al superior para que resuelva.
Si el superior encuentra fundado el impedimento enviar el expediente al juez que
debe reemplazar al impedido. Si lo considera infundado lo devolver al juez que vena
conociendo de l.
El magistrado o conjuez que se considere impedido pondr los hechos en
conocimiento del que le sigue en turno en la respectiva sala, con expresin de la
causal invocada y de los hechos en que se funda, para que resuelva sobre el
impedimento y en caso de aceptarlo pase el expediente a quien deba reemplazarlo o
fije fecha y hora para el sorteo de conjuez, si hubiere lugar a ello.
El auto en que se manifieste el impedimento, el que lo decida y el que disponga el
envo del expediente, no admiten recurso.
Cuando se declaren impedidos varios o todos los magistrados de una misma sala del
tribunal o de la Corte, todos los impedimentos se tramitarn conjuntamente y se
resolvern en un mismo acto por sala de conjueces.
CAUSALES DE RECUSACIN.
Son causales de recusacin las siguientes:
451

- Tener el juez, su cnyuge, compaero permanente o alguno de sus parientes dentro

del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad, inters directo o
indirecto en el proceso.
- Haber conocido del proceso o realizado cualquier actuacin en instancia anterior, el
juez, su cnyuge, compaero permanente o algunos de sus parientes indicados en el
numeral precedente.
- Ser cnyuge, compaero permanente o pariente de alguna de las partes o de su
representante o apoderado, dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o
segundo de afinidad.
- Ser el juez, su cnyuge, compaero permanente o alguno de sus parientes, curador,
consejero o administrador de bienes de cualquiera de las partes.
- Ser alguna de las partes, su representante o apoderado, dependiente o mandatario
del juez o administrador de sus negocios.
- Existir pleito pendiente entre el juez, su cnyuge, compaero permanente o alguno de
sus parientes, y cualquiera de las partes, su representante o apoderado.
- Haber formulado alguna de las partes, su representante o apoderado, denuncia penal
o disciplinaria contra el juez, su cnyuge o compaero permanente, o pariente en
primer grado de consanguinidad o civil, antes de iniciarse el proceso o despus,
siempre que la denuncia se refiera a hechos ajenos al proceso o a la ejecucin de la
sentencia, y que el denunciado se halle vinculado a la investigacin.
- Haber formulado el juez, su cnyuge, compaero permanente o pariente en primer
grado de consanguinidad o civil, denuncia penal o disciplinaria contra una de las

452

partes o su representante o apoderado, o estar aquellos legitimados para intervenir

como parte civil o vctima en el respectivo proceso penal.
- Existir enemistad grave o amistad ntima entre el juez y alguna de las partes, su
representante o apoderado.
- Ser el juez, su cnyuge, compaero permanente o alguno de sus parientes en
segundo grado de consanguinidad o civil, o primero de afinidad, acreedor o deudor de
alguna de las partes, su representante o apoderado, salvo cuando se trate de persona
de derecho pblico, establecimiento de crdito, sociedad annima o empresa de
servicio pblico.
- Ser el juez, su cnyuge, compaero permanente o alguno de sus parientes indicados
en el numeral anterior, socio de alguna de las partes o su representante o apoderado
en sociedad de personas.
- Haber dado el juez consejo o concepto fuera de actuacin judicial sobre las
cuestiones materia del proceso, o haber intervenido en este como apoderado, agente
del Ministerio Pblico, perito o testigo.
- Ser el juez, su cnyuge, compaero permanente o alguno de sus parientes, heredero
o legatario de alguna de las partes, antes de la iniciacin del proceso.
- Tener el juez, su cnyuge, compaero permanente o alguno de sus parientes en
segundo grado de consanguinidad o civil, pleito pendiente en que se controvierta la
misma cuestin jurdica que l debe fallar.
TRMITE DE LA RECUSACION

453

 La recusacin se propondr ante el juez del conocimiento o el magistrado ponente,

con expresin de la causal alegada, de los hechos en que se fundamente y de las
pruebas que se pretenda hacer valer.
Si la causal alegada es la denuncia, deber acompaarse la prueba correspondiente.
Cuando el juez recusado acepte los hechos y la procedencia de la causal, en la misma
providencia se declarar separado del proceso o trmite, ordenar su envo a quien
debe reemplazarlo. Si no acepta como ciertos los hechos alegados por el recusante o
considera que
no estn comprendidos en ninguna de las causales de recusacin, remitir el
expediente al superior, quien decidir de plano si considera que no se requiere
la prctica de pruebas; en caso contrario decretar las que de oficio estime
convenientes y fijar fecha y hora para audiencia con el fin de practicarlas,
cumplido lo cual pronunciar su decisin.
La recusacin de un magistrado o conjuez la resolver el que le siga en turno en la
respectiva sala, con observancia de lo dispuesto en el inciso anterior, en lo
pertinente.
Si se recusa simultneamente a dos o ms magistrados de una sala, cada uno de
ellos deber actuar como se indica en el inciso 3o, en cuanto fuere procedente.
Corresponder al magistrado que no fue recusado tramitar y decidir la recusacin.
Si se recusa a todos los magistrados de una sala de decisin, cada uno de ellos
deber proceder como se indica en el inciso 3o, siguiendo el orden alfabtico de
apellidos. Cumplido esto corresponder al magistrado de la siguiente sala de
decisin, por orden alfabtico de apellidos, tramitar y decidir la recusacin.
454

 Si no existe otra sala de decisin, corresponder conocer de la recusacin al

magistrado de una sala de otra especialidad, a quien por reparto se le asigne.
Cuando se aleguen causales de recusacin que existan en el mismo momento contra
varios magistrados del tribunal superior o de la Corte Suprema de Justicia, deber
formularse simultneamente la recusacin de todos ellos, y si as no se hiciere se
rechazarn de plano las posteriores recusaciones. Todas las recusaciones se
resolvern en un mismo auto.
Siempre que se declare procedente la recusacin de un magistrado, en el mismo auto
se ordenar que sea sustituido por quien deba reemplazarlo.
En el trmite de la recusacin el recusado no es parte y las providencias que se
dicten no son susceptibles de recurso alguno.
.
TERMINACIN ANORMAL DEL PROCESO
TERMINACION ANORMAL DEL PROCESO
Forma ideal en que deba acabar un proceso: con la decisin de un juez y resolviendo
las pretensiones de la demanda.
Hay formas anormales para terminar un proceso y si se termina asi no ser por el
juez sino por decisin de las partes. Son:
- Transaccin
- Desistimiento
455

TRANSACCION
En cualquier estado del proceso podrn las partes transigir la litis.
Tambin podrn transigir las diferencias que surjan con ocasin del cumplimiento de
la sentencia.
Para que la transaccin produzca efectos procesales deber solicitarse por quienes la
hayan celebrado, dirigida al juez o tribunal que conozca del proceso o de la respectiva
actuacin posterior a ste, segn fuere el caso, precisando sus alcances o
acompaando el documento que la contenga.
Dicha solicitud podr presentarla tambin cualquiera de las partes, acompaando el
documento de transaccin; en este caso se dar traslado del escrito a las otras partes
por tres (3) das.
El juez aceptar la transaccin que se ajuste al derecho sustancial y declarar
terminado el proceso, si se celebr por todas las partes y versa sobre la totalidad de
las cuestiones debatidas o sobre las condenas impuestas en la sentencia.
Si la transaccin slo recae sobre parte del litigio o de la actuacin posterior a la
sentencia, el proceso o la actuacin posterior a ste continuar respecto de las
personas o los aspectos no comprendidos en aqulla, lo cual deber precisar el juez
en el auto que admita la transaccin.
El auto que resuelva sobre la transaccin parcial es apelable en el efecto diferido, y el
que resuelva sobre la transaccin total lo ser en el efecto suspensivo.
Cuando el proceso termine por transaccin o sta sea parcial, NO habr lugar a
costas, salvo que las partes convengan otra cosa.
456

 Si la transaccin requiere licencia y aprobacin judicial, el mismo juez que conoce del
proceso resolver sobre stas; si para ello se requieren pruebas que no obren en el
expediente, el juez las decretar de oficio o a solicitud de parte y para practicarlas
sealar fecha y hora para audiencia.
Se puede pedir en cualquier momento del proceso, incluso podr presentarse la
transaccin despus de la sentencia ejecutoriada si hay diferencias para el
cumplimiento.
Puede haber transaccin antes del fallo de 1era instancia, en el transcurso del
proceso de la 2da instancia transacciones en fallos de primera y segunda instancia,
en proceso para casacin, ya que el proceso an no est ejecutoriado.
Es una terminacin anormal porque no se termina el proceso con una sentencia
proferida por el juez, y en pleno caso se podr dictar una providencia aprobando la
decisin que fue lo que convinieron las partes.
DIFERENCIA ENTRE TRANSACCIN Y CONCILIACIN
La transaccin es directamente entre las partes, en la conciliacin hay un 3ero que
nos colabora como un abogado o un juez.
Se pueden reunir las partes o sus abogados, llegan a un acuerdo y poder
presentrselos al juez, y este aprueba lo que se hice, tambin puede hacerse dentro
del proceso.
Puede ser de comn acuerdo o una parte lo dirige al juez, pero para que tenga efectos
procesales debe haber aceptacin.
457

 Las partes arreglan y dirigen lo arreglado al juez, y el juez acepta bajo la condicin,
sta es: que se ajuste al derecho sustancial.
Cuando se dirige la solicitud de transaccin al juez, se le da traslado a la parte que
debe aceptar por 3 das para que se decida si hay arreglo o no. Aqu no surge de la
voluntad de ambos, por eso se da traslado.
Si es parcial la transaccin: arreglan una parte del litigio. O en un litisconsorcio
facultativo donde no todas aceptan la transaccin.
El auto que resuelva (acepte o no) en la transaccin parcial: es en efecto diferido.
El auto que resuelva la transaccin total: es en efecto suspensivo. La transaccin
solo produce efectos para las partes.
TRANSACCIN POR ENTIDADES PBLICAS.
Los representantes de la Nacin, departamentos y municipios NO podrn transigir
sin autorizacin del Gobierno Nacional, del gobernador o alcalde, segn fuere el caso.
Cuando por ley, ordenanza o acuerdo se haya ordenado promover el proceso en que
intervenga una de las mencionadas entidades la transaccin deber ser autorizada
por un acto de igual naturaleza.
DESISTIMIENTO
Desistimiento de las pretensiones. El demandante podr desistir de las
pretensiones mientras NO se haya pronunciado sentencia que ponga fin al proceso.
458

 Cuando el desistimiento se presente ante el superior por haberse interpuesto por el

demandante apelacin de la sentencia o casacin, se entender que comprende el del
recurso.
El desistimiento implica la renuncia de las pretensiones de la demanda en todos
aquellos casos en que la firmeza de la sentencia absolutoria habra producido efectos
de cosa juzgada.
El auto que acepte el desistimiento producir los mismos efectos de aquella
sentencia.
Si el desistimiento NO se refiere a la totalidad de las pretensiones, o si slo proviene
de alguno de los demandantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones y
personas no comprendidas en l.
En los procesos de deslinde y amojonamiento, de divisin de bienes comunes, de
disolucin o liquidacin de sociedades conyugales o patrimoniales, civiles o
comerciales, el desistimiento NO producir efectos sin la anuencia de la parte
demandada, cuando sta NO se opuso a la demanda, y no impedir que se promueva
posteriormente el mismo proceso.
El desistimiento debe ser incondicional, salvo acuerdo de las partes, y slo perjudica
a la persona que lo hace y a sus causahabientes.
El desistimiento de la demanda principal NO impide el trmite de la reconvencin,
que continuar ante el mismo juez cualquiera que fuere su cuanta.
Cuando el demandante sea la Nacin, un departamento o municipio, el desistimiento
deber estar suscrito por el apoderado judicial y por el representante del Gobierno
Nacional, el gobernador o el alcalde respectivo.
459

 El nico que desiste de la demanda es el demandante.

Es una forma anormal porque No termina con una sentencia.
Solo se podr desistir mientras no se haya pronunciado sentencia que ponga fin al
proceso.
Puede haber desistimiento en 2da instancia porque no se ha terminado el proceso.
El desistimiento es retirarse completamente.
Una vez se desista tiene efectos de cosa juzgada, no se puede volver a demandar por
los mismos hechos.
En el allanamiento lo hace el demandado y termina el proceso con una sentencia, el
desistimiento termina con un auto que acepta el desistimiento, no termina con
sentencia.
Puede haber desistimiento parcial.
No pueden desistir de las pretensiones:
- Los incapaces y sus representantes, a menos que previamente obtengan licencia
judicial. En este caso la licencia deber solicitarse en el mismo proceso, y el juez
podr concederla en el auto que acepte el desistimiento si considera que no requiere
la prctica de pruebas.
En caso contrario fijar fecha y hora para audiencia con tal fin.
- Los apoderados que NO tengan facultad expresa para ello.
- Los curadores ad litem. (Cuando est presentando la demanda).El curador es fijado
por el juez. Es un caso tpico de demanda de reconvencin.

460

 Las partes podrn desistir de los recursos interpuestos y de los incidentes, las
excepciones y los dems actos procesales que hayan promovido. No podrn desistir
de las pruebas practicadas.
El desistimiento de un recurso deja en firme la providencia materia del mismo,
respecto de quien lo hace. Cuando se haga por fuera de audiencia, el escrito se
presentar ante el secretario del juez de conocimiento si el expediente o las copias
para dicho recurso no se han remitido al superior, o ante el secretario de ste en el
caso contrario.
El auto que acepte un desistimiento condenar en costas a quien desisti, lo mismo
que a perjuicios por el levantamiento de las medidas cautelares practicadas.No
obstante, el juez podr abstenerse de condenar en costas y perjuicios en los
siguientes casos:
- Cuando las partes as lo convengan.
- Cuando se trate del desistimiento de un recurso ante el juez que lo haya concedido.
Ej. En el recurso de apelacin, antes de resolverse.
- Cuando se desista de los efectos de la sentencia favorable ejecutoriada y no estn
vigentes medidas cautelares.
- Cuando el demandado no se oponga al desistimiento de las pretensiones que de
forma condicionada presente el demandante respecto de no ser condenado en costas
y perjuicios.
De la solicitud del demandante se correr traslado al demandado por tres (3) das y,
en caso de oposicin, el juez se abstendr de aceptar el desistimiento as solicitado.

461

Si no hay oposicin, el juez decretar el desistimiento sin condena en costas y

expensas.
De acuerdo a donde este el expediente, si no est arriba, se desiste en el juzgado
inferior donde se encuentre para desistir del recurso, si el expediente ya subi,
deber mencionar el recurso ante el superior.
Siempre se condena en costas a quien desisti salvo en casos contrarios expresos.
Se podra condicionar el desistimiento
DESISTIMIENTO TCITO.
El desistimiento tcito se aplicar en los siguientes eventos:
- Cuando para continuar el trmite de la demanda, del llamamiento en garanta, de un
incidente o de cualquiera otra actuacin promovida a instancia de parte, se requiera
el cumplimiento de una carga procesal o de un acto de la parte que haya formulado
aquella o promovido estos, el juez le ordenar cumplirlo dentro de los treinta (30) das
siguientes mediante providencia que se notificar por estado. Aqu puede ser un acto
procesal, pero se necesita que la parte deba realizar algo. La parte tenga que hacer
algo, y NO lo haga. Tiene 30 das para hacerlo. Si se vence, el juez se entender
desistida la respectiva actuacin y la declarar. Vencido dicho trmino SIN que quien
haya promovido el trmite respectivo cumpla la carga o realice el acto de parte
ordenado, el juez tendr por desistida tcitamente la respectiva actuacin y as lo
declarar en providencia en la que adems impondr condena en costas. El juez NO
podr ordenar el requerimiento previsto en este numeral, para que la parte
demandante inicie las diligencias de notificacin del auto admisorio de la demanda o
462

del mandamiento de pago, cuando estn pendientes actuaciones encaminadas a

consumar las medidas cautelares previas.
- Cuando un proceso o actuacin de cualquier naturaleza, en cualquiera de sus
etapas, permanezca inactivo en la secretara del despacho, porque NO se solicita o
realiza ninguna actuacin durante el plazo de un (1) ao en primera o nica
instancia, contados desde el da siguiente a la ltima notificacin o desde la ltima
diligencia o actuacin, a peticin de parte o de oficio, se decretar la terminacin por
desistimiento tcito sin necesidad de requerimiento previo. En este evento NO habr
condena en costas o perjuicios a cargo de las partes.
El desistimiento tcito se regir por las siguientes reglas:
- Para el cmputo de los plazos previstos en este artculo NO se contar el tiempo que
el proceso hubiese estado suspendido por acuerdo de las partes.
- Si el proceso cuenta con sentencia ejecutoriada a favor del demandante o auto que
ordena seguir adelante la ejecucin, el plazo previsto en este numeral ser de dos (2)
aos.
- Cualquier actuacin, de oficio o a peticin de parte, de cualquier naturaleza,
interrumpir
los trminos previstos en este artculo.
- Decretado el desistimiento tcito quedar terminado el proceso o la actuacin
correspondiente y se ordenar el levantamiento de las medidas cautelares
practicadas.
- La providencia que decrete el desistimiento tcito se notificar por estado y ser
susceptible del recurso de apelacin en el efecto suspensivo. La providencia que lo
463

niegue ser apelable en el efecto devolutivoEsto es para cuando una parte solicita
que se declare en desistimiento y el juez no lo haga, esa decisin apelable en efecto
devolutivo.
- El decreto del desistimiento tcito NO impedir que se presente nuevamente la
demanda transcurridos seis (6) meses contados desde la ejecutoria de la providencia
que as lo haya
pero sern ineficaces todos los efectos que sobre la interrupcin de la
prescripcin extintiva o la inoperancia de la caducidad o cualquier otra
consecuencia que haya producido la presentacin y notificacin de la
demanda que dio origen al proceso o a la actuacin cuya terminacin se
decreta. Hay que tener presente si oper en ese trmino la prescripcin o la
caducidad, porque si es as No podrs volver a demandar.
- Decretado el desistimiento tcito por segunda vez entre las mismas partes y en
ejercicio de las mismas pretensiones, se extinguir el derecho pretendido. El juez
ordenar la cancelacin de los ttulos del demandante si a ellos hubiere lugar. Al
decretarse el desistimiento tcito, deben desglosarse los documentos que sirvieron de
base para la admisin de la demanda o mandamiento ejecutivo, con las constancias
del caso, para as poder tener conocimiento de ello ante un eventual nuevo proceso.
- El presente artculo NO se aplicar en contra de los incapaces, cuando carezcan de
apoderado judicial.
DERECHO PROCESAL CIVIL ESPECIAL
464

PROCESOS DECLARATIVOS
PROCESO VERBAL
Si un asunto contencioso no tiene sealado en la ley un trmite especial se debe
seguir el trmite del proceso verbal.
Una vez aceptada la demanda con el lleno de los requisitos legales y dictado el auto
admisorio se corre traslado por el trmino de 20 das. Si el demandado propone
excepciones (de mrito) que no tienen el carcter de previas, el escrito se mantiene en
la secretaria por un trmino de 5 das para que el demandante pida pruebas sobre
los hechos en que ellas se fundan.
Tambin durante el trmino del traslado se pude proponer demanda de reconvencin
contra uno o varios de los demandantes.
Posteriormente, se realizaran la audiencia inicial y la audiencia de instruccin y
juzgamiento.
DISPOSICIONES ESPECIALES.
RESOLUCIN DE COMPRAVENTA.
465

 Cuando se demande la resolucin de compraventa, el juez dictar sentencia que

declara extinguida la obligacin si el demandado consigna el precio dentro del
trmino sealado.
Frente al incumplimiento del comprador respecto de su obligacin el vendedor tiene
dos alternativas, (1) exigir el precio o (2) invocar la resolucin de la venta, con
resarcimiento de perjuicios.

Presupuestos de la accin resolutoria:

Que el contrato sea bilateral.
Que quien promueva la accin haya cumplido o est dispuesto a hacerlo.
Que el otro contratante haya incumplido con sus obligaciones.

El titular de la accin por el factor activo, es el contratante cumplido o que se ha

allanado a cumplir. Por el aspecto pasivo se dirige contra el contratante negligente.
Los efectos radican en que el vendedor puede retener las arras o exigirlas dobladas.
El comprador tiene derecho a que se le devuelva lo que ha pagado por la cosa.
DECLARACIN DE PERTENENCIA
Se adquiere de dos formas, una procesal y otra sustancial. Se entiende como el modo
de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las acciones o derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas y no haberse ejercido dichas acciones durante cierto
tiempo. La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio de las cosas
ajenas de carcter privado que estn en el comercio, por haberse sido posedas con
466

las condiciones legales. La prescripcin extintiva es un modo de extinguir los

derechos o acciones ajenas, por no haberse ejercido durante cierto tiempo y siempre
que concurran los requisitos legales.
La prescripcin debe alegarse, no se decreta de oficio.
La pertenencia, puede ser pedida por todo aquel que pretenda habar adquirido en
bien de carcter privado por prescripcin. Los acreedores pueden hacer valer la
prescripcin a favor de su deudor, a pesar de la renuncia o renuencia de este. La
pude pedir el comunero, con exclusin de los otros condueos y por el trmino de la
extraordinaria. No procede respecto de bienes imprescriptibles, o de propiedad de
entidades de derecho pblico. De pedirla sobre uno de estos bienes del ltimo caso el
juez debe rechazar de plano la demanda o declarar la terminacin anticipada del
proceso si la hubiese admitido. Ambas providencias deben motivarse y contra ellas
procede recurso de apelacin.
Se debe acompaar de un certificado del registrador de instrumentos pblicos, en
donde consten las personas que figuren como titulares de derechos reales principales
sujetos a registro.
Cuando se trate de un inmueble que haga parte de otro de mayor extensin deber
acompaarse del certificado que corresponda al otro.
Cuando el bien est gravado en prenda o en hipoteca deber citarse tambin al
acreedor hipotecario o prendario.
El registrado de instrumentos pblicos deber responder a la peticin del certificado
requerido en el trmino de mximo 15 das.

