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el patrimonio
Gonzalo Quintero Olivares
PID_00189020
CC-BY-NC-ND PID_00189020
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ndice
Introduccin...............................................................................................
Objetivos.......................................................................................................
1.
11
1.1.
11
1.2.
12
1.3.
12
13
1.4.1.
14
1.5.
15
1.6.
15
El delito de hurto..............................................................................
16
2.1.
16
2.2.
16
2.3.
17
2.4.
17
2.5.
17
2.6.
18
2.7.
19
2.8.
La consumacin ..........................................................................
20
2.9.
20
21
3.1.
21
3.2.
1.4.
2.
3.
3.4.
23
24
25
4.
El furtum possessionis.......................................................................
26
5.
El delito de robo................................................................................
28
5.1.
29
5.1.1.
29
5.1.2.
El escalamiento ..............................................................
30
5.1.3.
31
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5.1.4.
5.2.
5.3.
6.
7.
8.
31
5.1.5.
31
5.1.6.
33
5.1.7.
34
5.1.8.
La penalidad ..................................................................
34
35
5.2.1.
35
5.2.2.
36
36
5.3.1.
37
5.3.2.
La intimidacin .............................................................
38
5.3.3.
39
5.3.4.
39
5.3.5.
39
5.3.6.
40
La extorsin.........................................................................................
41
6.1.
41
6.2.
42
6.3.
43
6.4.
44
45
7.1.
46
7.2.
47
7.3.
47
7.4.
47
7.5.
48
7.6.
48
49
8.1.
52
8.1.1.
52
8.1.2.
La violencia ....................................................................
53
8.1.3.
54
8.2.
54
8.3.
55
8.3.1.
55
8.3.2.
8.4.
56
57
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9.
58
9.1.
58
9.2.
9.3.
9.4.
9.5.
59
59
9.2.1.
59
9.2.2.
60
9.2.3.
61
9.2.4.
61
9.2.5.
61
61
9.3.1.
63
63
9.4.1.
64
64
9.5.1.
65
9.5.2.
66
66
66
Resumen.......................................................................................................
68
9.5.3.
9.6.
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Introduccin
El derecho penal de todos los pases describe y castiga una serie de delitos que,
por lo comn, se designan como delitoscontraelpatrimonioocontrala
propiedad. Ciertamente, estos conceptos no son privativos del derecho penal,
sino ms bien al contrario, puesto que es el derechoprivado el que se ocupa
preferente y esencialmente de todas las cuestiones jurdicas relativas a la propiedad, la posesin y los derechos de las personas con contenidos que versan
sobre la propiedad o que son mensurableseconmicamente.
El derechopenal se limita a proteger algunos de estos derechos no todos
frente a los ataques ms graves o que ms dao pueden causar. Por otro lado,
no todos los tipos penales tienen un precedente o una continuidad en preceptos del Cdigo Civil o de las leyes mercantiles, dado que en la ley penal tienen
cabida situaciones que difcilmente podran merecer una valoracin positiva
en aquellos otros derechos. Partiendo de este dato, podemos adelantar una
advertencia: las normaspenales tienen un objetivo que no se reduce o se corresponde con la sola idea de fortalecer las normas jurdico-privadas, sino que
asegura el desarrollo de una poltica criminal orientada a ser no tanto el brazo armado del derecho privado como una actuacin encaminada a proteger
normasdeconvivenciayderespeto.
Por otro lado, no todo lo que sea ilcito en el campo del derecho privado debe
encontrar una sublimacin en forma de delito. Aqu se muestra con especial
claridad el carcterfragmentariodelderechopenal: se protegen algunos aspectos de ciertos bienes jurdicos de contenido patrimonial, pero solo frente
a algunos ataques, que se supone que son los ms peligrosos para estos bienes
y para la convivencia. Esta situacin se ha corregido en gran parte gracias al
CdigoPenalde1995, que ha sido razonablemente sensible a un hecho reflejado en la Constitucin: el derechodepropiedad, en las diferentes formas,
es reconocido y amparado por la norma bsica; sin embargo, no tiene el carcter de derecho fundamental que tienen otros derechos subjetivos. Si as fuera,
sera desproporcionado, en comparacin con las declaraciones constitucionales, aplicar a los ataques patrimoniales penas que implicaran un desequilibrio
valorativo.
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Objetivos
1.
2.
Distinguir las reas de tutela correspondientes al mbito del derecho privado y al propio del derecho penal.
3.
4.
5.
6.
7.
Establecer las oportunas conexiones con los delitos de robo y hurto y conocer sus diferencias fundamentales.
8.
Conocer el contenido de la fuerza y sus modalidades como elemento integrante del tipo de ilcito del delito de robo.
9.
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14. Comprender la problemtica inherente a los delitos de daos como delitos inicialmente residuales y la lgica concursal que los acompaa.
15. Distinguir las distintas modalidades de los delitos de daos y el alcance
objetivo y subjetivo que tienen.
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los delitos fundamentados en actuaciones sobre el propio patrimonio como, por ejemplo, el alzamiento de bienes o daos en cosa propia;
los delitos integrados por ataques del propietario contra el poseedor como
es el caso, por ejemplo, del denominado furtum possessionis.
El derecho penal no es, de ningn modo, la zona del derecho positivo que
suministra lo ms importante del rgimen jurdico del patrimonio (propiedad,
posesin, bienes, derechos, obligaciones), sino que es el derecho privado el
que cumple esta tarea en la medida en que el rgimen general de proteccin
del patrimonio es, por naturaleza, civil o, en su caso, mercantil. La misin
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del derecho penal no es complementaria del derecho privado, sino que aplica
sanciones desde sus propios fundamentos. Esto no solo pasa en el marco de
los delitos contra el patrimonio, pero es especialmente visible en ellos.
1.2. Conceptos penales de patrimonio
Habitualmente, se habla de tres conceptos penales de patrimonio:
1) El conceptoestrictamentejurdico considera que el trmino patrimonio
integra cualquier derecho que tenga un objeto o significado econmico. Es un
concepto poco operativo, ya que el patrimonio de una persona difcilmente
podra ser reducido por un ataque: donde haba un bien material (desaparecido) existira el derecho a recuperarlo, derecho que, en un plano estrictamente
formal, tiene el mismo valor.
2) En cambio, un conceptopuramenteeconmicomaterial genera defectos
opuestos, puesto que:
simpleactividad.
sufrida por el sujeto pasivo o el perjudicado.
En cualquier caso, esta prdidapatrimonial debe calcularse de acuerdo con
el patrimonio preexistente al hecho. Para determinar cul es este patrimonio
afectado, hay que recordar el concepto de patrimonio mixto econmico-jurdico que antes se ha propuesto. Entonces se comprende fcilmente que no
tienen cabida las expectativas de todo tipo que el sujeto tenga, lo que a veces
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se recoge en el denominado daoemergente, sino solo los deterioros evaluables en el patrimonio que ya le perteneca. Otra cosa es que las expectativas
puedan ser extremos recogidos en la responsabilidad civil.
La exigencia de que los delitos patrimoniales deben causar un perjuicio ha servido a algunos autores para observar una diferencia entre aquellos y los delitos
contra el orden socioeconmico. En estos ltimos, el perjuiciopatrimonial
no es un elemento tan constante en la configuracin de aquellas infracciones,
entre las cuales, ciertamente, hay algunas que no tienen en cuenta estructuralmente el resultado de perjuicio patrimonial (artculos 274, 278, 279, 293
y 294 CP8), aunque este acontecimiento, como posibilidad a medio o largo
plazo, sea determinante para la incriminacin. A continuacin, nos vamos a
ocupar de estas proximidades y de estas diferencias.
1.4. El orden socioeconmico y el patrimonio
En el ttulo XIII, coexisten los delitoscontraelpatrimonioycontraelorden
socioeconmico, lo que indica que, al menos tericamente, conviven dos tipos de delitos:
los de naturalezapatrimonial y
los de naturalezaeconmica.
