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JUSTIA DE FORA

Reflexes sobre as vitrias do caso Damio

Ximenes
8 de setembro de 2006, 11h21
PorAndr de Carvalho Ramos
Em 4 de outubro de 1999, morreu Damio Ximenes Lopes, pessoa com doena
mental, na instituio psiquitrica denominada Casa de Repouso Guararapes em
Sobral (CE). Ento com 30 anos, Damio foi sujeito conteno fsica, amarrado
com as mos para trs e a necrpsia revelou que seu corpo sofreu diversos golpes,
apresentando escoriaes localizadas na regio nasal, ombro direito, parte anterior
dos joelhos e do p esquerdo, equimoses localizadas na regio do olho esquerdo,
ombro homolateral e punho. No dia de sua morte, o mdico da Casa de Repouso, sem
fazer exames fsicos em Damio, receitou-lhe alguns remdios e, em seguida, se
retirou do hospital, que ficou sem nenhum mdico. Duas horas depois, Damio
morreu.
Desde ento, sua famlia luta para que seja feita justia: sejam os culpados punidos
criminalmente e haja o pagamento da devida indenizao pelos danos materiais e
morais sofridos. Porm, passados quase sete anos da morte de Damio, no h
sequer sentena nos autos do processo penal movido pelo Ministrio Pblico
cearense contra os responsveis pela morte ou nos autos da ao de indenizao
cvel interposta pela famlia.
Seria este mais um caso de dramas pessoais e familiares olvidados pela lentido e
inpcia da mquina judicial pblica. Eis que surgiu, no plano internacional, a
esperana de justia que as instncias internas negaram famlia e memria de
Damio Ximenes Lopes: foi publicada a primeira sentena de mrito da Corte
Interamericana de Direitos Humanos contra o Brasil, declarando a violao de
vrios direitos da Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos) e
condenando o Estado a reparar os danos causados.
Para que se chegasse a tal sentena, foi necessria a superao de vrias etapas.
Com efeito, aps petio dos familiares e da Justia Global Comisso
Interamericana de Direitos Humanos (sede em Washington), foi aberto
procedimento contra o Brasil na comisso e seu informe conclusivo (1 Informe)
no foi cumprido pelo Estado. Sendo assim, a comisso processou o Estado
brasileiro perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos. A corte, em um
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primeiro momento, no acolheu a alegao do Estado brasileiro de extino do

processo sem julgamento de mrito, por no terem sido esgotados os recursos
internos disponveis.
De fato, o esgotamento prvio dos recursos internos, previsto como requisito de
admissibilidade de uma demanda no plano interamericano e que concretiza a
chamada subsidiariedade da jurisdio internacional dos direitos humanos, no
permite recursos lentos ou ineficientes. Logo, no caso concreto, como poderia o
Brasil alegar com sucesso a falta de esgotamento de recursos internos se, nos dias de
hoje, ainda no foram prolatadas nem a sentena criminal de primeiro grau nem a
cvel!
Esperar o esgotamento (trnsito em julgado) de tais aes em curso no Poder
Judicirio do Cear poderia implicar em mais uma dezena de anos sem justia. Bem
decidiu a corte, ento, em prosseguir no julgamento do caso. Por outro lado, o Brasil
reconheceu parcialmente sua responsabilidade internacional por violao dos
direitos vida (artigo 4 da Conveno Americana de Direitos Humanos) e
integridade fsica (artigo 5) de Damio. Negou-se, todavia, a reconhecer a violao
do direito integridade psquica dos familiares da vtima e tampouco o direito
reparao dos danos materiais e morais.
Ouvidas as testemunhas, os peritos e juntados os documentos, a corte, ento,
prolatou, no dia 4 de julho de 2006, a histrica deciso, por sete votos a zero e com
voto concorrente do juiz brasileiro e professor Antnio Augusto Canado Trindade,
como se v a seguir.
Principais pontos da sentena
Reconhecimento da responsabilidade do Estado brasileiro por ato de particular sob a
superviso e fiscalizao do poder pblico
A corte, alm de atestar a confisso do Brasil de ser responsvel pela violao dos
direitos vida e integridade fsica de Damio, enfatizou que os atos imputados aos
funcionrios da Casa de Repouso de Guararapes eram de inegvel responsabilidade
do Estado brasileiro, uma vez que aquele ente estava sendo pago e supervisionado,
ento, pelas verbas pblicas do Sistema nico de Sade. Assim, o Estado livre para
delegar a execuo dos servios de sade pblica, mas tal delegao aos entes
privados no elide sua responsabilidade primria sobre eventuais abusos ou
negligncias.
As pessoas com deficincia, por sua extrema vulnerabilidade, exigem do Estado
maior zelo e prestaes positivas de promoo de seus direitos
Esta sentena, alm de ser a primeira de mrito contra o Brasil, tambm a primeira
na qual a corte analisou violaes de direitos humanos de pessoa com doena
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mental. Por isso, a corte considerou que os deveres genricos dos Estados de respeito
e garantia dos direitos previstos no Pacto de San Jos (ver artigos 1 e 2)
concretizam, no caso das pessoas com deficincia, os deveres de cuidar, regular e
fiscalizar. Logo, a corte determinou que no basta que os Estados se abstenham de
violar os direitos, mas que essencial que implementem "medidas positivas", que
devem ser adotadas em funo das necessidades particulares de proteo do
indivduo.

