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La problemtica de
los Contratos de
Empresa
1 Introduccin. La
problemtica de los
contratos de empresa
La nocin de empresa ha dado lugar a numerosas definiciones y conceptos,
atento la diversidad de nociones que giran a su alrededor, tales como:
capital, trabajo, rentabilidad, riesgo y otras. A fin de esbozar una definicin
que comprenda de manera cabal los distintos extremos que integran la
nocin de empresa, entenderemos a sta como un organismo econmico
que pone en movimiento de manera sistemtica aquellos elementos
necesarios y suficientes para obtener un producto o servicio, siendo este
ltimo el elemento de cambio que le permite generar rentabilidad para su
propia estabilidad econmica y consecuente subsistencia.
Podramos decir, entonces, que estamos frente a una construccin
econmico-jurdica, donde no slo se tienen en cuenta las necesidades
ajenas, que generan nichos u oportunidades, sino tambin las necesidades
del mercado.
Segn lo expuesto, seran tres los elementos que se encuentran insertos en
el concepto de empresa, a saber:
a) elemento subjetivo de carcter organizativo: organismo econmico;
b) elemento objetivo dirigido a un fin especfico: actividad sistemtica de
elementos con la finalidad de obtener un producto determinado al cambio;
c) elemento funcional: intermediacin entre una masa de energas
productoras (mquinas, obreros, capitales) y la masa de consumidores.
Recordemos que estos elementos deben combinarse de manera
permanente.
Siguiendo a Georges Ripert (1954), existen cuatro grandes categoras de
empresas:
1.2 El tipo
1.2.1 El tipo referido a la nocin general del contrato:
caracteres del tipo contractual. Tendencias actuales.
El contrato es un instrumento para llevar a cabo actividades econmicas,
en el marco de una relacin entre partes que programan el intercambio
recproco a futuro expresando su voluntad negocial, a partir de la cual
Art. 961- Cd. Civil. y Comercial Argentino - Art. 1198 del Cd. Civil vigente hasta 31 de
julio de 2015.
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Art. 970 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
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Art. 1 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
Tendencias actuales
Continuaremos con nuestro desarrollo, poniendo el foco sobre los
contratos modernos, que, como ya hemos anticipado, demarcaron una
tendencia que vino a sustituir el orden y la programacin rgida del
legislador (influencia de la cultura talo-Franco-Germana) encontrando
como base o fuente contractual tambin a la costumbre, a la legislacin
especial y a la voluntad de los particulares (influencia de la cultura
anglosajona).
Se observa as que, en nuestro pas, existe un acercamiento de ambas
tendencias, pues la doctrina del tipo legal ha tenido que admitir una gran
cantidad de combinaciones de los contratos regulados junto con la nocin
de tipicidad social que se remite a la costumbre como fuente del derecho
(tipicidad social). Los contratos con tipicidad social han sido recogidos, en
gran medida, por el nuevo cdigo civil y comercial actualmente vigente,
que ha regulado una gran cantidad de contratos que antes de su sancin
no contaban con una previsin legal. De tal modo, tienen tipicidad legal.
Otro punto de actualidad a tener presente es la celebracin masiva de
vnculos, que han dado lugar a las llamadas uniones de contratos, que
veremos infra.
Asimismo, la globalizacin econmica plante la necesidad de armonizar
las diversas legislaciones del mundo. Ello, claro est, slo puede hacerse
tomando en cuenta slo elementos esenciales mnimos, y dejando libertad
a los individuos para que los recepten y los adecen a sus intereses. Esta
tendencia actual recibe el nombre de tipo mnimo y parece haberse
instalado a todo nivel en los contratos de empresa o contratos modernos,
traducido en una amplia esfera de libertad contractual que se brinda a las
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sentido u orientacin que las partes han querido darle al contrato, a cuyo
fin no debemos perder de vista las normas generales relativas a todos los
contratos, que se encuentran en nuestro Cdigo Civil. Como segundo paso,
debemos integrar el contrato, encontrando normas aplicables para
aquellos supuestos que no han sido previstos por los contratantes. En este
mbito, no slo son tiles las normas de la parte general, sino tambin las
distintas reglas de los contratos tpicos. Por ltimo, rectificar el contrato,
ajustndolo en respeto al orden pblico, principio rector e invulnerable en
nuestro ordenamiento jurdico y el principal lmite a la autonoma de la
voluntad de las partes.
