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La presente balota estudiar la dinmica del proceso civil de la cual se deber saber las instituciones
bsicas que contiene aqul. Se toma como modelo el proceso declarativo, cuya definicin se encuentra en
la Balota 2, y del cual su mayor ejemplo es el proceso de conocimiento, por ser un proceso base. Ya con el
estudio de la balota 2 sabrn su definicin y sus fases.
Adems del proceso de conocimiento, se encuentra el proceso abreviado y el sumarsimo, los cuales se
distinguen no slo por los plazos, sino tambin por la cuanta, el juez competente y las materias.
2
Art. IV del Ttulo Preliminar del CPC: Principios de Iniciativa de parte y conducta procesal: El
proceso se promueve slo a iniciativa de parte, la que invocar inters y legitimidad para obrar. No
requieren invocarlos el Ministerio Pblico, el procurador oficioso ni quien defiende intereses difusos.
Las partes, sus representantes, sus abogados y, en general, todos los partcipes en el proceso, adecuan su
conducta a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena
fe.
Mientras que el derecho de accin va dirigido frente al Estado (porque es al Estado al que
se le requiere tutela jurisdiccional, por intermedio del rgano judicial), la pretensin va
dirigida al demandado, pues frente a ste se solicita la actuacin del derecho objetivo y se
pide que en la sentencia se le impongan determinadas consecuencias jurdicas.
As en el derecho de accin, siendo un derecho abstracto, el sujeto activo es el actor y el
sujeto pasivo es el Estado, mientras que en la pretensin, siendo un acto concreto, el
sujeto activo es el pretensor demandante y el sujeto pasivo es el demandado.
Algn sector de la doctrina, sin embargo, como Fairen Guillen, Areal y Fenochietto,
sostiene que hay demandas que no contienen una pretensin, como ocurrira en los
procesos no contenciosos o voluntarios, en las diligencias preliminares, preparatorias o de
prueba anticipada. Segn TICONA POSTIGO y siguiendo tambin a Carlo Carli y Jaime
Guasp, se cree que ello no es exacto, en razn de que no puede existir demanda sin
pretensin y que, entre otros aspectos, la demanda es el acto tpico e inicial del proceso
contencioso en tanto que en el proceso no contencioso no existe demanda sino una
simple solicitud.
As, la demanda es un acto de declaracin de voluntad introductivo y de postulacin, que
sirve de instrumento para el ejercicio de la accin y la formulacin de la pretensin, con el
fin de obtener la aplicacin de la voluntad concreta de la ley, por una sentencia favorable y
mediante un proceso, en un caso determinado.
La demanda es un acto de postulacin, en cuanto por ella se formula la pretensin. Por lo
mismo es una declaracin del demandante.
Se renen los tres aspectos de la demanda como acto de introduccin, como instrumento
para formular la pretensin y como objeto del proceso. Los tres se complementan para
una visin completa de este acto jurdico procesal.
La demanda como acto procesal, con el cual se promueve el proceso, tiene que llenar
determinados requisitos, entre estos, el de expresar con precisin y claridad lo que se
pretende, o sea la pretensin.
Entre demanda y pretensin existe la misma relacin de continente a contenido, por lo
que as se puede observar que una demanda puede contener una o varias pretensiones.
En consecuencia, la pretensin procesal ser el contenido principal de la demanda, pero
2.
ESTRUCTURA3
2.1. INTRODUCCIN
a. LA DEMANDA SE PRESENTA POR ESCRITO.
Si bien es cierto que el principio de oralidad es predominante en el Cdigo, los actos
postulatorios como la demanda, la contestacin de la demanda deben ser presentados
por escrito.
Las formalidades que debe presentar el escrito de la demanda se encuentran reguladas
por el Art. 130 CPC.
b. DESIGNACIN DEL JUEZ ANTE QUIEN SE INTERPONE.
El ordenamiento procesal establece reglas de competencia por razn de materia, cuanta,
territorio, funcional y de turno. Por lo que en el caso concreto se deber de anunciar ya
sea Juez de Paz, Juez de Paz Letrado, Juez especializado en lo Civil, Sala especializada
en lo Civil
El demandante puede acudir ante un juez incompetente por razn de territorio, lo que
debe ser interpretado como que esta prorrogando tcitamente la competencia de dicho
juez, en uso de la facultad que le confiere el Art. 26 CPC.
Despus de haber quedado radicado el proceso ante el juez ante quien se interpuso la
demanda, los dems escritos del demandante sern presentados con la simple indicacin
del juez segn el criterio de competencia por razn de materia y de funcin: Seor Juez
del Tercer Juzgado especializado en lo Civil
c. NOMBRE, DATOS DE IDENTIDAD, DIRECCIN DOMICILIARIA Y DOMICILIO PROCESAL DEL
DEMANDANTE.
Este requisito est destinado a individualizar al actor, a quien ejercita el derecho de accin
frente al Estado, (ya sea por derecho propio o en representacin de otra persona) y en
consecuencia, a quien propone la pretensin en contra del demandado.
Se har constar el domicilio real del actor, el cual se constituye por la residencia habitual
de la persona en un lugar determinado (Art. 33-35 CC).
Es necesario diferenciar entre el sujeto de la relacin jurdica procesal y el sujeto de la
relacin jurdica sustantiva o material controvertida en proceso. Quien interpone la
demanda es el sujeto activo de la relacin procesal, pero no necesariamente es sujeto
activo de la relacin sustantiva discutida. Suele ocurrir que el actor es un representante
(convencional, judicial o legal) de quien es parte material, en cuyo caso, la parte
demandante se desdoble en dos personas: la que ejercita el derecho de accin y la
persona (natural o jurdica) a nombre y en inters de quien se ejercita este derecho para
hacer valer el derecho material invocado en la demanda.
d. NOMBRE Y DIRECCIN DOMICILIARIA DEL REPRESENTANTE O APODERADO
DEL DEMANDANTE, SI NO PUEDE COMPARECER O NO COMPARECE POR SI
MISMO.
Si quien interpone la demanda acta como representante de otra persona, debe indicar no
slo el nombre y direccin domiciliaria del representado, sino del propio representante:
nombres, apellidos, datos de identidad y direccin domiciliaria.
e. Nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta ltima, se
expresar esta circunstancia bajo juramento que se entender prestado con la
presentacin de la demanda.
El actor debe tambin individualizar a la persona del demandado indicando su nombre
completo (nombres, apellidos) y domicilio real. Si la persona demandada es una persona
jurdica debe precisarse su nombre o razn social completa, as como su domicilio real.
En el caso de que el demandado tuviera varios domicilios reales, el actor puede sealar
uno de ellos.
Este requisito est destinado a determinar al otro sujeto principal, tanto de la relacin
jurdica material controvertida como de la relacin jurdica procesal. En consecuencia,
este requisito va dirigido a establecer quin es parte material y parte procesal desde la
perspectiva del demandado.
Individualizados tanto
inequvocas, sin dar lugar a confusin, tanto al demandado como al juzgador. As, las
oraciones deben estar expresadas correctamente desde el punto de vista sintctico,
evitando en lo posible oraciones incidentales, figuras literarias, licencias. El petitorio debe
ser tambin concreto, es decir que el pedido sea preciso en cuanto a la cantidad, calidad
o valor del bien o relacin que se pretende, con delimitacin exacta del efecto jurdico que
se desee alcanzar, sobre aquello en que ha de recaer el pronunciamiento jurisdiccional.
Por tanto, el petitorio no debe ser un pedido oscuro, impreciso o ininteligible, o que
adolezca de vaguedad o falta de concrecin, o sea inexistente y, que al final de la
instancia impida al juzgador pronunciarse sobre el fondo del litigio.
La concrecin debe ser cualitativa, esto es, que debe indicarse la naturaleza o ndole de
lo que se pide, ya sea una cosa, una conducta de otra persona, as como aquella
concrecin debe ser cuantitativa, es decir que debe precisarse el importe o valor de lo
que se reclama.
Por otro lado, esta claridad y concrecin del petitorio debe permitir reconocer la naturaleza
de la providencia jurisdiccional.
El petitorio sintetiza la cosa demandada, pero de ningn modo el objeto litigioso dentro del
proceso. El objeto litigioso ser deslindado y tendr contenido definitivo con la
contestacin expresa o tcita de la demanda por parte del demandado.
En los procesos declarativos de conocimiento -segn DEVIS ECHANDA-, para la
admisin de la demanda no hace falta que las peticiones sean pertinentes ni que la
existencia o exigibilidad del derecho que se alegan resulten evidentes, puesto que eso es
materia de la sentencia, una vez que se conozcan las excepciones del demandado y las
pruebas.
No es necesario denominar jurdicamente la peticin, es decir, que no hace falta calificar
la pretensin que se requiere ejercitar (la llamada accin en sentido material, como
algunos dicen); por ejemplo: reivindicacin, pauliana, de nulidad o de simulacin, de
filiacin, de peticin de herencia, etc., pues es suficiente que no haya duda sobre lo que
se pide. E inclusive, si el actor usa una denominacin inadecuada, no es ello obstculo
para que si el juez encuentra probados los hechos y claro el sentido de lo que se pide, se
pronuncie favorablemente, desatendiendo tal impropiedad, porque es el juzgador a quien
Captulo
V:
Acumulacin
Art. 83 CPC Pluralidad de pretensiones y personas: En un proceso pueden haber ms de una
pretensin o ms de dos personas. La primera es una acumulacin objetiva y la segunda una acumulacin
subjetiva.
La acumulacin objetiva y la subjetiva pueden ser originarias o sucesivas, segn se propongan en la
demanda o despus de hincado el proceso, respectivamente.
Art. 84 CPC Conexidad: Hay conexidad cuando se presentan elementos comunes entre distintas
pretensiones o, por lo menos, elementos afines a ellas.
