1

I.

CONCEPTO:

Podemos definir el Principio Ultra Vires como el principio jurdico que considera
nulos los actos de las entidades pblicas o privadas que rebasan el lmite de la ley,
y cuyo objetivo es prevenir que una autoridad administrativa o entidad de derecho
privado o pblico acte ms all de su competencia o autoridad.

En este sentido, el principio ultra vires es aplicable en todas las ramas del
Derecho.

Por ejemplo, en el derecho administrativo se considera ultra vires la

extralimitacin de funciones de los funcionarios administrativos en el ejercicio de

sus funciones; en el derecho de sociedades comerciales, se considera ultra vires
la actuacin de una sociedad fuera de los objetos enunciados en el pacto social
(instrumento de constitucin); etc.

II.

ETIMOLOGIA:

Este trmino es una locucin latina compuesta por dos palabras, ultra y vires, las
cuales significan ms all (ultra), y fuerza, competencia o autoridad (vires),
respectivamente.

Al unir estas dos palabras obtenemos la locucin latina ultra

vires que significa ms all de sus fuerzas, de su competencia o de su autoridad.

III.

ANTECEDENTES

El Principio Ultra Vires, de origen anglosajn, se utiliz por primera vez en el

derecho de sociedades comerciales en el fallo relativo al caso Ashbury Railway
Carriage y Iron Co. Lid vs Riche presentado ante la Casa de Lores (tribunal) del
Reino Unido en el ao 1875.

En este caso, las partes debatan sobre la

interpretacin de la norma que regulaba del objeto social en el Companies Act de

1822.

El debate de las partes se centr en determinar si la cualidad de personas de las

sociedades les permita a estas, al igual que las personas naturales, realizar
libremente todo tipo de actividades lcitas, o si las actividades realizadas por las
sociedades que no estuvieren autorizadas expresamente en la clusula del objeto
social se consideraban prohibidas y por lo tanto ilegales.

El tribunal fall a favor de la segunda interpretacin, ya que consideraba que al

mantenerse un control sobre los actos realizados por las sociedades se confera
proteccin a los accionistas y a los terceros contratantes, por las siguientes
razones:

1. Se protega a los accionistas porque estos mantenan pleno conocimiento

de las actividades que realizaba su compaa y se les garantizaba que su
inversin no se aplicara en actividades distintas de las que ellos haban
decidido invertir.

2. Se protega a terceros contratantes y acreedores porque estos podan

evaluar si las actividades que desarrollaba la sociedad al momento de la
contratacin eran productivas, bajo la certeza de que las mismas no iban
a variar.

De esta forma, podan determinar si las condiciones de la

contratacin o de otorgamiento del crdito eran favorables

En este fallo se dej por sentado por primera vez que la actuacin de una
sociedad fuera de los lmites de su objeto social se consideraba ultra vires. A raz

de este caso, este principio fue ampliamente acogido por la jurisprudencia inglesa,
norteamericana, y otras.

La decisin no quiso solamente prevenir el comercio ilegal en la registracin de

sociedades sino tambin proteger a los socios y a los acreedores sociales,
quienes bien podan encarar y aceptar el riesgo de prdidas si la sociedad se
insolventaba en el curso de su conocido y declarado negocio, pero no debera
ciertamente enfrentar el riesgo que podra resultar de embarcar a la sociedad en
una actividad diferente a la prevista.

La jurisprudencia norteamericana ha considerado que cuando una sociedad

comercial realiza un acto que rebasa su mbito de actuacin, dicho acto se
considera ultra vires, ilegal y nulo, y en consecuencia:
1. La sociedad no podr demandar para reclamar los derechos que le
pudieran corresponder por motivo del acto ultra vires;

2. Ninguna persona podr demandara la sociedad para reclamar los

derechos que le puedan corresponder como consecuencia de dicho;

3. Los directores de la sociedad asumen la responsabilidad del acto.

El principio ultra vires ha sido acogido por diversas legislaciones como la

estadounidense, la colombiana y la espaola, las cuales expresamente sealan
que las sociedades constituidas en sus pases podrn desarrollar las actividades u
objetos sealadas en el instrumento de constitucin.

Por ejemplo, el artculo 110, numeral 2, del Cdigo de Comercio de Colombia

exige que en la escritura de constitucin de sociedades comerciales se haga una
enunciacin clara y completa de las actividades principales y considera nula toda
estipulacin en virtud de la cual el objeto se extienda a actividades enunciadas en
forma indeterminada.

En la legislacin espaola tambin observamos la aplicacin del Principio Ultra

Vires en los reglamentos de la Direccin General de Registro del 5 de noviembre
de 1956 y de 1 de febrero de 1957, los cuales establecen que las actividades que
vaya a realizar la sociedad deben constar expresamente en la escritura en forma
precisa y determinada.

IV.

SOCIEDAD ANNIMA EN PANAMA Y PRINCIPIO ULTA VIRES

La Ley 32 de 1927, que contempla el rgimen legal de las sociedades annimas

en nuestro pas, ha dotado a las sociedades annimas panameas de ciertas
caractersticas que las distinguen de sociedades annimas constituidas en otras
legislaciones.

Esta Ley introdujo a nuestra legislacin de sociedades annimas ciertos

parmetros tendientes a flexibilizar el funcionamiento de estas sociedades.

Por

ejemplo, no se exige la suscripcin de capital social, ni que los directores sean

accionistas, se permite que el pacto social sea otorgado en pas extranjero, no
tiene lmite de duracin, y se permite que la sociedad realice cualquier negocio
lcito, aunque el mismo no conste expresamente en el pacto social, entre otros.

Debemos observar que esta figura ha sido poco discutida por los estudiosos de la
Ley 32 de 1927 y no ha sido objeto de pronunciamiento por la Corte Suprema de
Justicia: el Principio Ultra Vires.

Este principio guarda estricta relacin con el desarrollo de las actividades de las
sociedades comerciales, es decir, con el objeto social.

La determinacin de la aplicabilidad o no de este principio en nuestra legislacin

de sociedades comerciales resulta de suma importancia ya que, como
mencionamos anteriormente, una de las ventajas que ofrece nuestra Ley 32 de
1927 es la flexibilidad que se le otorga a las sociedades comerciales para que
desarrollen cualquier negocio lcito, aunque no est contemplado en el pacto
social.

V.

APLICABILIDAD DEL PRINCIPIO

Como mencionamos anteriormente, en el derecho de sociedades comerciales el

principio ultra vires se relaciona con el objeto social.

El objeto social es la actividad a que va a dedicarse la sociedad, es el negocio al

cual se va a dedicar la sociedad, el conjunto de actividades que puede ejecutar la
compaa en desarrollo de su objeto o negocio central

El objeto social es una de las clusulas esenciales del pacto social porque las
actividades que la sociedad va a desarrollar constituyen la razn de su creacin, el
motivo de su existencia y, al momento de constituirse una sociedad comercial se
debe expresar en su documento constitutivo el motivo por el cual surge al mundo

esta nueva persona jurdica. Igualmente, es una clusula esencial porque sirve
para caracterizar a la sociedad, a qu se dedica, al mismo tiempo que determina
el radio de accin dentro del cual deben moverse los representantes sociales.

En este orden de ideas, podemos sealar que la aplicacin del principio ultra vires
a las sociedades comerciales viene a determinar el campo de accin dentro del
cual la sociedad puede desarrollar sus negocios. Es decir, la sociedad comercial
podr desarrollar las actividades enunciadas en el pacto social, pero cualquier
acto de la sociedad que no se enmarque dentro de estas actividades se
considerar ultra vires porque estar fuera de la competencia de la sociedad.

Por lo tanto, el principio ultra vires se considera un mecanismo destinado a

prevenir que una sociedad debidamente registrada realice alguna transaccin que
exceda el lmite de su capacidad contractual, la cual ha sido previamente
determinada en el pacto social dentro de la clusula que seala el objeto social;
determina los lmites internos de la personalidad jurdica de la sociedad, el
mbito dentro del cual la misma podr desarrollar sus actividades.

VI.

NO APLICABILIDAD EN PANAM

Panam es un centro internacional financiero y de negocios y por ello resulta

especialmente atractivo a la inversin extranjera.

La sencillez y flexibilidad de la Ley 32 de 1927, hace de las sociedades annimas

la forma ms comn de entidad mercantil utilizada tanto por panameos como por
inversionistas extranjeros.

Aunadas a su excelente posicin geogrfica, que la ha conducido a especializarse

como un pas de servicios y puente del mundo para negocios internacionales, las
polticas del gobierno panameo estn orientadas a promover la inversin
extranjera, al extremo que escasamente establecen diferencia alguna en el trato
otorgado a los nacionales y a los extranjeros.

Por otra parte, Panam fue el primer pas de la regin que introdujo la legislacin
moderna que permite la creacin de compaas Offshore para propsitos de
planificacin financiera.