467

 En el auto admisorio se ordena la inscripcin de la demanda,

edicto de la siguiente manera:

y se emplaza por

- En el caso de inmuebles se ordenar informar la existencia del proceso a la Sper

Intendencia de Notariado y Registro, al INCODER, a la Unidad Administrativa
Especial de Atencin y Reparacin de Victimas y al Instituto Geogrfico Agustn
Codazzi, para que hagan las manifestaciones que consideren pertinentes.
- Se emplazara y se deber instalar una valla de no menos de un metro cuadrado en
lugar visible del predio que se pretende, junto a la va pblica ms importante sobre
la cual tenga frente o limite. La valla debe tener los siguientes datos: (1) Juzgado que
adelanta el proceso,
(2) Nombre del demandante, (3) Nombre del demandado, (4) Nmero de
radicacin del proceso, (5) Indicacin que el proceso que se adelanta es de
pertenencia, (6) Emplazamiento sobre todas las personas que crean tener
derecho sobre el inmueble para que concurran al proceso, e (7) Identificacin
del predio.
- Los datos anteriores deben estas escritos en una letra tamao no inferior a 7 cm de
alto por 5 cm de ancho.
- Cuando se trate de inmuebles sometidos a propiedad horizontal, a cambio de la valla
se fijar un aviso en un lugar visible de la entrada del inmueble.
- Instalada la valla o el aviso, el demandante deber aporta fotografas del inmueble en
las que se observe el contenido de ellos.
- La valla o el anuncio permanecern ah hasta la audiencia de instruccin y
juzgamiento.
468

- Admitida la demanda y aportadas las fotografas el juez ordenar la inclusin del

contenido de la valla o del aviso en el Registro Nacional de Procesos De Pertenencia
que llevar el C.S de la Judicatura, por el termino de 1 mes dentro del cual podrn
contestar la demanda las personas emplazadas, quienes concurras despus tomaran
el proceso por donde se encuentre.
- El juez designara curado ad ltem que represente a los indeterminado y a los dems
ciertos cuya direccin se ignore.
- El juez deber practicar una inspeccin judicial misma que deber practicar
personalmente sobre el inmueble para verificar los hechos relacionados con la
demanda y a instalacin del aviso o valla. En esta diligencia el juez puede practicar
las pruebas que estime pertinentes. Al acta de la inspeccin se anexaran fotografas
del inmueble donde se observe la valla o aviso.
- Si el juez lo estima conveniente adelantara en una sola audiencia en el inmueble,
adems de la inspeccin judicial, las dos audiencias y dictara sentencia
inmediatamente si fuese posible.
- La sentencia que declara pertenencia tiene efectos ERGA OMNES.
- Las sentencias de pertenencia no le son oponibles al INCODER.
- Cuando la prescripcin adquisitiva se alegue como excepcin el demandad deber
dar cumplimiento a lo anterior. Si el demandado no aporta con la contestacin de la
demanda al certificado del registrado y pasados 30 das desde el vencimiento del
trmino de traslado no ha puesto la valla o anuncio, el proceso seguir su curso pero
en la sentencia no podr declararse la pertenencia.

469

Efectos de la Declaracin de Pertenencia:

Si es vencido el poseedor, devolver el bien dentro del plazo legal o el sealado por el
juez.
Si es poseedor de mala fe responder por los deterioros que por hecho o culpa suya
sufra la cosa. Si es de buena fe slo responder por los deterioros en cuanto se haya
aprovechado de ellos.
Si es de mala fe restituye los frutos naturales y civiles de la cosa, no slo los
percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir. Si es de buena fe no est
obligado a restituir los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda.
El poseedor vencido de buena fe, tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles
hechas antes de contestarse la demanda.
El propietario no est obligado al pago de las expensas voluntarias.
PROCESO DE SERVIDUMBRE

Gravamen que se impone a un predio con respecto a otro. Es un gravamen impuesto

sobre un predio en utilidad de otro predio de distintos dueos. El predio sirviente
sufre el gravamen, el dominante reporta utilidad.
Debe ser impuesto legal o convencionalmente, debe estar en el registro inmobiliario.
Estos procesos se dan para imponer las servidumbres cuando por causas naturales
se deben introducir; para modificarles o extinguirlas; o cuando se niegan y va de
hecho se insiste en mantenerla. El juez siempre decretar inspeccin judicial con
intervencin de peritos.
470

 Como se trata de derechos reales siempre debe citarse a las personas que tengan
cualquier derecho real o personal del predio dominante y del predio sirviente. A la
demanda se debe acompaar del certificado de instrumentos pblicos del bien y el
dictamen sobre la constitucin, variacin o extincin de la servidumbre.
Cuando una persona se presente a la diligencia y pruebe siquiera sumariamente que
tiene posesin por ms de un ao se les reconocer su condicin de litisconsortes de
la parte respectiva.
En la sentencia se debe estipular el valor de la indemnizacin a que hubiere lugar as
como a las restituciones. Una vez cancelados estos conceptos se ordena entregar al
demandado.
Si el juez lo estima pertinente puede hacer una sola audiencia en el inmueble, la
inspeccin judicial y se dictara sentencia.
POSESORIOS
Ampara a la persona que ha venido poseyendo determinado bien por un lapso
superior a un ao en forma quieta, pasiva y tranquila.
Procede cuando la persona ha sido despojada o perturbada en la posesin. No se
debate el derecho de propiedad. Se debe demostrar la posesin por actos de seor y
dueo y por lo tanto derivan en el fenmeno de la posesin.
La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo.
Elementos:
- Actos materiales o externos.
471

- Intencin de ser dueo.

Formas:
- Regular. Justo ttulo y buena fe. El ttulo es el acto que por su carcter de verdadero
y vlido, es apto para atribuir el dominio. La buena fe es la conciencia que se tiene de
haber adquirido el bien por medios legtimos.
- Irregular. Carece de buena fe o justo ttulo.
- Vicios. Violenta, cuando se adquiere por la fuerza; clandestina, si se oculta a quien
tiene derecho para oponerse.
Cuando la sentencia ordene la cesacin de la perturbacin o dar seguridad contra
temor fundado, o prohba la ejecucin de una obra o de un hecho, el juez debe
prohibir al demandado los actos en que consista la perturbacin o se funde el temor,
si no cumple por cada acto debe pagar de 2 a 10 salarios mnimos a favor del
demandante. El pago de la infraccin deber solicitarse mediante incidente y dentro
de los 30 das siguientes al hecho.
La sentencia que ordene la modificacin o destruccin de alguna cosa prevendr al
demandado para que la lleve a efecto en un trmino prudencial que se le seale, con
la advertencia de que si no lo hiciere se proceder por el juez a su cumplimiento,
debiendo adems reembolsar al demandante los gastos que tal actuacin implique.
Para el efecto el demandante celebrar contrato que someter a la aprobacin del
juez. La cuenta de gastos deber aportarse con los comprobantes respectivos para la
aprobacin del juez.
Si la demanda se dirige a precaver el peligro que se tema de ruina de un edificio, de
un rbol mal arraigado u otra cosa semejante, el demandante podr pedir, en
472

cualquier estado del proceso, que se tomen las medidas de precaucin que fueren
necesarias.
Formulada la solicitud acompaada de dictamen pericial, el juez proceder
inmediatamente al reconocimiento respectivo; si del examen resulta un peligro
inminente, en la diligencia dictar sentencia y tomar las medidas que fueren
necesarias para conjurarlo.
ENTREGA DE LA COSA POR EL TRADENTE AL ADQUIRENTE
Puede demandar el adquirente de un bien cuya tradicin se haya efectuado por
inscripcin del ttulo en el registro y as lograr la entrega material correspondiente.
Puede demandar quien en la misma forma haya adquirido un derecho de usufructo,
uso o habitacin.
Se acompaa a la demanda copia de la escritura pblica registrada, en que conste la
obligacin con calidad exigible y si aparece haberse cumplido. El demandante bajo
juramento debe afirmar que la entrega no se ha efectuado.
Si vencido el trmino de traslado el demandado no se opone ni propone excepciones
previas, se dicta sentencia y se ordena entrega.
Al practicarse la entrega, no puede privarse de la tenencia al arrendatario que prueba
sumariamente ttulo emanado del tradente, siempre que sea anterior a la tradicin
del bien al demandante. Se hace notificacin al arrendatario, para que en lo sucesivo
tenga al demandante como arrendador.

473

En este caso la entrega se har mediante la notificacin al arrendatario para que en

lo sucesivo tenga al demandante como su arrendador, conforme al respectivo
contrato; a falta de documento, el acta servir de prueba del contrato.
RENDICIN PROVOCADA DE CUENTAS
El demandante debe indicar en la demanda bajo juramento, lo que se le debe o
considere deber.
Si dentro del trmino de traslado de la demanda, el demandado no se opone a rendir
cuentas, ni objeta la estimacin, ni propone excepciones previas, se dicta un auto en
el cual se indica la estimacin hecho por el demandante auto que presta mrito
ejecutivo.
Si el demandado objeta la estimacin, deber acompaas las cuentas con los
respetivos soportes.
Si el demandado alega que no est obligado a rendir las cuentas, sobre ello se
resolver en la sentencia, y si en esta se ordena la rendicin, se sealar un trmino
prudencial para que las presente con los respectivos documentos.
De las cuentas rendidas se dar traslado al demandante por el trmino de diez
(10) das en la forma establecida en el artculo 110. Si aquel no formula
objeciones, el juez las aprobar y ordenar el pago de la suma que resulte a
favor de cualquiera de las partes. Este auto no admite recurso y presta mrito
ejecutivo.

474

 Si el demandante formula objeciones, se tramitarn como incidente y en el auto que

lo resuelva se fijar el saldo que resulte a favor o a cargo del demandado y se
ordenar su pago.
Si el demandado no presenta las cuentas en el trmino sealado, el juez, por medio
de auto que no admite recurso y presta mrito ejecutivo, ordenar pagar lo estimado
en la demanda.
RENDICIN ESPONTANEA DE CUENTAS
Quien considere que debe rendir cuentas y pretenda hacerlo sin que se le hayan
pedido, deber acompaarlas a la demanda. Si dentro del traslado de aquellas el
demandado no se opone a recibirlas, ni las objeta, ni propone excepciones previas, se
prescindir de la audiencia y el juez las aprobar mediante auto que no admite
recurso y presta mrito ejecutivo.
Si el demandado alega que no est obligado a recibir las cuentas se resolver en la
sentencia, y si esta ordena recibirlas de dar un trmino prudencial para ello.
PAGO POR CONSIGNACIN
En el proceso de pago por consignacin si el demandado no se opone, el demandante
deber depositar a rdenes del juzgado lo ofrecido, si fuere dinero, dentro de los cinco
(5) das siguientes al vencimiento del trmino del traslado. En los dems casos, se

475

decretar el secuestro del bien ofrecido. Hecha la consignacin o secuestrado el bien,

se dictar sentencia que declare vlido el pago.
Si vencido el plazo no se efecta la consignacin o en la diligencia de secuestro no se
presentan los bienes, el juez negar las pretensiones de la demanda mediante
sentencia que no admite apelacin.
Si al contestar la demanda el demandado se opone a recibir el pago, el juez ordenar,
por auto que no admite recurso, que el demandante haga la consignacin en el
trmino de cinco (5) das o decretar el secuestro del bien. Practicado este o
efectuada aquella, el proceso seguir su curso.
Si el demandante no hace la consignacin, se proceder como dispone el inciso
2o del numeral anterior.
En la sentencia que declare vlido el pago se ordenar: la cancelacin de los
gravmenes constituidos en garanta de la obligacin, la restitucin de los bienes
dados en garanta, la entrega del depsito judicial al demandado y la entrega de los
bienes a este por el secuestre.
IMPUGNACIN DE ACTOS DE ASAMBLEAS, JUNTAS DIRECTIVAS O DE SOCIAS
La demanda de impugnacin de actos o decisiones de asambleas, juntas directivas,
juntas de socios o de cualquier otro rgano directivo de personas jurdicas de derecho
privado, solo podr proponerse, so pena de caducidad, dentro de los dos (2) meses
siguientes a la fecha del acto respectivo y deber dirigirse contra la entidad. Si se

476

tratare de acuerdos o actos sujetos a registro, el trmino se contar desde la fecha de

la inscripcin.
En la demanda podr pedirse la suspensin provisional de los efectos del acto
impugnado por violacin de las disposiciones invocadas por el solicitante, cuando tal
violacin surja del anlisis del acto demandado, su confrontacin con las normas, el
reglamento o los estatutos respectivos invocados como violados, o del estudio de las
pruebas allegadas con la solicitud. El demandante prestar caucin en la cuanta
que el juez seale.
El auto que decrete la medida es apelable en el efecto devolutivo.
DECLARACIN DE BIENES VACANTES Y MOSTRENCOS
La demanda para que se declaren vacantes o mostrencos determinados bienes solo
podr instaurarse por la entidad a la cual deban adjudicarse conforme a la ley.
Siempre que en la oficina de registro de instrumentos pblicos figure alguna persona
como titular de un derecho real principal sobre el bien objeto de la demanda, esta
deber dirigirse contra ella. De la misma manera se proceder cuando existan
personas conocidas como poseedoras de dicho bien. En los dems casos no ser
necesario sealar como demandado a persona determinada.
En el auto admisorio de la demanda se ordenar emplazar a las personas que puedan
alegar derechos sobre el bien, y de oficio se decretar la inscripcin de la demanda o
secuestro del bien, segn el caso. Si al practicarse el secuestro, los bienes se hallan
en poder de persona que alegue y demuestre algn derecho sobre ellos o que los
477

tenga a nombre de otra, se prescindir del secuestro y se prevendr a dicha persona

para que comparezca al proceso.
Para que proceda la declaracin de vacancia de un inmueble rural se requiere que el
demandante haya demostrado que aquel sali legalmente del patrimonio de la
Nacin.
RESTITUCIN DE INMUEBLE ARRENDADO
Cuando el arrendador demande para que el arrendatario le restituya el inmueble
arrendado se aplicarn las siguientes reglas:
- Demanda A la demanda deber acompaarse prueba documental del contrato de
arrendamiento suscrito por el arrendatario, o la confesin de este hecha en
interrogatorio de parte extraprocesal, o prueba testimonial siquiera sumaria.
- Notificaciones Para efectos de notificaciones, incluso la del auto admisorio de la
demanda, se considerar como direccin de los arrendatarios la del inmueble
arrendado, salvo que las partes hayan pactado otra cosa.
- Ausencia de oposicin a la demanda Si el demandado no se opone en el trmino
de traslado de la demanda, el juez proferir sentencia ordenando la restitucin.
- Contestacin mejoras y consignacin. Cuando el demandado alegue mejoras,
deber hacerlo en la contestacin de la demanda, y se tramitar como excepcin.
Si la demanda se fundamenta en falta de pago de la renta o de servicios
pblicos, cuotas de administracin u otros conceptos a que est obligado el
demandado en virtud del contrato, este no ser odo en el proceso sino hasta
478

tanto demuestre que ha consignado a rdenes del juzgado el valor total que,
de acuerdo con la prueba allegada con la demanda, tienen los cnones y los
dems conceptos adeudados, o en defecto de lo anterior, cuando presente los
recibos de pago expedidos por el arrendador, correspondientes a los tres (3)
ltimos perodos, o si fuere el caso los correspondientes de las
consignaciones efectuadas de acuerdo con la ley y por los mismos perodos,
a favor de aquel.
Cualquiera que fuere la causal invocada, el demandado tambin deber
consignar oportunamente a rdenes del juzgado, en la cuenta de depsitos
judiciales, los cnones que se causen durante el proceso en ambas
instancias, y si no lo hiciere dejar de ser odo hasta cuando presente el
ttulo de depsito respectivo, el recibo del pago hecho directamente al
arrendador, o el de la consignacin efectuada en proceso ejecutivo. Los
cnones depositados en la cuenta de depsitos judiciales se retendrn hasta
la

479

terminacin del proceso si el demandado alega no deberlos; en caso

contrario se entregarn inmediatamente al demandante. Si prospera la
excepcin de pago propuesta por el demandado, en la sentencia se ordenar
devolver a este los cnones retenidos; si no prospera se ordenar su entrega
al demandante.
Los depsitos de cnones causados durante el proceso se entregarn al
demandante a medida que se presenten los ttulos, a menos que el
demandado le haya desconocido el carcter de arrendador en la contestacin
de la demanda, caso en el cual se retendrn hasta que en la sentencia se
disponga lo procedente.
Cuando se resuelva la excepcin de pago o la del desconocimiento del
carcter de arrendador, se condenar al vencido a pagar a su contraparte
una suma igual al treinta por ciento (30%) de la cantidad depositada o
debida
Cuando el arrendatario alegue como excepcin que la restitucin no se ha
producido por la renuencia del arrendador a recibir, si el juez la halla
probada, le ordenar al arrendador que reciba el bien arrendado y lo
condenar en costas.
- Compensacin de crditos Si en la sentencia se reconoce al demandado derecho
al valor de las mejoras, reparaciones o cultivos pendientes, tal crdito se compensar
con lo que aquel adeude al demandante por razn de cnones o de cualquiera otra
condena que se le haya impuesto en el proceso.

480

- Trmites inadmisibles En este proceso son inadmisibles la demanda de

reconvencin, la intervencin excluyente, la coadyuvancia y la acumulacin de
procesos. En caso de que se propongan el juez las rechazar de plano por auto que
no admite recursos. El demandante no estar obligado a solicitar y tramitar la
audiencia de conciliacin extrajudicial como requisito de procedibilidad de la
demanda.
- Embargos y secuestros En todos los procesos de restitucin de tenencia por
arrendamiento, el demandante podr pedir, desde la presentacin de la demanda o
en cualquier estado del proceso, la prctica de embargos y secuestros sobre bienes
del demandado, con el fin de asegurar el pago de los cnones de arrendamiento
adeudados o que se llegaren a adeudar, de cualquier otra prestacin econmica
derivada del contrato, del reconocimiento de las indemnizaciones a que hubiere lugar
y de las costas procesales. Los embargos y secuestros podrn decretarse y
practicarse como previos a la notificacin del auto admisorio de la demanda a la
parte demandada. En todos los casos, el demandante deber prestar caucin en la
cuanta y en la oportunidad que el juez seale para responder por los perjuicios que
se causen con la prctica de dichas medidas. La parte demandada podr impedir la
prctica de medidas cautelares o solicitar la cancelacin de las practicadas mediante
la prestacin de caucin en la forma y en la cuanta que el juez le seale, para
garantizar el cumplimiento de la sentencia.
Las medidas cautelares se levantarn si el demandante no promueve la
ejecucin en el mismo expediente dentro de los treinta (30) das siguientes a
la ejecutoria de la sentencia, para obtener el pago de los cnones
481

adeudados, las costas, perjuicios, o cualquier otra suma derivada del

contrato o de la sentencia. Si en esta se condena en costas el trmino se
contar desde la ejecutoria del auto que las apruebe; y si hubiere sido
apelada, desde la notificacin del auto que ordene obedecer lo dispuesto por
el superior.
- Restitucin provisional Cualquiera que fuere la causal de restitucin invocada, el
demandante podr solicitar que antes de la notificacin del auto admisorio o en
cualquier estado del proceso, se practique una diligencia de inspeccin judicial al
inmueble, con el fin de verificar el estado en que se encuentra. Si durante la prctica
de la diligencia se llegare a establecer que el bien se encuentra desocupado o
abandonado, o en estado de grave deterioro o que pudiere llegar a sufrirlo, el juez, a
solicitud del demandante, podr ordenar, en la misma diligencia, la restitucin
provisional del bien, el cual se le entregar fsicamente al demandante, quien se
abstendr de arrendarlo hasta tanto no se encuentre en firme la sentencia que
ordene la restitucin del bien. Durante la vigencia de la restitucin provisional, se
suspendern los derechos y obligaciones derivados del contrato de arrendamiento a
cargo de las partes.
- nica instancia Cuando la causal de restitucin sea exclusivamente la mora en el
pago del canon de arrendamiento, el proceso se tramitar en nica instancia

OTROS PROCESOS DE RESTITUCIN DE TENENCIA

482

 Lo dispuesto en el artculo precedente se aplicar a la restitucin de bienes

subarrendados, a la de muebles dados en arrendamiento y a la de cualquier clase de
bienes dados en tenencia a ttulo distinto de arrendamiento, lo mismo que a la
solicitada por el adquirente que no est obligado a respetar el arriendo.
Tambin se aplicar, en lo pertinente, a la demanda del arrendatario para que el
arrendador le reciba la cosa arrendada. En este caso si la sentencia fuere favorable al
demandante y el demandado no concurre a recibir la cosa el da de la diligencia, el
juez la entregar a un secuestre, para su custodia hasta la entrega a aquel, a cuyo
cargo corrern los gastos del secuestro.
INVESTIGACIN O IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD O LA MATERNIDAD.
En todos los procesos de investigacin e impugnacin se aplicarn las siguientes
reglas especiales:
- Cualquiera que sea la causal alegada, en el auto admisorio de la demanda el juez
ordenar an de oficio, la prctica de una prueba con marcadores genticos de ADN
o la que corresponda con los desarrollos cientficos y advertir a la parte demandada
que su renuencia a la prctica de la prueba har presumir cierta la paternidad,
maternidad o impugnacin alegada. La prueba deber practicarse antes de la
audiencia inicial.
- De la prueba cientfica se correr traslado por tres (3) das, trmino dentro del cual
se podr solicitar la aclaracin, complementacin o la prctica de un nuevo
dictamen, a costa del interesado, mediante solicitud debidamente motivada. Si se
483

pide un nuevo dictamen debern precisarse los errores que se estiman presentes en
el primer dictamen.
- Las disposiciones especiales de este artculo sobre la prueba cientfica prevalecern
sobre las normas generales de presentacin y contradiccin de la prueba pericial
contenidas en la parte general de este cdigo.
- El juez ordenar a las partes para que presten toda la colaboracin necesaria en la
toma de muestras.
No ser necesaria la prctica de la prueba cientfica cuando el demandado no se
oponga a las pretensiones, sin perjuicio de que el juez pueda decretar pruebas en el
caso de impugnacin de la filiacin de menores.
Se dictar sentencia de plano acogiendo las pretensiones de la demanda en los
siguientes casos:
- Cuando el demandado no se oponga a las pretensiones en el trmino legal.
- Si practicada la prueba gentica su resultado es favorable al demandante y la parte
demandada no solicita la prctica de un nuevo dictamen oportunamente y en la
forma prevista en este artculo.
En el proceso de investigacin de la paternidad, podrn decretarse alimentos
provisionales desde la admisin de la demanda, siempre que el juez encuentre que la
demanda tiene un fundamento razonable o desde el momento en que se presente un
dictamen de inclusin de la paternidad. As mismo podr suspenderlos desde que
exista fundamento razonable de exclusin de la paternidad.
Cuando adems de la filiacin el juez tenga que tomar medidas sobre visitas,
custodia, alimentos, patria potestad y guarda, en el mismo proceso podr, una vez
484

agotado el trmite previsto en el inciso segundo del numeral segundo de este artculo,
decretar las pruebas pedidas en la demanda o las que de oficio considere necesarias,
para practicarlas en audiencia.
En lo pertinente, para la prctica de la prueba cientfica y para las declaraciones
consecuenciales, se tendrn en cuenta las disposiciones de la Ley 721 de 2001 y las
normas que la adicionen o sustituyan.
NULIDAD DE MATRIMONIO CIVIL.
A la demanda en que se pida la nulidad de un matrimonio civil deber acompaarse
la prueba de este.
La intervencin de los padres o guardadores de los cnyuges solo proceder cuando
el respectivo consorte fuere incapaz.
El agente del Ministerio Pblico intervendr nicamente cuando existan hijos
menores, y en defensa de estos tendr las mismas facultades de las partes. Para este
efecto se le notificar el auto admisorio de la demanda.
Desde la presentacin de la demanda y en el curso del proceso, de oficio o a peticin
de cualquiera de las partes, el juez deber regular la obligacin alimentaria de los
cnyuges entre s y en relacin con los hijos comunes, sin perjuicio del acuerdo a que
llegaren aquellas.
Para el cobro de los alimentos provisionales se seguir ejecucin en el mismo
expediente, en cuaderno separado, por el trmite del proceso ejecutivo.