2.2. FUNDAMENTACIN
a. Hechos en que se funda el petitorio, expuesto enumeradamente en forma
precisa, con orden y claridad. (FUNDAMENTOS DE HECHO)
El sealamiento de los hechos es fundamental en toda demanda, ya que vienen a ser
como la historia del litigio, cuando lo hay por tratarse de un proceso contencioso, o de las
La acumulacin sucesiva de procesos se solicita ante cualquiera de los jueces, anexndose copia
certificada de la demanda y de su contestacin, si la hubiera. Si el pedido es fundado, se acumularn ante el
que realiz el primer emplazamiento.
pertinentes para que el juzgador pueda subsumirlos en la norma jurdica cuando expida
sentencia.
Esta teora es la seguida por el Cdigo.
a.2.
Teora de la individualizacin, que afirma que es suficiente que el actor precise las
caractersticas concretas de aquella relacin o situacin jurdica, debiendo aparecer en
primer plano, los fundamentos jurdicos de la pretensin procesal. En consecuencia
se postula que el actor solamente debe exponer la relacin jurdica en que el actor
apoya su pretensin.5
Los fundamentos de hecho deben ser expuestos en forma precisa, clara y concreta, esto
es, con exactitud, sin vaguedades, ambigedades, oscuridades, contradicciones, y sin
confusiones. Tales hechos deben ser los principales o sustanciales, debiendo omitirse los
hechos meramente accesorios o circunstanciales, sin ninguna trascendencia para el
proceso y la sentencia que se persigue.
Es necesario advertir que la exposicin de los hechos principales y necesarios se aplica
fundamentalmente para los procesos de conocimiento (de conocimiento, abreviado y
sumarsimo), mientras que para los procesos de ejecucin no es necesaria tal exposicin,
pues basta que el actor indique y precise su ttulo y manifieste su pretensin clara y
concreta.
La precisin, orden y claridad de los hechos en que se funde el petitorio que exige el
Cdigo es imprescindible y tiene importancia porque:
i) el demandado debe pronunciarse sobre todo y cada uno de los hechos afirmados en la
demanda admitindolos o negndolos categricamente.; adems con esta exigencia se
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La teora de la sustanciacin tiene su origen en el proceso romano cannico, mientras que la teora de la
individualizacin, tiene su origen en el derecho germano. Para Fairen Guillen, criterio que comparte con
TICONA POSTIGO, ambas teoras no son incompatibles y no se excluye una de la otra, porque las dos
tienden a conseguir la necesaria individualizacin del objeto litigioso, una a travs de los hechos, otra a
travs del derecho; lo nico que se discute es el momento procesal adecuado para hacerlo y que varia
segn el sistema adoptado; de all la tendencia actual de conciliarlas: los partidarios de la individualizacin
ya no exigen que se designe la accin por su nombre tcnico y admiten que deben enunciarse ciertos
hechos indispensables para su individualizacin; por su lado, los partidarios de la sustanciacin admiten que
no es necesario exponer todos los hechos, sino los indispensables para individualizar la accin. Ambas
estn, pues, de acuerdo que la demanda deber ser fcticamente sustanciada y jurdicamente
individualizada.
preserva el derecho de contradiccin y de defensa del demandado, pues podr oponer los
medios de defensa pertinentes y convenientes a sus derechos e inters.
ii)
los hechos alegados por las partes en sus escritos de demanda y contestacin,
determinan
la
pertinencia
de
los
medios
probatorios
que
hubiesen
ofrecido
otros hechos ajenos al proceso o que siendo tal vez pertinentes, no fueron alegados
oportunamente por los litigantes.
As, entonces una buena y correcta exposicin de los hechos con su correspondiente
probanza en la etapa respectiva del proceso, redituar en una resolucin favorable para el
actor, si, obviamente, adems tiene jurdicamente razn.
DEVIS ECHANDIA insiste en que lo que importa es la naturaleza de los hechos, no la
calificacin jurdica que les d el demandante, y para apreciarlos debe el juez
considerarlos en conjunto, relacionndolos a un mismo tiempo con los fundamentos de
derecho y con las peticiones, para desentraar su verdadero contenido y alcance. Es
decir, la demanda se debe interpretar, en su conjunto, con criterio jurdico y no literal. Hay
que buscar que en esos hechos todas las consecuencias lgicas sin limitarse a un
examen literal de sus enunciadores.
Muy importante es la autorizacin al juez para que tenga en cuenta en la sentencia
hechos ocurridos despus de presentada la demanda y que obviamente no han sido
alegados en ella, que modifiquen o extingan el derecho pretendido por el demandante
(pero no cuando constituyen una nueva causa petendi o generen una diferente
pretensin), siempre que aparezcan probados en el proceso y que se aleguen antes de la
sentencia de la respectiva instancia o sean de aquellos que la ley permite considerar de
oficio.
b. Fundamentacin jurdica del petitorio. (FUNDAMENTOS DE DERECHO);
La fundamentacin jurdica debe estar dada por la mencin del contenido de las normas
jurdicas materiales que respaldan la pretensin. Estas normas pueden estar contenidas
iii)
Junto con la demanda el actor debe presentar una serie de documentos, los denominados
Anexos6, los que siguiendo la exposicin detallada del cdigo-se pueden clasificar en
tres grandes grupos:
a.1.) Los anexos dirigidos a acreditar la capacidad procesal: del actor, del apoderado, del
representante de personas jurdicas, del representante legal de personas naturales
incapaces, sean menores o mayores incapaces (inc. 1-3)
a.2.) Los anexos dirigidos a justificar la legitimidad y el inters para obrar (inc. 4)
3. CALIFICACIN
El juzgador debe elaborar y emitir un primer juicio de admisibilidad y sucesivamente de
procedibilidad sobre la demanda y sobre la pretensin, a cuyo efecto debe constatar la
concurrencia o presencia de algunos presupuestos procesales y de las dos condiciones
de la accin.
El primer juicio es por lo general el de admisibilidad, en donde el juez debe verificar y
examinar si la demanda tiene o no todos los requisitos de forma o extrnsecos. De ser
negativo el juicio, debe declarar inadmisible la demanda, siempre que concurran las
causales previstas en el Art.426 CPC7
DEVIS ECHANDIA seala que si se da trmite a una demanda que no rene los requisitos
formales que la ley exige, el proceso estar condenado al fracaso, a menos que
posteriormente se produzca una oportuna correccin, porque se trata de otro presupuesto
procesal de necesario cumplimiento.
Cuando un justiciable ejercita su derecho de accin, no significa que tiene derecho
necesariamente a una sentencia sobre el fondo del conflicto de intereses, y mucho menos
a que la sentencia le sea favorable, o a que necesariamente se siga todo el trmite del
proceso (con incidencia), sino que la relatividad radica en que precisamente el rgano
jurisdiccional se pronuncie sobre la demanda, oportunamente en resolucin debidamente
motivada y en todo caso fundada en derecho; que por lo dems esta resolucin puede ser
favorable o desfavorable al actor, ya que puede ser una resolucin (auto o sentencia)
inhibitoria o de mrito.
Por lo dems, cuando el juez emite el juicio de procedibilidad (sea positivo o negativo) no
juzga, en modo alguno, la justicia de la pretensin, esto es, que no declara si actor es o
no titular del derecho que alega en su demanda, no resuelve si la pretensin tiene o no
razn, sino que simplemente examina si a la pretensin le falta uno de sus requisitos
7
de
procedibilidad.
Los requisitos de forma, como regla general, son subsanables, precisamente por su
carcter de extrnsecos; esto explica por qu el juez debe ordenar la subsanacin de la
omisin o defecto formal. As JUAN MONROY explica: en primer lugar ntese que el
incumplimiento de un requisito de admisibilidad de la demanda, determina que el juez
ordene la devolucin de la demanda, concedindoles al demandante el derecho de
subsanar el defecto en que ha incurrido. Sin embargo, la situacin es distinta en el caso
de un requisito de procedencia. Esta vez el incumplimiento determina que el juez rechace
la demanda, el que tendr la calidad de definitivo, es decir no cabe subsanacin por el
demandante.
La inadmisibilidad es un modo preventivo de nulidad procesal.
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Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, el juez pondr en conocimiento al demandado
del recurso interpuesto. La resolucin superior que resuelva en definitiva la improcedencia, produce
efectos para ambas partes.
Art. VII del Ttulo Preliminar CPC: Juez y Derecho: El juez debe aplicar el derecho que corresponda
al
proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente. Sin embrago, no puede
ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las
partes.
10
por
En la mayora de los sistemas vigentes, salvo en los procesos ejecutivos, el juez debe
limitarse a examinar el cumplimiento de los requisitos externos, la competencia, etc. Para
la admisin de la demanda no le corresponde entrar a estudiar la procedencia o exactitud
de los hechos y peticiones, ya que su examen de fondo debe reservarse para la
sentencia, y an cuando el juez por su lectura se convenza de la falta de derecho del
demandante, no puede rechazar la demanda, porque son cuestiones para decidir en la
sentencia o a veces como excepciones previas que debe formular el demandado. Lo
mismo sucede con los fundamentos de derecho.11
Por tanto, si la demanda rene los requisitos generales y especiales que determina la ley,
el juez debe admitirla, y ordenar su traslado al demandado cuando se trate de un proceso
contencioso. El traslado consiste en poner en conocimiento del demandado la demanda y
el auto que la admiti, mediante la notificacin de ste, en entregarle copias de la
demanda y sus anexos y en otorgarle un trmino para que la estudie y conteste
formulando, si lo desea, oposicin y excepciones.
El incumplimiento de las formalidades para la notificacin y el traslado vicia de nulidad el
acto y todo el proceso, puesto que se viola el derecho de defensa y de contradiccin del
demandado.