El artculo 2 de nuestra Ley 32 de 1927 establece una enumeracin de los

requisitos esenciales que debe contener el pacto social, dentro de los cuales se
seala el objeto social. Este artculo seala que Las personas que deseen
constituir una sociedad annima suscribirn un pacto social, que deber
contener... 3. El objeto u objetos generales de la sociedad.

La lectura de esta norma de manera aislada nos puede llevar a pensar que, al
igual que la legislacin colombiana, espaola y estadounidense, nuestra
legislacin exige la enumeracin de las actividades que va a desarrollar la
sociedad. Por lo tanto, en principio, podramos llegar a pensar que el Principio
Ultra Vires tiene cabida en nuestra legislacin.

Sin embargo, al hacer un anlisis integral de la Ley de Sociedades Annimas,

encontramos otra norma reguladora del objeto social, que es posterior y especfica
que nos lleva a descartar la aplicabilidad del Principio Ultra Vires en nuestra
legislacin. Esta norma es el numeral 11 del artculo 19 de la Ley de Sociedades
Annimas.

Esta norma permite a las sociedades constituidas al amparo de la Ley de

Sociedades Annimas realizar cualquier negocio lcito que no se haya establecido
expresamente en el pacto social.

En este sentido, nuestra Ley permite omitir la larga enumeracin de actividades

que va a desarrollar la sociedad, ya que autoriza a una sociedad annima la
realizacin de cualquier negocio lcito aunque no sea semejante a ninguno de los
objetos especificados en el pacto social o sus reformas.

Por lo tanto el Principio Ultra Vires no es aplicable en nuestra legislacin de

sociedades comerciales, puesto que las mismas estn facultadas legalmente para
realizar todo tipo de actividades y negocios lcitos, aunque los mismos no se
encuentren sealados en el pacto social.

La no aplicacin del Principio Ultra Vires en nuestra legislacin la podemos

apreciar en la prctica al momento de presentar una solicitud de licencia comercial
para sociedades annimas o modificacin de la misma por aumento de
actividades, ante la Direccin de Comercio Interior del Ministerio de Comercio e
Industrias.

Para presentar una solicitud de licencia comercial o una modificacin de licencia

comercial por aumento de actividades no se requiere la presentacin del pacto
social, ya que ni la Ley 25 de 26 de agosto de 1994, por la cual se reglamenta el
ejercicio del comercio y la explotacin de la industria, ni el Decreto Ejecutivo N35
de 24 de mayo de 1996, por medio del cual se reglamenta la ley 25 de 26 de

agosto de 1994, ni la Resolucin N220 de 19 de junio de 1998, exigen que se

presente fotocopia del pacto social.

Por lo tanto, la concesin de una licencia comercial o la modificacin de una

licencia comercial por aumento de actividades no est sujeta a que se hubiere
sealado en el pacto social las actividades para las cuales se presenta la solicitud.

Como hemos mencionado anteriormente, algunas legislaciones establecen

expresamente que el pacto social o pacto constitutivo de la sociedad deber
sealar expresamente los objetos o actividades que la misma desarrollar, y que
la sociedad no podr desarrollar ninguna actividad que no est contemplada en
dicho documento.

6.1 Sociedades Annimas Extranjeras que establecen sucursales o

agencias en la Repblica de Panam
Es importante analizar si la situacin vara, entonces, para aquellas sociedades
annimas extranjeras que establecen sucursales o agencias en la Repblica de
Panam, o que simplemente deciden desarrollar negocios en nuestro pas, con
fundamento en el artculo 19, numeral 11 de la Ley 32.

La conclusin pareciera contradictoria si lo interpretamos a la luz de nuestro

Cdigo de Comercio el que seala en su artculo 10, lo siguiente:

Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que

establezcan sucursales o agencias en la Repblica de Panam, no
podrn hacer operaciones a que no tengan derecho en el pas de su
domicilio.

10

Como se observa la restriccin que establece esta norma a las sociedades

comerciales extranjeras que decidan realizar operaciones en nuestro pas es
bastante clara. Segn esta norma, cuando las leyes de origen de una sociedad
extranjera sealan que la misma slo podr desarrollar los objetos u actividades
expresamente sealados en el pacto, estas sociedades no podrn realizar ninguna
otra actividad diferente en nuestro pas.

A primeras luces, pareciera que el artculo 10 de nuestro Cdigo de Comercio

entra en pugna con el artculo 19, numeral 11 de la Ley 32. Sin embargo, debemos
recordar que el artculo 10 del Cdigo de Comercio es una norma general, pues
regula las sociedades comerciales en general (no hace referencia especfica a las
sociedades annimas).

Si aplicamos el mtodo de interpretacin de las leyes establecido en el artculo 14

de nuestro Cdigo Civil, podemos concluir que la norma aplicable es la especfica,
por lo que se aplica el artculo 19, numeral 11, de la Ley 32 de 1927. En
consecuencia, concluimos que las sociedades annimas extranjeras que
establezcan sucursales o agencias en Panam podrn desarrollar cualquier
actividad mercantil, aunque la misma no est expresamente establecida en el
pacto social.

Sin embargo, no podemos decir lo mismo respecto a las sociedades annimas

extranjeras establecidas en nuestro pas antes de la vigencia de la Ley 32 de
1927.

Esto se debe a que esta Ley establece en su artculo 93 que las sociedades
annimas nacionales o extranjeras que a la vigencia de dicha Ley estuvieran

11

establecidas en la Repblica o tuvieran en ella agencias o sucursales, se regiran

por el contrato social, por sus escrituras de fundacin, sus estatutos y las leyes
vigentes al momento de su fundacin o de su establecimiento en la Repblica de
Panam. Es decir, las sociedades annimas extranjeras que se hubieren
establecido en la Repblica de Panam en fecha anterior a la entrada en vigencia
de la Ley 32 de 1927 no se rigen por esta Ley, sino por las normas del Cdigo de
Comercio y dems leyes que estuvieren vigentes al constituirse las mismas.

Por lo tanto a las sociedades annimas extranjeras y sus agencias o sucursales

establecidas en nuestro pas antes de la entrada en vigencia de la Ley 32 de 1927,
si se les aplica el artculo 10 del Cdigo de Comercio y, en consecuencia, si las
leyes de origen de esta sociedades consagran el principio o teora ultravires, las
mismas deben ceirse estrictamente a los objetos o actividades sealadas en su
pacto social.

6.2 Ventajas de las Sociedades Annimas En Panam

1. No se requiere un capital mnimo ni que sea pagado al momento de
la constitucin.

2. Las acciones pueden emitirse al portador o en forma nominativa,

con o sin valor nominal.

3. No existen restricciones en el nmero de accionistas.

4. Los accionistas no son responsables de las deudas de la sociedad

sino slo de lo que adeudan del precio de sus acciones.

12

5. No existe un registro pblico de la identidad de los accionistas.

6. Los directores y dignatarios no necesitan ser accionistas.

7. Los directores y dignatarios pueden ser personas naturales o

jurdicas y no necesitan ser residentes o ciudadanos de la
Repblica de Panam ni estar domiciliados en dicho pas.

8. No se exigen reuniones anuales o peridicas de la Asamblea o de

la Junta Directiva.

Estas pueden realizarse en Panam o en el

extranjero.

9. El domicilio de la sociedad puede estar en cualquier parte del

mundo.

10. No se aplica el principio ultra vires, que prohbe a la sociedad

realizar operaciones no mencionadas en el pacto.

11. La sociedad puede mantener su contabilidad en cualquier lugar

del mundo, salvo si realiza negocios en Panam.

12. La sociedad que no realice negocios en Panam no esta obligada

a pagar impuestos sobre la renta ni a presentar declaracin de
renta ni ningn estado financiero en Panam.

13

VII.

PRINCIPIO ULTRA VIRES a la luz de la LEY 32 DE 1927

Nuestra Ley 32 de 1927, sobre sociedades annimas consagra una norma

(artculo 19, numeral 11) que expresamente permite a las sociedades constituidas
en nuestro pas desarrollar cualquier negocio lcito, aunque el mismo no se haya
sealado expresamente en el pacto social, ni se parezca a los objetos sealados
en el mismo. Como el artculo 19, numeral 11, es una norma especfica y posterior,
la misma se aplica tanto para las sociedades annimas panameas, como para
aquellas que establezcan sucursales o agencias en nuestro pas.

Por lo tanto, a pesar de que el Principio Ultra Vires es ampliamente utilizado por
otras legislaciones como un medio para proteger a los accionistas y a

los

acreedores de las sociedades comerciales, el mismo no es aplicable a las

sociedades constituidas en la Repblica de Panam, ni a las sociedades
extranjeras que establezcan sucursales o agencias en nuestro pas.