485

 Copia de la sentencia que decrete la nulidad del matrimonio civil se enviar al

respectivo funcionario del estado civil para su inscripcin en el folio de matrimonio y
en el de nacimiento de cada uno de los cnyuges.
DIVORCIO.
En el proceso de divorcio y de cesacin de efectos civiles de matrimonio religioso son
partes nicamente los cnyuges, pero si estos fueren menores de edad, podrn
tambin intervenir sus padres. El Ministerio Pblico ser citado en inters de los
hijos y se observarn las siguientes reglas:
- El juez declarar terminado el proceso por desistimiento presentado por los cnyuges
o sus apoderados. Si se hiciere durante la audiencia, bastar la manifestacin verbal
de ambo
- Copia de la sentencia que decrete el divorcio se enviar al respectivo funcionario del
estado civil para su inscripcin en el folio de matrimonio y en el de nacimiento de
cada uno de los cnyuges.
- El Juez dictar sentencia de plano si las partes llegaren a un acuerdo, siempre que
este se encuentre ajustado al derecho sustancial.
La muerte de uno de los cnyuges o la reconciliacin ocurridas durante el proceso,
ponen fin a este. El divorcio podr ser demandado nuevamente por causa que
sobrevenga a la reconciliacin.
A los procesos de separacin de cuerpos de matrimonio civil o religioso se aplicarn,
en lo pertinente, las normas del presente artculo.

486

 Despus de ejecutoriada la sentencia, si los cnyuges de comn acuerdo solicitan

que se ponga fin a la separacin, el juez de plano dictar la sentencia respectiva
CONTENIDO DE LA SENTENCIA DE NULIDAD O DE DIVORCIO.
La sentencia que decrete la nulidad del matrimonio civil, el divorcio o la cesacin de
efectos civiles de matrimonio catlico dispondr:
- A quin corresponde el cuidado de los hijos.
- La proporcin en que los cnyuges deben contribuir a los gastos de crianza,
educacin y establecimiento de los hijos comunes, de acuerdo con lo dispuesto en los
incisos segundo y tercero del artculo 257 del Cdigo Civil.
- El monto de la pensin alimentaria que uno de los cnyuges deba al otro, si fuere el
caso.
- A quin corresponde la patria potestad sobre los hijos no emancipados, cuando la
causa del divorcio determine suspensin o prdida de la misma, o si los hijos deben
quedar bajo guarda.
- La condena al pago de los perjuicios a cargo del cnyuge que por su culpa hubiere
dado lugar a la nulidad del vnculo, a favor del otro, si este lo hubiere solicitado.
- El envo de copia de las piezas conducentes del proceso a la autoridad competente,
para que investigue los delitos que hayan podido cometerse por los cnyuges o por
terceros al celebrarse el matrimonio, si antes no lo hubiere ordenado.

487

Procesos verbales
Comprende los siguientes asuntos:
En consideracin a su naturaleza: nulidad y divorcio de matrimonio civil y separacin
de bienes cuando no sea por mutuo acuerdo. Privacin, suspensin y
restablecimiento de la patria potestad. Interdiccin por disipacin y rehabilitacin.
Controversias sobre derechos a autor. Cesacin de efectos civiles de matrimonio
catlico.
En consideracin a su cuanta: Restitucin de bienes vendidos con pacto de
retroventa. Prestacin de cauciones. Los que versan sobre los derechos del comunero.
Relevo de fianza. Mejoramiento de hipoteca o reposicin de prenda. Declaracin
anticipada del plazo de una obligacin o del cumplimiento de una condicin
suspensiva. Reduccin de la pena, prenda e hipoteca. Reduccin de los intereses
pactados. Cancelacin, reposicin o reivindicacin de ttulos valores. Proteccin al
consumidor.
La demanda y contestacin deben contener los requisitos establecidos por la ley. El
trmino de traslado para la contestacin ser de 10 das. Se pueden proponer las
excepciones previas en la oportunidad y forma debida. Las excepciones previas sern
resueltas antes de la audiencia previo traslado al demandante por el trmino de 3
das, si no hubiere pruebas que practicar. En caso contrario el juez decretar las que
considere necesarias y las practicarn dentro de los 10 das siguientes, vencidos los
488

cuales se pronuncia. Si se proponer excepciones de mrito, el escrito se mantiene en

la secretaria por 3 das a disposicin del demandante, para que pida pruebas.
Vencido el trmino del traslado, el de excepciones de mrito y decididas las previas, el
juez seala la celebracin de la audiencia dentro de los 10 das siguientes por auto
que no tiene recursos. El juez cita a las partes para que en la audiencia absuelvan los
interrogatorios y designa peritos, quienes tomarn posesin dentro de los 5 das
siguientes a la comunicacin del nombramiento. La audiencia seguir los parmetros
del artculo 101.
A continuacin el juez decretar las pruebas. Recibir los documentos que se
aduzcan y el testimonio de las personas que se encuentren presentes; oir el
dictamen de los peritos, si estos no concurren, se dispondr a sustituirlos y si es
posible les dar posesin, si no lo har dentro de los 3 das siguientes al envi
telegrfico y el dictamen se rendir en la audiencia que se seale para el 5 das
siguiente a dicha posesin. Una vez se haya rendido se dar traslado en la misma
audiencia a las partes quienes podrn solicitar aclaraciones que se resuelven
inmediatamente. Si se objeta el dictamen por error grave, las partes dentro de los 3
das siguientes deben fundamentar la objecin mediante escrito en el que solicitan
las pruebas que pretendan hacer valer. Si se decreta un nuevo dictamen, este se
rendir en audiencia que tiene lugar a los 10 das siguientes. Si se decreta la prctica
de una inspeccin o exhibicin fuera del recinto del juzgado, en la audiencia se
seala fecha y hora para el 5 da siguiente.
489

Las partes, vencido el periodo probatorio tendrn 20 minutos cada una para
presentar sus alegatos. Si fuere posible, el juez en la misma audiencia de alegaciones
proferir sentencia, de lo contrario la suspender por 10 das y en su reanudacin la
pronunciar. En la misma audiencia se resolver sobre la consulta o apelacin.
En este proceso no es admisible la demanda de reconvencin, salvo que se trate de
nulidad y divorcio de matrimonio civil, y separacin de cuerpos o de bienes cuando
no sea por mutuo acuerdo.
No se puede pedir la acumulacin de procesos salvo en el caso del divorcio, nulidad
de matrimonio civil y separacin de cuerpos y de bienes. El amparo de pobreza y la
recusacin solo se pueden proponer antes de vencer el trmino para contestar la
demanda. Los dems incidentes deben proponerse en cualquier estado de la
audiencia, en la cual se practicarn las pruebas.
La apelacin de autos debe interponerse tan pronto se profieran
Proceso verbal sumario
Se tramitan en nica instancia
En consideracin a su naturaleza
1. Controversias sobre propiedad horizontal
2. Fijacin, aumento, disminucin y exoneracin de alimentos.
490

3. Autorizacin de copia de escritura pblica.

4. Divorcio, la cesacin de efectos civiles de matrimonio catlico y separacin de
cuerpos por consentimiento de ambos cnyuges.
5. Controversias que se susciten entre padres o cnyuges y sus hijos menores, respecto
al ejercicio de la patria potestad; las diferencias en cuanto a la direccin del hogar;
permiso para salida de menores de edad; revisin de la declaratoria de abandono.
6. Posesorios especiales.
7. Acciones populares.
8. Derechos de autor.
Por razn de su cuanta
Los procesos de mnima cuanta y los siguientes cuando sean de mnima cuanta:
1. Restitucin de bienes vendidos con pacto de retroventa.
2. Prestacin de cauciones.
3. Los que versan sobre los derechos del comunero.
4. Relevo de fianza.
5. Mejoramiento de hipoteca o reposicin de prenda.
6. Declaracin anticipada del plazo de una obligacin o del cumplimiento de una
condicin suspensiva.
7. Reduccin de la pena, prenda e hipoteca.
8. Reduccin de los intereses pactados.
9. Cancelacin, reposicin o reivindicacin de ttulos valores.
10.Proteccin al consumidor.
491

La demanda expresar el nombre de las partes, el lugar donde se les debe notificar lo
que se pretende, los hechos, su valor y las pruebas que se deseen hacer valer.
Cuando sea de mnima cuanta la demanda podr presentarse por escrito o
verbalmente ante el secretario, quien dejar constancia de ello en un acta, firmada
por l y por el demandante. Si la demanda escrita no cumple los requisitos el
secretario puede corregirla. El trmino de traslado es de 4 das para que se conteste
la demanda.
La contestacin de la demanda se har por escrito, pero si el asunto es de mnima
cuanta se puede hacer verbalmente de ello se deja constancia. Si se proponen
excepciones de mrito de ellas se da traslado por 3 das al demandante para que pida
pruebas. En este proceso no se pueden pedir excepciones previas. El juez en auto que
seala fecha para la audiencia, de oficio puede ordenar que se alleguen los
documentos y pruebas anticipadas y adopta medidas de saneamiento. Se seala para
la audiencia el 10 da siguiente a aquel que decida las excepciones. En el auto cita a
las partes para que absuelvan los interrogatorios y designa los peritos, quienes deben
tomas posesin del cargo dentro de los 5 das siguientes al nombramiento.
En cuanto a la audiencia y a su etapa conciliatoria se tendr en cuenta lo dispuesto
por el artculo 101, si no se logra la conciliacin, se examinan si se cumplieron las
medidas de saneamiento y si existe nulidad, de ser as y se consideran necesarias
algunas pruebas para sanearlas, se proceder a practicarlas en los 10 das
siguientes. El auto que las decrete no tiene reposicin. Despus de esta etapa no
pude alegarse nulidad.
492

Posteriormente el juez decreta y practica las pruebas. El interrogatorio de parte lo

har en primer lugar el juez y luego la parte que lo pidi, quien puede formular hasta
10 preguntas. Se pueden aportar los documentos que no se allegaron con la
demanda y la contestacin, as como los testigos y que no excedan de dos por los
mismos hechos. Se recibe el testimonio de quienes se encuentren presentes. Se oir
el dictamen del perito y en la misma audiencia se da traslado a las partes para que
soliciten aclaracin y complementacin. Si manifiestan objetar el dictamen por error
grave, dentro de los 3 das siguientes deben fundamentar la objecin mediante escrito
en el que solicitan pruebas. La objecin se resuelve en la sentencia o en el auto que
resuelve el incidente dentro del cual se practico el dictamen. El juez puede acoger
como definitivo el practicado para probar la objecin o decretar uno nuevo de oficio
con distintos peritos. Si se requiere inspeccin judicial o exhibicin de documentos
fuera del despacho se fija fecha y hora para la diligencia para el 5 das siguiente.
Para alegar las partes tiene cada una 20 minutos. En la misma audiencia el juez
puede dictar sentencia si le fuere posible de lo contrario la suspender y fija el 10
das siguiente para su reanudacin.
Son inadmisibles la reforma de la demanda, la reconvencin, la acumulacin de
procesos, los incidentes, el trmite de la terminacin del amparo de pobreza. El
amparo de pobreza y la recusacin solo pueden proponerse antes de que venza el
trmino para la contestacin.

493

Prestacin, mejora y reforma de cauciones y garantas:

Si la sentencia ordena la prestacin, mejora o reforma de garantas bien sean reales o
personales, o de cauciones, el demandado debe hacerlo en el trmino judicial
sealado, de lo contrario se condenar al pago de 1 a 2 salarios mnimos. Lo anterior
se entiende sin perjuicio de las indemnizaciones a que tiene derecho el demandante
por el incumplimiento de la obligacin de hacer, la cual se liquida como incidente que
se debe promover dentro de los 60 das siguientes al vencimiento del trmino
sealado para la ejecucin del acto.
Nulidad de matrimonio civil:
La demanda adems de contener los requisitos generales, debe estar acompaada de
la prueba de la celebracin del matrimonio. El agente del ministerio pblico
interviene solo cuando existan hijos menores de edad. Desde la presentacin de la
demanda hasta el trmino del proceso, el juez debe fijar de oficio o a peticin de parte
la obligacin alimentara de los cnyuges entre s y en relacin con los hijos comunes
La sentencia de nulidad contiene:
Distribucin de los hijos entre los padres
Fijacin de los gastos de crianza, educacin y establecimiento de los hijos.
Condena al pago de perjuicios a cargo del cnyuge que haya dado lugar a la nulidad
del vnculo y a favor del otro.
Envo de copias a la autoridad competente para la investigacin de los posibles delitos
cometidos por los cnyuges o terceros al celebrarse el matrimonio.
494

Divorcio:
El juez debe decretar las siguientes medidas simultneamente con la admisin de la
demanda o antes:
Autorizar la vivienda separada de los cnyuges
Poner a los hijos al cuidado de uno de los cnyuges o de ambos o un tercero.
La cantidad para contribuir a los gastos de habitacin y sostenimiento del otro
cnyuge y de los hijos. Decretar las medidas tendientes para evitar la suposicin de
parto si la mujer esta embarazada.
Decretar las medidas cautelares sobre los bienes que puedan ser objeto de
gananciales y que estuvieren en cabeza del otro, sobre los bienes comunes y los
propios, con el fin de garantizar el pago de alimentos
El agente del ministerio pblico actuara en caso de existir hijos menores.
El juez debe declarar terminado el proceso si hay desistimiento presentado por ambos
cnyuges.
En la sentencia el juez dispondr:
El cuidado de los hijos
A quien corresponde la patria potestad, en caso de que la causa de divorcio determine
la suspensin o perdida de esta.
Proporcin en que los cnyuges deben contribuir a los gastos de crianza, educacin y
establecimiento de los hijos comunes.
El monto de la pensin alimentara que uno le deba al otro.
Copia de la sentencia para que el funcionario del registro civil la inscriba.
495

A los procesos de separacin de cuerpos de matrimonios catlicos y civiles se les

aplican las mismas reglas del divorcio. El juez no puede decretar divorcio dentro de
un proceso de separacin de cuerpos, salvo que se reforme la demanda.
Cuando se tiene el consentimiento de ambos cnyuges en la demanda deben
manifestar adems de su consentimiento, la forma como cumplirn sus obligaciones
alimentaras entre ellos y los hijos, la residencia y el cuidado personal de los
menores, el rgimen de visitas. El juez en audiencia a la que deben comparecer los
cnyuges buscar formulas para mantener la unidad familiar, si no se lograr ello el
juez continua al proceso. Si los cnyuges no asisten si justa causa se da por
terminado el proceso.
En la sentencia adems de decidir sobre las obligaciones alimentaras, la residencia
de los cnyuges, el cuidado personal de los hijos y su rgimen de visitas, declara
disuelta la sociedad conyugal que estuviere vigente y ordenar su liquidacin.
Separacin de bienes:
Cualquiera de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes. En estos casos se
pueden pedir el embargo y secuestro de los mismos. Se puede tramitar ante notario.
Privacin, suspensin y restablecimiento de la patria potestad, remocin del
guardador:
Cuando el juez halla de promover de oficio estos procesos, dictar auto en que expone
los hechos en que se fundamenta y la finalidad que se propone, de cuyo contenido se
496

da traslado a la persona contra quien haya de seguirse le proceso mediante

notificacin personal. En la demanda se expresa el nombre de los parientes que
deben ser odos y la habitacin o el lugar donde trabajen. En el auto que admita la
demanda se ordena citar a los parientes por telegrama, o si no es posible por edicto
que se publicar por una vez en un diario de amplia circulacin. Si se priva al padre
o a la madre de la administracin de los bienes del hijo, la provisin del guardador
adjunto se har a continuacin del proceso
Interdiccin por disipacin y rehabilitacin del interdicto:
En la demanda puede pedirse la interdiccin provisional, la cual se decidir mediante
incidente con independencia del curso del proceso, en el mismo auto que la decrete
se nombra curador interino. Decretada la interdiccin definitiva, la provisin del
guardador se har en el procedimiento establecido para la guarda.
Alimentos:
El juez ordena que se den alimentos provisionales desde la presentacin de la
demanda siempre que lo solicite el demandante y acompae de prueba siquiera
sumaria de la capacidad econmica del demandado. El cobro de alimentos
provisionales se sigue en el mismo expediente en cuaderno separado por el trmite
del proceso ejecutivo de mnima cuanta. El juez de oficio puede decretar las pruebas
para determinar la capacidad econmica del demandado si las partes no las han
allegado.

497

La sentencia puede ordenar que los alimentos sean pagados mediante la constitucin
de un capital cuya renta los satisfaga, si el demandado no cumple la orden en el
curso de los 10 das siguientes, el demandante pude pedir al juez en el mismo
expediente y por el tramite del ejecutivo de mnima cuanta, que se decrete le
embargo y secuestro, avalo y remate de bienes del deudor. Solo se puede proponer
la excepcin de cumplimiento de la obligacin.
Reposicin, cancelacin y reivindicacin de ttulos valores:
La demanda debe contener los datos necesarios para la completa identificacin del
documento. Si se trata de cancelacin y reposicin debe acompaarse con un
extracto de aquella que contenga los mencionados datos y el nombre de las partes.
En el auto admisorio se ordena la publicacin por una vez del extracto con la
identificacin del juzgado en un diario de amplia circulacin nacional.
Transcurridos 10 das despus de la publicacin, y vencido el trmino de traslado, si
no se proponen oposiciones se dictar sentencia que decretar la cancelacin y la
reposicin del ttulo valor, a menos que el juez de oficio decrete pruebas. En caso de
que un tercero se oponga a la cancelacin del ttulo, lo deber exhibir.
Posesorios especiales:
Si se prohbe la ejecucin de una obra o de un hecho, se conminar al demandado a
pagar de 2 a 10 salarios mnimos a favor del demandante, por cada acto de
contravencin. La solicitud para que se imponga el pago se debe formular dentro de
los 30 das siguientes a la respectiva contravencin y se tramita como incidente.
498

La sentencia en la que se ordene la modificacin o destruccin de alguna cosa,

previene al demandado para que la lleve a cabo en el trmino que le sea sealado. Si
no lo hiciere proceder por el juez su cumplimiento, adems deber el demandado los
gastos que la actuacin implique y se liquidarn mediante incidente que debe
promover el interesado, mediante escrito que contenga la liquidacin motivada y
especificada de su cuanta, dentro de los 60 das siguientes a la destruccin o
modificacin de la cosa.
Si la demanda busca precaver el peligro que se tema de ruina de un edificio o de un
rbol mal arraigado, se puede pedir en cualquier etapa del proceso a peticin del
demandante las medidas de precaucin que fueren necesarias. El juez una vez hecha
la solicitud proceder al reconocimiento, acompaado de un perito quien dar su
dictamen el cual no ser objetable. Si se estima que el peligro es inminente, en la
diligencia se toman las medidas necesarias y se dicta sentencia. En caso contrario
continua el tramite.
Proceso de expropiacin
La expropiacin procede en los eventos en que por utilidad pblica debe despojarse
del derecho de propiedad a las personas, tiene su fuente en la Constitucin poltica y
en el postulado de que el inters general prima sobre el particular.