La polmicasobrelasanalogasylasdiferencias entre los delitos patrimoniales y los delitos econmicos y sobre las infracciones que corresponden a
cada grupo ha sido bastante larga. Sin embargo, ha servido para delimitar con
mayor o menor precisin lo que se considera patrimonial y lo que se considera
econmico, y evitar la simplificacin inicial segn la cual patrimonial equivale a estrictamente individual y econmico significa que es de inters general,
puesto que ambas tesis estn equivocadas por taxativas.
Algunos de los delitos patrimoniales tradicionales atacan y daan, simultneamente, intereses patrimoniales individuales y bienes jurdicos
de dimensin superior al mbito individual como, por ejemplo, los delitos de insolvencia fraudulenta o las infracciones relativas al mercado
y a los consumidores.
Esto no significa que con una simple interpretacin extensiva de los delitos
contra el patrimonio bastara para satisfacer todas las exigencias poltico-criminales modernas. Por otro lado, conviene recordar qu sentido confiere la
Constitucin a la propiedad y al patrimonio. Aunque se reconoce que la propiedad privada constituye un derecho jurdicamente tutelado y bueno para el
desarrollo de la vida colectiva, queda limitada en nombre del inters general
y, adems, no tiene carcter de derecho fundamental.
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El individualismo caracterstico de la mentalidad liberal con el que se redactaron los cdigos desde el siglo
XIX
la propiedad industrial
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justifican en nombre de la idea poco precisa de la tuteladelordensocioeconmico que, por otra parte, tambin atacan los delitos de carcter mixto patrimonial-econmico.
1.5. Las clasificaciones de los delitos patrimoniales
En el estudio de los delitos patrimoniales es frecuente utilizar la clasificacin
propuesta por Quintano Ripolls:
de apoderamiento subrepticio, donde se sitan las defraudaciones, caracterizadas por la apropiacin del patrimonio de otros por medio de engao,
ardid o fraude;
de actuacin sobre el patrimonio mismo, es decir, las insolvencias fraudulentas y los delitos concursales;
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2. El delito de hurto
El hurto es comisible por cualquier persona, salvo por el dueo de la cosa, que
no cometera delito al sustraer lo que le pertenece, salvo el supuesto contemplado en el artculo 236 CP (sustraccin al poseedor legtimo de la cosa mueble); sin duda en tal caso, y al margen de la valoracin civil que se hiciera, no
sera apreciable delito de hurto cuando menos por faltar el nimo de lucro.
2.2. El resultado en el hurto
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Este requisito negativo est directamente vinculado a las clases de fuerza que
se integran en la descripcin del robo, toda vez que este ltimo delito se integra con las modalidades de fuerza legalmente descritas (artculo 238 CP). Por
lo tanto, toda fuerza diferente de esas permite que subsista la calificacin de
hurto. Cualquier interpretacin laxa del concepto de fuerza determinante de
robo, y correlativa reductora del mbito del hurto, es abiertamente contra reo.
2.4. Objeto de la accin
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situacin, tema que lgicamente pertenece al mbito del error. Los apoderamientos de cosas perdidas o de dueo desconocido (res nullius y res derelicta,
respectivamente) pueden integrar el delito de apropiacin indebida previsto
en el artculo 253 CP. En cuanto al tesoro oculto, y sin perjuicio de la legislacin espaola y comunitaria de tutela del patrimonio artstico y las prohibiciones de traficar con l, no parece adecuado integrarlo en el objeto apto para
el delito de hurto, mxime teniendo en cuenta lo dispuesto en los artculos
614 y 615 CC.
2.6. La falta de voluntad del dueo
En cuanto a la falta de voluntad del dueo es claro que la voluntad favorable
del dueo conduce a la atipicidad de la conducta y no a la justificacin. Naturalmente, es indispensable que el autor capte (en trminos de dolo) la falta
de voluntad del dueo. A ello se aade un problema objetivo: quin es ese
dueo, qu puede consentir y hasta dnde alcanza su consentimiento.
Por ejemplo, el dueo no puede dar permiso para que alguien se apodere de lo que tiene
arrendado o prestado a un tercero y, en cambio, ese arrendatario puede consentir, en
orden a provocar la atipicidad de la conducta, que alguien se lleve la cosa, con independencia de la responsabilidad que contraiga frente al dueo.
Por lo tanto, a los efectos del delito de hurto, dueo es quien est en
condiciones de permitir que otra persona tome (en el sentido tpico) la
cosa.
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Otros propsitos (por ejemplo destruir o cobrar) pueden ser aptos para otros
delitos, pero no para el de hurto y tambin caben propsitos nobles que excluyen el delito (por ejemplo, sustraer una pistola cuyo dueo iba a usar contra alguien). As pues, el nimo de lucro cumple una funcin insustituible.
No es algo que haya de alcanzarse o disfrutarse. Tampoco debe identificarse
con provecho econmico, sino con la satisfaccin que el autor del delito persiguiera alcanzar.
El errorvencible (el invencible determinar siempre la impunidad, conforme
al artculo 14.1 CP) sobreelconsentimientodeldueo es a la vez error de
tipo y de prohibicin, pero la expresa inclusin de la falta de consentimiento
en el tipo obliga a tratarlo como error vencible de tipo, lo que supone, dado
que no existe delito imprudente de hurto, que el error vencible sobre el consentimiento del dueo, al igual que el error vencible sobre la ajenidad de la
cosa, determine la impunidad de la conducta por atipicidad.
Si el errorversasobreelvalordelacosa puede suceder que el autor creyera
que vala menos de cincuenta mil pesetas, en cuyo caso tal error (invencible
o vencible) podr dar lugar a que solo se aprecie falta, siempre que la equivocacin fuera mnimamente razonable, puesto que el error vencible no es cualquiera que no sea invencible. Si, por el contrario, el error incide en el especial
valor de la cosa, no se podr apreciar el tipo calificado, conforme a lo dispuesto
en el artculo 14.2 CP.
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2.8. La consumacin
La consumacin del delito de hurto se produce en el momento en el que la cosa
sale del mbito de la tutela dominical. Ese mbito puede ser fsico (una casa,
un local) o personal (la visin del hecho, directamente o por mecanismos de
seguridad usados para la captacin de la imagen). Hasta que el autor traspasa
ese umbral fsico o de visualizacin, lo que, por cierto, no sucede mientras
lo estn persiguiendo, estaremos en fase de tentativa, que en verdad nunca
podr llegar a ser acabada, sino que el trnsito se producir directamente de
la simple tentativa a la consumacin.
2.9. La cuanta y la acumulacin de faltas
La apreciacin de delito en el hurto depende de que el valor de la cosa supere
los 400 euros. El CP no fija un lmite mnimo. Cuando no se superen los 400
euros, pueden castigarse como faltas:
el furtum possessionis,
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De este modo, la pena del hurto no depende solo del valor econmico puro
del objeto, a menudo difcil de determinar y de ser captado por el dolo. Hacemos esta advertencia porque as lo exige la coberturanecesariadeldolo que
impone el artculo 5 del Cdigo Penal, dado que no es posible el "hurto doloso
con calificacin producida por imprudencia", puesto que para ello se habra
precisado un mandamiento expreso y tipo legal.
El Cdigo Penal dispone que la elevacin del hurto a uno de los tipos calificados puede suponer hasta el doble de tiempo de privacin de libertad que en
el caso del hurto simple. Las calificaciones se describen en el artculo 235 CP.
Artculo 235
"El hurto ser castigado con la pena de prisin de uno a tres aos:
1) Cuando se sustraigan cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientfico.
2) Cuando se trate de cosas de primera necesidad o destinadas a un servicio pblico,
siempre que la sustraccin ocasionare un grave quebranto a este o una situacin de desabastecimiento.
3) Cuando revista especial gravedad, atendiendo al valor de los efectos sustrados, o se
produjeren perjuicios de especial consideracin.
4) Cuando ponga a la vctima o a su familia en grave situacin econmica o se haya
realizado abusando de las circunstancias personales de la vctima.
5) Cuando se utilice a menores de catorce aos para la comisin del delito."