11
II. NOTIFICACIN
1. Qu se
procesal?
entiende
por
actos
de
comunicacin
En un sentido amplio, se entiende por actos de comunicacin procesal todos aquellos que
sirven para transmitir las rdenes y las decisiones del juez a las partes o terceros y otras
autoridades o los terceros al juez. Desde este punto de vista se comprenden no solo las
notificaciones de las providencias del juez, las citaciones y los emplazamientos que ste
ordena, sino tambin muchos actos de las partes y terceros como la demanda, su
contestacin, los alegatos y cualesquiera memoriales en los que pidan algo al juez.
En sentido estricto la nocin se limita a los primeros, es decir, a los actos procesales
mediante los cuales se pone en conocimiento de las partes, de terceros y de otras
autoridades, las providencias y rdenes del juez, relacionadas con el proceso o previas a
ste.
2. Concepto
Las notificaciones son los actos por los que se comunica una resolucin judicial
(providencia, auto o sentencia) o una diligencia de ordenacin a los que en el juicio sean
parte (pero, de ordinario, no a las personas de las partes sino a sus representantes) o a
las personas a las que la resolucin se refiera o afecte.
Se trata de un acto procesal de suma importancia, pues sin esa comunicacin las
providencias (o decretos) seran secretas y las partes careceran de oportunidad de
contradecirlas y por lo tanto para ejercitar el derecho constitucional de defensa. Por esta
razn, la regla general es que ninguna providencia puede cumplirse ni queda en firme o
ejecutoriada, sin haber sido antes notificada a todas las partes.
Las notificaciones, por tanto, son actos no independientes, sino derivados necesariamente
de otros (las resoluciones que se comunican) y, con harta frecuencia, dirigidos a lograr la
realizacin de una acto posterior.
Por regla general, las notificaciones se hacen a personas determinadas, pero en
ocasiones se surten con demandados o interesados indeterminados, mediante edictos.
Cuando una notificacin es incompleta o no rene los requisitos legales, el acto procesal
no se surte y por lo tanto debe ser repetida.
La notificacin de la demanda cumple dos importantes misiones: a. sirve para informar al
demandado de la existencia de una reclamacin deducida frente a l; y b. a partir de ella
empieza a contar el plazo para que el demandado comparezca y se defienda.
El acto de la notificacin corresponde fundamentalmente a los auxiliares jurisdiccionales y
tiene por objeto poner en conocimiento de los interesados el contenido de las
resoluciones judiciales. Estas slo producen efectos en virtud de la notificacin hecha con
arreglo a las disposiciones del cdigo, salvo los casos expresamente exceptuados. El
cdigo seala que el juez, mediante resolucin motivada, puede ordenar que se notifique
a persona ajena al proceso. (Art. 155 CPC)
3. Sistemas o Formas
El ordenamiento establece varias formas de notificacin de las decisiones judiciales: por
cdula, comisin, telegrama, fascimil, edictos, radio difusin, correo electrnico.12
3.1. Notificacin por Cdula
En todas las instancias, incluyendo la Corte Suprema, todas las resoluciones judiciales,
se notifican por cdulas. El Art. 157 CPC fue modificado y reordenado por la ley 27524.
3.1.1. Contenido y entrega de la cdula (Art.158 CPC)
La forma de la cdula se sujeta al formato que fija el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial.
12
El Art. 156 CPC fue derogado por la Ley 27524 del 6 de octubre de 2001, que regulaba la notificacin por
nota. Ha sido suprimida por su ineficacia, por la inseguridad que generaba y por las dificultades que
presentaba la formalidad para su cumplimiento. Este artculo deca: En todas las instancias, las
resoluciones judiciales, con excepcin de las sealadas en el art. 157 quedan notificadas en la
Secretara correspondiente de la Corte o del Juzgado los das martes o jueves, o el da hbil siguiente si
alguno de ellos fuera inhbil.
En los das de notificacin se publicar de manera clara y visible en el local del Juzgado y en la Secretara
correspondiente, una relacin firmada y sellada por el Secretario respectivo en la que se har constar un
listado numrico de los expedientes con resoluciones a notificarse en la fecha. Copia de este listado ser
entregado al Juez el da hbil siguiente, quien dispondr su archivamiento.
El acto de la notificacin por nota puede ser realizado por l aparte, su abogado, o la persona o personas que
ste haya designado por escrito presentado en el expediente, y se realiza mediante lectura de la resolucin
respectiva a la vista del expediente.
No se considera cumplida la notificacin si el expediente no est en Secretara, siempre que el interesado
concurrente deje constancia del hecho en el Libro de Asistencia a Notificaciones, indicando da y hora,
nombre, firma e identificacin del expediente.
La notificacin por correo electrnico solo se realizara por la parte que lo haya solicitado.
Los gastos para la realizacin de esta notificacin quedan incluidos en la condena en
costas. (Art. 163 CPC, modificado por la ley 27419 del 7 de febrero de 2001)
texto
genricas- los hechos sustentatorios de la pretensin del actor, sin agregar nuevos
hechos, subsistiendo en tal hiptesis, la carga del actor de probar aquellos hechos.
Este derecho de contradiccin es abstracto y su manifestacin concreta en un proceso
determinado se da cuando el demandado ejercita su derecho de defensa proponiendo sus
medios de defensa de fondo, de forma y defensas previas.13
1. Defensa de fondo: Siguiendo a MONROY GALVEZ, es la respuesta u oposicin del
emplazado a la pretensin intentada contra l por el demandante. Ej.: pago,
condonacin, transaccin, etc.
2. Defensa previa: Sin cuestionar a la pretensin o a la relacin procesal, contiene un
pedido para que el proceso se suspenda hasta tanto el demandante no realice o ejecute
un acto previo. <slo se dilata el proceso y su eficacia, incluso a veces de manera
efectiva.
3. Defensa de forma: Cuestionamiento de la relacin jurdica procesal o de la
posibilidad de expedirse un pronunciamiento vlido sobre el fondo por defecto
13
La ley procesal determina los casos en que se puede presentar14. Jams en procesos de
ejecucin.
De los procesos de conocimiento, todos admiten reconvencin. En cambio, en los abreviados, slo el art.
486. inc 4, 7, 8 y 9 admiten reconvencin. En los procesos sumarsimos no procede la reconvencin, en
ninguno de los casos.
15
Art. 465 C P C Saneamiento del proceso: Tramitado el proceso conforme a esta seccin y
atendiendo a las modificaciones previstas para cada va procedimental, el juez, de oficio y an cuando
el emplazado haya sido declarado rebelde, expedir resolucin declarando:
1. La existencia de una relacin jurdica procesal vlida, o
2. La nulidad y consiguiente conclusin del proceso por invalidez insubsanable de la relacin, precisando
sus defectos, o
3. La concesin de un plazo, si los defectos de la relacin fuesen subsanables, segn lo establecido para
cada va procedimental.
Subsanados los defectos, el juez declarar saneado el proceso por existir una relacin procesal vlida. En
caso contrario, lo declarar nulo y consiguientemente concluido.
La resolucin que declara concluido el proceso o la que concede plazo para subsanar los defectos es
apelable con efecto suspensivo.
Art. 466 C P C Efectos del saneamiento del proceso: Consentida o ejecutoriada la resolucin que
declara la existencia de una relacin jurdica procesal vlida, precluye toda peticin referida directa o
indirectamente, a la validez de la declaracin citada.
Art. 467 CPC
ejecutoriada la
el demandante
el pago de las
Art. 449 CPC Audiencia de Saneamiento procesal: Absuelto el traslado o transcurrido el plazo para
hacerlo, el juez, en decisin debidamente motivada e inimpugnable, puede prescindir de los medios
probatorios pendientes de actuacin, declarando infundada la excepcin y saneado el proceso.
De lo contrario fijar da y hora para la audiencia de saneamiento, la que ser inaplazable. En sta se
actuarn los medios probatorios ofrecidos y necesarios, a criterio del juez, para resolver la excepcin.
Al final de la audiencia el juez resuelve la excepcin, luego de escuchar los informes orales de los abogados
si fueran solicitados. Si declara infundadas las propuestas, declara dems saneado el proceso. De lo
contrario, aplica lo dispuesto en los artculos 450 y 451.
El juez puede reservarse la decisin por un plazo que no exceder de cinco das constados desde de la
conclusin de la audiencia de saneamiento.
16
Art. 493 CPC Abreviacin del procedimiento: El saneamiento procesal y la conciliacin se realizarn en
una sola audiencia de la siguiente manera:
1. Inicialmente el juez actuar los medios probatorios para el saneamiento del proceso, si se hubieran
formulado excepciones o defensas previas; luego proceder a pronunciarse sobre la validez de la relacin
procesal, atendiendo a los dispuesto en el artculo 465.
Si considera que la relacin es invlida pero subsanable, conceder para ello un plazo de cinco da, sin
alterar el curso de la audiencia.
2. A continuacin, proceder a propiciar la conciliacin entre las partes, salvo que hubiera concedido
apelacin con efecto suspensivo.
17
Art. 555 Actuacin CPC: Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas previas, el
juez ordenar al demandante que las absuelva, luego de lo cual se actuar los medios probatorios
pertinentes a ellas. Concluida su actuacin, si se encuentran infundadas las excepciones o defensas
previas propuestas, declarar saneado el proceso y propiciar la conciliacin proponiendo su frmula. De
producirse sta, ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 470.
A falta de conciliacin, el juez con la intervencin de las partes, fijar los puntos controvertidos y determinar
los que van a ser materia de prueba.
A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere inadmisibles o improcedentes y dispondr
la actuacin de los referidos a las cuestiones probatorias que se susciten, resolvindolas de inmediato.
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo, el juez conceder la palabra a los
abogados que as lo soliciten. Luego expedir sentencia.
Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no exceder de diez das contados desde
la conclusin de la audiencia.
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Art. 176 Oportunidad y trmite CPC: (ltimo prrafo): Los jueces slo declaran de oficio las nulidades
insubsanables, mediante resolucin motivada, reponiendo el proceso al estado que corresponda.
hacer efectivos los principios de conservacin e inmaculacion del proceso, as como los
de economa y celeridad procesales.
El CPC impone por primera vez al juez el deber de procurar la conciliacin, proponer una frmula que
acerque las diferencias y concrete una solucin armoniosa al conflicto que viven a poco de iniciarse el
proceso. El fin supremo de ello es lograr la paz social en justicia.
para
su
adecuada
actuacin,
todo
lo
cual
estar
encaminado
al
esclarecimiento de los hechos materia de controversia que permita al juez dar una
solucin justa al problema a travs del conocimiento del fallo.
1.1. P. de Direccin
O tambin llamado principio de autoridad del Juez. En razn de este principio el juez
adquiere un papel protagnico en el proceso, pues no se limita a observar la actividad de
las partes, sino que el mismo investiga los hechos, busca la verdad haciendo uso de
todos los medios a su alcance, a fin de formarse su convencimiento respecto del asunto
debatido en juicio para as resolver el conflicto o incertidumbre jurdica.
1.2. P. de Inmediacin
Es aquel en virtud del cual se procura asegurar que el juez o tribunal se halle en
permanente e ntima vinculacin personal con los sujetos y elementos que intervienen en
el proceso recibiendo directamente las alegaciones de las partes y las aportaciones
probatorias, a fin de que pueda conocer en toda su significacin el material de la causa,
desde el principio de ella, quien a su trmino, ha de pronunciar la sentencia que la defina.
(EISNER).
1.3. P. de Oralidad
El principio de oralidad se encuentra contenido en el acto de la audiencia de pruebas,
pues se trata de una diligencia netamente verbal u oral. La trascripcin de lo expresado
durante la audiencia probatoria en el acta respectiva no le quita a ella su carcter oral.
1.4. P. de Concentracin
La acumulacin de actos procesales bajo la forma de audiencias no solo determinar que
el juez pueda participar de todas ellas, sino que adems, le otorgar una visin de
conjunto del conflicto que va a resolver (MONROY)
Por el principio de concentracin se procura que el proceso se desarrolle en el menor
nmero de actos procesales.
1.5. P. Inquisitivo
El juez se convierte en el ente indagador que realiza y ordena actos de investigacin, es
decir, se preocupa por la bsqueda activa de la verdad. Todas esas facultades que
el ordenamiento jurdico le otorga hace posible el esclarecimiento de los hechos gracias
a
una labor de averiguacin sin previa peticin en ese sentido, que conducir al
pronunciamiento de una sentencia ms cercana a la justicia.
...El juez est obligado a llegar a la verdad y para ello no debe bastarle analizar los
hechos presentados por las partes, sino que se hace necesario que despliegue su propia
iniciativa a fin de reunir todos aquellos elementos que considere indispensables para su
decisin. (FARFN)
-------------El Art. 203 CPC regula la citacin y concurrencia personal de los convocados a la
audiencia de
fecha
fijada
para
la
audiencia
es
local
del
juzgado:
si
por
enfermedad,
ancianidad u otro motivo que el juez estime atendible, un interviniente est impedido de
comparecer al local del juzgado, su actuacin procesal puede ocurrir en su domicilio,
en presencia de las partes y de sus abogados si desearan concurrir.
Cuando se trate del Presidente de la Repblica, de los Presidentes de las Cmaras
Legislativas y del
temeridad
mala
fe
la
inconcurrencia de los sujetos procesales a las audiencias por razones injustificadas (Art.
112 CPC inc 7). En consecuencia, tal comportamiento temerario o de mala fe es
sancionado con una multa (Art. 110 CPC)
Unidad y
audiencia
carcter
pblico
de
la
La audiencia es nica y pblica (no privada y reservada a las partes). Si por el tiempo u
otra razn atendible procediera la suspensin de la audiencia, esta ser declarada por el
juez, quien en el mismo acto fijar la fecha de su continuacin, salvo que tal previsin
fuese imposible. (Art. 206 CPC)
2. Desarrollo de la audiencia
2.1. Juramento o promesa de actuar con veracidad
El juramento o promesa de actuar con veracidad es una formalidad exigible por el
ordenamiento y que debe realizarse en momento previo al desarrollo de la audiencia de
pruebas. Tiene por finalidad garantizar que la participacin de los convocados a ella se
har con estricta observancia de los deberes procesales de veracidad, probidad y buena
fe.
Antes de iniciar la audiencia el juez toma a cada uno de los convocados juramento o
promesa de decir la verdad con la siguiente formula Jura (o promete) decir la verdad?
(Art. 202 CPC).
asesora y defiende, con la finalidad de lograr que el magistrado se incline por la posicin
adoptada por su cliente para as tentar un fallo que le sea favorable.
Los abogados, en su intervencin debern observar deberes procesales como los de
lealtad, probidad, veracidad, honradez y buena fe, as como considerar que actan como
servidores de la justicia y colaboradores de los magistrados y que su defensa se
subordina a las leyes, la verdad de los hechos y las normas del Cdigo de tica
Profesional.
2.5. Conclusin de la audiencia
Habindose actuado todos los medios probatorios y escuchado a los abogados que
solicitaron el uso de la palabra, dar el magistrado por finalizada la audiencia de pruebas.
Antes de dar por concluida la audiencia, el juez comunicar a las partes que el proceso
est expedito para ser sentenciado, precisando el plazo en que lo har. (Art. 211 CPC)
2.6. El acta de la audiencia.
En un acta, redactada por el auxiliar jurisdiccional y dictada por el juzgador, se recoge la
sntesis de lo acontecido en la audiencia de pruebas.
El acta es la relacin escrita donde se consigna la realizacin de algn hecho o acto.
Jurdicamente el acta es la resea escrita, verdica o autentica de todo acto o hecho de
los que puedan desprenderse consecuencias que interesan al Derecho.
Dicha acta contendr:
a. Lugar y fecha de la audiencia, as como el expediente al que corresponde.
b. Nombre de los intervinientes y, en su caso, de los ausentes.
c. Resumen de lo actuado.
El acta ser suscrita por el juez, el Secretario y todos los intervinientes. Si alguno se
negar a firmarla, se dejar constancia del hecho. El original del acta se conservar en el
archivo del juzgado, debiendo previamente el Secretario incorporar al expediente copia
autorizada por el juez. (Art. 204 CPC)
El acta es importante para dejar constancia del procedimiento probatorio, sin embargo, y
tal como lo indica CAPELLETTI, no resulta exacto que la falta del acta determine que la
decisin sea emitida en base a elementos de juicio no controlados por las partes, ni
controlables por el juez (...). Parece verdad, en cambio, que el control de las partes, lo
mismo que el del juez superior, puede muy bien manifestarse, cuando menos,
directamente sobre la motivacin misma de la sentencia, en la cual el juez debe hacer
constar las fuentes de su propia conviccin...
2. 8. PRESENTACION DE ALEG ATOS (Art. 212
CPC)
El alegato es el informe escrito u oral por el cual se expone en forma detallada y completa
ante el rgano jurisdiccional las razones de hecho y de derecho que sustentan las
pretensiones procesales del justiciable a quien corresponde, y en cuya parte final se
sugiere o solicita la expedicin del respectivo fallo judicial en un determinado sentido.
Slo es posible su presentacin en los procesos de conocimiento y abreviado.
VII.
PROBATORIOS
MEDIOS
Con la expresin medios de prueba se designan los distintos tipos de actividades -ligadas
a objetos materiales o personas tambin de un cierto tipo o clase- que permiten a las
partes con el juez o, excepcionalmente, a este solo, llegar a la conviccin de la certeza
positiva o negativa de las afirmaciones fcticas que se han de fijar como verdaderas,
falsas o dudosas, a los efectos del proceso.
Existen medios probatorios tpicos y atpicos. Los primeros son: la declaracin de parte, la
declaracin de testigos, los documentos, la pericia y la inspeccin judicial. En cuanto a
los medios atpicos, sera cualquier medio tcnico o tecnolgico que guarde informacin y,
que en consecuencia, sirva para provocar la certeza del juez respecto de los hechos
de
los
medios
de
de
los
medios
No todos los medios probatorios suministrados por las partes tienen valor probatorio al
estar sujetos a determinadas condiciones de admisibilidad y procedencia. En
efecto,
deben reunir ciertos requisitos de forma: que el ordenamiento procesal los contemple o al
menos no los prohba y que se observen las formalidades para su admisin y actuacin; y
tambin de fondo: que conciernen al contenido mismo del medio probatorio (idoneidad,
autenticidad, exactitud y credibilidad). Estos ltimos requisitos se perciben y analizan
mediante una operacin razonada y atendiendo a principios lgico-jurdicos.
La declaracin de admisibilidad o procedencia de los medios probatorios no significa el
asegurarle su eficacia probatoria porque bien pueden estar rodeados de circunstancias
que ameritan su no valoracin o ineficacia (simulacin, dolo, intimidacin, violencia o
soborno. Art. 199 CPC) En tales casos no sern tomados en cuenta por el juzgador.
No hay que confundir la finalidad de los medios probatorios con el propsito perseguido
con su valoracin. Aqulla es acreditar los hechos expuestos por las partes, producir
certeza en el juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones
(Art. 188). El ltimo constituye el mrito que la prueba pueda tener para formar conviccin
en el juzgador, que se estima positivo de lograse, o negativo si no es as.
Al apreciarse un medio de prueba se conocer si ste ha logrado o no su finalidad. En
definitiva, el resultado de una prueba se sabr a travs de su evaluacin.