499

A los entes del Estado les corresponde establecer la utilidad del bien, si es nacional el
rgano, se emite un acto administrativo, cuando no hay acuerdo entre las partes, es
decir, se debe agotar un procedimiento directo, previo a cualquier otro procedimiento.
Una vez proferida la resolucin o el acuerdo, se publica en el diario oficial para darle
efectos de la notificacin. La expropiacin implica la compensacin a favor de quien
detenta el bien.
El proceso de expropiacin, es un proceso a travs del cual se sustrae total o
parcialmente una propiedad privada en beneficio del Estado, su fin es favorecer el
inters social.
Casos en que procede la expropiacin:
Por motivos de utilidad pblica o inters social: procede por mandato constitucional.
La puede determinar el legislador y se puede adelantar por va administrativa.
Requisitos: 1. Utilidad pblica, 2. Definicin por el legislador, 3. Sentencia judicial, 4.
Indemnizacin previa.
En caso de guerra: puede ser declarada por el gobierno nacional sin indemnizacin
previa.
Por motivos de utilidad social: ejecucin y desarrollo de industrias.
Para la ejecucin de obras pblicas.
Para la ejecucin de servicios pblicos.
Una vez se tiene la copia del diario oficial, se inicia el proceso judicial, admitiendo la
demanda, se debe aportar la actuacin de la administracin y un comunicado de la
500

oficina de registro con los gravmenes que tenga el bien, se debe citar al propietario,
usufructuario, tenedor. Se notifica a los demandados y ellos deben contestar la
demanda, no hay lugar a proponer excepciones. No hay audiencia de conciliacin.
La demanda se acompaa con copia de la resolucin que decreta la expropiacin,
certificado a cerca de la propiedad y los derechos reales constituidos sobre ellos, si
los bienes estn sujetos a registro se dirige contra los titulares de derechos reales,
contra los acreedores hipotecarios, prendarios, que aparecen en el certificado de
registro, contra los tenedores cuando sus contratos consten en escritura pblica
inscrita.
Se da traslado al demandado en un trmino de 3 das, si transcurren 2 das y el auto
que admite la demanda no se ha podido notificar, el juez emplaza a los demandantes
por edicto fijado por 3 das en la secretaria del juzgado, se publica por una vez en un
diario de amplia circulacin de la localidad y en una radiodifusora del lugar. Copia
del edicto se fija en la puerta del bien objeto de expropiacin. Si el demandado no
habita ni trabaja en el bien, pero figura en el directorio telefnico, se enviar al lugar
en l consignado, copia del edicto.
Si cumplidas estas formalidades los demandados no se presentan en los 3 das
siguientes se les nombra curador ad litem. No son admisibles excepciones de ninguna
clase, pero el juez en la sentencia se pronunciar de oficio sobre los eventos de falta
de jurisdiccin, compromiso o clusula compromisoria, inexistencia del demandante
o del demandado, incapacidad o indebida representacin del demandante o del
501

demandado, o ineptitud de la demanda por falta de requisitos formales o indebida

acumulacin de pretensiones. Si encuentra fundada alguna de estas circunstancias
as lo manifestar y se abstendr de resolver la expropiacin.
Vencido el trmino de traslado el juez dictar sentencia y si decreta la expropiacin
ordenar cancelar los gravmenes, embargos e inscripciones que recaigan sobre el
bien o bienes expropiados, y la sentencia se notificar personalmente, si no es posible
la notificacin personal se har por edicto que se fija por 1 da en la secretara del
despacho.
La sentencia que deniegue la expropiacin, es apelable en el efecto suspensivo, la que
la decreta en el efecto devolutivo
Los peritos deben estimar el valor de la cosa expropiada y la indemnizacin a favor de
los interesados. Se entregan al demandante los bienes expropiados y se deja copia de
que se consigno el monto de la indemnizacin. Ejecutoriada la sentencia se registra
junto con el acta de entrega, para que se de ttulo de dominio al demandante. Si un
tercero alega la posesin material o derecho de retencin sobre la cosa, puede
presentarse al proceso dentro de los 10 das siguientes a la terminacin de la
diligencia, para que por incidente se decida sobre el derecho. Si se resuelve a favor del
opositor, los peritos evaluarn las indemnizaciones y se le entrega de la suma
consignada por el demandante. El auto que decida el incidente es apelable en el
efecto diferido.

502

La entrega de los bienes pude hacerse antes del avalo, cuando el demandante as lo
solicite y hay consignado a ordenes del juzgado, como garanta del pago de la
indemnizacin, una suma igual al avalo catastral vigente ms un 50%.
Registrada la sentencia y el acta, se har entrega de la indemnizacin, pero si el bien
estaba gravado con prenda o hipoteca el precio queda a rdenes del juzgado para que
los acreedores puedan ejercer sus derechos en proceso separado. Si son los bienes
materia de embargo, secuestro o inscripcin, el precio queda a rdenes de la
autoridad que los decreto; si estn sujetos a condicin resolutoria, se le entregar al
interesado a ttulo de secuestro, que subsiste hasta que sea fallida, debe garantizar
su devolucin si se cumple la condicin.
Si el superior revoca la sentencia, ordena al inferior que ponga al demandado en
posesin a tenencia nuevamente, se puede condenar al demandante al pago de los
perjuicios causados, incluido el valor de las obras necesarias para poner la cosa en el
estado que se encontraba. Cumplida una vez la liquidacin se entrega al demandante
el saldo que queda.
Proceso de deslinde y amojonamiento
Todo dueo de un inmueble tiene derecho a que se fijen los lmites que lo separan de
los inmuebles colindantes. Si se ha quitado de su lugar algn de los mojones que

503

deslindan predios comunes, el dueo del predio perjudicado tiene derecho a pedir
que el que lo ha quitado lo reponga a su costa y le indemnice los daos.
Pueden demandar el propietario pleno, el nudo propietario, el usufructuario y el
comunero del bien, el poseedor material con ms de un ao de posesin. Si el
dominio del predio continuo se encuentra en indivisin, la demanda se dirige contra
los titulares de los correspondiente derechos reales.
La demanda debe expresar los linderos de los predios y sus zonas limtrofes. A ella se
deben anexar el ttulo del derecho invocado, certificado del registrador de
instrumentos pblicos sobre la situacin jurdica de los inmuebles; prueba siquiera
sumaria de la posesin material del demandante y certificacin de que su derecho no
se encuentra inscrito.
Se da traslado de la demanda por 3 das, se de la certificacin se desprenden otros
titulares de derechos reales principales, en el auto que admite la demanda se ordena
su citacin personal, para que comparezcan como litisconsortes en un trmino de 3
das.
Se pueden proponer excepciones previas y las de cosa juzgada o transaccin, las que
se deciden por incidente, una vez surtidos los traslados y cumplidas las medias de
saneamiento.

504

Para la diligencia de deslinde el juez seala fecha y hora para el deslinde y en la

providencia previene a las partes para que presenten los ttulos a ms tardar el da
de la diligencia, en ese mismo auto se designan peritos.
Una vez se haga el desplazamiento al lugar, se escuchan los testigos a peticin de
parte o de oficio, se examinan los certificados para verificar los linderos que en ellos
aparezcan, y se oir a los peritos, cuyo dictamen puede ser adicionado o aclarado en
la diligencia pero no objetable. Si se encuentra que los linderos no son colindantes
se dicta auto de improcedencia de deslinde; si es al contrario ordena la imposicin de
los mojones.
Si no hay oposicin o si es parcial, el juez coloca a las partes en posesin de los
terrenos con arreglo a la lnea fijada en lo que no fue objeto de oposicin. En el
primer caso, se pronuncia inmediatamente la sentencia, declarando en firme el
deslinde y ordenando cancelar la inscripcin de la demanda y protocolizar el
expediente en una notaria del lugar. Hecha la protocolizacin el notario expedir a las
partes copia del acta para su inscripcin en el registro.
Si fuere necesario suspender la diligencia el juez seala fecha y hora para dentro de
los 5 das siguientes continuar. De la diligencia se levanta acta que ser firmada por
todos los que en ella intervinieron.
Si hay oposicin el opositor dentro de los 10 das siguientes debe instaurar una
demanda en la cual formaliza y alega los derechos que considere tener en la zona
505

discutida y puede solicitar el reconocimiento y pago de mejoras. De la demanda se

corre traslado al demandado por un trmino de 10 das, con notificacin por estado y
sigue el trmite de un proceso ordinario. La sentencia que se dicte en este proceso
resuelve sobre la oposicin al deslinde y las peticiones de la demanda, si modifica la
lnea fijada expresar la definitiva, dispondr el amojonamiento si es del caso.
Si pasados los 10 das dentro de los cuales se puede formalizar la oposicin, el
opositor no formula demanda, el juez declara desierta la oposicin y ordena las
medias pertinentes.
Si el colindante tiene mejoras en el inmueble que deba pasar a otro, puede retenerlas
mientras no se pague su valor, en las diligencias se practican pruebas y el juez decide
si se deben reconocer.
PROCESOS DIVISORIOS
La comunidad es una casa universal o singular entre dos o ms personas, sin que
ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado convencin relativa a la
misma cosa. El fraccionamiento de la titularidad se traduce en la formacin de
cuotas para los distintos sujetos. Un solo derecho pertenece a varias personas
(comunidad singular), conjunto de derechos a una o varias personas (comunidad
universal). El derecho de propiedad pertenece solidariamente a varias personas y no

506

hay divisin. Puede pertenecer a varios no solidariamente, el contenido de la

propiedad se encuentra dividido en partes de igual o desigual calidad.
La comunidad termina:
Por la reunin de los cuotas en una sola persona.
Por la destruccin de la cosa comn.
Por la divisin del haber comn.
Divisin material y venta de la cosa comn:
Procede cuando se trata de bienes que puedan partirse materialmente sin afectar los
derechos de los condueos, en los dems casos procede la venta. La demanda se
dirige contra todos los comuneros y se acompaa de la prueba de que las partes son
condueos, si los bienes son sujetos a registro se acompaa con un certificado del
registrador sobre la situacin jurdica del bien. De ella se da traslado por 10 das.
Si no se proponen excepciones previas ni de otra naturaleza, ni oposicin, se decreta
la divisin por auto. Si propuestas no prosperan en el auto que las decide se decreta
la divisin. Si se proponen simultneamente excepciones previas y oposicin, o solo
esta, el juez decreta pruebas a peticin departe o de oficio y seala el trmino de 20
das para su prctica, vencido el cual resuelve lo que fuere conducente. Si prosperan
las excepciones previas se tramitaran de cuerdo a la parte general para ellas.
El auto que decrete la divisin ordena el avalo y designa peritos. Se aprecian por
separado el valor de las mejoras alegadas por terceros y de las zonas donde ellas se
507

encuentren, es apelable este auto. Si las partes fueren capaces, podrn de comn
acuerdo prescindir del avalo y sealar el valor del bien. Si no se presentan
objeciones al avalo, dentro de los 3 das siguientes las partes pueden designar
partidor o si todas son capaces podrn solicitar autorizacin para hacer la particin
por s o por sus apoderados. Se da un trmino no superior a dos meses al partidor
para su trabajo, es prorrogable por justa causa, el partidor puede pedir las
instrucciones del caso, a fin de hacer las adjudicaciones de conformidad con los
condueos en todo lo que estuvieren de acuerdo o de conciliar.
Presentada la particin el juez dictar sentencia de plano si as la solicitan los
interesados. En los dems casos dar traslado de la particin a todos por un trmino
de 5 das, dentro del cual se pueden formular objeciones. Si no se proponen
objeciones el juez dicta sentencia aprobatoria de la particin. Las objeciones se
tramitan como incidente. Si el juez encuentra fundada alguna objecin, ordenar que
se rehaga la particin en el trmino que seale y expresa el sentido en que debe
hacerse de nuevo. De igual forma el juez puede ordenar que se rehaga la particin
cuando encuentre que no se ajusta a derecho. Rehecha la particin, el juez la
aprueba si se encuentra ajustada al auto que la orden. El juez reemplazar al
partidor cuando no presente la particin o no la rehaga en el trmino sealado.
Registrada la particin, cualquiera podr solicitar que se haga entrega de la parte que
le haya sido adjudicada

508

Decretada la venta y en firme el avalo se procede al remate correspondiente la base

para hacer postura ser el valor total del avalo. Frustrada la licitacin por falta de
postores se repetir cuantas veces sea necesaria, y la base entonces ser del 70%
para el remate de bienes muebles es necesario su secuestro previo. El comunero que
haga postura deber hacerla de la misma forma que los terceros, pero con deduccin
de su cuota en la proporcin a la base. Registrado el remate y entregada la cuota al
rematante, el juez dicta sentencia de distribucin de su producto entre los
condcenos, en proporcin los derechos de casa uno.
El comunero que tenga mejoras en la cosa comn debe reclamar su derecho en la
demanda o en la contestacin, especificndolas y pidiendo pruebas. Si se formula
oposicin, el juez decide sobre las mejoras en el auto que la resuelva, si no el reclamo
se tramita como incidente en el auto que la resuelva el juez pedir a los peritos que
las evalen por separado. El que a hecho mejoras y estas estn situadas en un parte
que no le corresponde puede hacer uso de la retencin en el acto de entrega y
conservar el inmueble hasta le sea pagado el valor de la mejora.
Los gastos de la divisin sern asumidos por los condueos en proporcin a sus
derechos.
Decretada la venta del bien, cualquiera de los demandados puede pedir dentro de los
3 das siguientes
a aqul en que el avalo quede en firme que se haga efectivo su derecho de compra.
El juez determina por auto el precio del derecho y la proporcin en que han de
509

comprar el bien los demandados que hubieren ofrecido hacerlo. En dicho auto se
prevendr a estos para que consignen la suma dentro de los 10 das siguientes a
menos que los comuneros les concedan un plazo que no puede ser superior a 6
meses.
Divisin de grandes comunidades:
Cuando el bien sea una comunidad territorial que pertenezca a ms de 20
comuneros, o su nmero fuera incierto, la demanda debe expresar, el nombre,
apellidos, vecindad del demandante y de los comuneros de los que se tenga noticia y
en su caso de que no sean conocidos o sean inciertos se afirma tal situacin bajo
juramento. Se indicar el nombre, situacin y linderos del bien comn, con
indicacin de su cabida exacta, clase de tierra, servidumbres de que goce o que lo
afecte y los nombres de quienes tengan mejoras o posesin en el inmueble. Se debe
acompaar a la demanda la prueba de que el demandante es comunero, o que lo
fueron sus antecesores, en este caso debe demostrar la indivisin por lo menos por
20 aos. Debe anexar tambin certificado del registrador sobre la propiedad del
inmueble,
De la demanda se da traslado a los dems comuneros por edicto que debe contener el
nombre del demandante. El emplazamiento a todos los que se pretendan comuneros
o aleguen mejoras o posesin para que comparezcan al proceso, la ubicacin del bien.
Se debe fijar el edicto por 20 das en la secretara del juzgado y se publica por una
vez y dentro del mismo trmino en un diario de amplia circulacin y por medio de
una radiodifusora del lugar. Adems de las publicaciones si el juez l considera
510

necesario se fijarn carteles en los3 lugares mas concurridos de la cabecera del

municipio de ubicacin del bien. Transcurridos 15 das desde la ltima de las
publicaciones queda surtido el emplazamiento. A los demandados conocidos cuyo
lugar de habitacin se seale en la demanda se les notificar personalmente.
Los comuneros pueden hacer valer sus derechos antes de que quede surtido el
emplazamiento, indicando la cuota en que el bien comn les corresponda y
acreditando prueba de su calidad de comunero. Deben presentar la intervencin por
escrito y pueden en l proponer excepciones y oponerse a la divisin.
Si alguien ha adquirido zonas determinadas del bien, antes de cumplirse el trmino
del emplazamiento, podr pedir que se excluya su zona de la divisin, acompaando
la solicitud con los ttulos en que apoye su derecho. La misma peticin la deber
hacer quien alegue haber adquirido la zona por prescripcin. Cada peticin se
tramita en cuaderno separado.
Quien haya realizado mejoras puede pedir durante el trmino del emplazamiento que
estas le sean reconocidas. Tambin se tramitan en cuaderno separado.
Una vez se surta el emplazamiento, el juez debe reconocer el derecho a intervenir a
quienes hubieren comparecido. Si estos no proponer excepciones previas ni formulan
oposiciones, en el mismo auto el juez resuelve la divisin y si la decreta indica a los
comuneros entre quienes debe hacerse, con la expresin de cada cuota. Decretada la
divisin, se da traslado de las solicitudes de exclusin de zonas por un trmino
511

comn de 10 das, a fin de que se hagan pronunciamientos sobre ellas y se pidan

pruebas, vencido el traslado se da un trmino de 30 das para practicarlas.
El juez con intervencin de peritos realizar una inspeccin judicial, con el fin de
determinar si las zonas que pretenden ser excluidas hacen parte del inmueble comn
y si corresponden a las determinadas en los ttulos allegados. En caso de alegar
prescripcin se verificar la explotacin econmica invocada como fundamento.
Vencido el trmino de pruebas, se dicta sentencia y si se declaran excluidas algunas
zonas se deben inscribir en la oficina de registro. Las mejoras se tramitan y deciden
conjuntamente como incidente una vez ejecutoriada la providencia que decrete la
divisin.
Posteriormente el juez designa hasta 3 agrimensores para que hagan la mensura,
avalo y particin del inmueble. Los posicionados deben presentar un presupuesto
de los gastos que puede ocasionar el trabajo, con el trmino para realizar la labor, de
l se da traslado por 3 das. En el auto que lo admita, se establece la cuota que debe
satisfacer cada comunero que debe ser proporcional a su derecho.
Los agrimensores deben levantar el plano topogrfico del inmueble con indicacin de
su cabida, vas de acceso, servidumbres, corrientes de agua, clases de tierra y datos
de inters para el proceso. Deben practicar el avalo por sectores, segn la calidad de
las tierras, su situacin y dems circunstancias que puedan servir para determinar el
precio. Adems deben realizar la particin con determinacin del lote que
512

corresponde a cada comunero y del valor de la adjudicacin. Si a algn comunero se

le hizo el reconocimiento de mejoras en determinada zona se preferir para la
adjudicacin de la misma. Si las mejoras no quedan comprendidas dentro de la zona
adjudicada se avaluarn separadamente para su pago.
Presentada la particin, el juez dicta de plano la sentencia aprobatoria si todos los
comuneros lo solicitan. De no ser as, les da traslado por trmino comn de 20 das
para que formulen objeciones, las cuales no pueden referirse al avalo. Vencido el
traslado, se decretan las pruebas pedidas y las que el juez considera convenientes y
se sealan 30 das para su prctica. Expirado el trmino el juez resuelve y si
encuentra fundada alguna objecin ordena que se rehaga la particin en el trmino
que seale, puede el juez ordenar que se rehaga la particin si encuentra que no se
ajusta a derecho. Rehecha la particin, el juez la aprueba por sentencia si esta
ajustada a lo ordenado sino ordena reajustarla. El juez reemplazar al partidor que
no presente la particin o no la rehagan en el trmino sealado. Los comuneros
pueden pedir al juez que sea entregada la cuota que cada uno pertenece dentro de los
5 das siguientes a la ejecutoria de la sentencia aprobatoria de la particin.
Designacin de administrador en el proceso divisorio:
Cuando no haya administrador de la comunidad y solo algunos de ellos exploten el
inmueble en virtud de contratos de tenencia, podrn los dems solicitar el
nombramiento de un administrador. La peticin se formula en cualquier etapa del
proceso, despus de decretada la divisin, a ella se acompaa prueba siquiera
sumaria de los contratos. El juez debe resolver previo traslado por 3 das a las partes,
513

si encuentra fundada la solicitud, prevendr para que se nombre el administrador

dentro de los 5 das siguientes. Vencido este trmino se seala fecha y hora para
audiencia, para designar el administrador, y si se formula oposicin en la audiencia
se practicarn las pruebas y se resolver. Los comuneros que concurran pueden
nombrar el administrador por mayora de votos, cada comunero tendr tantos votos
cuantas veces se comprenda en su cuota la del comunero con menor derecho, y si no
llegan a acuerdo el juez proceder a designar al administrador.
El administrador debe prestar caucin para garantizar el cumplimiento de sus
deberes, dentro de los 10 das siguientes a aquel en que se le comunique su
designacin. l representa a los comuneros en los contratos de tenencia, percibe las
rentas estipuladas y recibe los bienes a la expiracin de ellos. Tiene obligaciones de
secuestre, y puede ser removido por las mismas causas que ste. Una vez concluido
el proceso divisorio el administrador cesar en el ejercicio de sus funciones; rendidas
las cuentas y consignado el saldo que se hubiera deducido a su cargo, el juez lo
distribuir entre los comuneros, en proporcin a sus derechos y cancelar la caucin
mediante auto apelable.
Diferencias entre administrador y comunero:
Cuando se presenten diferencias sobre la forma como el administrador realiza sus
labores, se tramitan como incidente en el respectivo proceso divisorio a continuacin
de la audiencia en la que se hizo el nombramiento.

514

PROCESOS DE LIQUIDACIN
Proceso de sucesin:
Apertura del testamento cerrado en caso de oposicin:
Se entrega al juzgado por parte de la notara la cubierta del testamento y una copia
de lo actuado all; una vez reconocidas las firmas, se extiende acta del estado en que
la sta se encuentre, con la expresin de las circunstancias de inters y se seala
fecha y hora para la audiencia para resolver la oposicin. Si se conoce la direccin del
opositor se le enviara telegrama para que comparezca a la audiencia, si no comparece
el juez rechaza de plano por auto que no admite recursos. Si asiste decreta y practica
las pruebas solicitadas y las que de plano decrete y resuelve por auto apelable.
Rechazada la oposicin, se publica y abre el testamento, se protocoliza con todo lo
actuado en la audiencia.
Si no se reconocen las firmas plasmadas en el testamento, por el notario o los
testigos, o si no fueron abonadas debidamente, el juez prosigue a la apertura y
publicacin y deja constancia en el acta. De igual manera se actuar cuando el
notario o los testigos afirmen que la cubierta del testamento tenga seales de haber
sido abierta.
En estos casos el juez declara que el testamento no es ejecutable mientras no se
declara su validez en un proceso verbal.

515

Publicacin del testamento otorgado ante cinco testigos:

Se dirige peticin ante el juez del lugar donde se otorg, acompaada del escrito que
contenga al testamento y la prueba de defuncin del testador.
El juez cita a los testigos a una audiencia para que reconozcan sus firmas y la del
testador. Surtida la audiencia el juez declara nuncupativo el testamento y procede
rubricarlo en todas sus pginas, con indicacin del da en que se hace, deja copia de
lo actuado y protocoliza el expediente en la notaria del lugar.
Si las firmas no son reconocidas o se establece que las disposiciones no son las de la
voluntad del testador, el juez no declara nuncupativo el testamento y la discusin se
puede ventilar en un proceso ordinario.
Reduccin del testamento verbal al escrito.
Se presenta solicitud ante el juez del lugar donde se otorgo el testamento, dentro de
los 30 das siguientes al de la defuncin del testador. Se debe acompaar la prueba
de la muerte del testador y se solicita que se reciba a declaracin de los testigos. Y de
las personas que dicen tener conocimiento de los hechos. Si procede la peticin, se
ordena en audiencia la recepcin de las declaraciones. Previamente a la audiencia se
emplaza a los interesados por un edicto que se fija en la secretaria del despacho por
cinco das y se publica en un diario de amplia circulacin. Una vez recibidos los
testimonios, el juez declara la validez de las disposiciones, siempre que de las
declaraciones aprecie que esa fue la ltima voluntad del testador, y ordenar que ello
valga como testamento. Si no resulta que de las declaraciones la voluntad del
516

testador, no resulta el testamento verbal. Si se establece que el testador falleci

despus de los 30 das siguientes a la fecha de su otorgamiento, el juez declara al
testamento inexistente
Medidas cautelares:
Dentro de los 30 das siguientes a la muerte del causante toda persona que
demuestre su inters en la sucesin podr solicitar que el testamento y los bienes del
causante se guarden bajo sello y llave. A esta solicitud se acompaa la prueba de
defuncin y se determinan con precisin los bienes y el lugar donde se encuentran. Si
es procedente la solicitud, se seala fecha y hora para la diligencia que ser dentro de
los dos das siguientes.
Prctica de la guarda y aposicin de sellos:
Se hace primero una lista de los bienes muebles de uso domstico y se dejan a su
tenedor si ste lo solicita. Se hace una lista de los libros de cuenta y los documentos
que encuentre, que sern puestos en una cubierta sellada, estos documentos se
desplazan al despacho del juez. Se cierran bajo llave las puertas de habitaciones y
locales que se destinen para la guarda de los bienes muebles. Se depositan las joyas
y bienes preciosos en establecimientos bancarios, y se decreta su secuestro. Se
consigna en una cuenta de depsitos judiciales el dinero que se encuentre. La polica
custodiar los bienes muebles dejados bajo guarda u sello. Se extiende por parte del
juez acta de la diligencia.

