Algunas Consideraciones en Torno

a la Renuncia a la Prescripcin
en Materia Tributaria
Juan M. Aguayo Lpez* * *

"La renuncia a la prescripcin ganada -supuesto especifico que contiene la institucin de la prescripcin
extintiva- es ampliamente conocida y aceptada en el mbito civil del derecho; sin embargo, lo ser
tambin en el mbito tributario? En el presente artculo el autor aborda la institucin y el supuesto en
comentario, evaluando sus alcances, configuracin y efectos, a fin de determinar si corresponde su
aplicacin en el derecho tributario, para finalmente analizar sta en un caso concreto."

Introduccin
"Desde la antigedad, el derecho ha considerado
necesario establecer plazos dentro de los cuales se
debe ejercitar los derechos, y otros plazos en los
que la inactividad del titular determina su privacin
o desproteccin de aquello que jurdicamente le
corresponde" 1
En efecto, el tiempo -que no es ms que el decurso del
mismo- es un concepto que, indesligable de la vida
misma, lo es tambin del derecho, es por ello que, en
trminos de LOPEZ HERRERA recibe la denominacin
de tiempo jurdico, en la medida que es utilizado por
el derecho, bien sea como una medida que sirve para
determinar un antes y un despus, o bien como un
hecho jurdico 2
Ahora bien, siguiendo a BRAVO CUCCI, el tiempo
es un hecho jurdico cuando su transcurso produce
consecuencias jurdicas, tanto en los derechos
subjetivos como en los propios efectos irradiados por las
normas jurdicas3; lo que ha sido recogido por la norma
positiva principalmente en la prescripcin adquisitiva y

en la prescripcin extintiva o liberatoria -sta ltima, de

la que nos ocuparemos en el presente artculo.
En trminos generales (que luego analizaremos ms
a profundidad), la prescripcin liberatoria " ... es el
medio por el cual el transcurso del tiempo opera la
modificacin substancial de un derecho en razn de la
inaccin de su titular, quien pierde la facultad de exigirlo
compulsivamente" 5, lo que, como es evidente reviste
una gran importancia, pues permitira volver inexigible,
lo que en principio y por derecho no lo es.
Histricamente,
la
prescripcin
extintiva
tiene su origen en el derecho romano, en el
que, a contrario de las acciones para exigir el
cumplimiento de los deberes vinculados a los
derechos (cuyo plazo no estaba determinado).
surgieron las acciones que conceda el pretor, las
que si tenan un plazo para ser opuestas, luego
del cual se perdan. Posteriormente, la citada
institucin jurdica fue modificando su forma y
alcances gracias al derecho bizantino, al derecho
cannico y al tratamiento que recibi en el cdigo
de napolen, entre otros.

El autor realiza practicas en el Tribunal Fiscal y es miembro de la Asociacin Civil Derecho & Sociedad, formada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia

Universidad Catlica del Per.

Sobre el contenido del presente artculo, el autor seala que toda opinin vertida en el mismo le es atribuible exclusivamente a ttulo personal, y por tanto, no involucra
necesariamente parecer alguno de las instituciones en las que participa.

ROBLES MORENO, Carmen del Pilar, "Estudio Preliminar del Libro Primero- La Obligacin Tributaria'; en Cdigo Tributario, Doctrina y Comentarios (coautora con Francisco
Javier Ruiz de Castilla Ponce de Len, Walker Villa nueva Gutierrez y Jorge Bravo Cucci), Segunda Edicin, Instituto Pacifico, Lima, 2009, p. 169.
LOPEZ HERRERA, Edgardo (Director), Tratado de la Prescripcin Liberatoria- Tomo 1, Editora Lexis Nexis, Buenos Aires, 2007, p. 4.
BRAVO CUCCI, Jorge, Fundamentos de Derecho Tributario, Tercera Edicin, Editora Grijley, Lima, 2009, p. 407.
4

Para todo efecto, cuando se utilice el trmino "prescripcin" estaremos aludiendo a la prescripcin extintiva o liberatoria (en materia civil), puesto que en materia tributaria
solo existe sta, y no la adquisitiva.

LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Tratado de Derecho Civil, Obligaciones -Tomo 111, Editorial Perrot, Buenos Aires, 1987, p. 404.