Precisamente la no aplicabilidad del Principio Ultra Vires a las sociedades

annimas de Panam constituye una de las ventajas que ofrece nuestro derecho
de sociedades comerciales, pues ampla el mbito o radio de accin de las
sociedades annimas, lo que permite a una misma sociedad la posibilidad de
desarrollar y explotar nuevas actividades mercantiles en el futuro.

El objetivo fundamental de la Ley 32 de esta Ley era establecer una normativa

ms flexible para las sociedades annimas establecidas en nuestro pas y, as,
ubicar a nuestro pas en una posicin competitiva a nivel internacional.

Una de las ventajas que ofrece nuestra legislacin de sociedades annimas es la

flexibilidad para el desarrollo de objetos sociales o actividades mercantiles por una

14

misma sociedad, ya que permite que bajo una misma sociedad annima se
desarrollen diversos tipos de actividades mercantiles, aunque las mismas no estn
contempladas en el pacto social.

Las ventajas de nuestra legislacin en esta materia se aprecia, principalmente, en

el mbito de las actividades mercantiles donde una agrupacin de personas se
asocian inicialmente con el objeto de desarrollar una actividad determinada, pero
con el transcurso del tiempo esta misma agrupacin descubre que resulta
econmica y comercialmente factible desarrollar otros tipos de actividades,
completamente diferentes a las establecidas en el pacto social.

En estos casos, los socios podran desarrollar las nuevas actividades mercantiles
de manera expedita, sin tener verse en la necesidad de constituir otra sociedad
annima o modificar el pacto social, lo que implicara un retraso en el inicio de
estas nuevas actividades y un gasto (honorarios de abogados, registrales, etc).

En virtud de lo anterior esto, podemos concluir que la intencin del artculo 19,
numeral 11, de la Ley 32 de 1927 es ampliar el mbito o radio de accin de las
sociedades annimas.

15

VIII.

LEGISLACION PERUANA

8.1 Validez de los Actos Ultra Vires Frente a los Terceros de Buena Fe

Nuestro cdigo civil, ha optado por la postura de la proteccin de quien acta con
buena fe en una relacin jurdica, tutelando el inters legitimo del interviniente en
mencin a travs de distintos figuras de dicho cuerpo normativo. As tenemos:

a) Art. 194 CC.; el cual seala "la simulacin no puede ser opuesta por las
partes ni por los terceros perjudicados a quien de buena fe y a titulo
oneroso hay adquirido derechos del titular aparente".

El artculo en cuestin se refiere a la situacin de la simulacin del acto

jurdico, en el cual mediante un concierto de voluntades dos o ms sujetos
aparentan celebrar un acto jurdico cuando no existe real voluntad para ello
o cuando se concluye con un acto distinto del aparente, en ambos
supuestos, cuando por el acto jurdico se constituya la titularidad de un bien
a favor del supuesto adquiriente, las partes o el tercero perjudicado puede
solicitar la nulidad o anulabilidad del acto simulado, ms no podr dirigir
dicha accin contra un tercero adquiriente de buena fe a titulo oneroso, la
intencin del legislador, es pues privilegiar la seguridad jurdica en el trafico
contractual, salvaguardando a quien acta ignorando ilicitud del acto, lo que
se corrobora con la naturaleza pecuniaria de la adquisicin. Que implica el
sacrificio patrimonial que efecta el tercero, y por tanto tiene los elementos
constitutivos de un derecho firme y amparable. Buscndose con ello evitar
un dao antes que favorecer un lucro.

16

b) Art. 197 CC.;precisa "la declaracin de ineficacia del acto no perjudica

los derechos adquiridos a ttulo oneroso por los terceros subadquirientes de
buena fe".

Esta norma nos remite a la figura del fraude del acto jurdico, por el cual un
deudor busca maliciosamente disminuir su patrimonio a fin de evitar que el
acreedor recupere su crdito, estos actos son declarados ineficaces
mediante la accin pauliana o revocatoria. Sin embargo el cdificador del 84
a establecidos un limite a este mecanismo, no pudiendo por tanto surtir sus
efectos revocatorios en el acto celebrado con el subadquiriente de buena fe
y a ttulo oneroso, al igual que el caso precedente se trata de una buena fecreencia, con el requisitos concurrente de la onerosidad.

c) Art. 1372 CC.; seala en el ltimo prrafo "En los dos casos previstos en
los dos primeros prrafos de este artculo, no se perjudican los derechos
adquiridos de buena fe".

Refirindose en este punto a los efecto de las figuras de la rescisin y la

resolucin, que van ha extinguir un contrato, en el primer caso por vicio de
originario como la lesin, o desproporcin contractual, que vulnera el
principio de igualdadde condiciones de las partes, y en el segundo supuesto
por un vicio sobreviviente a la celebracin del contrato, como por ejemplo el
incumplimiento de las obligacionesde una de las partes. En ambos caso el
contrato no surtir sus efectos entre las partes. Pero una consideracin de
elemental prudencia ha llevado al codificador peruano a establecer que ni
en el caso de rescisin ni en el de resolucin se perjudica los derechos de
terceros adquiridos de buena fe. Se trata de una decisin de poltica

17

legislativa de acordar tutela jurdica a las personas que no conocen los

hechos que han causado la rescisin o la resolucin. El elemento
determinante de esta proteccin es la buena fe de los terceros, derivada de
su ignorancia de circunstancias existentes en cada caso. (DE LA PUENTE
Y LAVALLE, Manuel; El Contrato en General).

Otros artculos del cdigo civil, tales como los Arts. 827, 906, 941, 1268, 1362,
2014 CC.; hace alusin a la buena fe, como comn denominador de la relaciones
jurdicas en nuestro ordenamiento civil, lo que nos llevar a sealar que la buena fe
es el principio orientador tico jurdico, cuyo rol es el calificar la conducta de una
persona dentro de la esfera jurdica social, para determinar en el caso concreto si
su inters es legtimamente amparable en relacin a otros en controversia.

8.2

Funcin social de la buena fe:

La buena fe constituye un principio tico que exige la observancia de una actitud

honesta y transparente en las relaciones sociales, a fin de lograr la armona y
normal desarrollo de las mismas. Sin embargo dicha patrn tico tiene
connotacin jurdica al establecer efectos a su no observancia. Lo que resulta de
la calificacin jurdica que hace derecho de la conducta de un sujeto en la
interrelacin con otro, la cual se presume que sea de buena fe.

As este principio generalsimo relacionado a la juricidad., representa un concepto

tico, genrico, en toda relacin negocial y debe ser medida objetivamente a
travs de la conciencia social media (Bonfante), es decir de acuerdo con el
sentimiento moral de la sociedad mutable e indefinible, aquilatando segn la
prctica diaria de la vida (Ripert). Lo que implica que la buena fe es una nocin

18

que va a la par de la moral social, lo que define su alterabilidad en la medida que

una sociedad considere justo y digno un hecho, la realizacin del mismo ser
reputado de buena fe.

Ahora bien, la buena fe en su definicin originaria en el derecho cannico,

significaba la obediencia al designio divino de no daar a tu prjimo, y no entrar en
pecado al actuar reprochablemente en los vnculos sociales.

Lo que significa que esta institucin configura la proteccin de la confianza

legitima, en la medida que parte de considerar que toda persona en su relacin
con otros acta conforme a derecho, sin deslealtad para con los dems y sin
abuso de sus derechos.

De lo anterior se desprende el carcter que la doctrina cristiana ha impreso a este

principio, al sostener la fe en la naturaleza humana y la confianza en el
desempeo correcto en su vida social. Ha determinado que la sociedad deba
conducirse en ese margen de libertad que le brinda las normas jurdicas, con la
atingencia de no daar a otros. Porque ello acarrea una consecuencia en contra
de quien trasgrede la confianza brindada.

En resumen la funcin social que va cumplir la buena fe, es la de representar un

termmetro de la participacin jurdico-sociales de los ciudadanos en relacin con
los dems miembros de su comunidad, en cuyo parmetro existe un margen de
confianza, que delimita las fronteras en el que la libertad del hombre pueden
emplearse sin daar a otro.

19

8.3

La seguridad jurdica en el derecho societario:

La seguridad jurdica constituye la piedra angular del desarrollo econmico de toda

nacin, es el principio consagrado en todo Estado de derecho, que permite a los
agentes econmicos desenvolverse con plena confianza en que sus actos sern
tutelados por las leyes de un determinado pas.

Pero tal seguridad jurdica como tal no es un concepto nuevo, sino que subyace a
la formacin del propio Estado capitalista, es as que el Socilogo Max Weber ya
deca, a fines del siglo XIX y comienzos del siglo XX, que la clave de bveda para
interpretar el gran crecimiento y la expansin de la revolucin industrial en
Occidente (y no en otra parte), era fundamentalmente la regla de previsibilidad: es
decir la posibilidad de conocer anticipadamente las consecuencias de los actos
que se realizan y cul es el grado de proteccin que ese ejercicio de la libertad
tiene como amparo o como marco de referencia.