517

La guarda de los bienes terminar si dentro de los 10 das siguientes a la prctica de

la diligencia no se ha iniciado el respectivo proceso de sucesin, el juez entonces
declara el secuestro provisional de los bienes. Hincado en proceso se levantan las
medidas y se entregan a quienes tengan derecho a administrarlos.
La polica solo puede intervenir en la aposicin de sellos.
Embargo y secuestro provisionales:
A peticin de cualquier persona que demuestre inters, se puede decretar por el juez
el embargo y secuestro provisional de los bienes sujetos a registro, que estn en
cabeza del causante y el secuestro de los que pertenecen al cnyuge. Se secuestran
tambin los muebles que no puedan dejarse bajo llave.
Se hace entrega la secuestre de los bienes, si una persona los tiene por orden
judicial, no se realizar secuestro; si existen bienes consumibles, en la diligencia se
autoriza al secuestre para que los enajene.
El cnyuge puede solicitar que se levante el secuestro sobre sus bienes y se tramita
como incidente. Se extiende acta y se relaciona todo lo entregado al secuestre y se
remite lo actuado al juez, se puede decretar el secuestro provisional despus de
iniciado el proceso de sucesin.
El secuestro provisional termina por orden del juez, cuando los bienes deban
entregarse al curador de la herencia yaciente, o cuando se deban entregar a un

518

albacea con tenencia de bienes; o cuando se ordene entregar los bienes al heredero,
cnyuge reconocidos en el proceso.
Herencia yaciente:
Si dentro de los 15 das siguientes a la apertura de la sucesin no se hubiere
aceptado la herencia o una cuota de ello, ni hubiere albacea con tenencia de bienes,
el juez de oficio o a peticin del cnyuge o de cualquiera de los parientes o
dependientes del difunto o quien pretenda entablar demanda contra ella, declarar
yaciente la herencia y designar curador. Se deben relacionar en la solicitud los bines
del causante y el lugar de su ubicacin.
El juez ordena publicar la declaracin en un diario de amplia circulacin y hace el
emplazamiento de quienes crea que tienen derecho, si existe testamento en el edicto
se incluyen los nombres de los legatarios. Si existieren herederos extranjeros, el
cnsul del pas a que pertenezcan podr proponer candidato para curador.
Una vez posesionado el curador, deber prestar caucin dentro de un trmino de 10
das y si no lo hace se proceder a su reemplazo. Una vez efectuada, se le discierne
del cargo y se seala fecha y hora para hacer entrega de los bienes relictos.
Si transcurridos dos aos desde la muerte del causante nadie reclama la herencia, el
juez ordena su remate, previo escrito al ICBF, del precio de la venta se deducirn los
gastos causados por la administracin y los honorarios del curador y el sobrante se
consigna a rdenes del juzgado.
519

Los acreedores que tengan ttulos ejecutivos contra el causante, podrn solicitar que
se reconozcan sus crditos en cualquier oportunidad, se da traslado de su solicitud
por 3 das al curador.
El curador podr entregar a los herederos las especies muebles y el dinero que se le
entregaros, previa autorizacin del juez a solicitud de aquel o del interesado. Si
hubiere legados de bienes muebles, los legatarios podr solicitar su adjudicacin, se
ello se da traslado al curador por tres das, y el juez la decidir en sentencia que
pronunciar transcurridos 6 meses desde la declaracin de yacencia o en la
aprobacin de la particin si se han presentado herederos.
El curador representa la herencia y tiene las atribuciones de un secuestre.
Si han transcurrido veinte aos despus de la muerte del causante y no se han
presentado herederos a reclamar la herencia, el juez la declara vacante. Pero si
aparecen antes de que sea declarada vacante, las diligencias continuarn como en el
proceso de sucesin.
Demanda:
Nombre y vecindad del demandante e indicacin del inters que la asiste.
Nombre y ltimo domicilio del causante.
Relacin de los bienes de que se tenga conocimiento.
Relacin del pasivo que grave la herencia.
520

Manifestacin de aceptar pura y simplemente o con el beneficio de inventario.

Anexos:
Prueba de defuncin del causante.
Copia del testamento y de la escritura de protocolizacin.
Pruebas del estado civil que acrediten el grado de parentesco del demandante y el de
cujus.
Prueba del matrimonio si el demandante es el cnyuge sobreviviente.
Prueba del crdito invocado si el solicitante fuere acreedor hereditario.
Apertura del proceso:
Una vez presentada la demanda, el juez declara abierto el proceso y ordena el
emplazamiento a los que se crean con derecho, por edicto que se fija por 10 das en la
secretaria del juzgado y se publica una vez en un diario de amplia circulacin del
lugar y adems se transmite por una radiodifusora local; el auto que niega la
demanda es apelable en efecto suspensivo y el que declara abierto el proceso es
apelable en el efecto devolutivo.
Reconocimiento de interesados:
En el auto que se declare abierto el proceso se reconoce a los herederos, legatarios,
cnyuge y albacea siempre que acrediten sus derechos.
Los acreedores pueden hacer valer sus crditos en el proceso hasta que termine la
diligencia de inventario, que decide sobre su inclusin en l.
521

Desde que se declare abierto el proceso, hasta que se apruebe la particin o

adjudicacin, cualquier heredero o legatario, el cnyuge o albacea, puede pedir que se
le reconozca su calidad.
Si se presentan primero uno herederos y luego otros, solo se reconocen si tienen igual
o mejor derecho.
Requerimiento para aceptar la herencia:
Todo interesado puede pedir antes o despus de la iniciacin del proceso que se
requiera a un asignatario si acepta o repudia la herencia. Si no aparece y no tiene
representante legal, se le nombra curador para la litis.
Aceptacin por los acreedores del asignatario:
Mientras no se haya proferido sentencia aprobatoria de la particin o adjudicacin,
cualquier acreedor de un heredero a legatario que hubiere repudiado la asignacin,
podr solicitar al juez que lo autorice para aceptarla hasta la concurrencia de su
crdito. Se concede la solicitud si se ha presentado ttulo que pruebe el crdito.
Repudiacin de asignaciones a favor de un incapaz o ausente:
El juez puede autorizar la repudiacin de una asignacin a favor de un incapaz o un
ausente, si se demuestra que la aceptacin puede causarle perjuicio. Se tramita como
incidente.
Opcin entre porcin conyugal, y/o gananciales:

522

El cnyuge puede hacer la eleccin antes de la diligencia de avalos e inventario. Si

guarda silencio se entender que opto por los gananciales.
Administracin de la herencia:
El albacea la administra y a falta de este los herederos que la hayan aceptado. La
sociedad conyugal ser administrada por el cnyuge o el albacea.
En caso de desacuerdo, el juez a solicitud de los herederos o el cnyuge puede
decretar el secuestro definitivo de los bienes.
En caso de desacuerdo entre el albacea, cnyuge y herederos, el juez decidir de
plano si no hay hechos que probar o por incidente si los hubiese.
Requerimiento al albacea:
Desde el inicio del proceso cualquiera de los herederos podr pedir que se requiera al
albacea, para que acepte o no el cargo.
Entrega de bienes al albacea:
El juez le entregar los bienes al albacea que haya aceptado y que se refieran a su
gestin en diligencia. Si el albacea no se presenta se declara caducado su
nombramiento, excepto cuando justifique dentro de los 3 das siguientes. Si hay
varios albaceas, la entrega se hace en un solo acto.
Atribucin de deberes y remocin del albacea:
Tienen las propias de un secuestre. Las solicitudes de su remocin se tramitan como
incidente.
523

Restitucin de bienes por el albacea, rendicin de cuentas y honorarios:

Debe hacer entrega a quien corresponda, la diligencia se practica con intervencin del
juez y no admite incidentes. Si las cuentas no se presentan el juez a solicitud de los
herederos, puede ordenar su rendicin en un trmino que no supere 20 das;
rendidas las cuentas se da traslado a los herederos por un trmino de 10 das, si las
aprueban o guardan silencio el juez las aprueba, si se rechazan el juez declara
terminada la actuacin para que se rindan en proceso separado.
Inventario y avalos:
Vencido el trmino emplazatorio y efectuadas las publicaciones, se seala fecha y
hora para la diligencia de inventario de bienes y deudas de la herencia.
Pueden concurrir los interesados. El inventario ser elaborado por los interesados y
presentado para su aprobacin, con el valor que se asigne a los bienes. Si hay
desacuerdo en el valor de los bienes el juez resuelve previo dictamen pericial. En el
pasivo se incluyen las obligaciones que consten en ttulo que preste mrito ejecutivo.
Quienes no concurran a la audiencia aceptan los bienes o deudas que los dems
hayan aceptado.
Cuando haya de liquidarse la sociedad conyugal, en el inventario se relaciona lo
correspondiente
a los activos y pasivos. En los activos se incluyen las
compensaciones debidas a la masa social por el cnyuge o el difunto. En el pasivo se
incluyen las compensaciones debidas por el cnyuge o por el causante. Se denuncian
por la parte obligada o que esta expresamente acepte las que denuncia la otra.
524

No se incluyen los bienes que formen ttulos propios del cnyuge

sobreviviente. Se pueden solicitar inventarios y avalos adicionales.
Traslado y objeciones:
Se da traslado a las partes por 3 das.
La objecin tiene por objeto que se excluyan partidas que se consideren
indebidamente incluidas.
Se tramitan en un solo incidente.
Si no se formulan el juez aprueba los inventarios y avalos.
Venta de bienes para el pago de deudas:
Si aprobado el inventario y avalo, no hay dinero suficiente para cancelar deudas
hereditarias o legados exigibles, el cnyuge, albacea o herederos pueden solicitar la
venta de determinado bien en pblica subasta o en una bolsa de valores. El juez
resuelva la solicitud despus de or a los interesados y les da traslado por 3 das.
Entrega de legados en especie:
Se pueden entregar al asignatario con la autorizacin del juez. No se puede adelantar
proceso ejecutivo para el cobro de la asignacin mientras no haya sido aprobada la
adjudicacin de bienes.
Exclusin de bienes de la particin:
Si se ha promovido proceso ordinario sobre la propiedad de bienes inventariados, el
cnyuge o los herederos pueden solicitar que se excluyan de la particin. Se puede
525

formular antes de que se decrete la particin, se acompaa la prueba del certificado

de la existencia del proceso.
Beneficio de separacin:
Se puede pedir antes de que se decrete la particin por los acreedores hereditarios o
testamentarios. Se debe anexar el documento donde conste el ttulo aunque no sea
exigible. Se tramita como incidente.
Posesin efectiva de la herencia:
Una vez aprobado el inventario, cualquier heredero puede solicitar al juez que expida
a favor de todos, el decreto de posesin efectiva si hay bienes inmuebles, y que se
ordene su inscripcin.
Decreto de particin y designacin del partidor:
Aprobado el inventario y los avalos, se decreta la particin a solicitud del cnyuge
suprstite o de cualquier heredero o legatario, salvo cuando est pendiente el remate
de bienes. Al decretar la particin el juez reconoce al partidor que han designado los
coasignatarios o el juez le dar 3 das si no lo han designado. Si no se designa dentro
de ese trmino el juez lo designa. El representante del cnyuge o heredero que no
tuviere la libre disposicin de sus bienes deber solicitar autorizacin para proceder
a la particin, y el juez la conceder en el auto que decreta la particin;
posteriormente designar al partidor de entre la lista de auxiliares de la justicia,
quien debe ser abogado titulado, y a quien se le fijar un trmino para hacer la
particin.
526

Cuando hay testamento se acepta el partidor que se designa en l.

Particin por los interesados:
Cuando no hubiere testamento los interesados y el cnyuge pueden hacer la particin
por si mismos o por conducto de sus apoderados siempre que se solicite antes de
que expire el trmino para designar partidor, y una vez realizada la particin se
someter a la aprobacin judicial.
Reglas para el partidor:
El partidor puede retirar el expediente bajo recibo siguiendo las siguientes reglas:
Puede pedir a los coasignatarios o al cnyuge las instrucciones para la adjudicacin
si existe acuerdo entre ellos, sino, podr intentar conciliacin.
Cuando se trata de bienes indivisibles, solicitar al juez una audiencia para escuchar
a los herederos y al cnyuge en sus ofertas, cuya base ser el total del avalo de los
bienes que obre en el proceso. El auto que hace la adjudicacin tiene los mismos
efectos del auto aprobatorio del remate. Los interesados pueden solicitar la
concurrencia de extraos.
Para el pago de las deudas de la herencia que no se han cubierto, har una hijuela
para garantizar su pago.
Puede solicitar la venta de algunos bienes en pblica subasta para facilitar la
particin. De ello se da traslado por tres das a los interesados, pasados los cuales el
juez resuelve. Se puede solicitar esto tambin cuando haya obtenido autorizacin
para realizar la particin por los interesados, y si la autorizacin estuviere suscrita
por todos, el juez deber acceder a ella.
527

Si el juez encuentra fundada alguna objecin, ordena que se rehaga la particin en el

trmino que seale y expresa el sentido en que debe modificarse.
El juez de oficio puede ordenar que la particin se rehaga mediante auto, siempre que
esta no se ajuste a derecho y el cnyuge o algn interesado sea incapaz o no tenga
apoderado.
Rehecha la particin el juez deber aprobarla por sentencia si se ajusta a lo
ordenado, sino dicta nuevo auto que ordena al partidor reajustarla en el trmino que
seale.
La sentencia que verse sobre bienes sujetos a registro, as como las hijuelas sern
inscritas en la oficina de registro correspondiente.
En la sentencia aprobatoria se ordena la protocolizacin del expediente en la notaria
que los interesados han sealado o en la que el juez determine. Son apelables en el
efecto suspensivo los autos que declaran fundada una objecin y los que de oficio
ordenan rehacer la particin.
Reemplazo del partidor:
El juez reemplaza al partidor cuando este no presente la particin, o no la rehaga o
reajuste en el trmino sealado y le impone multa.
Remate de bienes de la hijuela de deudas:

528

Podrn pedir el remate de estos bienes los interesados o los acreedores y se hace
dentro de los 5 das siguientes a la ejecutoria de la sentencia que apruebe la
particin.
Entrega de bienes a los adjudicatarios:
Los interesados pueden solicitar al juez la adjudicacin de los bienes a que tuvieron
derecho en virtud de la particin, dentro de los 5 das siguientes a la ejecutoria de la
sentencia aprobatoria, los que se ordena despus del registro de esta.
Si al hacer la adjudicacin de un bien alguna persona acredita aun ttulo de tenencia
procedente del causante o del adjudicatario, se dejarn a salvo los derechos del
tenedor, pero se le prevendr para que en lo sucesivo se entienda con el asignatario,
quien se entiende subrogado en todos los derechos del causante.
Si los bienes se encuentran en poder de alguien que alegue posesin material, o de
un tenedor que derive sus derechos de un tercero poseedor, pueden oponerse a la
adjudicacin.
No se admiten oposiciones de los herederos, ni del secuestre, ni del albacea. Los
herederos pueden alegar derecho de retencin por mejoras puestas en el inmueble
antes del fallecimiento del causante.
Adjudicacin de la herencia:

529

El heredero nico podr pedir que se adjudiquen los bienes inventariados,

presentndole trabajo de particin y los ttulos de adjudicacin y su registro si son
bienes sujetos a ello. Si se han de pagar deudas testamentarias, debe determinar los
bienes para su pago. El juez dicta y aprueba sentencia si se cumplen los anteriores
requisitos.
Adjudicacin adicional:
Si despus de terminado el proceso de sucesin aparecen nuevos bienes, se puede
solicitar su adjudicacin presentando su particin y los ttulos de adquisicin.
Remates en el curso del proceso:
La base para la postura en el remate es el total del avalo, si no hay postores para el
remate este s repetir cuantas veces sea necesario y la base ser entonces del 70 %
del avalo. Si los interesados fueren capaces, aun habiendo avalos antes de la
licitacin podrn pactar el precio y la base del remate, sin su publicacin y su nuevo
aviso. Cuando se rematan bienes muebles, estos deben estar secuestrados
previamente. Si se va a realizar remate de bienes sujetos a registro se debe presentar
un certificado sobre propiedad y libertad de estos bienes.
Suspensin de la particin:
La decreta el juez si no se han resuelto las controversias sobre los derechos a la
sucesin por testamento o abintestato, desheredamientos, incapacidad o indignidad
de los asignatarios; o si no se han resuelto las controversias que versan sobre la
propiedad de objetos en que alguien alegue un derecho exclusivo y que en
530

consecuencia no deban entran en la masa partible, pero esa parte debe ser una parte
considerable.
Las solicitudes de suspensin se formulan antes de que se dicte sentencia
aprobatoria o la adjudicacin. Se debe anexar el certificado de loa existencia del
proceso ordinario, el cual una vez termine dar pasa a la sucesin.
Particin por el testador:
Una vez presentado el inventario y avalo, el juez dicta sentencia aprobatoria de la
particin, siempre que verse sobre bienes hereditarios, que se ajuste a derecho y que
no haya que formar hijuela de deudas. Si se incluye la liquidacin conyugal, el
cnyuge sobreviviente debe aceptar expresamente. Si no se renen los requisitos
anteriores, se designa a un partidor para que elabore la particin, respetando en lo
posible la voluntad del testador.
Particin adicional:
Hay lugar a ello cuando terminado el proceso de sucesin aparecen nuevos bienes del
causante o de la sociedad conyugal, o cuando el partidor dejo de adjudicar bienes
inventariados.
Presenta solicitud cualquiera de los interesados, el cnyuge, o el partidor, haciendo
un detalle de los bienes.
Conoce de la adicin el mismo juez que conoci de la sucesin, salvo que por razn
de la cuanta no sea competente.

531

Si el expediente esta protocolizado, se debe acompaar copia del auto de

reconocimiento de los herederos, del inventario, de la particin y adjudicacin, la
sentencia aprobatoria, su notificacin y registro. Si no esta protocolizado se puede
adelantar en el mismo expediente.
Si la solicitud no esta suscrita por todos los herederos o el cnyuge, se da traslado
por 3 das, vencidos los cuales se seala fecha y hora para el inventario y avalo; si
entre los interesados hay desacuerdo, se designa un perito para que haga el avalo.
En el nuevo inventario se incluirn los bienes que no figuren en el anterior.
Del inventario y avalo se da traslado por 3 das; se pueden presentar objeciones al
inventario solo respecto de los bienes indebidamente incluidos.
Sucesin procesal:
Si fallece alguno de los asignatarios despus de haber sido reconocido en el proceso,
sus herederos pueden intervenir en su lugar, pero en la particin la hijuela se har a
nombre del fallecido.
Acumulacin de sucesiones:
Se puede iniciar un proceso para que en l se liquiden las sucesiones de ambos
cnyuges y la sociedad conyugal.
Puede acumularse al proceso de sucesin de uno de los cnyuges el del otro que se
inicie con posterioridad. Cualquiera de los herederos reconocidos puede solicitar la
acumulacin. Se debe anexar copia de la prueba de matrimonio de los causantes si
no obra en el expediente.
532

Si el juez no puede conocer del nuevo proceso enviar los dos al juez competente.
Esta solicitud solo se puede formular antes de que se haya aprobado la particin a
adjudicacin de los bienes en cualquiera de los dos procesos.
Conflicto especial de competencia:
Cualquiera de los interesados puede solicitar al juez que se abstenga de seguir
conociendo del proceso, cuando considere que ste es incompetente por razn del
territorio. Dicha solicitud debe indicar el juez competente y se resuelve de plano si la
presentan todos los interesados, si no es as se tramita como incidente. Si prospera la
solicitud se puede por auto remitir el expediente al juez competente.
Cuando dos o ms jueces conocen de la sucesin de un mismo difunto, cualquiera de
los interesados puede solicitar al juez o tribunal al que le corresponda dirimir el
conflicto que determine la competencia, siempre que en ningn proceso exista
sentencia ejecutoriada que apruebe la particin o adjudicacin.
Se anexa a la solicitud la prueba del inters del solicitante, la existencia de otros
procesos y el estado en que encuentran. Se tramita como incidente. En la providencia
que dirima el conflicto se anular lo actuado por el incompetente.
Proceso de liquidacin de sociedades conyugales por causa distinta de muerte de los
cnyuges:
Liquidacin a causa de sentencia de jueces eclesisticos:

533

La puede pedir cualquiera de los cnyuges. De la demanda se da traslado al cnyuge

por 3 das, salvo cuando se formula por ambos. El demandado solo puede proponer
las excepciones de compromiso o clusula compromisoria; no haberse presentado
prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes, administrador de la
comunidad, albacea y en general la calidad en que acte el demandante o se cite al
demandado; ineptitud de la demanda por falta de los requisitos formales o por
indebida acumulacin de pretensiones; pleito pendiente entre las mismas partes y
obre el mismo asunto. Tambin puede proponer como excepcin previa la cosa
juzgada y que el matrimonio no estaba sujeto comunidad de bienes.
Una vez admitida la demanda, surtido el traslado y resueltas las excepciones
adversas al demandado, el juez ordena por edicto citar a los acreedores de la
sociedad conyugal para que hagan valer sus derechos. El edicto se fija por 10 das en
la secretaria del juzgado y se publica por una vez en un diario de amplia circulacin y
en una radiodifusora.
Vencido el trmino del edicto, el juez seala fecha y hora para celebrar audiencia de
inventario de bienes y deudas de la sociedad conyugal y el respectivo avalo. Tambin
designa peritos si las partes no se logran poner de acuerdo en su nombramiento o en
el valor de los bienes. Del inventario y avalo se da traslado a las partes por tres das
para que puedan objetarlos y pedir aclaraciones o complementaciones del dictamen
pericial. En firme el inventario, si no hubiere dinero suficiente para cubrir las
deudas, cualquiera de los cnyuges puede pedir la venta de algunos bienes
534

Liquidacin causa de sentencia de jueces civiles:

Se tramita igual que la liquidacin a causa de jueces eclesisticos
Disolucin, nulidad y liquidacin de sociedades:
La puede solicitar cualquiera de los socios invocando las causales previstas en la ley
o en el contrato social.
La demanda debe contener los requisitos de toda demanda y sus anexos. Adems
debe expresar los nombres de todos los socios si es colectiva, de responsabilidad
limitada, en comandita simple o de hecho; el nombre de los gestores y de quien ejerza
la revisora o vigilancia y administracin, si es en comandita por acciones o el
nombre del representante legal o de quien haga sus veces si es una sociedad annima
regular. Se debe acompaar la copia de los instrumentos de constitucin y sus
reformas, el certificado sobre la existencia y representacin y la prueba de socio del
demandante.
Se corres traslado si es sociedad colectiva, de responsabilidad limitada, en comandita
simple o de hecho a los socios por 5 das. Si annima por 30 das, al quien es el
representante, pues lleva la personera de los socios hasta cuando la asamblea de
accionistas nombre uno especial para el proceso. Se enva copia al revisor fiscal y a la
superintendencia competente. Si es sociedad en comandita por acciones se corres
traslado por 5 das a los socios gestores y a los comanditarios.