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Consecuencia de esa declaracin fue la Ley 16/1985, de 25 junio, del Patrimonio Histrico Espaol, que formula una descripcin genrica de cosas que
tienen en comn ser la aportacin de Espaa a la cultura universal y que son
entre s de las ms variadas naturalezas. Por otra parte, la Ley promete la elaboracin de catlogos, que en muchos territorios autnomos no han sido an
elaborados (es esta una competencia transferible a las autonomas). Y, por si
fuera poco, es fcil comprender que la calificacin legal est pensando en un
valor que "sobrepase lo individual y subjetivo y se integre en un sentimiento
patrimonial colectivo", sin perjuicio de que la titularidad inmediata del bien
pueda corresponder a alguien en concreto. Pero no podemos olvidar que estamos ante delitos patrimoniales, esto es, con intereses de particulares como
principales.
Es verdad que disponemos de una base legal, que se completa con normas supranacionales como la Directiva 93/7/CEE del Consejo, de 15 marzo (incorporada a nuestro derecho por la Ley 36/1994, de 23 diciembre), sobre restitucin
de bienes que hayan salido de forma ilegal de un Estado de la Unin Europea.
Pero, aun as, carecemos de una respuesta normativa contundente para la precisin de lo que debe merecer esa calificacin, relativamente elaborada para
inmuebles (declaraciones, catlogos), pero bastante incompleta en materia de
bienes muebles, que son precisamente los que aqu interesan.
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Al valor histrico, cultural o artstico por cierto, lo artstico se propone como algo diferenciado de lo histrico el Cdigo aade el valor cientfico, referencia que tanto puede vincularse al patrimonio arqueolgico, etnogrfico,
documental y bibliogrfico (que tambin se integra por Ley en el Patrimonio
Histrico Espaol), cuanto a cualquier objeto de inters cientfico distinto de
los expresados. De nuevo, el origen constitucional de la calificacin que comentamos habr de llevarnos a optar por la primera de las interpretaciones, al
igual que cuando se habla del valor artstico resulta del todo inviable pretender incluir cualquier objeto que merezca consideracin de obra de arte por el
solo hecho, por dems respetable, de poder estar en el mercado del arte.
3.2. La calificacin por ser cosa de primera necesidad o
destinada al servicio pblico
1)Lascosasdeprimeranecesidad
Cosas de primera necesidad muebles ciertamente son pocas en una situacin
normal, por lo que el significado de este delito, unido a la condicin de que
cause un grave desabastecimiento, llevan a la conclusin de que estamos ante
una interpretacin obligadamente funcional y variable. Por otra parte, no deja
de sorprender que estemos ante un delito que, al menos en teora, no afecta
a intereses colectivos, como es el mercado mnimo para el abastecimiento de
poblaciones, sino que es una calificacin del hurto. Pero el legislador, desde
1983, estim que este tipo de atentados contra la propiedad (privada o colectiva) que podan afectar a una generalidad de personas, no resultaba impertinente en el marco de los delitos patrimoniales, opinin que ha mantenido
desde entonces y que no deja de provocar cierta perplejidad, no tanto por
cuestiones sistemticas, sino por cierto menosprecio de los bienes jurdicos
afectados (basta pensar en medicamentos o alimentos para lactantes, por citar
dos ejemplos, para comprender que se trasciende lo meramente patrimonial).
2)Lasdestinadasalserviciopblico
La duda mayor la produce la imprecisin de lo que deba entenderse por servicio pblico, concepto de por s complejo en el derecho administrativo y que
abarca desde el servicio pblico de la salud, por ejemplo, hasta el registro de la
propiedad intelectual. Claro est que ese concepto es excesivo, pero tambin
es fcil convenir que sera impertinente pretender definir un concepto jurdico-penal de servicio pblico.
Creemos, no obstante, que la razn de la calificacin no puede residir en una
supravaloracin del patrimonio pblico o de la Administracin, como si, por
ejemplo, una mquina de escribir de una oficina pblica mereciese mayor tutela penal que la perteneciente a un particular, sino en una agravacin fundada en el destino al servicio que tenga la cosa sustrada, pues entonces alcanza
a los intereses de los ciudadanos, que ven perturbada su posibilidad de utilizar
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ese servicio. Ahora bien, el Cdigo Penal no reconoce la calificacin en cualquier especie de perturbacin en el servicio, sino tan solo cuando se ocasione
grave quebranto a este.
3.3. La especial gravedad por el valor de los objetos sustrados o
por la produccin de perjuicios de especial consideracin
Cuando en 1983 se suprimieron las cuantas como criterios determinadores de
las sucesivas calificaciones del hurto, el robo con fuerza y los daos, el legislador sinti la necesidad de compensar esa desaparicin con la incorporacin
de un tipo calificado fundado en el alto precio de la cosa o el gran perjuicio
causado, perjuicio que debe entenderse directamente econmico, pues el de
otra clase (subsiguiente, sobrevenido) pertenecer, en teora, al campo de la
responsabilidad civil. Las crticas que despert esta calificacin, pronto acusada de excesivamente discrecional, se intentaron salvar aduciendo que era mejor eso que el atvico sistema de cuantas y que, adems, haba que confiar en
el criterio judicial, como sucede en los sistemas penales de nuestro entorno.
Mas la jurisprudencia no tard en entender que la calificacin por el valor de
la cosa haba que situarla a partir del milln de pesetas (STS de 15 de abril de
1991 [RJ 1991, 2732]; ms recientemente las SSTS de 12 de marzo de 1993 [RJ
1993, 2155] y de 8 de mayo de 1995 [RJ 1995, 3568]), pues esa cantidad se
situaba muy por encima de la ms alta de las cuantas (cuando se segua el
sistema de cuantas), con lo que proporcionaba un criterio objetivo. Por otra
parte, el grave perjuicio, que seguramente era la manera en la que el legislador
de 1983 quiso expresar el valor funcional de la cosa en razn al servicio que
prestaba al dueo (por ejemplo, las herramientas de trabajo de un relojero) fue
traducida como el perjuicio material sufrido a consecuencia de la desposesin e
introdujo una cierta confusin entre el perjuicio penalmente relevante para la
integracin del tipo calificado y el perjuicio significativo para la determinacin
de la responsabilidad civil.
El legislador de 1995 mantuvo esta calificacin, con lo que los problemas que suscita se seguirn produciendo. Solamente podemos recordar
la necesidad de no caer en cuantificaciones objetivas fijadas por la jurisprudencia una vez ms hay que recordar que esta no es fuente del
derecho y acudir a una valoracin social de lo que en cada momento
se considera gran valor.
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4. El furtum possessionis
Tal como reza el artculo 236 CP, comete este delito y ser castigado con multa
de tres a doce meses el que,
"siendo dueo de una cosa mueble o actuando con el consentimiento de este, la sustrajere
de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio del mismo o de un tercero,
siempre que el valor de aquella excediere de 400 euros".
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Tambin hay que diferenciar este delito del de realizacin arbitraria del propio
derecho, descrito y penado en el artculo 455 del Cdigo Penal como delito
contra la Administracin de justicia, ya que es una infraccin que puede entrar
en concurso aparente de normas con la que ahora comentamos. Pero si no se
trata de una accin subsumible en este artculo, la eventual fuerza o violencia
puede quedar en la tpica irrelevancia, excepto en el caso de que por s misma
pudiera integrar otro delito, como por ejemplo, los delitos de coacciones o de
daos.
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5. El delito de robo
El delito de robo (palabra derivada de la palabra germnica raub) es, en trminos histricos, ms antiguo en la legislacin penal que el mismo hurto. Desde
la rapina romana hasta el actual robo, ha estado siempre presente en las leyes
penales hispanas. Hacemos esta resea histrica porque la citada presencia del
delito de robo solo puede predicarse de la modalidad de roboviolento, que
es el robo en sentido estricto, pero no de la modalidad de roboconfuerzaen
lascosas, que es una creacin del siglo XIX.
Como ya hemos dicho antes, el tipobsicoderobo parte de la misma configuracin que el hurto, lo que podemos comprobar mediante la comparacin
de la tipicidad de los artculos 234 y 237 del Cdigo Penal. La nica diferencia
es que el robo se hace con fuerza en las cosas o con violencia o intimidacin a
las personas. Para el resto, excepto alguna peculiaridad, es vlido lo que hemos
dicho a propsito del tipobsicodehurto.