257

Derecho Tributario

En ese sentido, "con los remotos antecedentes que

han quedado expuestos, la prescripcin fue receptada,
bsica y fundamentalmente, por la codificacin civil"6;
es por ello que, no solamente existe en la mayora (si
no es que en todos) los ordenamientos jurdicos, sino
que tiene su mayor -y mejor- regulacin en los cdigos
civiles de cada ordenamiento estatal, o en las normas
afines de este campo del derecho.
Sin perjuicio de lo sealado en el prrafo precedente,
toda vez que la prescripcin siempre busc, entre otras
cosas, " ... dar certidumbre a las relaciones jurdicas
a travs del tiempo, para evitar que los conflictos
queden adormecidos aos y aos sin resolverse"7 , era
previsible que dicha institucin influyera y fuera de
aplicacin en otros mbitos del derecho. Es as que hoy
en da tiene cabida no solo en la esfera civil, sino penal,
administrativa, entre otras, incluyendo las reglas del
comercio internacional (como es el caso del UNIDROI"P).
El derecho tributario no es un mbito ajeno a la
prescripcin (extintiva o liberatoria), es as que "en
la actualidad es principio universalmente aceptado
que las obligaciones tributarias se extinguen por
prescripcin y que el deudor, por consiguiente, puede
liberarse por inaccin del acreedor (Estado) durante
cierto tiempo ... "9
Siendo esto as, en nuestro Cdigo Tributario 10
la prescripcin permite oponerse al cobro de las
obligaciones tributarias (siempre que sea a solicitud de
parte y al haberse cumplido el plazo correspondiente
establecido en el referido cuerpo legal); sin embargo,
es posible "renunciar a la prescripcin ganada"?. En
principio, entendemos que si, ms an si no es otorgada
de oficio, aunque quede pendiente el determinar cul
es el alcance del trmino "renuncia".

regulado en el Cdigo Tributario, toda vez que -segn

se ha mencionado- tiene raigambre netamente civil o
tal vez porque bsicamente se tratara de una frmula
para volver exigible aquello que potencialmente ya no
lo es (y como resulta obvio, ningn contribuyente -y de
seguro abogado tributarista- tiene inters en otorgarle
ese 'favor' a la Administracin Tributaria).
Lo cierto es que si bien el tpico mencionado es
sumamente interesante, es tambin amplio en su
extensin como materia de estudio. Por ello, a efectos
de introducir al lector al texto que tiene entre manos,
debemos previamente limitar el campo de anlisis.
En ese sentido, el presente artculo no pretende ser
un estudio profundo, exhaustivo y detallado de la
problemtica que representa, solo unas breves notas al
respecto, y sobre un supuesto muy especfico, que sirva
-tal vez- para iniciar esta discusin.
Con tal finalidad, circunscribiremos el mbito de
estudio a un nico supuesto en el que el contribuyente
mantiene una obligacin tributaria pendiente de
pago, y habiendo transcurrido el plazo de prescripcin
indicado en la norma (vale decir, teniendo ya la opcin de
oponer la prescripcin de la deuda tributaria), pretende
el fraccionamiento y/o aplazamiento de la misma y
dicho fraccionamiento y/o aplazamiento es concedido
mediante una resolucin de la Administracin.
Ntese que el supuesto a analizar, si bien gira sobre
la supuesta renuncia a la prescripcin ganada, no
abordar todos los tipos de prescripcin tributaria,
sino que solo se avocar a la prescripcin para exigir
el pago de la obligacin tributaria; y an en este
caso, solo cuando se solicite el fraccionamiento y/o
aplazamiento de la referida deuda con anterioridad
a oponer la prescripcin.

258
No obstante ello, y comoquiera que las normas
no necesariamente asumen todos los supuestos
posibles, el Cdigo Tributario no regula "la renuncia
a la prescripcin ganada" (como si lo hace nuestro
Cdigo Civil), y existen muchos casos en los que podra
entenderse que se ha producido sta; lo que nos lleva
entre otras cuestiones, a preguntarnos, cul es la
naturaleza jurdica de esta renuncia -si tiene una?, Se
debe seguir alguna formalidad?, qu efectos produce?,
cmo podemos determinar que se trata realmente de
una "renuncia a la prescripcin ganada"?, y qu ha
dicho el Tribunal Fiscal al respecto?.
Por lo pronto, el tema no ha sido abordado realmente
por la doctrina tributaria; tal vez por ser un aspecto no

En tal situacin, el contribuyente ha renunciado a

la prescripcin ganada?, o podra posteriormente
solicitar la prescripcin de la deuda u oponerla para no
cancelar las cuotas del fraccionamiento? Entre otras,
estas son algunas interrogantes que trataremos de
clarificar, no solo sentando nuestra postura lo mejor
fundamentada posible, sino analizando que ha dicho el
Tribunal Fiscal al respecto.
La Prescripcin Extintiva o Liberatoria

Conforme a lo expuesto, la prescripcin extintiva

o liberatoria es una institucin del derecho civil
ampliamente aceptada y difundida en las diversas
ramas del derecho, segn la cual, el cumplimiento

VIDAL RAMIREZ, Fernando, Prescripcin Extintiva y Caducidad, Quinta Edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2006, p. 88.

LOPEZ HERRERA, Edgardo (Director). op. cit. 2, p. 463.