Ahora bien, puede darse la situacin de que en una misma relacin jurdica
pueda ser subsumida en varios tipos, como ocurre generalmente con los
contratos atpicos mixtos, en cuyo caso la doctrina ha distinguido tres
teoras que vienen en nuestro auxilio y que desarrollamos a continuacin:
Teora de la absorcin: se identifican las prestaciones, el objeto, e
incluso la finalidad. Ello permite identificar el tipo contractual que
las contempla, para aplicar dichas normas, ello en mrito de que el
tipo legal absorbe los elementos esenciales de la relacin
pretendida por las partes, desplazando a otros tipos.
Teora de la extensin analgica: para esta teora se aplican las
reglas que regulan la parte general de los contratos, y, para el caso
en concreto, las disposiciones del contrato tpico ms acorde o
afn.
Teora de la combinacin: en donde a cada obligacin se le aplica
la regla del contrato tpico que ms se adece, creando una suerte
de nuevo tipo contractual.
En nuestro pas, en la anterior regulacin, el art. 16 del Cdigo Civil, se
inclinaba hacia la teora de la analoga, haciendo hincapi en las
obligaciones y en el contrato tpico que mejor contempla la relacin
pretendida por las partes. Actualmente, el art. 970 del Cdigo Civil y
Comercial, puntualmente con relacin a los contratos atpicos o
innominados, y conforme lo expusiramos al punto 1.2, expresamente
regla que:
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Los contratos atpicos son una sub-especie del contrato segn nuestro
derecho, razn por la cual rigen respecto a ellos todos los preceptos
correspondientes a la parte general.
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2 Contratos de
distribucin de bienes y
servicios
2.1 Los problemas jurdicos vinculados
a la distribucin de bienes y servicios
En la actualidad, la globalizacin ha dejado de ser una novedad. Quien
ignore los mercados internacionales, estar ignorando una buena
posibilidad de negocios, ya que estar perdiendo la oportunidad de vender
sus productos y servicios a potenciales clientes. Es por ello que los
empresarios, en general, han ido diseando y perfeccionando distintas
estrategias comerciales y formas contractuales, intentando optimizar sus
estructuras y abarcar con ello los distintos mercados.
Surgen, entonces, como consecuencia de lo expuesto, los distintos
contratos de distribucin, que sern analizados en detalle todo a lo largo
de este mdulo, siendo el objeto comn de todos ellos la promocin,
distribucin y comercializacin de productos o servicios, logrndolo sobre
la base de la colaboracin y cooperacin de los comerciantes
independientes que participan de ellos. Conceptos como eficiencia, costos,
calidad, son propios de la actividad distributiva en general, lo que, sumado
a la especialidad en la divisin del trabajo, ha generado la necesidad de los
empresarios de tenerlos presentes en sus cadenas comerciales y dando
lugar, en consecuencia, al nacimiento de estructuras independientes que
brindan los servicios necesarios para la consecucin de dichos objetivos,
logrando, adems, una rentabilidad como contraprestacin por los
servicios brindados.
Existe tambin, por supuesto, la posibilidad de que la empresa que
produce los bienes o servicios decida u opte por llegar a sus clientes a
travs de canales propios, pese a los canales de comercializacin que
puedan brindarle terceros. La diferencia reside en esta opcin en que, en la
primera de ellas, es el propio empresario productor el que corre con los
riesgos por la venta de sus productos o servicios; mientras que con la
segunda opcin, se puede lograr una optimizacin de la estructura, con
menor riesgo y costos, donde los terceros intervinientes actan adems a
nombre y riesgo propio, por ser estructuras o empresas independientes y
autnomas, como lo hemos referido supra.
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a. Caracteres
Existen elementos o caracteres comunes a todos los contratos de
distribucin que permiten afirmar que existe un gnero. Estos son:
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i.
Aprovisionamiento continuo: en la base econmica del
vnculo existe una venta y reventa de bienes, en sentido similar a
lo que sucede en el contrato de compraventa o en el contrato de
suministro. Sin embargo, en los contratos de distribucin este
carcter se presenta como un aspecto instrumental dentro de un
vnculo de colaboracin que puede incluir otros aspectos, que
importan un apartamiento sustancial del tipo de la compraventa y
que le da una fisonoma propia a los contratos de distribucin.