O dever de cuidar implica em reconhecer que o Estado deve, para as pessoas que
necessitam de ateno mdica, possuir um zelo que evite o amesquinhamento de
suas condies de vida. No caso de ser o tratamento assumido por entes privados, h
o dever do Estado de regular e fiscalizar tais entes, impedindo situaes aviltantes,
como as retratadas como corriqueiras na Casa de Repouso de Guararapes.
A Conveno Interamericana dos Direitos das Pessoas Portadoras de Deficincia e o
Pacto de San Jos: superviso por ricochete
Outro ponto importante da sentena foi o reconhecimento de que a Conveno
Interamericana sobre os Direitos das Pessoas Portadoras de Deficincia (Conveno
da Guatemala) vetor de interpretao dos direitos do Pacto de Jos, quando
aplicado a casos envolvendo pessoas com deficincia. Assim, fica sanada uma
importante lacuna da Conveno da Guatemala, que era justamente a
impossibilidade de se processar um Estado signatrio (como o Brasil) que a
desrespeitasse perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos.
Criou-se, assim, uma superviso por ricochete: caso o Brasil desrespeite a
Conveno da Guatemala, pode tal desrespeito ser considerado uma violao de
algum dos direitos genricos do Pacto de San Jos (como, por exemplo, o direito
igualdade) e, com isso, ser desencadeado o mecanismo de controle do pacto (petio
comisso e, aps o trmite adequado, ao perante a corte).
Presuno do livre-arbtrio da pessoa com deficincia mental e a autodeterminao
do tratamento
A corte aproveitou a oportunidade para dar mostras de sua viso sobre os direitos
especficos das pessoas com deficincia, em especial aquelas com doenas mentais.
Assim, a corte enfatizou que a doena mental no pode servir para que seja negada
a autodeterminao da pessoa e h de ser reconhecida a presuno de que tais
pessoas so capazes de expressar sua vontade, que deve ser respeitada pelos
mdicos e pelas autoridades. Por seu turno, uma vez que seja comprovada a
impossibilidade da pessoa para consentir, caber aos seus familiares, representantes
legais ou autoridade pblica decidir sobre o tratamento adequado.

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Com isso, ficou consagrado que os indivduos com deficincias mentais confinados
em instituio psiquitrica tm direito ao consentimento informado e, em
conseqncia, o direito de recusar tratamento. Por isso, o uso injustificado e forado
de medicao psicotrpica deve ser considerado uma forma de tratamento
desumano e degradante e uma violao do artigo 5.2 da Conveno Americana de
Direitos Humanos.
O tratamento forado s poderia ser justificado em situao de dano iminente e
urgncia, o que no ocorreu no caso. Quanto conteno de Damio, ficou provado
que ele foi submetido sujeio com as mos amarradas para trs entre a noite do
domingo e a manh da segunda-feira, sem uma reavaliao da necessidade de
prolongar a conteno, e se permitiu que caminhasse sem a adequada superviso. A
corte observou que o uso da sujeio apresenta um alto risco de ocasionar danos ao
paciente ou sua morte e que as quedas e leses so comuns durante esse
procedimento.
Alm disso, Damio morreu sem ser assistido por nenhum mdico, j que a casa que
se encontrava internado para cuidados psiquitricos no dispunha de sequer um
mdico naquele momento. Logo, no se prestou a Damio a menor assistncia e o
paciente quedou-se, em virtude da falta de cuidados, merc de todo tipo de
agresso e acidentes, o que ocasionou violao de sua integridade fsica e, aps, sua
morte.
Violao integridade psquica dos familiares de Damio
Em que pese a resistncia do Estado brasileiro, a corte acabou por reconhecer que o
sofrimento aos familiares pela perda de Damio Ximenes Lopes constitui-se em
violao do direito integridade psquica. Assim, ficou consagrado que os familiares
das vtimas de violaes dos direitos humanos podem ser, por sua vez, vtimas.
A corte considerou violado o direito integridade psquica e moral de alguns
familiares da vtima em virtude do sofrimento adicional por que passaram, em
conseqncia das circunstncias especiais das violaes praticadas contra seu ente
querido e ainda em virtude das posteriores aes ou omisses das autoridades
estatais frente aos fatos.
Direito vida um direito que exige polticas pblicas para implementar um mnimo
existencial
A corte, citando precedentes anteriores, reiterou seu entendimento sobre os deveres
amplos do Brasil para a proteo do direito vida. No basta, ento, no violar de
modo ilegtimo o direito vida em virtude da ao ou omisso de seus agentes
pblicos, mas tambm deve adotar as medidas necessrias para criar um marco
normativo adequado que dissuada qualquer ameaa ao direito vida.