En este sentido, poder conocer anticipadamente las consecuencias de los actos

jurdicos resulta la conditio sine qua non para que la accin humana se pudiera
desplegar libremente. Lo que implica que cualquier ser humano, al realizar una
accin o meramente un hecho fsico, necesita saber si ese hecho est protegido o
est desamparado o est penado.

Antes de mover un brazo y hacer un saludo o una inflexin, necesitamos saber si

esto es lcito o ilcito, porque de eso va a depender la ulterioridad de nuestra
conducta y las consecuencias de una conducta futura. Antes de firmar un contrato
o un compromiso, necesitamos saber si est sujeto a imposicin o si est exento
de tasacin, porque a lo mejor no lo celebramos.

20

Es as que en el terreno de lo estrictamente comercial-societario, entendido como

el procesoeconmico de intermediacin, por el cual dos o ms personas deciden
emprender una actividad especulativa con fin de lucro, para lo cual van a invierten
sus capitales.

Es necesario garantizar tres condiciones fundamentales:

a) Un marco legal claro y estable, en el que exista una situacin de
certidumbre del derecho aplicable a las relaciones econmicas;
b) Instancias administrativas giles y trasparentes, que permita a los
particulares la formalizacin de su vida comercial, sin burocracia que
obstruya o impida el desenvolvimiento libre de los mismos; y
c)

Jueces

independientes

eficientes,

capaces

de

resolver

las

controversias de carcter mercantil con imparcialidad y legalidad, apegados

a un espritu justicia.

Ello se traduce en mayor inversin privada, que genera un impacto en el mbito

laboral, social y econmico. Es entonces que el rol que juega la seguridad jurdica
en el derecho societario, viene a ser el de propiciar un contexto adecuado y
atractivo para la formacin de nuevas sociedades comerciales y a su vez que
estas puedan tener reglas claras, eficientes que permitan disminuir riesgos
externos, a fin de propiciar sus subsistencia y desarrollo econmico.

Ahora, debemos entender que la seguridad jurdica, no es una nocin privativa al

derecho comercial-societario, sino que ella debe estar presente en toda la
normatividad de un pas para que genere los efectos antes mencionados. Pero
compete pues a las normas e instituciones que regulan las sociedades
comerciales, el de afianzar el principio de previsibilidad, en el trfico comercial es

21

decir en las relaciones de la sociedad con terceros, lo cual permite dinamizar el

proceso de intermediacin de bienes o servicios, en la medida que el derecho
comercial brinde a los particulares mecanismo efectivos que tutelen sus actos y
vnculos comerciales, daremos un mensaje de confianza y apertura a los agentes
econmicos.

Partiendo de esa premisa es que la misma constitucin de las sociedades

comerciales en el derecho nacional denota, la intencin del legislador de proteger
la contratacin de terceros con la sociedad, estableciendo normas precisas, que
informan los presupuestos mnimos para el desarrollo econmicos de nuestro
pas.

As por ejemplo, existe jurisprudencias vinculantes del Tribunal Registral confirman

los rasgos de la seguridad jurdica en el derecho societario no slo como elemento
de la norma objetivo, sino sobre todo como supuestos de la reglas internas que
rigen a una sociedad comercial:

"El estatuto es el conjunto de normas de cumplimiento obligatorio al cual se

somete la persona jurdica y sus miembros, siendo el marco dentro del cual deben
desarrollarse los actos que realice la persona jurdica. La adecuacin del estatuto
se efecta en forma integral, es decir de todo el estatuto, o en forma parcial, es
decir, modificando las normas estatutarias que no estn en armona con las
disposiciones de la Ley General de Sociedades vigente".

"El contrato social debe expresar el fin u objeto social, sealndose clara y
precisamente los negocios y operaciones que lo constituyen, y, en tal sentido, la
indicacin expresa del objeto social, est referida a los negocios y operaciones de

22

la sociedad, mas no as a los productos que sern materia de dichos negocios y

operaciones".

"La precisin del objeto social es de importancia para determinar los alcances y
los lmites del fin perseguido por la misma, tanto en beneficio de los accionistas
como de terceros que contraten con ella, como tambin para definir las facultades
de los rganos de gobierno y administracin; la precisin del objeto social permite
que el cambio del objeto social a travs de la modificacin del contrato o del
estatuto, faculte a los socios a ejercer el derecho a separarse de la sociedad,
como tambin para establecer las causales de impedimento para ser director o
gerente de las sociedades annimas, cuando existan intereses opuestos".

En suma la seguridad jurdica, es el eje de desarrollo de toda relacin econmica,

por lo que no puede estar excepto de ello el derecho comercial, y muchos menos
las sociedades comerciales en el objetivo de acrecentar sus capitales mediante la
vinculacin con terceros, requiere de normas funcionales y cuyo cumplimiento se
haga plenamente efectivo, la simplicidad administrativa que aporta su cuota a la
surgimiento, o modificacin de una sociedad y la imparticin de justicia eficiente,
que permite la rpida solucin de conflictos a fin de no menguar el normal
desenvolvimiento del mismo.

8.4

Naturaleza jurdica del objeto social:

El objeto social es un elemento esencial de toda forma societaria, As ENRIQUE

ELAS nos dice que "la determinacin del objeto social es uno de los
requerimientos ms importantes para una sociedad, constituye el fin social es la
razn misma por la que la sociedad se constituye"; en tanto que OSWALDO

23

HUNDSKOPF nos manifiesta "que son los socios fundadores quienes delimitan y
definen el objeto social, cuando convienen en aportar bienes o servicios para el
ejercicio en comn de una determinada actividad econmica, la que viene a
constituir el fin propio de la sociedad".

Nos indica A. BRUNETLI que "el objeto de la sociedad consiste en aquel conjunto
de operaciones que sta se propone realizar para ejercer en comn una actividad
econmica". HALPERIN nos aclara que no debe confundirse objeto con actividad:
el objeto est determinado por la categora de actos para cuyo ejercicio se
constituy la sociedad; la actividad, en cambio es el ejercicio efectivo de actos que
realiza la sociedad en funcionamiento.

En ese sentido el objeto social es la actividad econmica a travs de la cual la

sociedad busca desarrollarse durante su existencia.

Expone BROSETA PONT que: "(El objeto social) constituye una garanta
fundamental para la propia sociedad, para los socios e incluso para los terceros
que con ella se relacionan. Para la sociedad, porque el objeto delimita la esfera de
su propia actividad en la que debe invertir su patrimonio; para los socios el objeto
social es un elemento esencial pletrico de garantas, porque, en primer lugar, es
elemento objetivo que siendo destino y concrecin de su voluntad, centro de
imputacin de su consentimiento delimita la vinculacin inherente a sus
declaraciones de voluntad en el momento constitutivo,
Lo anterior, fundamentalmente, porque al delimitar las facultades y la competencia
de los rganos sociales, les garantiza que el patrimonio social no ser invertido o
desviado hacia los actos o negocios extravagantes al objeto social.

24

Finalmente, el objeto social es relevante para los terceros, porque el objeto social
inscrito procura un criterio para delimitar las facultades de los rganos que
representan a la sociedad, y, por ende, les manifiesta los actos o negocios que sin
extralimitar sus facultades pueden, sin riesgos de ineficacia, estipular con los
administradores".

Los doctores FERRERO DIEZ CANSECO y LEMA HANKE comparten estos

criterios manifestando que la importancia del objeto social se sustenta en los
siguientes argumentos:

1. El objeto social delimita la actividad de la sociedad.

2. El objeto social ayuda en la determinacin de lo que es el inters social.

3. Delimita la competencia de los rganos sociales, siendo incluso un freno

a la competencia de la junta general. Como algunos distinguidos juristas
destacan, es el objeto social un lmite natural a la omnipotencia de la
mayora.

4. Fija los lmites a las facultades de los representantes de la sociedad, ya

que no podrn actuar ms all o en contra del mismo.

5. Tiene una funcin delimitadora que es til para definir la esfera de

actividades en la que se invertir el patrimonio social.

El jurista Pedro FLORES POLO seala que la "legislacin argentina por ejemplo
considera al objeto social como un requisito propio del contrato de sociedad,

25

exigiendo su designacin con precisin y determinacin, persistiendo en una

poltica que se conecta con un complejo de derechos tutelables.

Por otro lado, Horacio FARGOSI Sostiene que no debe confundirse el objeto
social, que es un fin, y que se pone como medio para la obtencin de los fines
perseguidos por los socios con la causa del contrato, ni con los fines buscados por
aquellos; es decir, que cumple una funcin instrumental respecto del elemento
teleolgico tenido en cuenta por los socios, de dividirse los beneficios".