(Lorenzetti, 1999).
ii.
Tipicidad legal: con el anterior Cdigo Civil y
Comercial, no se encontraban regulados legalmente los
contratos de agencia, concesin y franquicia, pero una
costumbre consolidada en la prctica estableci ciertas
reglas bsicas que los dotaban de una tipicidad social.
(Lorenzetti, 1999, p. 520).
iii.
Duracin: se encuentra nsito en estos contratos,
surgiendo de la naturaleza de las prestaciones que
conforman su objeto, la necesidad de un lapso de tiempo
suficiente para el desarrollo del negocio, an cuando no se
establezca un tiempo determinado de duracin en el
convenio (Lorenzetti, 1999, p. 520).
iv.
Colaboracin: existe en los contratos de distribucin
una relacin de colaboracin interempresarial, operada por
sujetos jurdicamente autnomos vinculados en una
actividad mercantil integrada en la que el productor deriv
la comercializacin de sus productos hacia distintas bocas de
ventas, regulando su penetracin en el mercado para
potenciar el mutuo beneficio. (Lorenzetti, 1999, pp. 520521).
v.
Confianza: el concedente toma en consideracin la
organizacin econmica-tcnica y comercial del distribuidor,
su poder de penetracin, sus antecedentes en la zona y
dems condiciones para cumplir con el objeto del contrato.
Estas circunstancias inciden en la celebracin del contrato.
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2.
3.
Derecho a la estabilidad
Los contratos de distribucin, al tener como caracterstica su durabilidad,
cuentan con vocacin de permanencia en el tiempo. sta produce, adems,
el deber de obrar de buena fe, el que se concreta en la necesidad de
preavisar la extincin; esto es, el deber de no obrar de manera
intempestiva, de modo tal que se desbaraten los derechos de la otra parte
ni se desnaturalice el vnculo.
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Deberes
Informar las variaciones de precio.
Entregar el producto o servicio que cumpla con los requisitos para su
reventa (identificable, reproducible, etc.).
Cumplir con los compromisos publicitarios.
No efectuar ventas directas en la zona.
No adjudicar la zona a otro distribuidor.
Distribuidor
Derechos
Deberes
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2.3.3 Caracteres
Algunos de sus aspectos ms importantes son:
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Por su parte, las principales obligaciones del comitente son las siguientes, a
saber:
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3 Contratos de
distribucin de bienes y
servicios (continuacin)
3.1 Contrato de Concesin
3.1.1 Definicin
El contrato de concesin es definido por el nuevo Cdigo Civil y Comercial
de la siguiente manera:
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3.1.3 Caracteres
De lo referido, podemos inferir los elementos tipificantes del contrato, a
saber:
Es consensual.
Es bilateral.
Es oneroso.
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No sobredimensiona su empresa.
Desventajas
B) Concesionario
Ventajas
Exclusividad territorial.
Desventajas
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Contratos de adhesin.
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Art. 1086 y 1087 Cdigo Civil y Comercial Argentino.; Arts. 1204 - Cd. Civ., y 216 de
Cd. Com. vigentes hasta 31 de julio de 2015.
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Art. 1090 Cdigo Civil y Comercial Argentino. Arts. 513 y 88 - Cd. Civ. vigente hasta
31 de julio de 2015.
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Art. 1091 Cdigo Civil y Comercial Argentino. Art. 1198 - Cd. Civ. vigente hasta 31 de
julio de 2015.
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El texto del nuevo Cdigo Civil y Comercial (Art. 1512) lo define indicando
que:
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Sistemas de franquicia
El sistema de franquicias es una red de contratos celebrados entre varios
sujetos con el otorgante de la franquicia, con finalidad distributiva, y con la
caracterstica de una identificacin con el franquiciante.
Los sujetos involucrados son autnomos, lo que lo diferencia con una gran
empresa de distribucin que utilice dependientes.
Para profundizar en esta temtica, se recomienda la lectura de la
bibliografa obligatoria: Lorenzetti (1999, pp. 667-8).
Modalidades
El contrato de franquicia presenta diversas modalidades, conforme a
determinados parmetros o criterios diferenciadores, a saber:
1) Segn la injerencia del dador, esto es, el derecho de
planificacin del negocio, la franquicia puede asumir una
modalidad de primera, segunda o tercera generacin.