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Por isso, urge que o Estado estabelea um sistema de justia efetivo, capaz de
investigar, punir e reparar toda privao arbitrria da vida, bem como deve o Estado
assegurar condies que assegurem uma vida digna. Assim, a corte aproximou-se do
conceito do direito a um mnimo existencial como componente essencial do artigo 4
(direito vida) previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos.
Delonga do Poder Judicirio na punio penal violao de direitos humanos
O direito durao razovel do processo j havia sido reconhecido pela corte quer
para a acusao (Caso Geny Lacayo), quer para a defesa (Caso Surez Rosero). Na
presente sentena, a corte foi particularmente dura com a delonga em se julgar a
ao criminal e cvel (indenizao) no Poder Judicirio do Cear ("A demora do
processo se deveu unicamente conduta das autoridades judiciais" pargrafo 199
da sentena). De fato, na esfera criminal, a delonga aliada implacvel dos
acusados, favorecendo a impunidade. Na esfera cvel, a tutela tardia tutela injusta.
A constatao da violao do direito durao razovel do processo exige o estudo
do caso concreto. O tempo razovel de durao de um processo, ento, leva em
considerao a complexidade do caso e ainda o comportamento das partes (autor e
ru). No caso em comento, os maus tratos e o homicdio de uma pessoa, cujo corpo
foi localizado e que morreu em local conhecido, cujo acesso era restrito a somente,
algumas pessoas no foi considerado caso de complexidade elevada pela corte.
Alis, a corte criticou a falta de objetividade e clareza das percias levada a cabo pelo
Instituto Mdico Legal do Cear, justamente um dos locais de trabalho do mdico
responsvel pela Casa de Repouso de Guararapes. Tambm o comportamento das
partes no ocasionou nenhuma demora significativa. Assim, a falta de sentena de
primeiro grau aps quase seis anos da propositura da ao penal foi considerada
violao do direito a um processo de durao razovel.
Por outro lado, cabe aqui uma observao sobre o raciocnio jurdico pelo qual a
corte chegou a concluso de que a delonga na esfera criminal violao de direitos
dos indivduos, uma vez que no processo penal tpico brasileiro o acusador da ao
penal pblica o Estado (via Ministrio Pblico) e os indivduos so os rus,
justamente os beneficiados com a prescrio e a impunidade.
A corte considerou que houve violao dos direitos da famlia de Damio, uma vez
que, na leitura da corte, os artigos 8 e 25 da Conveno Americana de Direitos
Humanos concedem o direito de acesso Justia por meio do devido processo legal.
Logo, as vtimas de violaes de direitos humanos e seus familiares tm sim o direito
verdade e justia na esfera penal por meio da investigao e castigo penal dos
violadores de direitos humanos.