Podemos concluir esta parte afirmando con Heliodoro SNCHEZ RUS: "La funcin
bsica del objeto social, exigida por la naturaleza del tipo social en cualquier
sistema legislativo, se desenvuelve en el mbito de las relaciones internas de la
sociedad, y se concreta en la necesidad de una precisa determinacin estatutaria,
en la insistencia de un rgimen especialmente riguroso para la modificacin del
objeto social, en la responsabilidad de los administradores en caso de
extralimitacin y en la tipificacin de la imposibilidad de conseguir el fin social
como causal de disolucin de la compaa".

La determinacin de las actividades comprendidas en el objeto social aparece

claramente definida en el artculo 11 de la LGS, el cual nos dice que la sociedad
circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos cuya
descripcin detallada constituye su objeto social. Se entienden incluidos en el
objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin
de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el
estatuto.

26

Se indica en doctrina que el objeto social debe ser determinado; no puede ser
vago pero tampoco demasiado rgido, pues ello podra conducir a la disolucin de
la sociedad causada por la imposibilidad de cumplimiento del objeto. Es por ello
generalmente, los estatutos contienen una larga enumeracin de operaciones que
la sociedad puede cumplir, con la prevencin de que el ente podr realizar todas
las operaciones financieras, industriales y comerciales que se vinculen directa o
indirectamente con sus actividades especficas: de este modo respeta el principio
de especialidad del objeto social.

Dice Rafael BARREIRO que corresponde sealar que los requisitos de precisin y
determinacin del objeto social se incorporan como estipulacin esencial del
contrato constitutivo para todos los tipos societarios y requieren que el objeto sea
enunciado con claridad y exactitud, definindolo en trminos que excluyan la
ambigedad y fijen los lmites.

Entre los autores nacionales Ricardo BEAUMONT comparando los textos legales
referidos al objeto social de la derogada Ley General de Sociedades con las
disposiciones de la ALGS indica "que el artculo bajo comentario (11 de la LGS)
ya no exige claridad y precisin de los negocios y operaciones que constituyen el
fin u objeto social. Ahora hace referencia solo a una descripcin detallada de ellos,
o sea que es menos riguroso, pero algo ms, refiere que los actos relacionados
con tales negocios y operaciones que coadyuven a la realizacin de sus fines,
tambin se consideran incluidos, aunque no estuviesen expresamente indicados
en el pacto o estatuto".

El objeto social a tenor de lo dispuesto en la ALGS. debe tener las siguientes

caractersticas: preciso y determinado, posible y lcito.

27

a. Preciso y determinado:
Como hemos comentado ampliamente, el objeto de la sociedad debe ser preciso y
determinado para posibilitar que se conozcan con certeza las diversas actividades
que puede abarcar la empresa. Nuestra ley, a travs de su artculo 11, resulta
clara sobre este aspecto.

b. Posible:
Para la doctrina la imposibilidad es considerada como causa de nulidad del
contrato cuando el objeto de actividad prevista no es seguramente realizable. La
imposibilidad sobrevenida es causa de disolucin. Seala MASCHERONI que el
objeto debe ser posible de hecho, pues las actividades a realizar deben ser
fcticamente ejecutables, y de derecho, pues se descarta el objeto prohibido en
razn del tipo de actividades.

Nos explica MONTOYA MANFREDI; que el objeto fijado en el pacto social debe
ser de cumplimiento o realizacin posible (art. 140 inc. 2 CC.). Explica que la
sociedad ser nula si al momento de la constitucin el objeto resulta imposible de
ejecutarse. Agrega este autor que si la imposibilidad de lograr el objeto social es
sobreviniente, posterior al contrato, entonces la sociedad se disuelve (art. 407
Inc. 2 LGS).

c. Lcito:
En cuanto a la licitud, se advierte que deben ser lcitas las operaciones que los
socios se proponen realizar en comn, poniendo en obra el fondo comn o el
capital social a tal fin constituido. Cuando se dice que el objeto de la sociedad
debe ser lcito, como principio no puede por menos que entenderse que debe ser

28

lcito todo extremo del elemento objetivo del contrato de sociedad. La ilicitud del
objeto lleva anexa la nulidad absoluta del contrato.

La ilicitud del objeto social produce la nulidad del pacto social. El artculo 33 de la
ALGS seala que el pacto social ser declarado nulo cuando el objeto de la
sociedad recaiga en una actividad contraria a las leyes que interesan al orden
pblico o a las buenas costumbres (en concordancia con artculo V del TP. del
CC.). Es ms, el artculo 410 de la ALGS autoriza al Poder Ejecutivo a disolver
aquellas sociedades cuyos fines o actividades sean contrarios a las leyes que
interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.

En resumen hemos visto hasta aqu que el objeto de la sociedad consiste en el

conjunto de operaciones que sta se propone realizar para ejercer en comn una
determinada actividad econmica, con la nica restriccin de que las actividades
que lo integran no vayan en contra de la ley, la moral o las buenas costumbres.

El objeto social restringe, pues, la capacidad de actuacin de los representantes

de la sociedad al imponerles lmites a sus facultades, puesto que no debern
actuar en contra de las estipulaciones fijadas en el objeto.

Tambin hemos destacado que constituye una garanta fundamental para la propia
sociedad, para los socios e incluso para los terceros que con ella se relacionan.

8.5

Alcances de la representacin:

El artculo 12 de la ALGS. Seala que: "la sociedad esta obligada hacia aquellos
con quienes a contratado y frente ha terceros de buena fe por los actos de sus
representantes celebrados dentro de los lmites de las facultades que les haya

29

conferido aunque tales actos comprometen a la sociedad a negocios u

operaciones no comprendidos dentro de su objeto social"

Es evidente que para proceder a analizar este artculo, necesariamente habr que
remitirnos a la teora de la representacin del acto jurdico, en la medida que el
presente artculo nos habla de los representantes societarios, quienes al realizar
actos que extralimitan el objeto social de la sociedad, generan obligaciones de las
que no pueden desvincularse por razones de seguridad jurdica frente al contrante
y tercero de buena fe.

Ahora ha decir del profesor VIDAL RAMIREZ; la representacin es la figura tpica y

autnoma, en virtud de la cual una persona, que viene a ser representante,
celebra uno o ms actos jurdicos en cautela de los intereses de otra que viene a
ser el representado. Aplicando este concepto a las sociedades comerciales
diremos que es la facultad conferida por la persona jurdica de la sociedad a una
persona natural para que pueda realizar actos jurdicos comerciales en nombre de
est. Por lo que el representante de una sociedad sern sus administradores,
directorio, gerente, los mismos que se hallan investidos de representatividad frente
a terceros para desarrollar las actividades propias de ella. Sin embargo esta
representacin nunca es ilimitada, dado que se encuentra sujeto ciertos
parmetros que establece el representado, lo que en el mbito civil se denomina
facultades generales y especiales en cuyo margen debe actuar los representantes
procurando no extralimitarse, porque ello significara la ineficacia de aquellos
actos. En este orden de ideas el Art. 161 CC. plantea el supuesto de la
representacin sin poder, o ha nuestro criterio los efectos de los actos ultra vires
del representante, el dispositivo prescribe que:

30

"el acto jurdico de representante excediendo los limites de las facultades

que le hubiere conferido o violndolas es ineficaz con relacin al
representado sin perjuicio de la responsabilidad que resulte frente a ste y a
terceros".

Como se puede observar la regla general en estos casos es la nulidad o ineficacia

de los actos jurdicos ultra vires, salvaguardando tanto en el ordenamiento comn,
como mercantil el derecho de terceros, acotando a ello BETTI, refiere puede
producirse la representacin sin poder cuando quien obra en representacin no
respeta los lmites (de contenido) de los poderes conferidos.

Para aclarar la figura es importante sealar que no es lo mismo hablar de exceso y

violacin. En el primer caso el exceso implica sobrepasar los lmites de los
poderes en sentido cuantitativo, mientras que en segundo caso la violacin es
obrar en disconformidad con tales poderes en sentido cualitativo.

Pese a las similitudes existentes entre el artculo 12 de la ALGS, con el articulado

en mencin del cdigo civil, es importante dejar claro que no se tratan de
situaciones semejantes, existe un conjunto de rasgos que los diferencian. En
principio la LGS apartndose de los que establece el catalogo civil amplia la
responsabilidad frente terceros a la sociedad es decir al representado, as tambin
lo que se viola en el derecho comercial es el objeto social y no las facultades
conferidas, es ella la razn por la que la sociedad se obliga frente a dichos actos
puesto que la norma seala que los actos ultra vires son celebrados dentro de los
lmites de las facultades del representante, pero violando el objeto social contenido
en el pacto social, y por ltimo el derecho civil establece la posibilidad de
ratificacin por el representando de aquellos actos, mientras que el derecho

31

societario niega dicha posibilidad, porque ello significara que el objeto social de la
sociedad mercantil puede ser modificada a la sola voluntad de la junta general de
accionistas sin procedimiento alguno, y sobre todo sin observar la reglas de
publicidad que buscan proteger a quienes contratan con ella o terceros que
pueden resultar vinculados con la sociedad, como sucede en el caso de la
sociedades irregulares.