2.
Actuacin de
valoracin)20
los
medios
de
prueba
(con
su
respectiva
Los conceptos de los distintos medios de prueba son visto por la balota 2 de Procesal Civil. Aqu se ver lo
referido a su valor probatorio y calificacin por el juez. La actuacin se vio en el desarrollo de la audiencia
de pruebas.
para
su
existencia
probatoria
validez.
haciendo
De
uso
ser
de
su
as
libre
razonada apreciacin.
Debe entonces apreciar su mrito aisladamente y en concurrencia con otras
declaraciones testimoniales y con otros medios de prueba. El examen judicial"... debe
hacerse no slo relacionando al testigo con su declaracin, sino mediando un proceso
comparativo y evaluatorio de sta con las dems pruebas que obran en autos".
Tomar en cuenta el juzgador las contradicciones entre las respuestas contenidas en
un testimonio y entre las diversas declaraciones existentes, as como sus coincidencias.
El conjunto de las declaraciones de un testigo debe satisfacer el principio de la no
contradiccin y que en desacuerdo inconciliable entre varias afirmaciones, prueba la
falsedad de una o la de todas.
Por otro lado, el Juez desconocer el nmero de testimonios en favor de una o de la otra
parte porque la eficacia probatoria no depende de la mayor o menor cantidad de
declaraciones que se hayan realizado.
Adems, tiene el magistrado que considerar la aptitud fsica y mental del testigo que tuvo
en el momento de la percepcin del hecho y al tiempo de prestar su declaracin, su
capacidad narrativa y de memoria, su personalidad, la fuente de sus conocimientos que
induzca a pensar en la veracidad de la deposicin, la conducta que adopt al realizarla, la
sugestin o no de que pudo ser objeto, la firmeza de su carcter o la presencia de
prejuicios en su persona, la objetividad de la declaracin y su encuadramiento dentro del
contenido del interrogatorio o su subjetividad y los excesos cometidos, etc.
No obstante el empeo y los conocimientos del juzgador de que puede hacer uso para
apreciar si un testimonio es verdadero o no, resulta ingenuo descartar la posibilidad de
error o falsedad en la declaracin testimonial. Pero ese ideal es difcil de alcanzar porque
dada la complejidad de la formacin del testimonio es poco menos que imposible
pretender que se encuentre exento de toda inexactitud".
En suma, al valorar el Juez este medio probatorio debe observar todos sus elementos,
desde su ofrecimiento hasta su actuacin, para as poder extraer conclusiones, y tiene
adems
terceros, as
como
tambin
carece
de
fuerza
dicho medio probatorio no es vinculante, vale decir, no obliga a aqul a ceirse a las
opiniones y juicios valorativos del perito. Queda entonces la valoracin de la prueba
pericial sujeta al criterio del magistrado, quien deber estimarla libremente utilizando su
apreciacin razonada, en virtud del sistema de la libre valoracin de la prueba acogido por
nuestro ordenamiento procesal (Art.197 CPC) y la legislacin comparada.
Por ser la funcin pericial una estrictamente de colaboracin e ilustracin, la pericia es
valorada por el Juez en forma libre y razonada, basndose ste en su ciencia personal, en
las mximas de la experiencia y en el anlisis lgico-jurdico y cientfico de los mtodos
empleados por los peritos, en la motivacin y las conclusiones del dictamen, considerando
especialmente en relacin a las ltimas si constituyen el resultado racional y directo de los
fundamentos del informe pericial. La labor del perito se limita a suministrar al magistrado
el conocimiento de algn hecho (en su sentido ms amplio) o complementarlo,
compitindole al segundo decidir si toma en cuenta o no las conclusiones del dictamen.
Puntualizamos que esto no significa que pueda el juez rechazarlas arbitrariamente, pues
para ello debe oponer razones serias y fundadas, pudiendo derivarse estas no slo del
dictamen en s, sino tambin de la apreciacin de otros medios probatorios idneos que lo
desvirten. EI juzgador posee libertad de valoracin frente a los resultados de la pericia y
puede, portante, mediante una motivacin adecuada, apartarse de las conclusiones a que
haya llegado el perito. (DENTI)
La concurrencia de dictmenes es muy importante en la tarea valorativa del Juez, pues si
hubiere ms de uno en determinado sentido, ser prcticamente improbable que el Juez
los deseche; en cambio, si se est ante dictmenes contradictorios, puede aqul dejarlos
de lado y resolver conforme mejor le parezca, atendiendo a la conviccin que le haya
formado alguno de ellos u otros elementos probatorios concurrentes.
En suma, el Juez no se encuentra sujeto a la concepcin del perito, siendo su obligacin
someter el dictamen a un exhaustivo anlisis de su parte, compartindolo siempre y
cuando lo convenza plenamente. Puede decirse que el deber, ms que facultad, del
magistrado de formarse un juicio propio, inclusive en cuestiones que requieran de
conocimientos especiales, tiene su fundamento en el hecho de que aqul dispone de
medios probatorios adicionales a la pericia que le ayudan a lograr su cometido.
VIII. SENTENCIA
1. Clases de resoluciones judiciales
Antes de centrarnos en la sentencia, que sera el paso siguiente del ter procedimental,
puesto que entramos ya en la etapa decisoria, es menester dar a conocer las clases de
resoluciones que puede dictar el juez civil.
Son las tres clases de resoluciones judiciales en el orden procesal civil.
hecho
muy
simple,
presenta
aparecern,
en
prrafos
separados
enumerados,
los
hechos
(muy
autos,
las
sentencias
se
Los antecedentes
los
ellos,
los
que
el
tribunal toma en consideracin para resolver sobre el objeto u objetos del proceso, en
relacin con las normas y la doctrina (generalmente, interpretativa del derecho positivo
o explicitadora de principios generales del Derecho), que se estimen aplicables. (Parte
Considerativa)
Por ltimo aparece el fallo, el cual debe ser completo y congruente. (Parte Resolutiva Se
resuelve).
2. Qu
se
congruencia?
entiende
por
51
resuelve sobre las pretensiones incoadas en la demanda y las excepciones de merito que
tienden a desvirtuarlas. Esta identidad jurdica debe existir entre la sentencia, por una
52
2.1.2. La incongruencia por plus o ultra petita: Para los diferentes procesos en
materias civiles, laborales y contencioso administrativas, significa esta incongruencia
que la sentencia no debe otorgar cuantitativamente ms de lo pretendido en la
demanda. Se refiere, pues, a la armona cuantitativa.
Suele llamarse tambin incongruencia por exceso. Debe tenerse en cuenta que la
exhaustividad no significa otorgar lo pedido, sin pronunciarse sobre ello, mientras que
aqu se exige simplemente no otorgar mas de lo pedido.
52
Tampoco existe este defecto de la sentencia cuando se deja de resolver sobre las
peticiones subsidiarias de la demanda, si prospera la principal, porque aquellas deben ser
examinadas solo cuando es negada esta (en cambio, hay incongruencia por plus petita si
se declaran principales y subsidiarias); ni cuando se trata de peticiones alternativas a
voluntad del demandado o a juicio del juez y se acoja la escogida guardando silencio
sobre la otra; ni cuando las peticiones estn formuladas tan defectuosamente que no es
posible entenderlas y resolver sobre ellas; ni cuando se prefiera sentencia inhibitoria
porque existe una indebida acumulacin de pretensiones o falte la legitimacin en la
causa o el inters sustancial para obrar o exista cosa juzgada (pero si se equivoca el juez
al invocar estas causas de su abstencin y en realidad el fallo de fondo era procedente,
aparecer la citra petita).
2.1.4. La incongruencia por extra petita: Existe esta incongruencia en materias civiles,
laborales y contencioso-administrativas, cuando el sentenciador sustituye una de las
pretensiones del demandante por otra o cuando adems de otorgar las primeras
concede algo adicional, y cuando se otorga lo pedido pero por causa petendi diferente a
la invocada. Pero no la hay si el juez decreta una medida que es consecuencia legal
de lo pedido, como la entrega del bien materia del contrato de venta que se anula o
resuelve. Se incurrir en citra petita si se deja de resolver sobre el punto pedido, pero
puede ocurrir que este sea negado, en cuyo caso no existir citra petita, y que se
otorgue en su lugar algo distinto, por lo que habr extra petita.
Este aspecto de la congruencia se refiere a la armona cualitativa. Se entiende que hay
desarmona cualitativa, cuando se otorga un derecho diferente al pedido, aunque verse
sobre el mismo bien, o se declara una relacin jurdica diferente; o se otorga lo pedido,
pero por una causa pretendi distinta a la invocada en la demanda, ya que siendo aquella
uno de los elementos que estructuran la pretensin, si varia se habr concedido algo
diferente de lo pedido en la demanda.
Dos cuestiones a tener en cuenta:
cosa distinta, cosa que no fue demandada, cosa que no pertenece a la demanda, en
sentido amplio de cosa, habra tambin cuando se denuncia incongruencia por ultra
petitum. La distincin entre uno y otro consiste en que el primero de los tipos de
incongruencia examinados requiere que se haya resuelto positivamente sobre todas las
pretensiones deducidas por las partes, y que adems se haya otorgado algo no pedido
por ellas.
si se da juicio sobre cosa distinta, parece que se omite juicio sobre la cosa demandada, de
suerte que la incongruencia por extra petitum envolvera o constituira, al mismo tiempo,
omisin de pronunciamiento.
Pese a la indudable verdad que encierra esta observacin, es posible distinguir esos dos
tipos de incongruencia. El criterio diferenciador podra ser que la omisin de
pronunciamiento requiera ausencia de declaracin en el fallo; y en el extra petitum, en
cambio, requiere la existencia de una declaracin que se presenta como la exigida por la
pretensin de la parte, no sindolo, o que sustituye, sin mas, a la declaracin que
correspondera a la pretensin deducida.