Dispone el artculo 237 CP lo siguiente:
"Son reos del delito de robo los que, con nimo de lucro, se apoderaren de las cosas muebles ajenas empleando fuerza en las cosas para acceder al lugar donde estas se encuentran
o violencia o intimidacin en las personas".
Por descontado que no se trata de una adicin desvinculada del apoderamiento de la cosa, sino que, en todo caso, la fuerza y la violencia se
vinculan al acceso a la cosa o al alejamiento con la cosa e inciden en la
proteccin material o personal existente sobre esta cosa para evitar que
sea sustrada o impedir la consumacin del hecho.
Debemos considerar esta vinculacin entre apoderamiento, fuerza y violencia para comprender que el robo no es un hurto especialmente calificado,
sino un delito con autonoma que se manifiesta en la objetividad y la subjetividad mismas. La fuerza y la violencia coetneas al robo no siempre tienen
que pertenecer necesariamente a este delito, sino solo cuando se conserve esta
relacindefinalidad,objetivoocosa.
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Violencia
La violencia tiene legalmente abierta la va al concurso de delitos, mientras que en la modalidad de fuerza puede agotarse el injusto con el ataque patrimonial, aunque no necesariamente, ya que es posible la causacin de daos.
El elemento caracterstico del robo con fuerza en las cosas, adems del que se
corresponde con el tipo de hurto, es que el autor utiliza la fuerza para romper,
eliminarosuperarlasmedidasdeproteccin de la cosa que han dispuesto el
propietario o el poseedor. En relacin con la proteccin no hay que exagerar,
de manera finalista, la idea de proteccin. Si el propietario de un reloj lo guarda
en su casa, en lugar de dejarlo en la calle, observa una conducta normal que
no est pensada en funcin del robo. No obstante, la casa protege todo lo
que tiene dentro y el hecho de entrar en la casa para apoderarse de objetos
representa una ruptura de la proteccin que, en sentido jurdico, reciben los
objetos que hay dentro de la casa.
5.1.1. La fuerza como concepto fsico-jurdico
El conceptodefuerza no es valorativo, sino estrictamente normativo. Segn
este criterio, que se ha mantenido constante en los cdigos espaoles, el significado de la palabra fuerza no es el que tiene en el lenguaje comn, sino
exclusivamente el que le da la ley penal, que puede coincidir o no con el sen-
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el escalamiento;
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El intrprete, sin embargo, no est obligado a respetar una interpretacin vinculada a la definicin del Cdigo Penal de 1848. Desde la perspectiva del lenguaje comn, cuesta admitir que podamos decir escalar para hacer referencia
al hecho de introducir un brazo por una ventana abierta al nivel de la calle o de
salir de la casa saltando por la misma ventana. Adems, repugna a la seguridad
jurdica aumentar la pena (de hurto a robo) en nombre de una interpretacin
histrica que se habra mantenido de haberlo querido el Cdigo Penal, y no
lo ha hecho.
5.1.3. Perforacin de paredes, techos, puertas y ventanas
Esta modalidad de fuerza, que lo es tambin en sentido material, no ofrece
dificultades interpretativas especiales. Conviene, sin embargo, cierta prudencia en su apreciacin, que hay que vincular a la finalidad de la calificacin,
puesto que si esta es la punicindelamayorenergacriminal que pone el
autor plasmada en la destruccin de los elementos que, para el propietario,
protegan la cosa ante posibles ataques de terceros, ser preciso rechazar toda
fractura o perforaciones ajenas a esta finalidad.
5.1.4. Fractura de armarios, arcas y toda clase de muebles
cerrados o sellados, forzamiento de las cerraduras o
descubrimiento de la clave para sustraer su contenido, sea
en el lugar del robo o no
Podemos ver fcilmente que en esta circunstancia se ha introducido una ampliacin con respecto al derecho anterior: el descubrimientodelaclave. En
este caso, la fuerza no incide sobre protecciones exteriores, como la pared de
la casa donde se encuentra la cosa, sino que incide directamente sobre el contenedor de la cosa, por ejemplo un armario, un arca o un mueble.
5.1.5. Uso de llaves falsas
En este punto, el Cdigo Penal se limita a incluir las llaves falsas sin precisar
su naturaleza, motivo por el que la definicin anterior tiene como referencia
la lectura de este artculo y su precepto interpretativo.
Segn el artculo 239 CP,
Ejemplo
Una persona, para sustraer una
farola de una pared, rompe los
tornillos que la sujetan y, de
manera incidental, un trozo de
esa pared se cae y queda destrozado. En este caso, los elementos que fijaban la farola no
son protectores, sino que solo
sirven para que la farola no se
caiga y, por lo tanto, esta fuerza indudable no tiene el sentido jurdico propio del robo.
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las llaves obtenidas por un medio que constituye una infraccin penal.
Queda, pues, fuera del concepto de llave falsa la llavelegtima que alguien
tiene en prstamo o depsito, por ejemplo. Si se utilizan estas llaves para una
finalidad ignorada por el propietario, entonces se podrn buscar todo tipo de
agravamientos en concreto la de abuso de confianza, aunque este tipo de
uso de la llave no supondr robo, sino solo hurto, excepto en el supuesto poco
probable de que pueda estimarse que la tenencia de la llave equivale a un ttulo
jurdico de guarda o custodia de los objetos contenidos en el lugar cerrado con
esta llave. En este ltimo caso, podra plantearse, no sin dificultades tcnicas,
la calificacin de apropiacin indebida.
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Esta discusin versaba sobre la calificacin pertinente de las conductas sustractivas operadas en cajeros automticos cuando ya se est en posesin de la
tarjeta magntica, cuestin que actualmente el Cdigo resuelve a travs de lo
dispuesto en el artculo 248 2 c) CP.
5.1.6. La inutilizacin de los sistemas de alarma o guarda
La inutilizacin de los sistemas de alarma o guarda es una modalidadnueva
de robo con fuerza en las cosas incorporada por el Cdigo Penal de 1995. Esta
modalidad nueva se aleja de la tradicin y del sentido que daba la doctrina a
la idea de aplicacin de fuerza y tiene su origen, sensu contrario, en la jurisprudencia del Tribunal Supremo. El legislador penal plasma en esta novedad su
discrepancia con una jurisprudencia que, acertadamente, negaba que la inutilizacin de los sistemas de alarma o guarda pudiera incluirse en las modalidades de fuerza del robo sin recurrir a una censurable interpretacin extensiva.
Ahora estas conductas tendrn consideracin de roboconfuerzaenlascosas,
pero debemos advertir del riesgo de exceso que puede significar esta decisin
legal en la aplicacin prctica correspondiente.
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El concepto de vivienda
La descripcin de lo que se entiende por vivienda es muy amplia porque,
a partir de una idea mnima ("todo albergue [...]"), reciben esta consideracin desde una tienda de campaa o una caravana hasta la vivienda
normal o los hoteles, ya que el tipo no establece que tenga que ser una
vivienda permanente o transitoria. La extensin a dependencias y otros
anexos es desmesurada.
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El robo violento es, ante todo y por encima de su valoracin como agresin al patrimonio, un ataquealaindemnidadylapazdelaspersonas. Por este motivo, aun siendo un delito patrimonial, tanto el derecho
penal como la valoracin criminolgica y poltico-criminal de esta clase
de hechos se inspiran en la condicin primigenia de agresinpersonal.
As pues, la reaccin penal obedece esencialmente a la valoracin de la violencia o la intimidacin que, en relacin con la pena, son mucho ms determinantes que el ataque al patrimonio, sin perjuicio de que la descripcin legal del
delito permita una valoracinseparabledelaviolenciaylaintimidacin.
Estas, por lo tanto, pueden integrar delitos contra la vida o la integridad fsica
o contra la libertad que, por voluntad legal, entrarn en concurso con el robo.