En suma, los alcances de la representatividad de la sociedad es todo aquello que

no viole el objeto social de la misma, entendindose sta, como el conjunto de
negocios y operaciones licitas y posibles que van desarrollar en el marco de su
vida comercial, sin embargo dicha nulidad no puede ser oponible frente a los
contratantes y terceros de buena fe.

A nuestro entender, lo anterior, resulta un exceso de la norma, puesto que si bien

es importante proteger a todos aquellos que cuyo desconocimiento del objeto
social puede causar perjuicio, si la sociedad no responde por su obligaciones,
dicha ignorancia de buena fe, slo es aplicable a los terceros, ms no a los
contratantes, porque el pacto social que se encuentra inmerso como documento
constitutivo que contiene todos los elementos que identifican a la sociedad (razn
social, objeto social, capital social, etc.).

Goza de publicidad al inscribir la escritura pblica en el registro de sociedades

comerciales, por lo que existe una presuncin iure et de iure de que toda persona
que contrata con la sociedad tiene conocimiento del contenido de las inscripciones
(Art. 2013; Principio de publicidad), razn por la cual el contratante que decide
concertar un acto jurdico comercial que viola el objeto social con el representante

32

de la sociedad, esta asumiendo un riesgo jurdicamente no tutelado. En cuyo caso

debe declararse nulo tales actos.

8.6

Nulidad de acuerdos societarios:

La ALGS, en su Art. 38, segundo prrafo, sanciona con nulidad los actos ultra
vires al precisar que
"Son nulos los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto
social o el estatuto, as cuenten con la mayora necesaria, si previamente
no se ha modificado el pacto social o el estatuto con sujecin a las
respectivas normas legales y estatutarias".

Como antes sealaba, lo que el legislador busca con este dispositivo es proteger
el objeto social de la sociedad mercantil, en vista que ha si como sucede en el
cdigo civil todos aquellos actos que violen el objeto social sean materia de
convalidacin o ratificacin por la junta general de accionistas, existira una
incertidumbre respecto de que negocios o actividades que rigen la vida comercial
de la sociedad, y por tanto no habra seguridad jurdica de los contratantes en
trfico mercantil a fin de tutelar las obligaciones contradas por la sociedad.

Por ello que la norma tambin prohbe el cambio de objeto social sin ceirse para
tal efecto al procedimiento establecido, de lo contrario una sociedad que tiene un
objeto social determinado podra tener otro a la semana siguiente y as
sucesivamente, lo que desde luego perjudicara ha intereses terceros cuyas
obligaciones anteriores los vinculen con relacin al objeto social modificado.

33

Al respecto, BROSETA PONT acota que aun cuando la junta general es el rgano
soberano de la sociedad, ello no quiere decir que su poder sea o pueda ser
omnmodo, acordando por mayora de capital lo que estime por conveniente.

Por el contrario, la junta general debe acomodar su funcionamiento y sus acuerdos

al respeto de lo que establecen la Ley y los estatutos que constituyen las bases
esenciales de la sociedad. Mas, como quiera que pese a la existencia de estos
lmites la experiencia demuestra que las juntas generales los infringen con cierta
frecuencia, es por lo que las leyes de sociedades annimas establecen siempre
para este supuesto el rgimen de impugnacin de acuerdos sociales, el cual
constituye la pieza cardinal de las garantas a favor de los socios minoritarios, del
inters de la sociedad y de la legalidad de sus acuerdos y, al mismo tiempo, es un
lmite bastante eficaz para frenar la tendencia al abuso del poder que caracteriza a
todas las mayoras.

Es entonces que la sociedad es un ente autnomo a los accionistas que la

conforman, por ende, aunque a veces puedan coincidir, los intereses de stos
difieren del inters social. Ricardo BEAUMONT CALLIRGOS concibe a este ltimo
no como un inters predeterminado y desvinculado al de los socios, sino que en
su formacin -tal como se presenta en la realidad- se parte de los intereses
personales, distintos o contradictorios de los socios, los que se armonizarn en lo
posible en base al principio mayoritario que rige en la adopcin de decisiones en
las juntas generales, teniendo como parmetros principales al objeto social, y a lo
dispuesto por la ley y el estatuto. As, cuando las decisiones de la junta no
respetan este inters social, y aun cuando las mismas puedan estar acordes a lo
que dictaminan las normas establecidas en la Ley y en l estatuto social, sern
pasibles de impugnacin en caso beneficien directa o indirectamente los intereses

34

de uno o ms accionistas. Estos acuerdos configuran el tradicional abuso de las

mayoras sobre las minoras. Caso tpico, la transferencia de activos en
condiciones extremadamente favorables a favor de personajes ligados a los
accionistas que adoptaron el acuerdo, en detrimento de los intereses de la
sociedad y de los dems socios.

Al respecto el profesor Oswaldo HUNDSKOPF, refiere que las normas relativas a

la nulidad de acuerdos societarios a la que se refiere el artculo 38, considero que
deben analizarse cuidadosamente pero siempre en relacin con las normas
previstas en los artculos 139 al 151 de la Ley que son las reglas especficas
relativas a los acuerdos impugnables. Consideramos que este artculo 38 resulta
innecesario y lo nico que har ser confundir ya que existe una normatividad
puntual para tales situaciones.

En este punto si nos remitimos al art. 139 encontraremos que en efecto que
"son impugnables en va judicial los acuerdos de la junta general cuyo
contenido se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio
directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad".

Parecera que habra una doble regulacin sobre este punto pero ello no cierto,
puesto que los efectos de la impugnacin viene a ser la declaratoria de nulidad del
acuerdo, por lo tanto, se entiende que la impugnacin es el recurso que tiene un
socio para cuestionar en va judicial un acuerdo por las causales establecidas en
el artculo sealado y la consecuencia de la procedencia de tal accionar es la
nulidad, as lo indica el Art. 148 ALGS. Quien en su ltimo prrafo prescribe;
"la sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe
inscribirse en el registro".

35

En palabras de ELAS LAROZA, el derecho de impugnacin se vincula con los

derechos polticos del accionista, ya que as como tiene derecho a participar en la
voluntad de la sociedad mediante la emisin del voto, tambin tiene derecho a
velar porque dichas decisiones se ajusten a lo previsto en la Ley y el pacto social y
no lesionen los intereses de la sociedad en beneficio exclusivo de algunos socios.

En este sentido podrn impugnarse los acuerdos que sean contrarios a los
estatutos sociales o al pacto social, toda vez que siendo estas normas aquellas
que han establecido las partes en uso de su autonoma privada, cabe vlida y
lgicamente la sancin de nulidad para los acuerdos que transgredan las mismas.
Resaltamos el hecho que la sociedad puede modificar previamente a la junta
general o incluso durante ella, la disposicin estatutaria que se encuentra en
conflicto con el acuerdo que se pretende adoptar y as evitar la generacin de
acuerdos viciados.

Todo lo antes mencionado nos hace concluir que todo acuerdo destinado a ratificar
un acto ultra vires es nulo, sin embargo dicha nulidad no alcanza a los
contratantes y terceros de buena fe, ello porque como hemos venido explicando
en el desarrollo del presente trabajo, mediante esta excepcin se ha pretendido
privilegiar la seguridad jurdica para aquellos que se ven ligados con la sociedad
ya sea en razn a un contrato u otro vinculo jurdico. Desde esa ptica parece
positiva dicha normas, mas si examinamos lo que significara cumplir con la
obligacin no establecida en su objeto social, el panorama resulta desalentador. V.
gr. Imaginemos por un momento una sociedad annima cuyo objeto social sea
desenvolverse en el rubro de venta de bienes inmobiliarios, y el gerente de la
empresa se obliga con una persona mediante un contrato a brindarle un servicio

36

turstico, a decir de la norma la sociedad que le ha conferido esa facultad al

gerente de contratar con terceros se ve de repente asumiendo dicha obligacin
con la otra parte contratante, pese ha que ello significa contravenir los establecido
en el pacto social que representa la constitucin de toda sociedad y en lo
especifico a su objeto social. Si bien la sabemos que el cumplimiento o pago no es
intuito personae, la sociedad concebida para una actividad determinada
desnaturalizara su capital social a efecto de liberarse de dicha obligacin,
invirtiendo tiempo, esfuerzo y dinero en algo ajeno a su destino comercial.