2) Segn el objeto, la franquicia puede ser una franquicia de
productos o una franquicia de servicios.
3) Segn los actos del tomador, la franquicia puede ser con
finalidad distributiva (el franquiciado se limita al traspaso de
bienes desde el fabricante hasta el consumidor), o de
fabricacin (o produccin, cuando el franquiciado fabrica el
producto segn las indicaciones del franquiciado y los vende
bajo la marca de este ltimo).
franquicia de produccin;
franquicia de hotelera;
franquicia de servicios;
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3.2.3 Caracteres
El contrato de franquicia es:
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7)
8)
9)
Tpico.
Bilateral.
Oneroso.
Consensual.
No formal.
De colaboracin.
Durable.
De adhesin (por regla).
Se discute su carcter intuitu personae.
Objeto
El objeto o finalidad perseguida es distributiva. Si lo que en realidad busca
el franquiciado es otro fin, verbigacia: una finalidad recaudatoria,
financiera, o monoplica, se verificar una desviacin de la finalidad propia
del contrato, en cuyo caso se deber resolver la cuestin por aplicacin de
la legislacin especial aplicable al caso como puede ser la de defensa de la
competencia. Y, de darse los extremos exigidos por el derecho de daos,
podr requerirse adems de la nulidad del contrato por causa u objeto
ilcito- el correspondiente resarcimiento de los daos y perjuicios causados
al tomador.
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Causa
La causa vista como causa fin se encuentra dada en el contrato de
franquicia por una finalidad distributiva que deber reflejarse en el
contrato.
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Art. 1515
Art. 1520
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Art. 1520
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Derecho de la competencia
El art. 1524 seala que el contrato de franquicia, por s mismo, no debe ser
considerado un pacto que limite, restrinja o distorsione la competencia.72
La regulacin propuesta nada agrega a la regulacin normativa, ya que el
actual rgimen competitivo tampoco lo establece y, en cierto modo, dicho
criterio deber ser tomado en funcin del inters econmico general y en
funcin del criterio de realidad econmica previsto en dicho sistema.
Es comn encontrar contratos que expresamente aclaran que sus
disposiciones no deben entenderse como restrictivas del rgimen
competitivo, disposiciones que en esencia carecen de todo efecto, ya
que lo que importa no es lo que las partes declaran, sino lo que ocurre en
la realidad.
En este punto, el art. 3, LDC, seala que quedan sometidas a las
disposiciones de esta ley todas las personas fsicas o jurdicas pblicas o
privadas, con o sin fines de lucro que realicen actividades econmicas en
todo o en parte del territorio nacional, y las que realicen actividades
econmicas fuera del pas, en la medida en que sus actos, actividades o
acuerdos puedan producir efectos en el mercado nacional. A los efectos de
esta ley, para determinar la verdadera naturaleza de los actos o conductas
y acuerdos, atender a las situaciones y relaciones econmicas que
efectivamente se realicen, persigan o establezcan (Molina Sandoval, 2006).
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Referencias
Etcheverry, R. A. (1991). Derecho comercial y econmico. Contratos. Parte
especial 1, Buenos Aires: Ed. Astrea.
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art.
1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
De Lorenzo, M. F. - Tobas, Jos W. Complejo de negocios unidos por un
nexo. (El ligamen negocial), LL 1996-D-1387.
Lpez, Fras (1994). Los contratos conexos. Barcelona: Jos Mara Bosch
Editor S.A.
Lorenzetti, R. (1999). Tratado de los contratos, Buenos Aires: Rubinzal
Culzoni.
Medina Rivera (2014). (Directores), Comentarios al Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, Buenos Aires: Ed. La Ley.
Molina Sandoval, C. A. (2006). Defensa de la competencia. Buenos Aires:
Errepar.
Nicolau, N. L. Hernndez, Carlos A. (2012). Breve anlisis acerca de la
relacin de consumo y sus fuentes y de algunas normas que incorpora en
esta materia el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de 2012. Buenos Aires,
Rivera, Julio C. (Director).
Ripert G. (1954). Tratado Elemental de Derecho Comercial. Tomo 2,
Sociedades. Ed. Tea.
www.21.edu.ar
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