A fin de culminar la delimitacin de la incongruencia por extra petitum, en palabras de
FENECH: La congruencia exige que la sentencia sea ajustada y conforme no solo al
objeto sobre el que litigan las partes, sino adems a la manera en que fue hecha la
demanda y a los trminos en que las partes hayan planteado las cuestiones propuestas,
de forma que es incongruente la sentencia que resuelve por diferente concepto y modo lo
pedido y planteado por los litigantes, o que se funda en motivos o causas que no han sido
objeto de debate en el litigio.
Significa entonces que el vicio de la incongruencia se produce cuando el tribunal rebasa
un mbito fijado por las pretensiones de las partes que, a su vez, no solo se delimitan por
lo que se pide, por el petitum, sino por el concurso de elementos subjetivos, fcticos y
jurdicos.
Resumiendo este ultimo tipo de incongruencia, no solo se dar cuando se concede a una
u otra parte cosa distinta de lo pedido, sino tambin cuando no se respetan los elementos
subjetivos, fcticos y jurdicos de las pretensiones aducidas por las partes.
IX.
IMPUGNATORIOS21
21
MEDIOS
medios
Se clasifican en:
3.1. Remedios
Aquellos a travs de los cuales la parte o el tercero legitimado pide se reexamine todo un
proceso a travs de uno nuevo o, por lo menos, el pedido de reexamen est referido a un
acto procesal. El rasgo distintivo est dado porque el remedio esta destinado a atacar
toda suerte de actos procesales, salvo aquellos que estn contenidos en resoluciones.
Art. 356 CPC.22
Ejemplos: El pedido de nulidad respecto de la realizacin de un acto de notificacin, ataca
a la notificacin y no a una resolucin; la nulidad de sentencia recogido en el Art. 178.23
3.2. Recursos
22
Art. 356 Clases de medios impugnatorios: Los remedios pueden formularse por quien se considere
agraviado por actos procesales no contenidos en resoluciones. La oposicin y los dems remedios slo se
interponen en los casos expresamente previstos en este Cdigo y dentro de tercero da de conocido el
agravio, salvo disposicin legal distinta.
Los recursos pueden formularse por quien se considere agraviado con una resolucin, o parte de ella, para
que luego de un nuevo examen de sta, se subsane el vicio o error alegado.
23
Clases
de
Remedios:
a. La oposicin: Instrumento procesal dirigido a cuestionar determinaos medios de prueba incorporados al
proceso (sean una declaracin de parte, una exhibicin, una pericia, una inspeccin judicial o un
medio probatorio atpico), para as lograr que no se lleve a cabo su actuacin o que se evite asignarles
eficacia probatoria al momento de resolver.
b. La tacha: Instrumento procesal dirigido a invalidar o restar eficacia a determinados medios de prueba
(prueba testimonial, prueba documental o los medios probatorios atpicos), en razn de existir algn defecto
o impedimento respecto de ellos.
La tacha adems representa una cuestin
probatoria.
c. La nulidad: Puede considerarse un remedio cuando aquel que lo formula se considera agraviado por
actos procesales no contenidos en resoluciones, de lo contrario adoptara la forma de recurso.
La nulidad de un acto procesal significa su invalidez o ineficacia debido a vicios o irregularidades que
afectan al ltimo. Tales vicios o irregularidades pueden derivarse de una conducta culposa generalmente
omisiva- o dolosa.
La nulidad implica la falta de aplicacin o la aplicacin errnea de la norma procesal lo que da lugar a la
invalidez de los efectos del acto procesal, siempre que la causal que amerita tal sancin se encuentre
establecida expresamente en el ordenamiento jurdico o que el acto procesal en cuestin no rena los
requisitos necesarios para la obtencin de su finalidad.
Se utilizan con exclusividad para atacar los actos procesales contenidos en resoluciones.
Se trata de los medios impugnatorios por excelencia, son los ms comunes.
3.2.1. Elementos del recurso:
El recurso:
solo tiene existencia procesal a partir de un pedido de parte, esto es, solo surge a partir de
la iniciativa de alguno de los litigantes.
solo es
til
para
solicitar el reexamen
resoluciones. Cabe precisar que una resolucin puede contener ms de una decisin
judicial. Siendo as es factible que una parte recurra de una resolucin solo en forma
parcial, es decir precisando que solo de parte de la resolucin es de la que quiere un
nuevo examen. Es tambin posible que el nuevo examen se quiera de toda la resolucin,
de ser as, el recurso tendr la calidad de total. En estricto, esta calidad de parcial o total
del recurso es aplicable por extensin a todos los medios impugnatorios.
quien lo utiliza debe ser la parte a quien la resolucin le produce perjuicio, lo que en
doctrina se le suele denominar agravio.
quien lo alega debe acreditar que la resolucin que impugna, adems de producirle
agravio, tiene en su elaboracin o gnesis lgica un vicio o error. Se entiende como vicio
a los defectos producidos por una aplicacin indebida o inaplicacin de una norma
procesal que conducen a una afectacin de un debido proceso (error in procedendo). Y
por error, a la aplicacin indebida o inaplicacin o interpretacin errnea de una norma de
derecho material (error in iudicando).
El pedido de un nuevo examen no es otra cosa sino un medio para conseguir un fin, y
este puede tener dos expresiones: anular la resolucin impugnada si se logra acreditar
que ha sido expedida conteniendo un vicio en su elaboracin o contexto, o revocar la
resolucin hacindole perder su eficacia para sustituirla por otra que pueda ser expedida
por el mismo rgano jurisdiccional que declaro su ineficacia o que este ordene realizar tal
acto al juez que la expidi inicialmente.
El fundamento ltimo de todo recurso no es otro que el reconocimiento de la falibilidad
humana. Puesto que los jueces (hombres) pueden equivocarse al interpretar y aplicar la
ley -material o procesal- o al valorar las pruebas practicadas, la justicia del caso concreto
queda mejor garantizada si el propio juez que dicto la resolucin puede revisarla (aunque
solo si media peticin del perjudicado). Y las garantas aumentan cuando un nuevo
examen de la cuestin ya decidida se confa a un tribunal distinto, superior, y
ordinariamente colegiado, que pueda sustituir por otra la decisin impugnada.
As por ejemplo, la sola posibilidad de que una resolucin sea revisada por un tribunal
superior, produce una saludable presin -no coactiva- sobre los jueces inferiores que, de
ordinario, les impulsa a analizar profundamente todos los aspectos de la cuestin que
deben resolver, y a motivar solidamente todos los aspectos de la decisin que en
definitiva adopten. Mas aun la jurisprudencia creada por el conjunto de las decisiones de
los tribunales superiores - y no exclusivamente de la TS (Corte Suprema)- posee una
autoritas que puede y debe servir de gua a los jueces inferiores en la interpretacin y
aplicacin de aquellos extremos en los que la ley es oscura e insuficiente. La tan deseable
unificacin de la jurisprudencia solo es posible a travs de los recursos.
Pero no todos son ventajas. La sola interpretacin de un recurso complica y retrasa (a
veces extraordinariamente) la sustanciacin del pleito; se prestan adems a ser utilizados,
casi con absoluta indemnidad, por el litigante de mala fe, que desee solo dilatar el
proceso. Corresponde al legislador encontrar el punto de equilibrio en que se conjuguen
con
armona
la facultad general de
impugnar
resoluciones
perjudiciales y el
El acuerdo solo ser factible en los casos en que la pretensin se sustenta en un derecho
renunciable y no afecte al orden pblico, las buenas costumbres o alguna norma
imperativa
4.
El recurso de Reposicin25
la
sustituya por otra favorable (o, ms favorable) al recurrente. Se concede para solicitar un
nuevo examen nicamente de los decretos, es decir, de las resoluciones de mero trmite
o impulso procesal.
El CPC le concede al juez la facultad de decidir de inmediato, es decir, con la
presentacin del recurso y la fundamentacin recibida o, dando traslado a la otra parte
para que exprese su opinin. Atendiendo a la naturaleza del recurso, es bastante probable
que su amparo sea evidente con solo permitirle al juez que lo advierta, por eso se le
concede la facultad a que lo resuelva de inmediato.
Lo que el juez resuelva tiene la calidad de inimpugnable, es decir, no es atacable por
ningn medio impugnatorio.
5. El
recurso
Apelacin
de
Apelacin es el recurso devolutivo ordinario tpico. Como todo recurso, sirve para
impugnar una resolucin desfavorable, pero la peticin de que la decisin impugnada se
revoque se dirige ahora al juez que es superior jerrquico de aquel que la dict. De uno u
otro modo, pueden recurrirse en apelacin la totalidad de las resoluciones
dictadas
Art. 362 CPC Procedencia: El recurso de reposicin procede contra los decretos a fin de que el juez
los revoque.
Art. 363 CPC Trmite. El plazo para interponerlo es de tres das, contado desde la notificacin de la
resolucin. Si interpuesto el recurso el juez advierte que el vicio o error es evidente o que el recurso es
notoriamente inadmisible o improcedente, lo declarar as sin necesidad de trmite. De considerarlo
necesario, el juez conferir traslado por tres das. Vencido el plazo, resolver con su contestacin o sin
ella.
Si la resolucin impugnada se expidiera en una audiencia, el recurso debe ser interpuesto verbalmente y se
resuelve de inmediato, previo traslado a la parte contraria o en su rebelda.
Se caracteriza porque slo est concebido para afectar a travs de autos o sentencias, es
decir, resoluciones en las cuales haya una decisin del juez originada en un anlisis
lgico-jurdico del hecho, o de la norma aplicable al hecho; a diferencia del decreto que
solo es una aplicacin regular de una norma procesal impulsora del proceso.