8.7 . Objeto social y actos ultra vires:

Con respecto al objeto social existen dos posiciones contra puestas, los que
sostienen que el objeto social debe ser especfico y quienes afirman que ste
debe ser amplio y sin lmites.

El legislador define al objeto social en el arto 11, suscribiendo la posicin de que

debe ser detallado, debiendo ser especifico e importando una descripcin de las
actividades que va a desarrollar la sociedad. El objeto social debe estar delimitado
en lo bsico como lo especifica el citado artculo "los actos relativos que
coadyuven a la realizacin de sus fines aunque no estn expresamente indicados
en el estatuto".

Bajo este criterio no cabe un objeto amplio en trminos vagos como "comercializar
todo tipo de bienes", por que esta descripcin de la actividad, permitira vender
desde agujas hasta aviones o desde abarrotes hasta material radioctivo.

37

Igualmente, el objeto social sin necesidad de sealarlo como amplio puede

comprender diferentes reas de ocupacin. El desarrollo o la ejecucin del objeto
social en estos casos pueden ser paulatinos de tal suerte que se inicie con una
determinada actividad econmica para luego ir implementando otras. De esta
manera, como sostiene FERRERO DIEZ CANSECO, la importancia del objeto
social radica en que describe la actividad econmica para cuyo desarrollo se crea
y mantiene en existencia la sociedad.

No es obligatorio ocupar o cubrir todas las reas del objeto social desde el primer
da de actividades, puede suceder que discurra toda la vida social sin haber
iniciado alguna de ellas, como en el caso de las sociedades que consignan
importacin,

exportacin

comercializacin

slo

implementan

la

comercializacin y no las otras actividades indicadas, pudiendo hacerla en

cualquier momento por estar en su objeto social.

La especificacin del objeto social est ligada a los actos ultra vires, mas no as, si
el legislador hubiera adoptado la otra corriente de establecer el objeto social
amplio. MIGUEL SASOT ensea que de acuerdo con el derecho ingls y su
jurisprudencia se entiende por actos ultra vires, el principio segn el cual todo acto
de la sociedad que no entre en el objeto social o que no est razonablemente
vinculado a dicho objeto es nulo, sin que pueda convalidarse por una decisin
unnime de los accionistas.

Consecuentemente los actos ultra vires, cuyo origen se encuentra en la legislacin

anglosajona. Constituyen a decir de ELAS LAROZA aquellos actos realizados por
los apoderados de una sociedad mercantil, que no se encuentran expresamente
contemplados en el objeto social".

38

Si el objeto social, est definido, ste constituye el marco de desarrollo o ejercicio

de las funciones de los representantes de la sociedad. Entendindose por stos a
los miembros del directorio, gerentes, administradores y apoderados en general.
No debe confundirse las facultades que se les otorgan con el cumplimiento del
objeto social. Por ejemplo el representante tiene facultades para vender y comprar
inmuebles y en ejercicio de esta facultad vende un inmueble de la sociedad; sin
embargo, el objeto social de la sociedad es fabricar telfonos.

Esta venta, que es vlida frente a terceros Art. 12, ha sido realizada
excedindose del objeto social, porque su objetivo no es vender inmuebles y por
tanto el representante responder frente a la sociedad por los daos y perjuicios
que hubiere ocasionado con la venta.

La restriccin del objeto social a lo acordado por los socios fundadores obedece al
inters de stos y para protegerlos de los actos que pudieren hacer sus
representantes excedindose del objeto social. Esta proteccin que pudiera
parecer innecesaria e inconveniente para las sociedades pequeas es de vital
importancia para las sociedades con regular nmero de accionistas como las
S.A.A. (CORCUERA GARCA, Marco A.; Ley General de Sociedades).

8.8 Aplicacin del Principio Ultra Vires en el Derecho de Sociedades

Comerciales:

Como mencionamos anteriormente, en el derecho de sociedades comerciales el

principio ultra vires se relaciona con el objeto social. El objeto social es la

39

"actividad a que va a dedicarse la sociedad", es

"el negocio al cual se va a dedicar la sociedad, el conjunto de actividades
que puede ejecutar la compaa en desarrollo de su objeto o negocio
central".

El objeto social es una de las clusulas esenciales del pacto social porque las
actividades que la sociedad va a desarrollar constituyen la razn de su creacin, el
motivo de su existencia y, al momento de constituirse una sociedad comercial se
debe expresar en su documento constitutivo el motivo por el cual surge al mundo
esta nueva persona jurdica. Igualmente, es una clusula esencial porque "sirve
para caracterizar a la sociedad, a qu se dedica, al mismo tiempo que determina
el radio de accin dentro del cual deben moverse los representantes sociales".

En este orden de ideas, podemos sealar que la aplicacin del principio ultra vires
a las sociedades comerciales viene a determinar el campo de accin dentro del
cual la sociedad puede desarrollar sus negocios.

Es decir, la sociedad comercial podr desarrollar las actividades enunciadas en el

pacto social, pero cualquier acto de la sociedad que no se enmarque dentro de
estas actividades se considerar ultra vires porque estar fuera de la competencia
de la sociedad. Por lo tanto, el principio ultra vires se considera un mecanismo
destinado a prevenir que una sociedad debidamente registrada realice alguna
transaccin que exceda el lmite de su capacidad contractual, la cual ha sido
previamente determinada en el pacto social dentro de la clusula que seala el
objeto social; determina los "lmites internos de la personalidad jurdica" de la
sociedad, el mbito dentro del cual la misma podr desarrollar sus actividades.

40

La jurisprudencia norteamericana ha considerado que cuando una sociedad

comercial realiza un acto que rebasa su mbito de actuacin, dicho acto se
considera ultra vires, ilegal y nulo, y en consecuencia:

1. La sociedad no podr demandar para reclamar los derechos que le pudieran

corresponder por motivo del acto ultra vires;

2. Ninguna persona podr demandara la sociedad para reclamar los derechos que
le puedan corresponder como consecuencia de dicho;

3. Los directores de la sociedad asumen la responsabilidad del acto.

El principio ultra vires ha sido acogido por diversas legislaciones como la

estadounidense, la colombiana y la espaola, las cuales expresamente sealan
que las sociedades constituidas en sus pases podrn desarrollar las actividades u
objetos sealadas en el instrumento de constitucin. Por ejemplo, el artculo 110,
numeral 2, del Cdigo de Comercio de Colombia exige que en la escritura de
constitucin de sociedades comerciales se haga una "enunciacin clara y
completa de las actividades principales" y considera nula toda "estipulacin en
virtud de la cual el objeto se extienda a actividades enunciadas en forma
indeterminada"; en la legislacin espaola tambin observamos la aplicacin del
Principio Ultra Vires en los reglamentos de la Direccin General de Registro del 5
de noviembre de 1956 y de 1 de febrero de 1957, los cuales establecen que las
actividades que vaya a realizar la sociedad deben constar expresamente en la
escritura en forma precisa y determinada.

41

Al respecto sealo el Dr. NORMAD SPARKS; "La sociedad es un vehiculo, es un

elemento en el trfico econmico, el tercero que contrata con una sociedad inscrita
no tiene porque padecer las consecuencias de una falla que acarrea la ineficacia
de una acto. No se puede ignorar que todo acto de la sociedad involucra a
terceros, frente al cual ha venido funcionando, bajo la fe del registro, la sociedad
tiene que responder por las obligaciones contradas sin perjudicar los derechos
adquiridos por los terceros.

8.9

Responsabilidad de los actos ultra vires:

Como hemos manifestado el objeto social cumple una funcin de garanta para la
propia sociedad, para los socios e incluso para los terceros que con ella se
relacionan. Esta funcin de garanta consiste en que los administradores o socios
que actan a nombre de la sociedad no deben celebrar con terceros actos
jurdicos que no estn contemplados dentro del objeto social.

Corresponde ahora ocupamos de este tema, por cuanto est ntimamente

vinculado a los alcances de la representacin de los socios o administradores de
la sociedad y su responsabilidad en caso de obligar a la sociedad en actos
jurdicos o contratos que contradicen o infringen el objeto social. Para ello es
importante rescatar el concepto que recoge el Derecho Anglosajn cuando se
refiere a estos actos ejecutados por una sociedad que son contrarios a su objeto
social y los efectos que de ellos se derivan para la sociedad y los terceros
contratantes.

42

Para el Derecho Anglosajn se consideran nulos los actos de la sociedad que

exceden del objeto social. Sin embargo, esta teora ha venido cayendo en desuso
con el transcurso del tiempo y las legislaciones contemporneas han venido
excluyendo la aplicacin de esta radical doctrina, cosa que tambin ha sucedido
en el Per, a pesar de que en algn momento, algunos connotados juristas
respaldaron la teora anglosajona en materia de los actos lesivos al objeto social y
convinieron en que dichos actos ultra vires son nulos.