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A corte no considera tal direito um retorno a teses antigas de "vendeta" ou

vingana pessoal, inadmissveis no processo penal contemporneo, mas tosomente um direito essencial dignidade dos vivos e dos mortos (Caso Bmaca
Velsquez) e que impede a repetio de tais condutas odiosas (garantia de norepetio).
Cabe mencionar, ainda, que o juiz Canado Trindade, em seu voto concorrente,
conclamou a corte a avanar e reconhecer que o direito de acesso Justia em
prazo razovel constitui-se parte do jus cogens internacional, ou seja, parte das
normas imperativas, o que tambm ser de preciosa valia para todos que se
defrontam com a lentido e a falncia do sistema de Justia penal no Brasil.
As reparaes fixadas
Foi determinado pagamento de indenizao pelos danos materiais e morais aos
familiares de Damio. A ttulo de danos materiais, foi fixado o pagamento de US$
11,5 mil aos familiares da vtima. No tocante aos danos morais, determinou-se o
pagamento de um total de US$ 125 mil a diversos parentes, com valores desiguais
mensurados pela corte. Quanto s custas e gastos, a corte determinou que o Brasil
pague US$ 10 mil a um familiar de Damio, como valor justo pelos gastos no acesso
ao sistema interamericano.
Ademais, a corte decidiu que o Estado deve investigar e sancionar os responsveis
pelas leses e morte de Damio. Assim, reconheceu-se que os familiares das vtimas
tm o direito e os Estados tm o dever de investigar e punir. De modo expresso, a
corte advertiu o Brasil de que o processo interno destinado a investigar e sancionar
os responsveis pelos fatos deste caso deve surtir efeito em um prazo razovel,
conferindo aplicabilidade direta no direito interno s normas de proteo da
Conveno Americana de Direitos Humanos (pargrafo 248).
Por seu turno, a corte assinalou que o Brasil dever publicar, no prazo mximo de
seis meses, no Dirio Oficial e em outro jornal de ampla circulao nacional, uma s
vez, o Captulo VII, relativo aos fatos provados da sentena e sua parte resolutiva.
Ainda, deve o Brasil continuar a desenvolver um programa de formao e
capacitao para o pessoal mdico, de psiquiatria e psicologia, de enfermagem e
auxiliares de enfermagem, bem como para todas as pessoas vinculadas ao
atendimento de sade mental, em especial sobre os princpios que devem reger o
tratamento a ser oferecido s pessoas portadoras de deficincia mental, de acordo
com as normas internacionais sobre a matria e as dispostas nesta sentena.
Os prazos para cumprimento do dispositivo da sentena so variveis: de at um
ano para os pagamentos das quantias fixadas (os valores podem ser pagos em dlar
ou convertidos em reais), de seis meses para a publicao da sentena e ainda um

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"prazo razovel" no que tange ao dever de punir e ao dever de formar e capacitar o

pessoal de atendimento de sade mental.
A execuo do dispositivo da sentena: dever legal do Estado brasileiro
O Brasil deve cumprir as sentenas da corte, como obrigao que lhe incumbe ex vi
o artigo 68.1 da Conveno Americana de Direitos Humanos ("Os Estados-partes na
Conveno comprometem-se a cumprir a deciso da Corte em todo caso em que
forem partes"). No caso de ausncia de cumprimento da sentena sponte prpria,
cabe aos interessados e ao Ministrio Pblico Federal (fundado no artigo 109, inciso
III da Constituio) exigir o cumprimento das obrigaes e responsabilizar, inclusive
por improbidade, as autoridades morosas.
No que tange especificamente delonga quanto ao dever de investigar e punir, h de
se invocar, se a delonga continuar, o disposto no novo artigo 109, pargrafo 5 da
Constituio (federalizao das graves violaes de direitos humanos).
Concluso
A sentena do caso Damio Ximenes Lopes expe as mazelas do Brasil. Um cidado
com as mos amarradas morto em situao de extrema vulnerabilidade e somente
sete anos aps que uma sentena, internacional, diga-se, restaura, em parte, a
justia, concedendo indenizaes e exigindo punies. Do Judicirio local, nada.
Para aqueles que confiavam no Direito Internacional dos Direitos Humanos, esta
sentena motivo de aplauso. Nas palavras de Canado Trindade, em seu voto
concorrente no caso: "(...) No obstante, ainda que privado da felicidade, e
abandonado ao acaso (como, no presente caso perante esta Corte, o Sr. Damio
Ximenes Lopes, que, confiado "previdncia" social em uma casa de "repouso", a
encontrou a morte violenta), o ser humano no pode abandonar a luta pela justia,
enquanto mantiver a capacidade de indignao".
Mantida a chama da indignao acesa, de se esperar, no futuro, que tais casos no
se repitam.
Andr de Carvalho Ramos procurador-regional da Repblica, professor de Direito
Internacional e Direitos Humanos da USP, doutor e livre-docente em Direito
Internacional.
Revista Consultor Jurdico, 8 de setembro de 2006, 11h21

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