Se trata de uno de los pocos casos en los que, por voluntad de la ley, un mismo
hecho puede valorarse dos veces y generar una consecuenciapenaldoble. El
factorviolenciaointimidacin genera el robo con intimidacin "sin perjuicio de poder constituir un delito independiente en concurso".
Evidentemente, se trata de una decisin que responde al objetivo de aumentar
la represin aunque sea al precio de infringir la clusula ne bis in idem.
5.3.1. La violencia y su relacin circunstancial con el robo
Antiguamente, la ley se refera al ataque personal diciendo que tena que producirse con motivo u ocasin del robo. Ahora bien, aunque en la actualidad
no se diga, no podemos interpretar que no es necesaria, o que es indiferente,
la existencia de alguna relacinentreviolenciayrobo. Si no hubiera relacin de ningn tipo, ni siquiera se hablara de concurso real de delitos, sino
de acumulacin de procesos diferentes (por ejemplo, un robo cometido en un
da y el homicidio que se comete unos meses despus).
Con la finalidad de unificarenunsoloenjuiciamiento un ataque patrimonial y un atentado a la paz personal o a la indemnidad fsica, de manera que
sea posible establecer una relacin entre los hechos y derivar de ello un concurso de delitos (que pueda ser objeto de una medida unitaria de la pena imponible), esnecesarioquepuedaestablecerseunarelacinentreunoyotro
aspectodelhecho. Esta necesidad, sin embargo, no se ve condicionada por
el hecho de que el legislador opte por la tcnica del delitocomplejo, como
antiguamente, o bien por la tcnica del concursodedelitos2. Por este motivo,
a pesar de la breve manifestacin legal del artculo 242.1 del Cdigo Penal,
debemos entender que entre los dos ataques tiene que haber una vinculacin
deplancriminal, algo que no debemos confundir con una vinculacin coherente o comprensible.
(2)
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La violencia tiene que formar parte del medio elegido por el autor para
cometer el robo o para huir. Esto no quiere decir que tenga que ser precisa
o necesaria para el plan, sino que es suficiente con que el autor, por la
razn que sea, decida preceder, acompaar o seguir el ataque patrimonial
de una agresin personal.
El tempus tpico del robo tiene que establecerse de acuerdo, indirectamente, con lo dispuesto por el artculo 242.2, que extiende la apreciacin
de la violencia al uso de armas o medios peligrosos incluso para proteger
la huida o atacar a quienes asisten a la vctima o a quienes persiguen al
autor del delito.
Vctima
En lo que respecta a la vctima, y esto ya es un criterio extendido y unnime porque deriva de la misma ley, no tiene que ser forzosamente la
misma persona que sufre el robo, sino que puede ser cualquier persona
vctima de violencia durante el robo.
La indeterminacin del concepto de intimidacin remite a la cuestin del lmitemnimodelaintimidacin. En este sentido, debemos tener muy presente el mbito subjetivo del sujeto pasivo, bajo pena de dejar impunes conductas que realizan netamente el tipo. El problema interpretativo ms importante proviene de los casos de intimidacintcita, que se producen cuando
la diferencia de condicin fsica entre el agresor y la vctima, junto con las
condiciones de oscuridad, soledad o cualquier otra, basten por s mismas para
generar una presinpsicolgicagrave de la que pueda aprovecharse el autor
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(y no es preciso que este diga nada). En estos casos, tambin sera posible la
apreciacin de intimidacin, ya que la referencia a los delitos de amenazas y
coacciones es orientativa, pero no limitativa.
5.3.3. Concursos de delitos
Adems de los concursos ya indicados con delitos contra la vida, la integridad fsica y la libertad, el delito de robo violento tiene que diferenciarse del
secuestro de personas con exigencia de rescate descrito en el artculo 164 del
Cdigo Penal, ms grave y de apreciacin preferente en todos los casos.
5.3.4. La determinacin de la pena en el robo violento:
calificaciones y atenuantes
El delito de robo tambin contiene calificaciones, que aparecen incluidas en
el artculo 242 del Cdigo Penal. Este artculo, en esencia, fija las penas imponibles y referibles, lgicamente, solo al robo violento, al considerar que la
violencia fsica (no la intimidacin) determinar la imposicinadicionalde
otrapena, siempre que esta violencia sea simplemente constitutiva de falta
contra las personas.
Por otra parte, si comparamos la penalidad establecida aqu (mnima de dos
aos de prisin) con la que dispona el artculo 501.5 del Cdigo Penal de
1973, podemos observar el aumentonotabledelagravedaddelcastigo.
El mismo establece tambin:
A diferencia de lo que ocurre con la violencia, el artculo 242 del Cdigo Penal
no dice nada sobre la relacin con los delitos de amenazas o coacciones, de
modo que respecto a estos ser necesario estimar una relacin de consumacin
a favor del robo con intimidacin.
5.3.5. El uso de armas
El uso de armas es, pues, un agravamiento con motivo del medio empleado en
el robo violento. El solo hecho de llevar armas sin exhibirlas no se considera
uso de armas o de medios peligrosos. La sola exhibicin se considera contenida
en la idea misma de intimidacin.
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Ejemplos
Intimidar con una pistola falsa que no lo parece o con un objeto escondido en un bolsillo
y que se presenta como arma son hechos constitutivos de intimidacin tpica, aunque
objetivamente no sean armas. En ese sentido, la Sentencia del Tribunal Supremo de 29
de junio 1991 consider constitutivo de robo con intimidacin la afirmacin del sujeto
activo de llevar una pistola en el bolsillo y result, en cambio, que era falso, pero no se
podra apreciar el uso de armas.
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6. La extorsin
A partir de la lectura del artculo mencionado, se desprende que este delito est
integrado por el ataque violento o con intimidacin con el objetivo de que
una persona realice u omita un acto jurdico perjudicial para su patrimonio
o para el de un tercero.
Observacin
Debemos aadir que la amenaza propia del chantaje y de
otros delitos no posee la inminencia y la contundencia de la
violencia o la intimidacin propias de la extorsin y que determinan, en su caso, la aparicin del delito de robo.
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Ejemplo
Por ejemplo, los derechos de
autor, un derecho de adquisicin preferente o una tercera
de dominio, a cuyo ejercicio se
renuncia bajo amenazas.
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tipo el efecto que esto debera tener para las consecuenciasciviles de este
delito en los casos en los que el objeto de la extorsin se encuentre en manos
de un tercero que lo ha adquirido de buena fe.
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lencia. En este segundo caso, no cabe duda de que la extorsin se ha consumado, ya que la consumacin es completamente independiente del hecho de
que el autor vea frustrado su propsito ltimo: el nico determinante es haber
conseguido en uno u otro momento doblegar la voluntad de la vctima.
6.4. Concursos de delitos
La extorsin es, ante todo, un acto de violencia que puede ir acompaado de
agresiones fsicas y de amenazas complementarias, referidas, por ejemplo, a
la obligacin de no intentar la impugnacin ulterior del acto de disposicin
realizado.
En cuanto a las amenazasdefuturo (las inmediatas se absorben en la extorsin misma), condicionales o no, pueden constituir un delito adicional
de amenazas.
Estafas procesales
Las estafas procesales se hacen
utilizando un procedimiento
judicial o administrativo en el
que se introducen elementos
para engaar al juez o a la autoridad administrativa con la
intencin de conseguir una decisin que suponga un desplazamiento patrimonial en perjuicio de alguien.
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Se ha dicho que el nimodeuso es diferente del nimo de lucro, aunque algunos autores entienden que el uso es un lucro menor y transitorio. De hecho,
esta cuestin solo sirve para preguntarse acerca de cul sera la calificacin de
los hechos si no existiera esta norma especial. La respuesta que puede darse
al respecto es muy contundente: constituira delitodehurtooderobocon
fuerzaenlascosas porque el valor del vehculo de motor supera el mnimo
legal. En este supuesto, la restitucin de la cosa solo tendra trascendencia como arrepentimiento.
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No sera correcto ver una independencia normativa especial entre este delito
y los de robo o hurto. Lo cierto es que el delito que comentamos puede trascender sus lmites y asimilarse al hurto o al robo en funcin de varias circunstancias:
En estos casos, y por voluntad de la ley, ya no es posible apreciar exclusivamente el nimo de uso, aunque en realidad puede no haber nacido el nimo
de lucro propio de los delitos de apoderamiento.