535

La contestacin, el trmite de excepciones, el periodo de pruebas, se sujetan a lo

previsto para el proceso abreviado. Vencido el periodo de pruebas se dicta sentencia
y si en ella se declara disuelta la sociedad se ordena su liquidacin, la inscripcin en
el registro y en la superintendencia, se ordena la publicacin de la parte resolutiva
por una vez en un peridico de amplia circulacin.
Realizado lo anterior, el juez fija 10 das para que en la forma estipulada en la ley o
en los estatutos se designe liquidador principal y suplente. En este caso se deben
posesionar dentro de los 5 das siguientes, si no lo hicieren, el juez har las
designaciones. El auto es apelable en el efecto diferido. El liquidador debe ser
abogado titulado y puede solicitar ayuda de un contador pblico. No podr ser
liquidador quien sea acreedor o deudor de la sociedad, o quien tenga la calidad de
socio, si no es annima o en comandita por acciones, a menos que las partes decidan
otra cosa. El liquidador tiene un trmino de dos meses para presentar el inventario y
el balance. Dentro de los 5 das siguientes a la notificacin del auto que reconozca al
liquidador, las partes lo pueden recusar y se tramita mediante incidente. El
liquidador debe prestar caucin para el manejo de los bienes sociales. Se debe
publicar un aviso del nombramiento del liquidador y de su nombramiento e inscribir
estos hechos en el registro pblico correspondiente.
Posteriormente, el administrador de la sociedad o gerente, debe entregar a liquidador
los bienes, libros y papeles de ella, mediante inventario suscrito por ambos. El
liquidador acta como representante de la sociedad en liquidacin, tendr los
deberes de secuestre. Si en el inventario se relacionan acreedores distintos de los
536

laborales, se deben convocar para que designen un apoderado comn que los
represente en el proceso y un interventor que fiscalice las operaciones del liquidador.
Una vez celebrada la audiencia precedente, se pondr en conocimiento el inventario y
el balance por un trmino de 5 das para que se puedan objetar. Las objeciones se
tramitan conjuntamente como incidentes. Si no se formulan objeciones el juez por
auto declara aprobado el inventario y el avalo, este auto no tiene recursos.
En firme el inventario y el balance, se dan 6 meses al liquidador para que proceda a
la liquidacin, este trmino puede prorrogarse por justa causa. El liquidador debe
presentar trimestralmente informes detallados sobre la liquidacin que podr en
conocimiento de las partes por tres das.
Los acreedores sociales deben entenderse con el liquidador prale pago de sus
crditos. Los pagos a los acreedores no pueden hacerse antes de aprobado el
inventario y el avalo, pero las acreencias laborales se tratan de cubrir tan pronto se
causen.
El valor de los crditos de los acreedores que no concurran se consignarn en la
cuenta de depsitos judiciales, con indicacin del acreedor, esto se hace siempre que
no concurran despus del requerimiento hecho por el liquidador mediante aviso o la
carta enviada a la direccin que aparece en los libros registrada.

537

El liquidador tambin debe hacer reserva para el pago de las obligaciones

condicionales de la sociedad que llegaren a hacerse exigibles, as como para las
obligaciones litigiosas. Estas sumas se invierten en ttulos de deuda pblica y
cdulas hipotecarias que debe poner a disposicin del juez.
Las dudas que tenga el liquidador se tramitan en cuaderno separado y del escrito se
da traslado a las partes por 3 das, para que expongan lo que consideren conveniente
y soliciten pruebas. Vencido el trmino si no hubiere pruebas que practicar el juez
resuelve lo que es conveniente, de lo contrario dar un trmino de 10 das para
practicarlas. El auto que resuelve las dudas es apelable en el efecto diferido.
Una vez cancelado el pasivo externo de la sociedad, si los socios no piden al juez
hacer ellos mismos la liquidacin, o si ha sido rechazada la solicitud, el liquidador
presenta el trabajo de particin, autorizado por el interventor. Podr hacerse la
particin antes de haber cubierto el pasivo externo, siempre que se encuentren en
firme los inventarios y avalos y que los socios coadyuven, si el juez acepta declara
terminado el proceso. En la particin se debe expresar el nombre de los socios, su
inters social o el nmero de acciones, la cuota que corresponda y la forma de hacer
el pago.
El juez aprueba en sentencia la particin, siempre que todos los socios as lo
soliciten, siempre que se haya pagado el pasivo o que los acreedores a quienes no se
les hay pagado su crdito manifiesten su conformidad.

538

En caso contrario, se dar traslado de la particin a las partes por 10 das, para
pedir explicaciones, o para que lo puedan objetar. Si alguna parte o el juez de oficio,
pide explicacin o comprobantes, el liquidador debe presentarlos dentro de los 3 das
siguientes a la notificacin del auto que lo ordene. Si no se propone objecin, el juez
dicta sentencia aprobatoria de la particin. Si se proponen se tramitan como
incidentes, si ninguna prospera el juez lo debe sealar as en la sentencia
aprobatoria. Si se encuentra fundada alguna objecin, se ordena que se rehaga la
particin en el trmino que se seale, igualmente el juez puede de oficio pedir que se
rehaga la particin si no esta ajustada a derecho. De la nueva particin se puede
pedir que se reajuste.
Ejecutoriada la sentencia que aprueba la particin, el liquidador pagar a los socios,
pero si estos no concurren a recibir el pago dentro de los 3 meses siguientes, su valor
se debe consignar en la cuenta de depsitos judiciales. El liquidador debe informar
sobre los pagos y consignaciones y presenta los comprobantes del caso. Si el juez
encuentra correctas las operaciones, declara terminada la liquidacin, ordena su
inscripcin y tambin la de la sentencia aprobatoria en el registro de comercio.
El liquidador puede ser removido de su cargo por incumplimiento de las funciones,
por mal manejo, demoras injustificadas, o desobediencia a las rdenes del juez, sino
presta caucin dentro del trmino sealado. En este caso se tramita como incidente.
Liquidacin sin previa disolucin judicial:

539

Disuelta una sociedad por las causas prevista en la ley o por los estatutos, el
liquidador designado puede pedir que se proceda a su liquidacin aun cuando los
socios o alguno de ellos se opongan.
La demanda debe contener los requisitos de toda demanda y sus anexos. Adems
debe expresar los nombres de todos los socios si es colectiva, de responsabilidad
limitada, en comandita simple o de hecho; el nombre de los gestores y de quien ejerza
la revisora o vigilancia y administracin, si es en comandita por acciones o el
nombre del representante legal o de quien haga sus veces si es una sociedad annima
regular. Se debe acompaar la copia de los instrumentos de constitucin y sus
reformas, el certificado sobre la existencia y representacin y la prueba de socio del
demandante.
Admitida la demanda el juez reconoce al liquidador y fija 5 das para la posesin, y si
no se posesiona el juez nombrar su reemplazo, que ejercer el cargo hasta que los
socios designen aquel que deba sustituirlo. Posesionado el liquidador se ordena por el
juez registrar y publicar su nombramiento en un peridico de amplia circulacin en el
lugar del domicilio social y la inscripcin en el registro de la Cmara de Comercio
para lo cual se librar oficio, y se enva aviso a los socios en peridico de acuerdo a
los artculos Art. 530 CODIGO GENERAL DEL PROCESO, en el que se cita a los
socios para que hagan valer sus derechos. Dentro de los 10 das siguientes a la
publicacin los socios pueden oponerse a la liquidacin con base en objeciones al
reconocimiento del liquidador o en la falta de disolucin societaria. Estas objeciones
se tramitarn como un incidente de manera conjunta, y se aplica el procedimiento
540

antedicho en el trmite liquidatorio ordinario. Si no prosperan las objeciones se

seguir el trmite de la disolucin judicial y liquidacin de sociedades. Igual trmite
se sigue cuando no haya oposicin ni objeciones.
Cuando se disuelva una sociedad y dentro del mes siguiente no se ha designado o
posesionado liquidador, cualquiera de los socios puede pedir al juez que decrete la
liquidacin y designe al liquidador. La demanda debe contener los requisitos de toda
demanda y adems la prueba de que la sociedad esta disuelta. Si se admite la
demanda el trmite a seguir es el de las disoluciones y liquidaciones anteriores.
Declaracin de nulidad y liquidacin:
Se puede pedir simultneamente la nulidad y la liquidacin de cualquier sociedad. La
demanda y el trmite ser el estipulado para la disolucin judicial y liquidacin.
PROCESOS DE JURISDICCIN VOLUNTARIA
Asuntos que comprende:
Licencia que se soliciten los padres o los guardadores para enajenar o gravar bienes
de los representados.
La licencia para la emancipacin voluntaria.
La designacin del guardador.
La declaracin de ausencia.
La declaracin de muerte presunta por desaparecimiento.
541

Interdiccin del demente o sordomudo y su rehabilitacin.

Autorizacin en caso de adopcin.
Insinuacin de donaciones.
Correccin, sustitucin, o adicin de partidas del estado civil o del nombre.
La demanda contiene los requisitos de toda demanda con exclusin de los que se
refieren al demandado o sus representantes. Se acompaan el poder para iniciar el
proceso cuando se acta por apoderado, la prueba de representacin legar del
demandante, si se trata de personas naturales, los documentos y pruebas
anticipadas que se pretenda hacer valer. Se puede retirar la demanda mientras no se
hayan hecho las citaciones ordenadas en el auto que la admita y reformarse cuando
haya alteracin de las partes en el proceso, o de las pretensiones o de los hechos en
que ella se fundamenta, as como cuando se piden nuevas pruebas; la reforma no
necesita la reproduccin de la demanda a menos que el juez lo considere conveniente
y lo ordena para que se presente en el trmino de 3 das. Todo ello se puede hacer
antes de la notificacin del auto que decrete pruebas.
Una vez admitida la demanda, se ordenarn las citaciones y publicaciones y se
decretan las pruebas pedidas en la demanda, o las que de oficio el juez considere, se
seala un trmino de 15 das para practicarlas. Si deben hacerse citaciones por
edicto se practicarn una vez surtido el requisito. El juez pude prorrogar el trmino
para practicar pruebas hasta por 10 das.

542

Se notifica al agente del ministerio pblico en los procesos de: Licencia que se
soliciten los padres o los guardadores para enajenar o gravar bienes de los
representados. La licencia para la emancipacin voluntaria. La designacin del
guardador. La declaracin de ausencia. La declaracin de muerte presunta por
desaparecimiento. Interdiccin del demente o sordomudo y su rehabilitacin.
Autorizacin en caso de adopcin. Se cita para que intervenga en el proceso para lo
cual se debe acompaar la demanda de copia de ella en papel comn. El agente
podr solicitar pruebas durante un trmino de 3 das contado a partir de la
notificacin.
Expirado el trmino probatorio, se dicta sentencia dentro de los 10 das siguientes.
Las declaraciones que se hagan y las autorizaciones que se concedan, se producirn
sus efectos mientras no sean sustituidas o modificadas por otras sentencias.
Licencias o autorizaciones: en la sentencia se fija el trmino dentro del cual deben
utilizarse, que no podr ser mayor a 6 meses, vencido el cual se entiende extinguida.
La venta de bienes de incapaces o declarados ausentes se ordena hacerla en pblica
subasta, para lo cual se aplica lo relativo al proceso de sucesin. Si se trata de
permuta el juez ordena que por peritos se avalen los bienes, para que el negocio se
efecte de acuerdo al dictamen.
Transaccin: las que se autoricen requieren aprobacin ulterior del juez que concedi
la licencia. Reconocimiento del guardador testamentario y discernimiento del cargo:
si el guardador solicita que se le discierna el cargo debe acompaar a la demanda
copia autntica del testamento, la partida de defuncin del testador y la prueba de
543

incapacidad del pupilo, y de ser necesario la prueba deque no se haya bajo patria
potestad. Si con esa prueba es suficiente, se prescinde del periodo probatorio y se
pronuncia sentencia que lo reconozca. El guardador debe prestar caucin y una vez
lo haga, el juez fija fecha y hora para hacerle entrega de los bienes del pupilo por
inventario. Cuando se retarde por cualquier causa el discernimiento o si durante l
sobreviene algn impedimento se nombrar en el menor tiempo un curador interino.
No hay lugar a nombrar el tutor interino cuando exista uno que reemplaza al
principal y pueda ejercer el cargo durante algn tiempo.
El menor adulto con
autorizacin de abogado inscrito puede pedir al juez que se requiera al guardador
para que manifieste si acepta el cargo. Para ello se dan 30 das al guardador para
que realice tal manifestacin, si se encuentra en el territorio del juez, si no es as se
dan cuatro das ms de espera por cada 50 kilmetros entre la ciudad en donde se
encuentra y la sede del juez.
Declaracin de ausencia: en la demanda se debe hacer una relacin de los bienes,
deudas del ausente y en el auto admisorio se nombra al ausente curador ad litem, y
se publica un extracto de la demanda por edicto que contiene: la prevencin a
quienes tiene noticia del ausente para que informen; el emplazamiento a quien tiene
derecho para la guarda; si se tienen noticias del ausente el juez emplea todas las
medidas que sea necesarias para hacer las averiguaciones; si se cumplen todas estas
medias y se practican las pruebas, el juez dicta sentencia y si es favorable a lo pedido
en ella nombra curador legitimo o dativo. Se decreta la terminacin de la curadura
de bienes cuando el ausente regrese, o por hacerse cargo de sus cosas un
procurador constituido en debida forma, o por su muerte.
544

Presuncin de muerte por desaparecimiento: se debe indicar que se desconoce el

paradero del desaparecido, que sean hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y
que desde la fecha que tuvieron de las ltimas noticias de su existencia han
transcurrido a lo menos dos aos. Se ordena en el auto admisorio que se emplace por
edicto al desaparecido y se prevenga a las personas para que den noticia de l.
El
edicto debe contener un extracto de la demanda y en l se cita al desaparecido tres
veces por lo menos, debiendo correr 4 meses entre cada dos citaciones. Surtido el
emplazamiento se nombra curador ad litem. Una vez cumplidos los emplazamientos,
practicadas las pruebas y transcurridos 4 meses desde la ultima citacin, el juez
dicta sentencia, si en ella declara la muerte del desaparecido enva copia al
correspondiente registrador del estado civil. Se ordena la publicacin en un diario de
amplia circulacin del encabezado y de la parte resolutiva de la demanda. Se puede
promover por separado el proceso de sucesin y de liquidacin de la sociedad
conyugal, pero se puede rescindir de la sentencia aprobatoria de la particin o
adjudicacin a favor del desaparecido si reaparece, de sus legitimarios habidos
durante el desaparecimiento o de su cnyuge contrado en la misma poca si
promueven el respectivo proceso ordinario dentro de los 10 aos siguientes a la fecha
de la publicacin.
Tramite simultneo de declaracin de ausencia y de muerte por desaparecimiento: se
puede solicitar en la misma de manda que se declare la ausencia y posteriormente la
muerte por desaparecimiento y en caso tal los trmites se adelantan en cuaderno
separado.
Interdiccin del demente o del sordomudo: se debe acompaar a la demanda un
certificado mdico sobre el estado del presunto interdicto. No es necesario probar el
545

inters del demandante cuando se trate de un demente furioso o que cause notoria
incomodidad a los habitantes del lugar, caso en el cual se puede declarar la
interdiccin por el juez de oficio, dictando un auto en el que expone los hechos en
que se funda y la finalidad que pretende. En el auto admisorio se cita a las personas
que se crean con derecho a la guarda, los parientes, mediante telegrama enviado a
lugar donde se encuentra su domicilio o donde trabajan, si no es posible hacer la
citacin por ese medio se ordena publicar un edicto por una vez en un diario de
amplia circulacin. Tambin se ordena un examen de peritos mdicos sobre el estado
del paciente. El dictamen es apelable. En l se consignan las manifestaciones del
estado actual de la persona, el diagnostico y pronostico de la enfermedad con
indicacin de sus consecuencias en la capacidad del paciente para administrar sus
bienes, el tratamiento conveniente. Rendido el dictamen y vencido el trmino
probatorio se dicta sentencia y se ordena la interdiccin se debe sealar la provisin
del guardador. Se puede declarar la interdiccin provisoria del paciente, cuando el
juez se haya informado de la vida y conducta habitual del presunto interdicto y
tambin una vez rendido el dictamen, en el auto que decrete esta medida se nombra
curador provisorio. Se pueden ordenar las medidas de proteccin para el paciente.
Las medidas tomadas se deben inscribir en el registro civil y se publican en un diario
de amplia circulacin. Rehabilitacin del interdicto: se realiza el procedimiento
establecido para la interdiccin, pero sin la citacin de interesados en la guarda.
Insinuacin de donaciones: la sentencia que insinu una donacin queda
condicionada al pago respectivo de impuestos, para ello se ordena el avalo de los
bienes.
546

PROCESOS DE EJECUCIN
Proceso ejecutivo singular:
Documento pblico o privado en virtud del cual cabe proceder un juicio ejecutivo.
Ttulo emanado de las partes o por decisin judicial, en el cual debe constar una
obligacin clara, expresa y exigible, a cargo del deudor, idnea para lograr el
convencimiento del juez a efecto de decretar mandamiento ejecutivo acompaado o no
de medias cautelares.
Clases:
Ttulos ejecutivos judiciales: se originan en una providencia o resolucin judicial
condenatoria. Tiene como causa la sentencia de condena emitida por un juez. Son
ttulos ejecutivos judiciales las sentencias o laudos arbtrales. Algunos autos pueden
ser ttulos siempre que presten mrito ejecutivo.
Ttulos ejecutivos contractuales: son obligaciones insertas en un documento
proveniente de deudor o de su causante y que constituye plena prueba en su contra,
siempre que renan los requisitos de expresividad, claridad y exigibilidad. El deudor
es quien voluntaria y directamente a dado origen al respectivo ttulo por acuerdo con
el acreedor. Escrituras pblicas, documento ante notario, ttulos valores, cheque,
letra, pagar y bonos de prenda.
Requisitos:
Que conste en un documento. El documento es un escrito, escritura o cualquier otro
instrumento con el cual se pretenda probar, demostrar o justificar una cosa. Es una
547

cosa representativa. El documento declarativo es el que contiene una declaracin de

trascendencia jurdica; puede proceder del autor o firmante, o suscrita por persona
distinta del que formula la declaracin. Estn constituidos por juicios lgicos,
narraciones, discursos a declaraciones de voluntad insertos totalmente. Los
documentos representativos expresan por imgenes hechos reales o imaginarios, de
los documentos declarativos puede predicarse una declaracin expresa, clara y
exigible. Ttulo ejecutivo complejo es la pluralidad de documentos que deben integrar
el ttulo y se tendr como tal una vez estn reunidos de lo contrario carecer de valor
ejecutivo.
Que el documento provenga del deudor o de su causante: se busca proteger las
personas que ha suscrito el documento que ha firmado el ttulo.
Que el documento sea autentico: debe provenir del deudor, debe ser autentico y se
debe significar que constituya plena prueba contra el mismo. El documento es
pblico cuando es otorgado por un funcionario pblico en ejercicio de cargo o con su
intervencin. Escrito o autorizado por el respectivo funcionario pblico, se llama
instrumento pblico, si es otorgado por u notario se llama escritura pblica. El
documento pblico se presume autentico mientras no se demuestre la falsedad del
mismo mediante la tacha de falsedad. Se entiende por documento privado aquel que
no se considera como pblico. En un principio este documento no posee ningn valor
frente a las partes ni adquiere oponibilidad ante terceros a no ser que se predique su
autenticidad. Es autntico cuando hace plena fe contra su deudor, pues la
autenticidad permite saber el origen del documento y si fue firmado, elaborado o
extendido por el deudor. Puede provenir el documento privado en varias
548

circunstancias: Que el deudor o causante la haya firmado o suscrito. Se prueba la

autenticidad de la firma. Se presmete autntico.
El documento ha sido manuscrito por el deudor as no este firmado o suscrito
cuando se prueba que fue manuscrito por el puo y letra del deudor. Las obligaciones
hacen plena prueba contra quien lo escribi.
Que el documento sea elaborado por el deudor.
El documento escrito sea extendido y suscrito por orden a ruego de una persona que
no sabia o no poda firmar. Se debe demostrar que el contenido es el ordenado por el
obligado y que la firma es la persona a quien se le rog.
El documento ha sido mandado a firmar o escribir por el deudor a pesar de que poda
hacerlo.
Tiene valor si son aceptados por la parte a quien se opone o sus causahabientes.
Veracidad, sinnimo de verdad, autenticidad, se relaciona con el autor del
documento, veracidad contenido del documento y debe corresponder a la realidad
(material, histrica, espiritual). El documento privado es autentico:
Reconocido ante el juez o notario o cuando judicialmente se
reconoce Inscrito en un registro pblico a peticin de quien lo
firma.
Cuando habindose aportado al proceso la persona contra quien se opone no lo tacha
de falso. Se verifica la autenticidad en incidente dentro de los 3 das siguientes a la
diligencia de reconocimiento. Se declara autentico en providencia judicial dictada en
proceso anterior, con audiencia de la parte contra quien se opone en el nuevo
proceso.
549