La doctrina del ultra vires, expone Guillermo CABANELLAS, ha sido desarrollada

en el derecho angla-norteamericano para determinar la esfera de los hechos
imputables a las personas jurdicas.

Nos ilustra F.H. MASCHERONI: "En el ejercicio de la representacin legal, sus

titulares pueden celebrar con terceros actos jurdicos o contratos no encuadrados
en el objeto de la sociedad representada. Son los denominados actos ultra vires.
Segn esta tradicional posicin doctrinaria, con races en el derecho anglosajn,
los actos cumplidos por los representantes sociales son vlidos en tanto y en
cuanto respondan al cumplimiento del objeto social y no excedan el contenido de
ste. Los actos que no observan tales requisitos son actos ultra vires,
considerados nulos por esta teora".

Los actos ultra vires son, entonces, aquellos actos notoriamente extraos al objeto
social realizados por la sociedad ya sea por acuerdo de los socios o por su
representante; no surtiendo por su propia naturaleza efectos jurdicos ya que tales
actos ultra vires son nulos.

43

La rgida doctrina anglosajona, tal como lo expone Enrique ELAS, "considera

nulos, para todos sus efectos legales, los actos de una sociedad que exceden el
objeto social o no sean cercanamente derivados del mismo. Como resultado, la
sociedad no responde por ninguno de los efectos del acto nulo y los accionistas no
tendran facultad para convalidar o ratificar a posteriori dichas operaciones ni sus
consecuencias".

Carlos VILLEGAS manifiesta siguiendo a Calambres que "la actividad indicada en

el acto constitutivo representa un lmite, no solo al poder de los administradores,
sino tambin a la misma capacidad de la sociedad, determinando como
consecuencia que los actos extraos al objeto social son insalvablemente nulos,
aun cuando el cumplimiento de los mismos haya sido decidido por el acuerdo
unnime de los socios".

Fernando DE TRAZEGNIES expresa que "la proteccin legal contra los actos ultra
vires se apoya fundamentalmente en la determinacin del objeto social como un
marco dentro del cual deben darse las actividades y del cual los administradores
no se pueden salir: realizar actos que exceden el objeto social es actuar ms all
de la fuerza o capacidad de tales administradores y, por tanto, incurrir en un acto
ultra vires.

Ahora bien, las decisiones ultra vires no solo pueden ser impugnadas a fin que no
tengan valor frente a terceros debido a que el acto es nulo. Sino que, adems, su
adopcin da lugar obviamente a una responsabilidad personal de los directores
por los daos y perjuicios causados.

44

Este tipo de actos, dice ZAMENFELD, son de imposible ratificacin pues se trata
de actividad que la sociedad est incapacitada de desplegar. Ni aun la junta
general puede adoptar esa clase de decisiones: son ultra vires para la sociedad
que est incapacitada de celebrarlo; el objeto social veda su realizacin.

Un acuerdo ultra vires, es aquel que excede las fuerzas o capacidad del rgano
para adoptarlo: el lmite mayor de capacidad de todo rgano social est constituido
por su objeto social. Dicho de otra manera, el objeto social establecido en el
Estatuto (con la precisin y claridad requeridos por la ley) establece el marco de
posibilidad jurdica o licitud dentro del cual pueden actuar los rganos sociales.

Por consiguiente los acuerdos ultra vires son nulos por cuanto incurren en la
causal prevista en el inciso 3 del artculo 219 del Cdigo Civil. El contenido mismo
de su objeto est fuera del marco jurdico de la sociedad y es por tanto imposible...

Comenta Enrique ELAS sobre la legislacin peruana: "Ahora bien si para

determinar si un acto es o no ajeno al objeto nuestro sistema legal es mucho ms
elstico, cuando se trata de los efectos del acto ultra vires nuestra ley se aparta
radicalmente del sistema anglosajn. Es inadmisible que la nulidad de un acto
ultra vires realizado por una sociedad afecte a un tercero de buena fe que contrat
con representantes debidamente facultados por la sociedad".

En palabras de Jess RUBIO las sociedades mercantiles como personas jurdicas,

dependen de la voluntad y actividad de las personas fsicas que con una u otra
naturaleza las integran.

45

F.H. MASCHERONI citando a Salvador R. PERROTTA explica que "como se ha

sealado acertadamente, la representacin legal es la proyeccin externa de la
sociedad. Se ha agregado que, en ejercicio de dicha representacin, el rgano
administrador es la sociedad misma". Esto implica, que quien contrata con el
representante legal, lo est haciendo con la sociedad representada. En otras
palabras, la representacin legal es un medio o instrumento tcnico implementado
por la ley para posibilitar la relacin de la persona jurdica con terceros.

Es entonces que para Heliodoro SNCHEZ RUS los administradores son "un
rgano de existencia necesaria al que la ley encomienda la representacin de la
sociedad en sus relaciones con terceros, funcin ajena, en principio, a la
competencia de la junta". Agrega tambin este autor que el poder de
representacin de los administradores se "extiende, como mnimo, a todos los
asuntos pertenecientes al giro o trfico de la empresa, nocin que alude al mbito
de las actividades propias de la sociedad annima de que se trate, y, por tanto,
resulta equivalente al concepto de objeto social".

Siendo la regla que los representantes obligan a la sociedad por todos los actos
que hayan celebrado a nombre de ella y siendo que algunos de estos actos
podran ser interpretados como contrarios a lo normado por el objeto social (ultra
vires), surge la pregunta respecto a qu sucede en este ltimo caso y cul es la
situacin de los terceros que han contratado con la sociedad.

En armona con las tendencias modernas en materia de actos ultra vires, lo que
busca y propugna nuestra legislacin es la proteccin de los terceros de buena fe.
Bien hace BEAUMONT al expresar que es "obvio que los terceros de buena fe no
pueden perjudicarse por actos de representantes de la sociedad, con quienes

46

contratan, y respecto de los cuales (actos o contratos), aquellos han abusado o se

han excedido, al pactar sobre tpicos ajenos o marginales al objeto social".
Coincide este enfoque con la afirmacin de MASCHERONI cuando este ltimo
expone que la proteccin de los derechos de los terceros de buena fe, privan
sobre la rigidez de la doctrina ultra vires. Esta solucin, que tiende a resguardar a
los terceros de buena fe, se basa en la teora germnica de la apariencia y
considera a las sociedades mercantiles dotadas de una capacidad general que les
permite realizar todos los actos jurdicos compatibles con su naturaleza, aun
cuando no estn previstos en el objeto.

Nuestro ordenamiento jurdico es muy preciso cuando aclara que quienes no estn
autorizados para ejercer la representacin de la sociedad no la obligan con sus
actos, aunque los celebren en nombre de ella, Por tanto, el tercero que contrata
con la sociedad solo tiene una obligacin que cumplir para demostrar que ha
actuado de buena fe: verificar si los representantes de la sociedad que contrataron
a nombre de sta estaban premunidos de poderes suficientes, otorgados por los
rganos correspondientes de la sociedad, el cual estaba inscrito en el registro
como tal. All termina la obligacin del tercero. Verificados los poderes, si stos
son conformes, el tercero sabe, terminantemente, que la sociedad queda obligada.

Vemos, pues, cmo nuestra legislacin protege al tercero de buena fe cuando

excluye toda posibilidad, de oponer en su contra la nulidad de un acto ultra vires.

Finalmente, el segundo prrafo del artculo 12 seala que sern

"los socios o administradores, segn sea el caso, quienes debern
responder frente a la sociedad por los daos y perjuicios ocasionados a
sta como consecuencia de acuerdos adoptado con su voto y en virtud de

47

los cuales se pudiera haber autorizado la celebracin de actos que

extralimitan su objeto social y que la obligan frente a co-contratantes y
terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudiese
corresponderles".
En conclusin debemos sealar que ALGS. Acoge dos posiciones al respecto del
tema materia de anlisis: por una parte establece la nulidad de los actos ultra vires
y por otra la anulabilidad de los mismo.

En el primer supuesto se entiende que todo acto que sea contrario al objeto social
de la persona jurdica comercial es nulo, sin importancia del rgano que la emita.
Evidentemente este criterio esta basado en la teora de la inexistencia del acto
jurdico por adolecer de un vicio grave como es la extralimitacin del marco de
actividades que establece el objeto social.

Sin embargo, nuestro ordenamiento al pretender la proteccin de los contratantes

y terceros de buena fe, implcitamente ha admitido la validez de aquellos actos y
que necesariamente tendrn que surtir sus efectos, obligando por tanto a la
sociedad frente a ellos, con el objeto de privilegiar la seguridad jurdica en el
trfico comercial. Ello ha trado como consecuencia que la nulidad que revesta
dichos actos sea relativa, es decir, que el legislador incorpore la figura de la
anulabilidad para los actos ultra vires.