Un rasgo de la apelacin comn a los dems medios impugnatorios es que se puede
interponer contra una resolucin o parte de ella.
5.1. Los efectos del recurso de apelacin
Si el recurso se concede con efecto suspensivo, significa que la resolucin no deber de
cumplirse de inmediato, debido a que est suspendida su eficacia hasta que se resuelva
en definitiva por el superior. En cambio, si el recurso de apelacin ha sido concedido sin
efecto suspensivo, significa que, con prescindencia de la tramitacin del recurso, la
decisin contenida en la resolucin apelada, tiene plena eficacia, por tanto, puede exigirse
su cumplimiento.
Dada la importancia del efecto en que se concede la apelacin, esta deber ser precisada
por el juez en la resolucin correspondiente. Sin embargo, si el Cdigo o el juez no
expresaran nada al respecto, se entender que el recurso ha sido concedido sin efecto
suspensivo, segn el Art. 372 CPC. (Ver tambin Art. 368 CPC)26
5.2. Apelacin con calidad de diferida (Art. 369 CPC)
26
Cuando este Cdigo no haga referencia al efecto o a la calidad en que es apelable una resolucin, sta es
sin efecto suspensivo y sin la calidad diferida.
Cuando a una de las partes se le concede una apelacin sin efecto suspensivo y,
adems, con la calidad de diferida, dicha parte no realiza
el
trmite
descrito
anteriormente, sino que el proceso continua como si no hubiera habido apelacin, hasta
que se expida la sentencia o alguna otra resolucin trascendente que el juez elija. Una
vez apelada esta (la sentencia o la resolucin trascendente), se enva al superior el
expediente principal. Al resolverlo, el superior tambin resolver las apelaciones diferidas
que aparecen en el expediente.
Si se concede la apelacin sin efecto suspensivo que no hace referencia a la calidad, se
entender que no es diferida.
5.3. Prohibicin de la reformatio in peius
Si una parte recurre en apelacin de una resolucin, el superior slo puede reformar la
resolucin a su favor, jams en su contra. Art. 370 CPC.27
Esta prohibicin no alcanza al caso en que ambas partes apelen. Si as fuera, el superior
est facultado a modificar la resolucin en todos sus extremos.
6. El recurso de Casacin
Es un recurso extraordinario. Sirve para impugnar determinadas resoluciones judiciales,
bien porque en ellas el juez viol una determinada norma jurdica, o bien porque durante
la sustanciacin del proceso se quebr alguna de las formas esenciales del juicio que ha
dejado en indefenciacin a quien recurre. En ambos casos, se pide al tribunal supremo
que anule (case) la sentencia impugnada.
6.1.
Art. 370 CPC Competencia del juez superior: El juez superior no puede modificar la resolucin
impugnada en perjuicio del apelante, salvo que la otra parte tambin haya pelado o se haya adherido. Sin
embrago, puede integrar la resolucin apelada en la parte decisoria, si la fundamentacin aparece en la
parte considerativa. Cuando la apelacin es de un auto, la competencia del superior slo alcanaza a ste y
a su tramitacin.
28
Art. 384 CPC Fines de la casacin: El recurso de casacin tiene por fines esenciales la correcta
aplicacin e interpretacin del derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional por la Corte
Suprema de Justicia.
A travs del recurso de casacin se pretende cumplir una funcin pedaggica, consistente
en ensear a la judicatura nacional en general, cual debe ser la aplicacin correcta de
la
norma
jurdica.
Asimismo,
la
funcin
pedaggica
alcanza,
adems,
la
El inters particular del recurrente es el medio para que opere el recurso de casacin,
interponindose oportunamente, pero se otorga y se tramita en razn del inters pblico
que radica en el doble fin que con el se persigue: la defensa del derecho objetivo contra
el exceso de poder por parte de los jueces o contra las aplicaciones incorrectas que
de la ley hagan y la unificacin de su interpretacin, es decir, de la jurisprudencia,
necesaria para la certidumbre jurdica y para que exista una verdadera igualdad de los
ciudadanos ante la ley. Slo secundariamente tiene como fin otorgarle a la parte agraviada
con la sentencia o con el vicio de procedimientos, una oportunidad adicional para la
defensa de sus derechos.
a.
6.3. Requisitos
6.3.1. De admisibilidad (de forma): Se concede contra determinadas resoluciones, en un
plazo
determinado
ante
el
rgano
jurisdiccional
que
expidi
la
resolucin
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Art. 51 Constitucin Poltica del Per: La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley sobre
las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda
norma legal.
Art. 396 CPC Sentencia fundada y efectos del recurso: Si la sentencia declara fundado el
recurso, adems de declararse la nulidad de la sentencia impugnada, la Sala debe completar la
decisin de la siguiente manera:
1. Si se trata de las causales previstas en los puntos 1 y 2 del artculo 386, resuelve adems segn
corresponda a la naturaleza del conflicto de intereses, sin devolver el proceso a la instancia inferior.
2. Si se trata de causal precisada en el inciso 3 del artculo 386, segn sea el caso:
2.1. Ordena que el rgano jurisdiccional inferior expida un nuevo fallo.
2.2. Declara insubsistente lo actuada hasta el folio en que se cometi el vicio que determin la sentencia
casatoria.
2.3. Declara insubsistente la sentencia apelada y que el juez que la expidi lo haga nuevamente.
2.4. Declara insubsistente la sentencia apelada y nulo lo actuado e inadmisible o improcedente la demanda. En
cualquiera de estos casos, la sentencia casatoria tendr fuerza obligatoria para el rgano jurisdiccional
inferior.
7.
El
recurso
Queja31
de
8.1.
31
Art. 406 CPC Aclaracin: El juez no puede alterar las resoluciones despus de notificadas. Sin embargo,
antes que la resolucin cause ejecutoria, de oficio o a pedido de parte, puede aclarar algn concepto
oscuro o dudoso expresado en la parte decisoria de la resolucin o que influye en ella. La aclaracin no
puede alterar el contenido sustancial de la decisin.
El pedido de aclaracin ser resuelto sin dar trmite. La resolucin que lo rechaza es
inimpugnable.
Art. 407 CPC Correccin: Antes que la resolucin cause ejecutoria, el juez puede, de oficio o a pedido de
parte, y sin trmite alguno, corregir cualquier error material evidente que contenga. Los errores
numricos y ortogrficos pueden corregirse incluso durante la ejecucin de la resolucin.
Mediante la correccin ambas partes tambin piden al juez que complete la resolucin respecto de puntos
controvertidos pero no resueltos.
La resolucin que desestima la correccin es
inimpugnable.
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Art. 408 CPC Procedencia de la consulta: La consulta slo procede contra las siguientes
resoluciones de primera instancia que no son apeladas:
1. La que declara la interdiccin y e nombramiento de tutor o curador.
2. La decisin final recada en proceso donde la parte perdedora estuvo representada por su curador
procesal.
3. Aquella en la que el juez prefiere la norma constitucional a una legal ordinaria.
4. Las dems que la ley seala.
Se trata de una institucin que suele identificrsele con los recursos a pesar que no
participa de sus elementos esenciales. As, la consulta no est dispuesta, como los
recursos, para todos los procesos, sino que la ley regula restrictivamente su uso. La
consulta, entonces la prev la ley de manera que las partes o el juez puedan decidir su
incorporacin en alguno que la ley no lo prescriba.
Esta es la razn por la que el trmite de la consulta adems de ser obligatorio es de oficio,
debe de ocurrir en un proceso a fin de que este pueda darse por concluido.
La eleccin que hace el legislador de los procesos en los que se presenta la consulta
tiene como sustento la existencia de intereses distintos y trascendentes a los de las
partes. As, suele regularse en aquellos casos en los que esta de por medio el orden
pblico o las buenas costumbres, tambin la eficacia del sistema jurdico, como cuando
un juez no aplica una norma por considerarla inconstitucional. Incluso en algunas
legislaciones se regula la consulta para aquellos casos en los que se presume podra
haberse presentado indefensin para alguna de las partes.
X. COSA
JUZGADA
1. Naturaleza
definicin
Para DEVIS ECHANDA, no es la cosa juzgada un efecto general de toda sentencia, sino
uno especial, o mejor dicho, una calidad especial que la ley les asigna a ciertas
sentencias, en virtud del poder de jurisdiccin del Estado.
La naturaleza de la cosa juzgada es la misma de la sentencia que la contiene.
resolucin definitiva se expedir dentro de los cinco das siguientes a la vista de la causa. No procede el
pedido del informe oral.
Durante la tramitacin de la consulta, los efectos de la resolucin quedan
suspendidos.
ley. Pero la cosa juzgada le agrega una calidad especial: la inmutabilidad y la definitividad,
que son los efectos propios de ella.
Cuando a la sentencia se le otorga el valor de cosa juzgada, no ser posible revisar su
decisin, ni pronunciarse sobre su contenido, as sea en el mismo sentido, en proceso
posterior. En presencia de tal sentencia, el juez del nuevo proceso civil, laboral o
contencioso-administrativo, debe abstenerse de fallar en el fondo, si se encuentra que hay
identidad entre lo pretendido en la nueva demanda y a lo resuelto en esa sentencia.
Es la voluntad del Estado, mediante la regulacin legal, la que crea e impone la cosa
juzgada como una calidad de ciertas sentencias, generalmente las proferidas en procesos
contenciosos, pero con las excepciones que la misma ley establece.
As, pues, definimos la cosa juzgada como la calidad de inmutable y definitiva que la ley
otorga a la sentencia y a algunas otras providencias que sustituyen aquella, en cuanto
declara la voluntad del Estado contenida en la norma legal que aplica, en el caso
concreto.