La adicindeviolenciaointimidacin, por razones comprensibles de valoracin de la paz y la indemnidad personales, tambin desplaza esta figura a
favor de la de robo.
7.1. El vehculo de motor y su valor
La determinacindelobjetotpicoydesuvalor es la cuestin central de
este delito. El hecho solo se acepta si se comete sobre un vehculodemotor
ociclomotor ajeno y de valor superior a los 400 euros.
1) El Cdigo menciona expresamente los ciclomotores y cierra as la dudainterpretativa provocada por el hecho de que, independientemente de la cuestin de la cilindrada, estos no tenan reconocida la condicin de vehculo de
motor (la Ley sobre Trfico, Circulacin de Vehculos a Motor y Seguridad Vial
negaba esta condicin), sino la de bicicleta auxiliada de motor. Actualmente
ya no hay duda en cuanto a su inclusin y tampoco la hay, por imperativo del
principio de legalidad, sobre la exclusin de:
ultraligeros,
avionetas,
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El fenmeno de la ocupacindeinmueblessupuestamenteabandonados y
otras conductas parecidas ha situado los delitos de usurpacin, hasta hace poco considerados anacrnicos, en un primer plano. Mucho antes de este fenmeno reinaba la impresin de que el Cdigo Penal, en el mbito de los delitos
patrimoniales, tutelaba prioritariamente los bienes muebles (hurto, robo, modalidades de defraudacin), idea que, por otra parte, es completamente incorrecta. Lo que ocurre es que en la mayora de los tipos de delito patrimonial el
objeto de la accin es una cosa mueble o un derecho (por ejemplo, propiedad
intelectual o industrial) y son pocos los tipos que tienen un inmueble como
objeto de la accin fsica, como sucede en el delitodeusurpacin.
En este delito, la accin del autor recae, en las diferentes manifestaciones, sobre bienes inmuebles, derechos reales inmobiliarios o un supuesto de propiedad especial, como el de las aguas pblicas. Esto no quiere decir que los bienes
inmuebles o, ms exactamente, los derechos que inciden en estos en especial
el de propiedad como parte del patrimonio de las personas fsicas o jurdicas,
no se incluyan en la proteccin perseguida por otras figuras delictivas como,
por ejemplo, las que presentamos a continuacin:
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Sin embargo, en estos ejemplos se realizan actos de disposicin sobre el patrimonio propio con repercusin en el derecho patrimonial ajeno al que tambin pertenecen los crditos, mientras que los delitosdeusurpacin son acciones ejecutadas fsicamente en los inmuebles o sobre los inmuebles.
Los delitos de usurpacin son, principalmente, delitoscontraelpatrimonio,
y en esto se diferencian de muchos otros delitos cuyo escenario es un inmueble
o bien se ejecutan sobre inmuebles (por ejemplo, violacin de domicilio o destruccin por incendio), con los que presentan notables similitudes materiales.
En estos delitos prevalece, no obstante, otra dimensin del ataque injusto y
el componente de dao patrimonial tiene otro significado, por ejemplo en el
caso de destruccin por fuego sera una prdida definitiva sin enriquecimiento
correlativo para el agresor.
En cuanto a este carcter patrimonial, es patente que los tiposlegalesdeusurpacin no mencionan el elemento subjetivo del nimo de lucro y, en cambio,
s citan la posibleutilidadeconmicaobtenidaporelusurpador. La utilidadeconmica debe ser cifrada como provecho, medible en dinero, conseguido por el autor (lucro en sentido estricto), concepto que servir para evaluar con carcter general, y especialmente para la responsabilidad civil, el dao sufrido por el propietario del bien inmueble o derecho real usurpado.
En estos delitos, junto con los de daos, no tiene una importancia especial el hecho de que el autor incremente su patrimonio, lo que, por
otro lado, es una caracterstica notable y poco frecuente.
Aunque se habla de la utilidad obtenida, sera incorrecto interpretar esta condicin como algo ms que la necesidad de dibujar una frontera mnima que
justifique la intervencin penal, que, en esencia, se fundamenta en la ofensa
a la intangibilidad de la propiedad inmueble o de los derechos reales pertenecientes a otra persona.
Por consiguiente, el delitodeusurpacin es un ataque al derecho entendido en su sentido ms espiritual, ataque que se tipifica desde la conviccin de que, posiblemente, el agresor no ha deteriorado o ha maltratado nada de la propiedad inmueble ajena, extremo que no sera suficiente para excluir la apreciacin de delito.
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En el mbito terico, esto se explica por la imposibilidadmaterialdesustraerlapropiedadinmobiliaria los bienes inmuebles pueden disfrutar
de una proteccin registral permanente y los bienes muebles, no, lo que
hace que la tutela penal se base en la presuposicin de que es imposible un
dao irreversible de prdida dada la naturaleza del objeto y su situacin
jurdica.
La utilidad obtenida
El Cdigo Penal habla de la
utilidad obtenida en todos los
tipos, excepto en la ocupacin
de inmuebles sin autorizacin,
del artculo 245.2, y en la alteracin de lmites, del artculo
246. Una condicin tan imprecisa explica que el provecho
obtenido solo sea un criterio
orientadorparaestablecerla
pena, ya que lo que prevalece es la condicin de ataque al
patrimonio inmobiliario ajeno
y no es necesario que concurran daos patrimoniales. Por
este motivo, subsiste la punicin incluso en el caso de que
resulte imposible determinar
cul puede haber sido la utilidad econmica obtenida por
el agresor.
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Ejemplos
Acampar en un terreno particular o pasar por un terreno
ajeno son conductas que, sin
ser del todo lcitas, no tienen
carcter delictuoso, sino que
como mximo posibilitan acciones civiles orientadas a restablecer la integridad o el disfrute pacfico de los derechos
patrimoniales que, en cambio,
en el delito de usurpacin son
turbados con el uso de la violencia. Adems, conductas como aquellas tampoco se encuentran en la tipificacin de
conducta que ofrece el apartado 2 del artculo 245 del Cdigo Penal.
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Sin embargo, en estos delitos el inmueble solo es el escenario donde se cometen otros comportamientos injustos y, aunque sea un escenario determinante,
no es suficiente para alterar la naturaleza del bien jurdico ofendido, que por
lo general es diferente o, si es tambin de carcter patrimonial, es ms amplio
que en la usurpacin.
8.1.2. La violencia
El uso de la violencia o intimidacin a las personas, como ya hemos dicho antes, no solo es una caracterstica diferenciadora entre dos tipos de usurpacin,
sino que bsicamente tambin se trata del elemento que permite separar conductas delictivas de otras que son penalmente atpicas, por muy importantes
que sean desde el punto de vista civil.
1)Sujetopasivodeldelito
La vctimadelaviolencia puede ser cualquier persona que aparezca como
tal en la ejecucin del plan. La vctima no tiene por qu ser el propietario del
inmueble, basta con que tenga relacin con el acto de ocupacin perseguida
(violencia previa) o mantenida, aunque recaiga sobre otras personas.
La violencia se tipifica por separado, al contrario de la intimidacin, que es
consustancial a esta modalidad de usurpacin. Por descontado, si la intimidacin llega a la supresin del derecho de libertad (por ejemplo al secuestrar a
una persona) aunque no haya violencia material, debe estimarse que se trata
de un actodeviolencia y tiene que ser calificado como tal.
2)Tiposubjetivodeldelito
En cuanto al tipo subjetivo, resulta evidente que la ocupacin es una conductadolosadirecta, ya que es inconcebible el dolo eventual en esta forma de
actuar. Otra cosa es que los responsables de la violencia:
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En estos casos, es admisible la eximente y quiz tambin el error sobre la legitimacin, aunque, haciendo uso de la violencia, seguramente ser un error
vencible.