Que la obligacin sea clara: determinacin de los elementos que compone el ttulo,
que se desprenda que el documento rene los elementos propios de un ttulo
ejecutivo. La obligacin es indubitable, aparece de forma que su lectura est fuera de
confusin, es inteligible, es explicita, exacta, precisa, certeza en el plazo, la cuanta o
tipo de obligacin.
Que la obligacin sea expresa: la obligacin debe parecer delimitada, lo que se
expresa en el documento es lo que constituye la obligacin. La obligacin se
encuentra declarada.
Que la obligacin es exigible: puede cobrarse, solicitarse o demandar su cumplimento
por parte del deudor, debe existir al momento de introducirse la demanda.
En la demanda se puede pedir que previamente se ordene el reconocimiento del
documento presentado, el requerimiento para constituir en mora al deudor, o la
notificacin de la cesin del crdito o de los ttulos ejecutivos a los herederos. Si no se
puede notificar personalmente se designa curador ad litem. Si se trata de
reconocimiento de documento se verifica su autenticidad de acuerdo a la tacha de
falsedad, si el interesado lo pide dentro de los 3 das siguientes a la diligencia o el
juez lo considera prueba fundamental.
Si la obligacin esta sometida a obligacin suspensiva se debe acompaar el
documento pblico o privado autentico, la confesin judicial del deudor, rendida en el
interrogatorio de parte, la inspeccin judicial anticipada o la sentencia que prueba el
cumplimiento de la condicin. Si la obligacin es de pagar una suma de dinero e
550

intereses la demanda versa sobre aquella y estos hasta que el pago se efecte. Si se
piden intereses y la tasa legal es variable, no es necesario indicar la tasa porcentual.
El ejecutado puede pedir dentro del trmino para proponer excepciones la regulacin
o prdida de intereses, reduccin de la pena, hipoteca o prenda y la fijacin de la tasa
de cambio. Se da traslado por 10 das para que el demandante se pronuncie sobre
ellas. El juez decreta las pruebas pedidas y seala el trmino de 30 das para su
prctica. Vencido el trmino el juez concede uno comn de 5 das para que las
partes presenten sus alegatos.
Si la obligacin es de dar un mueble, o bienes de gnero distintos al dinero, el
demandante puede pedir con la entrega que la ejecucin comprenda los perjuicios
moratorios desde que la obligacin se hizo exigible hasta que se efecte la entrega.
Debe estimar el valor mensual de los perjuicios si no figura en el ttulo ejecutivo. Se
procede igual si se demanda una obligacin de hacer y se solicitan perjuicios por la
demora en la ejecucin del hecho.
Si se pide ejecucin por incumplimiento de una obligacin de no hacer o la
destruccin de un hecho se debe probar el cumplimiento de la condicin, por el
documento autentico, el interrogatorio de parte o la inspeccin judicial.
El acreedor puede demandar el pago de perjuicios por la no entrega de un mueble o
por la ejecucin o no de un hecho estimndolos bajo juramento, si no estn
establecidos en el ttulo ejecutivo, en una cantidad principal y en otra como tasa de
551

inters mensual para que se siga la ejecucin como suma de dinero. Si el

demandante pretende que se siga la ejecucin de perjuicios compensatorios en caso
de incumplimiento por parte del deudor de acuerdo con el mandamiento ejecutivo,
deber solicitarlo subsidiariamente en la demanda, si no lo pide as se declara
terminado el proceso por auto que no tiene apelacin.
Si la obligacin es alternativa y corresponde al deudor la eleccin debe pedirse en la
demanda que el mandamiento se libre en la forma alternativa que el ttulo o la ley
establecen, manifestando cual prefiere el ejecutante, el juez ordena al ejecutado
dentro de los 5 das siguientes a la notificacin que cumpla la obligacin que elija, si
no lo hiciere el proceso continua por la obligacin escogida por el ejecutante.
Mayor y menor cuanta:
Una vez se presenta la demanda y el documento que presta mrito ejecutivo el juez
libra mandamiento ordenado al demando que cumpla la obligacin en la forma
pedida o en la que el considere legal.
Si la obligacin consiste en una cantidad liquida de dinero se ordena su pago en el
trmino de 5 das, con los intereses desde que se hicieron exigibles hasta la
cancelacin de la deuda. Si se debe una cantidad de moneda extranjera el juez en el
mandamiento ordena el pago en la divisa acordada.
Si la obligacin es de
cumplimiento peridico la orden de pago comprende adems de las sumas vencidas
las que se causen en lo sucesivo, se dispone que estas se paguen dentro de los 5 das
siguientes al vencimiento.
552

Si la obligacin es de dar especies muble o bienes de genero distintos al dinero, el

juez ordena que se entreguen al demandante los bienes en el lugar indicado en el
ttulo, de lo contrario se har en la sede del juzgado. Se seala un plazo prudencial a
partir de la ejecutora del mandamiento o de la notificacin del auto que orden el
cumplimiento del o resuelto por el superior. El demandante pude pedir con la entra el
pago de los perjuicios moratorios causados desde que la obligacin se hizo exigible.
Si el demandado no concurre a recibir los bienes o se niega a recibirlos sin formular
objecin, el juez nombra un secuestre, a quien se le entregan los bienes por cuenta
del deudor y declara cumplida la obligacin. Igual declaracin har si el demandado
recibe los bienes. Se contina con la ejecucin de perjuicios moratorios. Si el
demandante objeta la calidad de los bienes el juez decide inmediatamente, salvo que
considere necesario un dictamen de peritos. Si es el caso se entregan los bienes a un
secuestre que se decide en el momento. Si el juez considera que los bienes son de la
calidad debida ordena su entrega al acreedor, la ejecucin continua por los perjuicios
moratorios si se pide el pago. Si prospera la objecin y se pide el pago de perjuicios se
contina con el proceso, en caso contrario se da por terminado por auto que no tiene
apelacin. Si los bienes no se presentan en la cantidad ordenada el juez autoriza su
entrega siempre que el demandante lo solicite en la diligencia por auto que no tiene
recurso. Se sigue el proceso por perjuicios compensatorios que le corresponden a la
parte insoluta de la obligacin, si se pide subsidiariamente en la demanda y se
ordena su pago.

553

Si la obligacin es de hacer el juez ordena al deudor que ejecute el hecho en un plazo

prudencial y libra ejecucin por perjuicios moratorios cuando se piden en la
demanda. Una vez ejecutado el hecho se cita a las partes para su reconocimiento en
fecha y hora determinada dentro de los 5 das siguientes. Si el demandante lo acepta,
no concurre o no formula objeciones dentro de la diligencia se declara cumplida la
obligacin; si propone objeciones el juez decide inmediatamente salvo que considere
necesario el dictamen de peritos. Si no se cumple la obligacin en el trmino del
mandamiento y no se pide el pago de perjuicios el demandante puede solicitar dentro
de los 5 das siguientes que se autorice la ejecucin del hecho por un tercero a
expensas del deudor, as se ordenar siempre que la obligacin sea susceptible de
esta ejecucin.
Cuando se deba la suscripcin de una escritura pblica u otro documento, el
mandamiento ejecutivo y los prejuicios moratorios, comprender la prevencin al
demandado que en caso de no suscribir escritura en el trmino de 3 das el juez lo
proceder a hacer en su nombre. Se debe acompaar a la demanda la minuta o el
documento que debe ser inscrito. Cuando la suscripcin de la escritura pblica
implica la transferencia de bienes a registro ser necesario que el bien se haya
embargado como medida previa para que se pueda dictar el mandamiento, adems se
debe presentar el certificado que acredite la propiedad en el ejecutado, el demandante
puede solicitar que junto con el mandamiento ejecutivo se decrete el secuestro del
bien y su entrega una vez registrada la escritura. No es necesario el certificado de
propiedad cuando se trate de actos sobre terrenos baldos o de la posesin material
ejercida por el demandado sobre inmuebles de propiedad privada sin ttulo; en estos
554

casos se acompaa el certificado del registrador acerca de la existencia de la

certificacin de un ttulo. En cuanto a la suscripcin de escritura que versa sobre
bines muebles no sujetas a registro se exige que estos hayan sido secuestrados como
medida previa.
Si la obligacin es de no hacer y se prueba su contravencin, el juez ordena la
destruccin de lo hecho dentro de un plazo prudencial y libra ejecucin por
perjuicios moratorios. Si el ejecutado considera que no es procedente la destruccin,
puede proponer la excepcin respectiva. En caso de que el ejecutado no destruya lo
hecho en forma oportuna, puede el juez ordenar la destruccin si el demandante lo
solicita, los gastos corren por cuenta del ejecutado. Para que se proceda a la
destruccin el demandante no debe haber solicitado la indemnizacin de los
perjuicios por incumplimiento.
Para el cumplimiento forzado de las obligaciones de hacer, no hacer y de suscribir
documento, se debe haberse ejecutoriado la sentencia que ordene seguir con la
ejecucin.
Si en la demanda el demandante solicita la indemnizacin de perjuicios el auto
ejecutivo contiene:
La orden de que se cumpla la obligacin y que se paguen los perjuicios.
La orden subsidiaria de que en caso de no cumplirse la obligacin el ejecutado pague
la suma estimada en la demanda como perjuicios.

555

El mandamiento ejecutivo se notifica personalmente si es posible, por emplazamiento,

por comisionado. El mandamiento ejecutivo no es apelable, el auto que lo niegue lo
ser en el efecto suspensivo y el que por va de reposicin lo revoque en el diferido.
En el trmino para proponer excepciones el ejecutado puede objetar la estimacin de
los perjuicios hecha por el demandante y su regulacin se tramita como incidente.
Pero si se han propuesto excepciones de mrito, la objecin se tramita junto con
ellas. Si no se acredita la cuanta de los perjuicios, el juez declara extinguida la
obligacin respecto de ellos y contina el proceso con las dems prestaciones.
Una vez se cumpla la obligacin dentro del trmino sealado, se condena en costas
al ejecutado, quien puede pedir que se le exonere de ellas cuando pruebe que estuvo
dispuesto al pago oportuno antes de ser demandado pero que el acreedor no se allan
a recibirle. Esta solicitud debe presentarla dentro de los 3 das siguientes a la
notificacin del auto que las imponga, se tramita como incidente. En caso de no
proponerse excepciones, se dicta sentencia que ordena el remate de los bienes
embargados y de los que posteriormente se embarguen, o se ordena seguir con la
ejecucin para el cumplimiento de la obligacin. Esta sentencia se notifica por estado
y no procede recurso de apelacin.
Si se han prestado cauciones bancarias o de compaas de seguros y quien la otorg
no deposita dentro de los 3 das siguientes a la ejecutoria de la providencia que lo
ordena, se libra mandamiento ejecutivo contra el garante en cuaderno separado, y se
ordena el embargo, secuestro y avalo de los bienes que el interesado denuncie. En
556

esta ejecucin no se puede proponer excepcin alguna. Si la garanta real solo se

procede al embargo de los bienes hipotecados o dados en prenda.
Se pueden proponer las siguientes excepciones en el proceso ejecutivo:
Dentro de los 10 das siguientes a la notificacin del mandamiento se puede proponer
las excepciones de mrito. Se deben acompaar de los documentos relacionados con
ellas y pedir pruebas.
B. Si el ttulo ejecutivo es una sentencia o un laudo de condena o una providencia
que conlleve ejecucin, se pueden proponer las excepciones de pago, compensacin,
novacin, remisin, prescripcin o transaccin, nulidad y prdida de la cosa debida.
Se deben alegar mediante reposicin contra el mandamiento ejecutivo.
Si las excepciones implican la terminacin del proceso, el juez adopta las medidas
para que este sigua su curso, en caso contrario dar 5 das al ejecutante para
subsanar los defectos o presentar los documentos omitidos. En caso de no hacerlo se
puede revocar el mandamiento y condenar en costas al demandante.
Se las excepciones se da traslado por 10 das al ejecutante para que se pronuncie
sobre ellas y pida pruebas. El juez fija un trmino de 30 das para practicar las
pruebas allegadas por las partes y las que de oficio considere que se relacionan con
los hechos de las excepciones. Vencido el trmino de traslado o el probatorio se da
una comn de 5 das para que las partes presenten alegatos, y una vez vencido el
trmino para alegar el juez dicta sentencia y si prospera alguna excepcin contra todo
el mandamiento se abstiene de fallar sobre las dems. Si la sentencia es totalmente
favorable al demandado se pone fin al proceso y se ordena el desembargo de los
557

bienes y se condena en costas al demandante y a pagar los perjuicios que haya

causado. Si no prosperan las excepciones o solo prosperan parcialmente, en
sentencia se ordena continuar con la ejecucin y se condena en costas al ejecutado.
Hay fiador y es simple puede pedir como excepcin el beneficio de excusin si no ha
renunciado a l. Si el beneficio prospera, se decreta el desembargo de los bienes del
fiador, pero se puede pedir que la ejecucin se extienda al deudor principal.
La sentencia que decide las excepciones de mrito hace transito a cosa juzgada, salvo
si se trata de una excepcin temporal, que no impide iniciar otro proceso al
desaparecer la causa que dio lugar a su reconocimiento o si es una excepcin que
contiene una decisin inhibitoria.
Medidas ejecutivas:
Desde la presentacin de la demanda se puede pedir el embargo y secuestro de los
bienes del demandado. Esta solicitud se presenta en escrito separado y con ella se
forma un cuaderno especial. Simultneamente con el mandamiento ejecutivo el juez
decreta estas medidas si son procedentes. Se pueden decretar estas medidas antes de
librarse el mandamiento ejecutivo cuando sola falte el reconocimiento del ttulo, o la
notificacin al deudor de la cesin del crdito o la de ste a los herederos de aqul o el
requerimiento para constituir en mora al deudor, esto se debe pedir en la demanda.
El juez debe limitar a lo necesario los embargos y secuestros, pues el valor de los
bienes no debe exceder del doble del crdito, sus intereses y las costas, salvo se trate
de un solo bien afectado con hipoteca o prenda; si lo embargado es dinero no puede
558

exceder del valor del crdito y las costas ms un 50%. Para que proceda el embargo
antes de la ejecutoria del mandamiento de pago el ejecutante debe prestar caucin en
dinero, bancaria o de compaa de seguros para responder por los perjuicios que se
puedan causar. Esta caucin es equivalente al 10% del valor de la ejecucin
Embargo y secuestro dentro del proceso: Una vez sea ejecutoriado el mandamiento,
el juez decreta el embargo y secuestro de los bienes que denuncie cualquiera de las
partes
El secuestro de los bienes sujetos a registro se practica una vez inscrito el embargo y
siempre que e la certificacin del registrador aparezca el demandado como
propietario.
Una vez se haya practicado el embargo y secuestro y en firme la sentencia que ordena
seguir la ejecucin, se procede al avalo de los bienes. Para ello el demandante debe
presentarlo dentro de los 10 das siguientes a la sentencia, o notificacin del auto que
ordena cumplir lo resuelto por el superior. Puede contratar con entidades
especializadas o con un avaluador de la lista de auxiliares de la justicia. Si no lo
presenta lo debe hacer el ejecutado para lo cual se le dan 10 das para hacerlo. Si
ninguna de las partes lo hace el juez designa perito. No hay lugar a objeciones.
Cuando se trata de bienes inmuebles el valor es el del avalo catastral ms un 50%.
En caso de ser vehculos el avalo ser el fijado para el impuesto de rodamiento ms
un 50%. Cuando al avalo se acompae prueba con certificacin catastral o de
impuesto de rodamiento solo procede la objecin cuando es por error grave.
559

Antes de practicarse el remate y despus de acreditar el avalo el ejecutado puede

solicitar que se excluyan algunos bienes del embargo en caso de que lo considere
excesivo. De esta solicitud se da traslado por 3 das. Si aparece del avalo que
alguno de los bienes son suficientes el juez decreta el desembargo parcial. El
demandado dentro del traslado de la solicitud de desembargo puede pedir que ella
recaiga sobre bienes distintos a los sealados. No hay lugar a reduccin del embargo
respecto de bienes cuyo remate se encuentre embargo. El juez de oficio puede
requerir al ejecutante para que en el trmino de 5 das manifieste de cules bienes
prescinde si se considera que el embargo es excesivo.
Durante el traslado del avalo puede el ejecutado invocar el beneficio de competencia
y se tramita la solicitud como incidente, se debe probar que los bienes evaluados son
su nico patrimonio. Si es aceptada la solicitud se dejan los bienes necesarios para
la subsistencia del ejecutado.
Desde la presentacin de la demanda el ejecutado puede pedir que no se embargue ni
secuestren bienes y debe entonces prestar caucin en dinero, o constituir garanta
bancaria o de compaa de seguros. Debe constituirla dentro de los 3 das siguientes
a la ejecutoria de la sentencia que desestime las excepciones a del auto que acepte su
desistimiento. Si se han practicado las medidas el ejecutado puede pedir su
cancelacin y levantamiento, previa cancelacin de la caucin.

560

Si los bienes son perseguidos en varias ejecuciones o se ha embargado su remate, la

consignacin de la caucin slo se acepta si se acredita la cancelacin y
levantamiento de otros embargos y secuestros. La caucin se debe cancelar en un
trmino no inferior a 5 das ni superior a 20 contados desde la ejecutoria del auto
que la ordena, esto no se aplica a embargos de bienes hipotecados o dados en
prenda.
Las partes pueden pedir la divisin del bien previo dictamen de peritos, cuando no
afecte su valor y destinacin y de ser posible que se haga en lotes con el avalo. La
solicitud se hace con la del avalo dentro de los 3 das siguientes a la notificacin del
auto que lo ordene y se decreta por el juez si es procedente. Al practicar el avalo los
peritos pueden hacer el loteo sin peticin de parte cuando se estime conveniente para
facilitar el remate.
Ejecutoriada la sentencia de llevar adelante la ejecucin, se practica la liquidacin del
crdito y de las costas. Para liquidacin de las costas se hace inmediatamente este
ejecutoriada la providencia que las imponga o la de obedecimiento a lo resuelto por el
superior, para ello, el secretario debe hacer la liquidacin y el juez debe aprobarla u
ordenar que la rehaga Para la del crdito el ejecutante dentro de los 10 das
siguientes a la ejecutora de la sentencia o de la notificacin del auto que ordena
cumplir lo resuelto por el superior debe presentar la liquidacin de capital y de los
intereses, de ella se da traslado por 3 das para que se formulen objeciones y se pidan
pruebas, vencido el traslado el juez decide si aprueba la liquidacin por auto apelable
561

en efecto diferido; si dentro de los 20 das ninguno la presenta el secretario debe

realizarla.
Si se embarga dinero se ordena de oficio o a peticin de parte su entrega al acreedor
hasta la concurrencia del valor liquidado del crdito o de costas. Si se embarga el
sueldo, renta o pensin peridica se ordena la entrega de lo retenido al acreedor y lo
que en lo sucesin se retenga hasta el cubrimiento de la obligacin.
En firme la sentencia que ordene el cumplimiento de la ejecucin, el ejecutante puede
pedir que se fije fecha para el remate, siempre que se haya embargado o secuestrado
y avaluado los bienes, as no este en firme la liquidacin del crdito. En firme la
liquidacin cualquiera de las partes puede pedir el remate. No se fija fecha para el
remate de los bienes cuando aun no se haya decidido sobre el levantamiento de
embargos o secuestros, o recursos sobre desembargos, o decretado la reduccin del
embargo, si no se ha citado a 3, acreedores hipotecarios o prendarios. En el auto que
seale la fecha del remate, se fija la base de la licitacin, que ser del 70% del avalo
de los bienes. Si esta queda desierta se seala fecha y hora para hacerse la 2
licitacin cuya base es el 50% del avalo. Si tampoco hay postores en la segunda se
seala una tercera fecha cuya base de licitacin es el 40%. Si tampoco se presenta
postores, el remate se sigue haciendo las veces que sean necesarias pero la base
sigue siendo el 40%. En estos casos cualquier acreedor puede pedir un nuevo avalo,
pero la base de licitacin seguir siendo el 40%.
Si se embarga el inters social de una sociedad, el juez antes de fijar la fecha para el
remate comunica al representante de la sociedad el avalo para que se manifieste
562

dentro de los 10 das siguientes, para que los consocios manifiesten si lo desean
adquirir. Si los socios no se manifiestan al respecto, se fija fecha para el remate, pero
si desean los consocios adquirir el inters, el representante debe consignar el 20%
del precio e indicar el nombre de los socios y debe consignar el saldo dentro de los 30
das siguientes. Para ello las partes pueden de comn acuerdo ampliar el plazo hasta
por 6 meses. Si no se consigna el saldo oportunamente se pierde la mitad de lo
consignado a ttulo de multa y se procede al remate. Pagado el saldo el juez adjudica
el derecho al adquiriente. El adquirente del inters social tiene los derechos en la
sociedad, dentro del mes siguiente a la fecha de registro del remate. Los consocios
pueden decretar la disolucin con sujecin a la ley o los estatutos si no quieren
continuar con la sociedad.
El remate se debe anunciar al pblico por aviso que indica:
Fecha y hora de la licitacin.
Bienes materia del remate con sus especificaciones.
Avalo correspondiente a los bienes y la base de licitacin.
Porcentaje que debe consignarse para hacer postura.
Se publica el aviso por una vez con antelacin no inferior a 10 das a la fecha del
remate en un peridico de amplia circulacin y en una radiodifusora. Con la copia o
la constancia de la publicacin del aviso deber allegarse un certificado de tradicin
y libertad del inmueble actualizado dentro de los 5 das anteriores a la fecha prevista
para el remate, si no existen los medios sealados anteriormente se realizara por
cualquier otro medio a juicio del juez.
563