2. Cosa juzgada
2.1. Cosa juzgada formal
Con la denominacin de cosa juzgada formal se designa un efecto de todas las
resoluciones judiciales inherente a su firmeza o inimpugnabilidad. Cuando contra una
resolucin no se concede recurso alguno o, concedindose, no se interpone o formaliza
en los plazos previstos, la resolucin pasa en autoridad de cosa juzgada.
Que una resolucin irrecurible (originariamente o a consecuencia de la preclusin de las
oportunidades para recurrir) adquiera o pase a tener esa autoridad de cosa juzgada es
tanto como decir que reviste firmeza o es firme, o que inimpugnable.
Para DE LA OLIVA SANTOS la cosa juzgada formal significa algo distinto de la firmeza e
inimpugnabilidad. La cosa juzgada formal hace referencia a algo diferente, aunque
indisolublemente unido a la firmeza e inimpugnabilidad. No se trata solo de que la
resolucin que alcanza autoridad de cosa juzgada no pueda ser revocada; se trata
primordialmente, de que tiene que ser respetada, es decir, de que tiene que ser efectiva,
que una discusin jurdica se prolongue indefinidamente y que vuelva a entablarse acerca
de asunto ya definido firmemente por la jurisdiccin;
2.3. Segn DEVIS ECHANDA, no es tcnico hablar de cosa juzgada formal y material. Suele
hablarse de cosa juzgada para indicar que la sentencia est en firme, aunque sea
inhibitoria y revisable en proceso posterior; sin embargo, en este caso no existe en
realidad cosa juzgada y se trata de la simple ejecutoria. Se habla de cosa juzgada
material en el sentido de que hace inmutable e irrevisable la decisin en proceso de la
cosa juzgada, denominacin que parece ms tcnica a DEVIS ECHANDIA; tambin se
habla de cosa juzgada material para referirse a los efectos de ella sobre el derecho
sustancial, pero es mejor hablar simplemente de tales efectos. Esto es, cuando se habla
de simple cosa juzgada formal, se quiere decir que no existe cosa juzgada, lo que
encierra una contradiccin, a pesar de lo cual la denominacin ha sido usada por
CARNELUTTI, CHIOVENDA, CALAMANDREI, etc.
3. Alcance
lmites
Puesto que los jueces no pueden proveer por va general y deben limitarse a decidir el
caso concreto y con valor para el mismo (sin perjuicio de que la ley otorgue efectos erga
omnes a ciertas sentencias), la cosa juzgada est sujeta a dos limites: el objetivo, por
razn del objeto o cosa o hecho sobre que vers el litigio y de la causa o ttulo de donde
se quiso deducir la pretensin, y el subjetivo, en razn de las personas que han sido
partes en ese proceso.
3.1. Lmite objetivo
Se compone de dos elementos:
3.1.1. Identidad
objeto
de
cosa
El lmite objetivo de la cosa juzgada est constituido, por una parte, por el objeto de la
pretensin materia del proceso anterior, es decir, el bien de la vida segn DEVIS
ECHANDA- reconocido o negado en la sentencia ejecutoriada, o sea: la cosa o relacin
jurdica respecto de la cual se aplica su fuerza vinculativa.
En materia civil, laboral y contencioso administrativa, el objeto del proceso lo constituye el
derecho reconocido, declarado o modificado por la sentencia, en relacin con una cosa o
varias cosas determinadas, o la relacin jurdica declarada, segn el caso. Porque sobre
la misma cosa pueden existir diversos derechos (dominio, usufructo, habitacin, etc.) y
puede tenerse el mismo derecho sobre distintas cosas. De este modo, si falta la identidad
del derecho o de la cosa, se estar en presencia de un litigio y de una pretensin distinta.
partes
todos los casos si se trataren de sucesores mortis causa pero si se trata de adquirente
por ttulo entre vivos solamente cuando dicho acto fue celebrado con posterioridad al
registro de la demanda (se entiende del proceso en el cual se dict sentencia) si se trata
de derechos sujetos a registro o con posterioridad al secuestro en los dems casos.
Esto significa que si falt dicho registro o secuestro, segn fuere el caso, esos
adquirentes a ttulo entre vivos son terceros frente a la sentencia y por lo tanto no pueden
ser perjudicados ni obligados por ella.
Puede suceder que la identidad se refiera a una o varias de las personas que forman las
partes demandante y demandada, y que en ellas concurran otras distintas, y entonces,
como sucede con la litispendencia en estos casos, opera la cosa juzgada respecto de las
primeras y no de las ltimas siempre que no sean stas causahabientes de las primeras
ni litis consorcios necesarios; lo ltimo, porque no puede haber cosa juzgada para uno y
no para otros, razn por la cual, si por error se pronunci la sentencia faltando alguno de
ellos viene a resultar ineficaz respecto de todos, si les fue desfavorable, y a beneficiarlos
a todos , si les fue favorable, dada la indivisibilidad de la relacin jurdica objeto de la
sentencia y de la decisin que sobre ella se adopte.
De forma ms clara, no se diferencian los sucesores a ttulo singular que lleguen a serlo
despus de ejecutoriada la sentencia, de los que adquieran esa calidad durante el
proceso, si en este no hubo registro de la demanda o secuestro, segn el caso, anterior al
ttulo de dicho sucesor.
En consecuencia, lo que importa es la identidad jurdica de las partes, no su identidad
fsica.
Por consiguiente, a quien no ha sido parte en un proceso, no lo puede vincular la
sentencia que en el se dicte, es decir, no se le pueden imponer la sujecin y las
obligaciones que ella contenga. De ah la mxima res inter alias judicata aliis neque
prodesse potest; mxima que proclama la relatividad de las sentencias o el valor relativo
de las sentencias.
3.3.
Temporales3
5
35
Entendido que la cosa juzgada no opera (en cierto sentido, no dura) cuando la situacin
jurdica reconocida o definida en la sentencia firme se ha modificado o ha desaparecido
en virtud de cambios que, con y en el tiempo, pueden darse en los elementos de una
situacin que un da fue juzgada -cosa juzgada-, hay, no obstante, una delimitacin
temporal que s interesa: la del momento a partir del cual unos elementos fcticos nuevos
son susceptibles de considerarse como modificativos de la situacin enjuiciada y, a la vez,
no comprendidos en la eficacia de cosa juzgada de la sentencia correspondiente. Dicho
de otra manera: interesa mucho fijar el momento a partir del cual esos elementos o
ingredientes son relevantes para la comparacin entre las res iudicio deductae
(las
cosas llevadas a juicio): las res iudicata -cosa juzgada- y la res iudicanda de los dos
procesos aplicados en toda cuestin de cosa juzgada material.
Asimismo cabe entender que por diversas razones favorecer la seguridad jurdica, evitar
procesos innecesarios, etc.- la cosa juzgada slo debe operar en un ulterior proceso
cuando la situacin jurdica objeto de ste se base en hechos posteriores al momento
procesal en que, se hiciesen o no valer, pudieron aportarse y alegarse en el primer
proceso. No son balades los argumentos favorables a establecer que esos hechos deben
quedar comprendidos de iure bajo la cosa juzgada -aunque de facto no fuesen juzgadosy no deben surtir efectos como elementos nuevos en un proceso ulterior. La cosa juzgada
se proyectar as, hasta un momento concreto: aquel momento procesal hasta el cual se
pudieron hacer valer cualesquiera elementos fcticos y jurdicos relativos a la situacin
objeto del proceso.
La determinacin de ese momento constituira, desde el punto de vista de las partes, una
regla de preclusin: utilicen los materiales fcticos que quieran de entre todos los
concernientes al caso antes del momento X, porque los que pudieran ser utilizados antes
de ese momento y no lo fuesen, despus se enfrentaran intilmente contra la cosa
juzgada
De lo dicho hasta ahora se desprenden sin dificultad dos enseanzas. La primera es el
fundamento de razn y justicia sobre el que se basa la previsin de que unos hechos
nuevos relativos a situaciones sometidas en su da a proceso y juzgadas en firme
determinen que esas situaciones se modifiquen y que no haya respecto de ella cosa
juzgada (material, y al menos en su funcin negativa) si llegan a ser objeto de un
segundo proceso. La segunda, la necesidad de fijar dos reglas, ntimamente enlazadas: la
que determina el momento procesal a partir del cual unos hechos son relevantes para
configurar una res iudicanda nueva y distinta de la res iudicata y la que, congruentemente,
establece la preclusin para las partes de la legacin eficaz de hechos que no sean
posteriores (o de conocimiento posterior) a ese momento, disponiendo a la vez, que la
cosa juzgada cubra o alcance a esos hechos si se esgrimen en un proceso posterior
como fundamento de una pretensin o accin.
En cuanto a la alegacin de elementos jurdicos se puede decir que cuando se interpone
una demanda o se formula una reconvencin o cuando terminan las oportunidades
procesales de fundamentar jurdicamente una peticin de tutela jurisdiccional concreta,
sta puede basarse en varios fundamentos jurdicos distintos, bueno sera que un
precepto positivo indicase que los fundamentos que puedan esgrimirse como diferentes
causas de pedir (no hablamos de argumentos complementarios que, en realidad, no
supongan fundamentos o ttulos jurdicos distintos), pero no se esgriman, no servirn,
posteriormente, como causas de pedir de una nueva demanda en otro proceso.
Se entiende pues que una regla de preclusin es necesaria, pero no puede operar sin que
exista una norma positiva que la establezca inequvocamente y que, a la vez, indique,
expresa o tcitamente, que los fundamentos jurdicos de la pretensin que parezcan
menos seguros han de alegarse eventualmente, es decir, para el caso o evento que
judicialmente no se acepte el fundamento esgrimido como principal. Sin precepto legal
expreso, no puede sobreentenderse que recae sobre actor o demandante y demandado
reconveniente la doble carga de pedir y de pasar por los efectos de la preclusin.