8.1.3. Consumacin y modalidades imperfectas
La consumacin de este delito tiene lugar cuando se inicia el ejercicio material
del derecho que no se tiene; por ejemplo, al entrar con violencia en el inmueble, o al pasar con violencia por un lugar donde no hay derecho de servidumbre. Esta consumacin no depende del hecho de que el propietario de la cosa
usurpada o del derecho real afectado lo sepa, siempre que se hayan producido
los actos de violencia o intimidacin. En cuanto a la posibilidad de construir
ejecucinimperfecta, la tentativa no parece imaginable, ya que el ejercicio
de un derecho real es perturbado o usurpado en un solo momento, y lo que
precede a este momento no puede tener relacin ejecutiva con dicho delito.
La fasedeconsumacin puede ser duradera, puesto que por su dinmica se
trata de un delito que normalmente se dilatar en el tiempo, es decir, ser
permanente. Este hecho genera dos consecuencias. Vemoslas:
En segundo lugar, la incorporacin de otras personas al estadio de la consumacin deber tratarse como coejecucin o complicidad.
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puede dar lugar a los conocidos problemas de error sobre su existencia y alcance. Basta con recordar que el errorvencible, en este delito, participa al mismo tiempo de la condicin de error sobre la prohibicin (legitimidad) y sobre
un elemento del tipo, lo que, unido a la ausencia de modalidad imprudente,
implica el hecho de que el error vencible genere la impunidad. Adems, debemos aadir la posibilidad de que el autor crea que, al no tener la vivienda,
puede ocupar de manera legtima aquello que encuentra vaco.
3) Que no es necesario que el autor consiga con su acto un provechoeconmicodeterminable.
8.3. La alteracin de lmites
Esta es una modalidad de usurpacin recogida en el artculo 246 del Cdigo
Penal y peculiar del derecho espaol, pues en otros sistemas se considera una
falsificacin de pruebas de la propiedad. La eficaciausurpatoriadelaalteracindelmites puede ser, con respecto a fincas no registradas de forma correcta, fcilmente comprensible e, incluso, puede tener efectos ms duraderos
que otros tipos de usurpacin.
8.3.1. El significado de una alteracin de lmites
La conducta consiste en alterar los lmites y no hay ninguna referencia a la
violencia. Se presupone que el autor sabe cules son los lmites jurdicamente
reconocidos de un espacio inmueble ajeno porque, de no ser as, no es posible
configurar el dolo. El problema de la poca fiabilidad que suelen tener los datos
de los registros, a menudo extrados de vagas indicaciones, se hace patente de
nuevo en esta mencin de que el autor sepa dos cosas:
Si esto sucede, lo ms correcto es la retirada del derecho penal hasta la aclaracin, mediante la va correspondiente (contenciosa o no), de la realidad de
las dimensiones de la finca. Queda saber qu es un lmite, concepto aparentemente normativo. Un lmite es cualquier marca, seal o referencia que sirva
para establecer las fronteras de una propiedad territorial. Las vallas no son lmites. En cambio, s que lo son los hitos que sirven para delimitar heredades
o trminos municipales.
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Al efecto de este delito no son lmites los que constan, por ejemplo, en un
plano y que se alteran sobre el mismo. Esta conducta puede generar una falsedad documental o, si se ha instado judicialmente el acceso a la propiedad, un
delito de presentacin en juicio de documentos falsos o falsificados y puede
ser una tentativa o una consumacin de estafa procesal.
El conceptodelmitesvlidoparaelderechopenal incluye aquellas situaciones en las que la delimitacin de una finca se ha podido saber por tradicin,
de manera que la conducta no puede ser calificada de alteracin de lmites,
sino de fijacin de unos lmites con menosprecio de esta tradicin. Sin embargo, esta segunda conducta solo puede incluirse en el tipo si se hace una
interpretacin analgica o extensiva inadmisible, de modo que su realizacin
sera, en lo estrictamente penal, irrelevante, en el caso de llevarse a cabo, sin
perjuicio de la concurrencia de otras infracciones.
8.3.2. La alteracin de trminos municipales y bienes de
dominio pblico
Sorprende la inclusin en el Cdigo Penal de los conceptos lmitesdepueblos y de propiedadesodemarcacionesdedominiopblico. Con el trmino
pueblo se designa un ncleo de poblacin que pertenece o integra un municipio. Es difcil imaginar la posibilidad de que un particular pueda alterar por
su cuenta un trmino municipal, por ejemplo. Sin embargo, es evidente que
la voluntad legal pretende abrazar desde las propiedades privadas hasta cualquier tipo de dominio pblico.
La intervencin penal no se inspira, por lo tanto, en una reflexin sobre la
virtualidad o la eficacia de estas actuaciones, sino, como con los bienes privados, en el ataque contra ciertos elementos probatorios de las propiedades
inmobiliarias.
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Inundacin
La modalidad de estragos por
inundacin es la menos genuina del delito de usurpacin
y solo pertenece a su mbito
cuando implica un ataque patrimonial sin otras consecuencias.
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Por causar daos, debe entenderse cualquier deterioro, menoscabo o destruccin que sea econmicamente evaluable (en ms de 400 euros, segn dispone
el precepto). No cabe en este punto incluir el llamado valor moral o de afeccin, que, en cambio, s puede ser significativo para la responsabilidad civil ex
delicto. No se precisa forma alguna necesaria de la accin, que por supuesto ha
de ser dolosa, si bien puede ser suficiente el dolo eventual.
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Extendido el objeto del dolo a la totalidad del tipo se deduce que el autor ha
de ser consciente de la ajenidad. Esto es, de que la cosa tiene un dueo, sea un
particular o una Administracin o ente pblico y, por lo tanto, que no se trata
de cosas abandonadas. Incluso las cosas comunes pueden ser objeto apto de
este delito en la parte que corresponda a los otros condueos o copropietarios.
9.1.1. La base de determinacin de la pena y su comparacin con
otros delitos
El precepto seala el criterio de la condicin econmica de la vctima como
orientacin que deben seguir los tribunales en recorrido del marco penal sealado al delito. Pero esa valoracin presupone que dentro del dolo haya habido un conocimiento cuando menos aproximado de la mencionada condicin
econmica, pues as se deriva de la garanta general establecida en el artculo
5 CP. El valor mnimo de 400 euros es el mismo que se dispone para robo,
hurto, estafa y apropiacin indebida. La cuestin tiene relativa importancia,
ya que el legislador de 1995, desoyendo la opinin de un sector de la doctrina,
decidi mantener en el mbito penal una falta de daos comunes de cuanta
inferior a los 400 euros (artculo 625.1 CP).
9.2. Los daos calificados
La reforma 5/2010 traslad a este artculo como nmero 2 los daos calificados. Se trata de una amplia gama de modalidades de daos dolosos que siguen
en ocasiones criterios extrados del medioempleado, en otras, de la finalidad
perseguida, en otras, de la naturalezaocarcterdelobjetomaterialdela
accin y, en otras, finalmente, de las consecuenciaseconmicasdeldelito.
9.2.1. Los daos de rdenes pblicos o vengativos
Esta calificacin chocar con otros delitos y por ello es importante no olvidar
que ante todo se trata de daos cometidos sobre el patrimonio de personas
fsicas, sean funcionarios o particulares. A partir de ah, la calificacin se basa
en motivos o finalidades prximas a otros delitos que a su vez tambin recogen
la causacin de daos. Ante todo, el de desrdenes pblicos del artculo 557
CP, que expresamente incluye la produccin de daos en propiedades. Este
delito se diferencia del que estamos comentando en varias cosas:
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"1) El que por cualquier medio, sin autorizacin y de manera grave borrase, daase, deteriorase, alterase, suprimiese, o hiciese inaccesibles datos, programas informticos o documentos electrnicos ajenos, cuando el resultado producido fuera grave, ser castigado
con la pena de prisin de seis meses a dos aos.
2) El que por cualquier medio, sin estar autorizado y de manera grave obstaculizara o
interrumpiera el funcionamiento de un sistema informtico ajeno, introduciendo, transmitiendo, daando, borrando, deteriorando, alterando, suprimiendo o haciendo inaccesibles datos informticos, cuando el resultado producido fuera grave, ser castigado, con
la pena de prisin de seis meses a tres aos.