Todo el que pretenda hacer postura en subasta deber consignar previamente en

dinero a ordenes del juzgado el 40% del avalu del respectivo bien. El nico
ejecutante o acreedor ejecutante del mejor derecho, puede rematar por cuenta de su
crdito los bienes materia de subasta sin hacer consignacin siempre que el crdito
equivalga a por lo menos 20% del avalo.
Transcurridos por lo menos dos horas desde el momento de iniciarse la licitacin se
adjudica al mejor postor los bienes de la subasta luego de haber anunciado por 3
veces que de no existir una oferta mejor se declarara cerrada. En la diligencia se
devuelven los ttulos de las sumas depositadas a quienes las hicieron excepto la del
rematante. Si el inmueble se ha dividido en lotes y el acreedor considera que para su
pago es suficiente el precio obtenido por el remate y alguno de ellos la subasta se
limita a estos. Si al tiempo del remate la cosa rematada tiene el carcter de litigiosa,
el rematante se atiene como cesionario del derecho litigioso. Una vez efectuado el
remate se extiende acta en la que consta fecha y hora en la que tuvo lugar la
diligencia, las dos ltimas ofertas, la designacin del rematante y los bienes
rematados y el precio del remate.
Si cualquiera de las parte lo pide el remate puede comisionarse al juez del lugar de
ubicacin de los bienes, quien tiene derecho a solicitar el remate de bienes puede
solicitar que se comisione a las notarias, cmara de comercio y martillos autorizados.
El rematante debe consignar el saldo del precio dentro de los tres das siguientes a la
diligencia.
564

Una vez se ha pagado el precio el juez aprueba el remate si se ha cumplido con las
formalidades legales y siempre que no este pendiente el incidente de nulidad por
falta de formalidades. En caso contrario el juez declara el remate sin valor y ordena la
devolucin del precio del rematante. En el auto que se aprueba el remate se ordena la
cancelacin de los gravmenes del bien, el embargo y el secuestro, la entrega por el
secuestro del rematante del bien, la entrega al rematante de los ttulos de la cosa, y
la entrega del producto del remate al acreedor hasta la concurrencia de su crdito y
del remanente al ejecutado.
Si el secuestre no cumple la orden de entrega dentro de los 3 das siguientes a aquel
en que la reciba, el rematante puede pedir al juez que se los entregue, para lo cual se
da un plazo no mayor a 15 das para la diligencia. En este caso el secuestre no puede
alegar derecho de retencin por indemnizacin ni objeciones.
Si antes del remate del bien el ejecutante presenta escrito autentico en el cual
acredite el pago de la obligacin demandad y las costas, el juez declara terminado el
proceso y dispone de la cancelacin de embargo y secuestro.
Cuando se trata de ejecucin de sumas de dinero y no existe liquidacin de crdito y
de costas puede el ejecutado presentarlas acompandolo el ttulo de consignacin.
De ellas se da traslado al ejecutante por un trmino de 3 das y el juez las aprueba
cuando estn ajustadas a derecho, si el juez aumenta el valor de la liquidacin y
dentro de los 3 das siguientes ala ejecutoria del auto que las apruebe no se presenta
565

el ttulo de la consignacin adicional, el juez dispone por auto que no tiene recursos
la continuacin de la ejecucin por el saldo. Si se hace oportunamente la
consignacin el juez declara terminado el proceso.
Citacin de acreedores con garanta real y acumulacin de procesos y embargos: Si el
certificado de registro aparece que sobre los bienes existen garantas prendaras o
hipotecarias, el juez ordena notificar a los acreedores cuyos crditos se harn
exigibles as no lo fueran, para que los hagan valer en proceso ejecutivo separado con
garanta real o en el que se cita dentro de los 30 das siguientes a la notificacin
personal. Si trascurrido ese trmino el acreedor no ha instaurado demanda ejecutiva
solo puede hacer valer los derechos en el proceso en que se hizo la notificacin.
Antes de que se haya notificado el mandamiento ejecutivo y hasta antes de la
ejecutoria de auto que fija fecha para el remate o la terminacin del proceso pueden
formularse nuevas demandas ejecutivas por el mismo ejecutante o por terceros para
que sean acumuladas a la demanda inicial. Estas demandas deben reunir los
requisitos de la primera demanda y se debe acompaar de ttulo ejecutivo de esta
demanda se da traslado al ejecutado pero si el primer mandamiento ejecutivo ya se
hubiera notificado el segundo se notifica por estado. En este nuevo mandamiento se
ordena suspender el pago a los acreedores y se emplaza de todos los que tengan el
crdito contra el deudor para que los hagan valer mediante la acumulacin de las
demandas dentro de los 5 das siguientes a la expiracin del emplazamiento.

566

Antes de la sentencia que ordene llevar adelante la ejecucin cualquier acreedor

puede solicitar que se declare que su crdito goza de preferencias o que se
desconozcan los dems crditos.
Se pueden acumular varios procesos ejecutivos si hay un demandado comn y los
mandamientos han sido notificados.
Cuando en un proceso ejecutivo laboral o de jurisdiccin coactiva se decreta el
embrago de bienes embargados en uno civil la medida se comunica al juez civil sin
necesidad de auto que lo ordene. El proceso civil se debe adelantar hasta el remate de
los bienes pero antes de la entrega del producto al ejecutante se solicita al juez de la
otra jurisdiccin la liquidacin del crdito y de las costas y con base en ella se hace
distribucin entre los acreedores.
Si alguien pretende perseguir en un proceso civil bienes embargados en otro proceso
y no pueda o no quiera acumularlos, puede pedir los embargos de los que por
cualquier causa se llegaren a desembargar y del remanente del producto de los
embargados. Esa orden de embargo se comunica al juez que conoce del primer
proceso y el secretario deja testimonio del da y hora en que la reciba momento desde
el cual se considera consumado el embargo.
MNIMA CUANTA: A este proceso se le aplican las normas de los procesos de menor y
mayor cuanta. El demandado dentro de los 5 das siguientes a la notificacin del
mandamiento ejecutivo puede objetar la estimacin de perjuicios y proponer
567

excepciones de mrito de las cuales se da traslado por 5 das al ejecutante. El juez

vencido este trmino resuelve sobre las pruebas pedidas y seala el trmino de 10
das para practicarla. No se pueden proponer excepciones previas. Si se configuran
hechos de excepciones previas el juez de oficio debe adoptar las medidas necesarias
para evitar nulidades y sanear defectos que afecten al proceso. Una vez se concluye la
prctica de pruebas se da traslado a las partes por 3 das para que alegue. Si el
demandado ha objetado la estimacin de los perjuicios se decide la regulacin en la
sentencia que decide las excepciones, en caso de no haberse propuesto se hace la
regulacin de perjuicios una vez practicadas las pruebas. No es admisible la reforma
de la demanda, ni incidentes ni pueden acumularse nuevos procesos salvo que se
traten de procesos y nuevas demandas de mnima cuanta contra el mismo ejecutado
mientras no se haya iniciado la diligencia de remate. Los acreedores solo pueden
concurrir o acumular procesos dentro de los 30 das siguientes a la notificacin del
auto que admiti la primera acumulacin.
Este proceso fue derogado por la ley 794 de 2003, ahora se tramitan en nica
instancia bajo las reglas establecidas para los ejecutivos de mayor y menor cuanta.
Ejecutivo con ttulo hipotecario o prendario: la demanda debe cumplir los requisitos
de toda demanda y deben indicar los bienes objetos de todo gravamen, cuando se
pretenda el pago de una deuda de dinero con el producto de los bienes gravados. Se
acompaa a la demanda el ttulo ejecutivo y el de hipoteca o prenda adems del
certificado del registrador de instrumentos pblicos que acredite la propiedad del
demandado sobre el bien perseguido. Si se trata de prenda sin tenencia el certificado
568

debe versar sobre la diligencia del gravamen. El certificado debe haber sido expedido
con una antelacin no superior a un mes. Si el pago de la obligacin se ha pactado
en diversos insta lamentos se puede pedir en la demanda el valor de todos ellos y se
hacen exigibles los no vencidos
Una vez admitida la demanda el juez ordena mandamiento ejecutivo el cual se
notifica al ejecutado y no tiene apelacin. Este puede proponer excepciones previas y
de mrito en el trmino de 5 das de las excepciones se da traslado al ejecutante por
10 das para que se pronuncie sobre ellas. Simultneamente con el mandamiento
ejecutivo el juez decreta el embargo y secuestro del bien hipotecado o dado en prenda.
Se ordena la citacin de terceros acreedores para que hagan valer sus derechos y
deben concurrir dentro de los 5 das siguientes aquel en que fueron notificados.
Si no se proponen excepciones previas y se ha practicado el embargo de los bienes se
dicta sentencia que decreta la venta en pblica subasta, el secuestro de bienes
inmuebles no es necesario para proferir sentencia pero si para practicar el avalo y
remate en este proceso no hay lugar a la reduccin de embargos, a invocar el
beneficio de competencia y a la consignacin para pedir o levantar embargos y
secuestros.
Si los 3 acreedores presentan en tiempo sus demandas este se tramita con la inicial y
se libran solo mandamiento ejecutivo, si se ha hecho el pago al demandante y los
acreedores que concurrieron y sobra algn dinero se retiene el saldo para que de el se

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paguen los acreedores que no concurrieron al proceso, mediante un proceso ejecutivo

que deben tramitar dentro de los 60 das siguientes al pago.
El remate sigue las mimas reglas del proceso ejecutivo de mayor y menor cuanta si
se declara desierta la licitacin el acreedor puede solicitar que dentro de los 5 das
siguientes se le adjudique el bien para el pago de su deuda en caso de ser varios
acreedores esta facultad la tiene el de mejor derecho. Si el precio del bien es inferior
al valor del crdito y las costas se hace la adjudicacin por esa suma; si es superior
el acreedor debe consignar a orden del juzgado la diferencia contra la ltima
liquidacin en el trmino de 3 das. Si la obligacin no se extingue a pesar de haberse
realizado el remate o la adjudicacin, el acreedor puede perseguir otros bienes del
ejecutado en este caso el proceso continua como ejecutivo singular sin garanta real
sin que deba proferirse un nuevo mandamiento ejecutivo o sentencia, el ejecutante no
debe prestar caucin para prctica de medidas cautelares.
Si se han realizado embargos sobre un mismo bien, el decretado con base en ttulo
ejecutivo hipotecario y prendario sujeto a registro, se registra aunque est vigente otro
practicado en proceso ejecutivo sin garanta real, ste se cancela con el registro de
aquel. Si se embarga por el cumplimiento de una obligacin hipotecaria prendara
tanto el bien objeto del gravamen, y otros propiedad del deudor, y a su vez en proceso
ejecutivo para el cobro de una obligacin de igual naturaleza se embarga el bien
gravado, prevalece el embargo que primero se registro. El demandante del proceso
cuyo embargo se cancela puede hacer valer sus derechos en otro proceso.
Si el
producto del remate de los bienes realizado en el proceso en el que el embargo
570

prevaleci no alcanza para pagar el crdito del acreedor del segundo proceso, se
reanudar el remate para que se pague la parte insoluta. Si otros acreedores
comparecen al proceso cuyo embargo se cancela, el trmite contina respecto de
estos, pero al distribuir el producto del remate se hace reserva de lo que corresponda
al acreedor hipotecario o prendario cuyo embargo prevaleci.
Se pueden acumular dos o ms procesos ejecutivos con obligacin garantizada con
hipoteca o prenda, siempre que en el proceso se haya embargado el mismo bien.
Ejecucin para el cobro de deudas fiscales: la jurisdiccin coactiva es una de los
privilegios de las personas administrativas, en virtud del cual las entidades de
derecho pblico cobran por medio de sus representantes o recaudadores las sumas
que les sean adeudadas por impuestos o contribuciones especiales, haciendo
confundir en apariencia en el empleado que ejerce jurisdiccin los caracteres de juez
y parte. Los crditos fiscales que mediante esa jurisdiccin se cobran han nacido en
virtud de la facultad de imperio que tiene el Estado sobre los asociados, ellos suelen
surgir a la vida jurdica unilateralmente.
La ejecucin para el cobro de crditos fiscales a favor de entidades pblicas, se sigue
antes los funcionarios determinados por la ley y por los trmites del proceso ejecutivo
de mayor y menor cuanta.
Son ttulos ejecutivos:

571

Alcances lquidos declarados por las contraloras contra los responsables del erario,
contenidos en providencias definitivas.
Liquidaciones de impuestos contenidas en providencias ejecutoriadas, certificaciones
expedidas por los administradores o recaudadores de impuestos y copia del impuesto
de renta para el cobro de cuotas vencidas.
Resoluciones ejecutoriadas de los funcionarios administrativos o de polica que
imponen multas.
Cuando el proceso ejecutivo grave la herencia y asignaciones, se adelanta contra los
que intervinieron en el proceso de sucesin.
Se notifica el mandamiento ejecutivo por comunicacin enviada por conducto de
empleado del despacho o por correo certificado la ltima direccin registrada en la
oficina de impuestos o la declarada en el proceso de sucesin, a falta de ella se har
por aviso. Si el citado no se presenta dentro de los 15 das siguientes se le nombra
curador ad litem.
En este proceso no se admite la acumulacin de procesos y demandas de los dems
acreedores del deudor de deudas fiscales. Si del certificado del registrador aparece
que los bienes estn embargados, se le har saber al acreedor la existencia del
proceso para que haga valer sus derechos ante el funcionario competente.

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MEDIDAS CAUTELARES
Cauciones: pueden ser de dinero, reales, bancarias, de compaas de seguros o de
entidades de crdito. El juez puede pedir a un perito que fije la cuanta de la caucin.
En la providencia que se ordene prestar la caucin se debe indicar el plazo para
constituirse y su cuanta. Se consigna la caucin en dinero en la cuenta de depsitos
judiciales y se puede cambiar por dinero cualquier caucin aunque ya este
constituida, cancelando su importe.
El juez califica la eficacia de la caucin y la aprueba o rechaza siguiendo estas reglas:
La caucin hipotecaria se otorga a favor del juzgado o tribunal, y debe presentarse un
certificado del notario sobre la fecha de la escritura de constitucin de hipoteca, el
ttulo de propiedad del bien, un certificado de tradicin y libertad y el certificado del
avalo catastral.
Si es una caucin prendara se acompaa del certificado de la cotizacin de los
bienes en la ltima operacin que sobre ellos haya habido en bolsa de valores, o su
avalo por dos peritos autenticado por el juez o notario. Estos bienes se entregan al
juez junto con una solicitud para que acepte la caucin y aquel ordena su depsito en
un establecimiento bancario u otro que preste el servicio; en caso contrario en la
solicitud se debe sealar la ubicacin de los bienes para que proceda su secuestro.
Si la caucin no rene estos requisitos el juez la niega y la tiene por no constituida,
procede a la cancelacin de la hipoteca si es del caso.
Las cauciones se cancelan por auto apelable en el efecto diferido si el proceso esta en
curso, si ha concluido en el suspensivo.
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En caso de que el superior en virtud de la apelacin aumente la caucin, esta debe

completarse en un trmino igual al sealado para prestar la primera contado desde la
notificacin del auto de obedecimiento al superior.
Embargo y secuestro: se procede de la siguiente manera para practicar el embargo:
Si los bienes estn sujetos a registro se comunica al registrador, por oficio que debe
contener los datos necesarios par el registro. Si los bienes corresponden al afectado
se deben inscribir y se expide copia del certificado a costa del solicitante sobre la
situacin del bien. Una vez inscrito se debe enviar copia al juzgado. Si los bienes no
pertenecen al afectado, el registrador no debe inscribir el embargo, si lo hace le juez
de oficio o a peticin departe ordena su cancelacin.
El de las mejoras que tenga una persona que ocupa el predio de otra, se perfecciona
previniendo a aquella y al obligado al pago, que se entiendan con el secuestre para lo
relacionado con las mejoras y cosechas.
El de bienes muebles no sujetos a registro se perfecciona con su secuestro.
El de un crdito, se perfecciona con la comunicacin al deudor mediante la entrega
del respectivo oficio, en el que se le previene para hacer el pago. Si el deudor no firma
el oficio lo har por l cualquier persona que se encuentre en el sitio. Dentro de los 3
das siguientes a la notificacin deber el deudor informar a cerca de la existencia
del crdito, de cuando se hace exigible, del valor y de cualquier embargo que se le
hubiere comunicado y si se le notific alguna cesin o si la acept. Si no se efecta el
pago el juez designa secuestre quien puede adelantar el proceso judicial.
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El de los derechos o crditos que una persona persiga en otro proceso, se debe
comunicar al juez que conoce de l y se entiende perfeccionado desde la fecha de
recibo del oficio.
El de ttulos valores, bonos, acciones se perfecciona por la entrega del respectivo
ttulo al secuestre. El del inters de un socio en una sociedad de personas o limitada,
se comunica a la entidad encargada de la matricula y registro de sociedades. Si el
socio es comanditario, se debe comunicar a los socios gestores y al liquidador y el
embargo se entiende perfeccionado desde la fecha de recibo del oficio. El de salarios
devengados o por devengar, se comunica al pagador o empleador con la entrega de
copia del oficio para que de las sumas respectivas se retenga la proporcin
determinada por ley y haga las consignaciones oportunamente al juzgado. Se no ser
as se incurre en multa de 5 a 10 salarios mnimos legales. Si no se efectan las
consignaciones el juez nombra secuestre para que adelante el cobro judicial.
El del dinero depositado en establecimientos bancarios se hacer por el envo del oficio
al la entidad, sealando la cuanta mxima de la medida, que no exceder del valor
del crdito y las costas ms un 50%. Se debe consignar dentro de los 3 das
siguientes al recibo de la comunicacin.
El de derechos pro indiviso en bienes muebles se comunica a los dems participes
para que en lo relacionado con ello se entiendan con el secuestre.
En los casos en que se utilicen mensajes electrnicos, los emisores dejan constancia
de su envo y los destinatarios tienen el deber de revisarlos diariamente y tramitarlos
de forma inmediata.
Para el embargo se aplican las siguientes reglas:
575

a. En el auto que lo decrete se seala fecha y hora para la diligencia, que se practica
aunque no concurra el secuestre, en este caso el juez o el funcionario comisionado lo
reemplazar en el acto, sin que el la comisin se pueda prohibir la designacin del
secuestre reemplazante en el caso de la nocomparecencia del ya posesionado.
El secuestre tiene la custodia de los bienes que le sean entregados. Si los bienes son
consumibles y se hallan expuestos deteriorarse o perderse, el secuestre los puede
enajenar y debe consignar el dinero y rinde el informe al juez. El secuestre debe
prestar caucin que es fijada por el juez, si no la hace ser removido de su cargo. No
es necesaria la caucin al opositor a quien se le dejan los bienes en calidad de
secuestre., ni cuando las partes lo solicitan de comn acuerdo.
Son bienes inembargables:
Los de uso pblico.
Los destinados a un servicio pblico, cuando se presta por un departamento, distrito,
municipio, establecimiento pblico, concesionario.
Las dos terceras partes de la renta bruta de los departamentos, municipios y
distritos.
Las condecoraciones y pergaminos recibidos en actos meritorios.
Los uniformes y equipos militares.
Los lugares y edificaciones destinados a cementerios.
Lugares destinados al culto religioso.
Utensilios de cocina, muebles de alcoba, ropa de la familia.
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Utensilios, enceres e instrumentos necesarios para el trabajo individual de l persona

contra la que se decret el secuestro.
Artculos alimenticios y el combustible para el sostenimiento de la persona contra
quien se decret el secuestro.
El juez debe resolver acerca de las medidas cautelares a ms tardar al da siguiente
de la solicitud.
Se puede oponer al secuestro la persona que alegue posesin material en nombre
propio o tenencia a nombre de un tercero poseedor; el primero debe aducir prueba de
la posesin y el segundo la de su tenencia y de la posesin del tercero. Si se admite la
oposicin y la parte que pidi la diligencia interpone reposicin y esta es negada o
insiste en la diligencia, se practica el secuestro dejando al poseedor o tenedor en la
calidad de secuestre. Cuando la diligencia se practique en varios das las oposiciones
solo se pueden hacer el da en que el juez haga el reconocimiento de los bienes. Si la
diligencia se practica por comisionado y la oposicin se refiere a todos los bienes se
remite esta inmediatamente al comisionado. Practicadas las pruebas el juez resuelve,
si su decisin es desfavorable al opositor entrega los bienes al secuestre, si es
favorable levanta el secuestro.
Se levantan el embargo y el secuestro:
Cuando es solicitado por quien pidi la medida y no hay litisconsortes o terceristas.
Si los hay la solicitud debe provenir de todos ellos.
Si se desiste de la demanda.
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Si se presta caucin por parte del demandado.

Si se ordena la terminacin del proceso ejecutivo por revocatoria del mandamiento de
pago o por prosperar alguna excepcin. Si se absulvela demandado.
Si se trata de bienes sujetos a registro, cuando del certificado aparece que la persona
contra quien se establecen las medidas no es titular del dominio de los bienes.
Cuando el poseedor que no se opone a la prctica, solicita al juez dentro de los 20
das siguientes que se le reconozca que tena la posesin del bien al tiempo en que la
diligencia se practic y obtiene la decisin favorable. Se tramita como incidente. El
peticionario debe prestar caucin. Cuando exista un embargo o secuestro anterior.
Se reemplaza al secuestre si no presta la caucin oportunamente, si se comprueba
que ha obrado con negligencia en el desempeo del cargo, si deja de rendir cuentas e
su administracin o de presentar los informes mensuales, si lo piden las partes de
consumo. El secuestre no puede alegar derecho de retencin.
El secuestre una vez termine su gestin debe rendir cuentas dentro de los 10 das
siguientes, sin lo cual no se le sealan los honorarios. El juez de oficio o a peticin de
parte puede pedir en cualquier tiempo que se rindan cuentas.
En procesos ordinarios se pueden aplicar las siguientes mediadas cautelares:
Inscripcin de la demanda en cuanto a los bienes sujetos a registro, antes de notificar
al demandado se debe enviar oficio al registrador, se debe prestar caucin para
proceder al registro. Este registro no pone a los bienes fuera del comercio, pero quien
en lo sucesivo los adquiera debe sujetarse a lo dispuesto en la sentencia.
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Secuestro de bienes muebles, designacin del secuestre y fecha y hora para la

diligencia. Estas medidas se pueden realizar antes de la notificacin al demandado o
en cualquier etapa del proceso antes de dictar sentencia de segunda instancia.
Las medidas se levantan si el demandante no inicia ejecucin para el pago dentro de
los 15 das siguientes a la ejecutoria de la sentencia, o si se absuelve al demandado o
si este presta caucin para evitar las medidas.

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