3) Se impondrn las penas superiores en grado a las respectivamente sealadas en los
dos apartados anteriores y, en todo caso, la pena de multa del tanto al dcuplo del perjuicio ocasionado, cuando en las conductas descritas concurra alguna de las siguientes
circunstancias:
a) Se hubiese cometido en el marco de una organizacin criminal.
b) Haya ocasionado daos de especial gravedad o afectado a los intereses generales.
c) Cuando de acuerdo con lo establecido en el artculo 31 bis una persona jurdica sea
responsable de los delitos comprendidos en este artculo, se le impondrn las siguientes
penas:
Multa del doble al cudruple del perjuicio causado, si el delito cometido por la persona fsica tiene prevista una pena de prisin de ms de dos aos.
Multa del doble al triple del perjuicio causado, en el resto de los casos.
Atendidas las reglas establecidas en el artculo 66 bis, los jueces y tribunales podrn
asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del artculo
33".
El Cdigo cuenta con una expresa mencin de estos objetos, frente a sustracciones o apoderamientos, en los delitos relativos al mercado y a los consumidores (artculo 278.1 CP), as como la que pueda corresponder en cuanto propiedad intelectual (artculo 270 CP). Aqu se castiga su destruccin o inutilizacin, que, a su vez, se puede cometer tanto por una actuacin violenta como
a travs de las vas del propio sistema informtico. Con ello se cumple adems
lo dispuesto en la Directiva 91/250/CEE, de 14 mayo, sobre proteccin jurdica
de programas de ordenador.
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"destruir, alterar, inutilizar, o daar datos, programas informticos o documentos electrnicos ajenos", as como "borrar, deteriorar, suprimir, o hacer inaccesibles esos mismos
objetos, cuando el resultado producido fuera grave".
Es patente que el precepto se refiere a la actividad dolosa de los llamados crackers, que se diferencian, siempre dentro de la categora criminolgica de piratas informticos, de los llamados hackers, que solamente sern los que sin
autorizacin invaden la privacidad informtica de otras personas ya sea para
demostrar su pericia informtica o ya sea para conocer informaciones o datos
ajenos lo que segn algunos es tambin conducta propia de crackers, pero
que en principio no pretenden ni causar daos ni estropear o inutilizar los
sistemas que invaden sino solo probar que no hay barrera protectora que no
puedan vencer.
9.3.1. Las calificaciones
Para esas conductas, la reforma 5/2010 establece unas agravaciones que permiten imponer las penas superiores en grado a las respectivamente sealadas
en los dos apartados anteriores y la pena de multa del tanto al dcuplo del
perjuicio ocasionado, que antes no existan, si el delito "se hubiese cometido
en el marco de una organizacin criminal o se haya ocasionado daos de especial gravedad o afectado a los intereses generales". Adems se prev que se
puedan imputar estos delitos a personas jurdicas.
9.4. Los daos contra objetivos militares o de las fuerzas de
seguridad
Se describen en el artculo 265 CP:
"El que destruyere, daare de modo grave, o inutilizare para el servicio, aun de forma
temporal, obras, establecimientos o instalaciones militares, buques de guerra, aeronaves
militares, medios de transporte o transmisin militar, material de guerra, aprovisionamiento u otros medios o recursos afectados al servicio de las Fuerzas Armadas o de las
Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, ser castigado con la pena de prisin de dos a cuatro
aos si el dao causado excediere de cincuenta mil pesetas".
Ante todo hay que decir que la materia (delitos contra los medios de la defensa nacional) est tambin tipificada en el Cdigo Penal Militar. En relacin
con las leyes penales especiales (una modalidad, la destruccin de aeronave,
est tambin descrita en el artculo 13 de la Ley 209/1964, de 24 diciembre,
Penal y Procesal de la Navegacin Area). El Cdigo Penal comn castiga unos
daos quenotienenelobjetivodeentorpecerlasmisionesdeladefensa.
El legislador ha pretendido nicamente evitar que la destruccin de una camioneta del Ejrcito, por ejemplo, tenga que ser necesariamente considerada
como delito contra la defensa nacional (captulo III del ttulo XXIII), cuando
sustancialmente no es otra cosa que unos daos sobre un patrimonio pblico especfico, el adscrito a las fuerzas armadas, adscripcin que por s sola no
ha de conferir naturaleza diferente a la accin de destruccin o inutilizacin.
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El rgimen del Cdigo Penal comn es el general, en relacin con los delitos
descritos en el Cdigo Penal Militar (artculos 57 y 58 CPM), que en su caso
son de aplicacin preferente por razones de especialidad.
9.4.1. El objeto de los daos y la pena
Es notorio que el CP seale la misma pena desde 50.000 pesetas (olvido del
legislador, habr que entender 400 euros) ir tambin desde ese precio hasta
varios millones de euros, que es lo que puede valer un edificio, aeronave o
buque de guerra. Aplicar igual pena a hechos de tan diferente magnitud parece,
en principio, desequilibrado.
Ahora bien, de nuevo hemos de recordar que esas destrucciones graves normalmente sern delitos de terrorismo o sometidos a leyes militares o especiales, por lo que la aplicacin del delito de daos del Cdigo Penal, sin duda residual, es difcil de imaginar ante, por ejemplo, la destruccin y hundimiento
doloso de un buque de guerra, del mismo modo que la destruccin de una
aeronave, en vuelo o en tierra, se castigar con arreglo a lo dispuesto en el
precepto citado de la Ley Penal y Procesal de la Navegacin Area.
9.5. Los daos catastrficos
Se caracterizan por la magnitud de los medios empleados, lo que fcilmente
puede desplazar la calificacin hacia otros delitos. Aun cuando no se mencione, es clara la pretensin de reforzar las armas penales contra la violencia urbana vinculada al terrorismo, aunque lgicamente nada de eso se indica en
un precepto perteneciente al grupo de los delitos contra el patrimonio.
Estn descritos en el artculo 266 CP:
"1) Ser castigado con la pena de prisin de uno a tres aos el que cometiere los daos
previstos en el artculo 263 mediante incendio, o provocando explosiones o utilizando
cualquier otro medio de similar potencia destructiva, o poniendo en peligro la vida o la
integridad de las personas.
2) Ser castigado con la pena de prisin de tres a cinco aos y multa de doce a veinticuatro meses el que cometiere los daos previstos en el artculo 264, en cualquiera de las
circunstancias mencionadas en el apartado anterior.
3) Ser castigado con la pena de prisin de cuatro a ocho aos el que cometiere los daos
previstos en los artculos 265, 323 y 560, en cualquiera de las circunstancias previstas en
el apartado 1 del presente artculo.
4) En cualquiera de los supuestos previstos en los apartados anteriores, cuando se cometieren los daos concurriendo provocacin de explosiones o la utilizacin de otros medios de similar potencia destructiva y, adems, se pusiera en peligro la vida o integridad
de las personas, la pena se impondr en su mitad superior.
En caso de incendio ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 351".
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"Los daos causados por imprudencia grave en cuanta superior a 80.000 euros, sern
castigados con la pena de multa de tres a nueve meses, atendiendo a la importancia de
los mismos.
Las infracciones a que se refiere este artculo solo sern perseguibles previa denuncia
de la persona agraviada o de su representante legal. El Ministerio Fiscal tambin podr
denunciar cuando aquella sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida.
En estos casos, el perdn del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue
la accin penal sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo prrafo del nmero 5. del
apartado 1 del artculo 130 de este Cdigo".
La exigencia de denuncia del perjudicado excluye a este delito del grupo de los delitos pblicos para pasar al de los llamados semipblicos,
puesto que no exige querella, como sucede en los delitos estrictamente
privados, sino tan solo denuncia.
Ello no obstante, la eficacia que se concede al perdn del ofendido o de su representante legal es la propia de un delito privado. La diferencia, por lo tanto,
se traduce en el impulso procesal que deber ser mantenido por el ministerio
pblico una vez que se haya producido la denuncia, pues no es formalmente
exigible que el denunciante se constituya como parte en el proceso.
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Resumen