Nos referimos a los Principios del UNIDROIT 2004, que dicho sea de paso, han adicionado con relacin a los Principios de 1994, entre otros aspectos, el de la prescripcin de
las obligaciones.

GIULIANI FONROUGE, Carlos y CAMILA NAVARRINE, Susana, Procedimiento Tributario -comentarios, doctrina y jurisprudencia, Sexta edicin, actualizada y ampliada por

1O

Nos referimos al Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado mediante el Decreto Supremo W 135-99-EF, y normas modificatorias (en adelante Cdigo Tributario).

CAMILA NAVARRINE, Susana, Ediciones Depalma, Buenos Aires 1995, p. 352.

Juan M. Aguayo Lpez

de ciertos requisitos (como son el transcurso del

tiempo establecido en la norma y la no ejecucin de
la prestacin -en el caso de obligaciones) permite
oponerse a la exigibilidad de la obligacin.

material, o la justicia material, o la relacin jurdica

material (y) tesis procesalista a aquella segn la
cual la prescripcin afecta a la tutelabilidad de la
pretensin procesal y nada ms" 17

Sin embargo, "( ... ) al estudiar sobre que recae la

prescripcin, el primer problema que se suscita es el
de precisar si realmente la prescripcin extingue el
derecho, o si solo afecta a la accin del acreedor pero
dejando subsistente el derecho"''.

Dicho esto, y conforme a lo estipulado por el artculo

198918 de nuestro Cdigo Civil, entendemos que el
legislador se adscribi a la tesis procesalista, segn
la cual la prescripcin no extingue el derecho, solo la
accin que se podra ejercer sobre el mismo 19

Y si bien es cierto, la ms autorizada doctrina ha

sealado que tal discusin es un tanto ociosa 12 o se ha
limitado a presentar las citadas dos posturas sobre los
efectos de la prescripcin 13, puesto que ser el propio
texto normativo estudiado (segn el Estado del que se
trate) el que evidencie cual ha sido el sistema adoptado
por el legislador, no es menos cierto que asumir de
antemano y con certeza la concepcin que maneja
nuestro ordenamiento nos permitir afrontar de mejor
manera los cuestionamientos que se presenten.

Al respecto, conforme lo ha indicado RUBIO CORRERA,

"( ... ) existe una profunda diferencia entre derecho
y accin (. .. ): el primero es una facultad o poder para
exigir cumplimiento de algo que nos beneficia de otra
u otras personas; la segunda es una atribucin que la
persona ejerce ante los tribunales para que hagan
realidad su derecho"20

Sobre ste particular, y con respecto a cul es el efecto

de la prescripcin, algunos juristas han sealado
que existen dos teoras 14, otros que concurren en
realidad tres posturas distintas 15 , e incluso hay
quienes consideran que se han suscitado cuatro
sistemas distintos 16
Ahora bien, a efectos de sistematizar y simplificar el
panorama, y teniendo en cuenta que esto no es ms
que un breve prembulo al fenmeno de la renuncia
a la prescripcin ganada en materia tributaria- y que
no buscamos estudiar detalladamente las diversas
concepciones que al respecto se han formulado-,
nos adscribimos a la divisin bipartita establecida
por CUEVA, segn la cual "podemos llamar tesis
sustancialitas a aquellas que sealan que la
prescripcin extingue la situacin de ventaja

11

Por nuestro lado, consideramos que la redaccin

del artculo en comentario no es en realidad
precisa, pues podra creerse errneamente que,
al sealarse que prescribe la accin, se hace
referencia al derecho a la tutela jurisdiccional, vale
decir, al solo hecho de a personarse en el juzgado
y no a la pretensin que plantea el ejercicio de
la accin, es decir, a que la exigencia planteada
en tal juzgado sea amparada por el juez, segn lo
advierte a su vez VIDAL RAMIREZ 21 22
Lo sealado lneas arriba puede resulta claro si
anotamos que, de acuerdo a lo indicado en el
artculo 199223 del Cdigo Civil, la prescripcin
opera a solicitud de parte; por tal motivo, sera
imposible de imaginar que prescriba el derecho a
la tutela jurisdiccional al no manejarse de manera
automtica, pues no se entiende como el acreedor
tomara conocimiento de que no debe acudir
ante los tribunales para ejercitar su derecho.

CAZEAUX, Pedro N. y TRIGO REPRESAS, Flix A., Compendio de Derecho de las Obligaciones, Librera Editora Platense, Buenos Aires, 1984, p. 406.

12

BORDA, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil- Obligaciones 11, Octava Edicin Actualizada, Editorial Perrot, Buenos Aires, 1998, p. 8.

13

Entre otros, DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio, Sistema de Derecho Civil, Volumen 1, Novena Edicin, Editorial Tecnos, 1998, p. 443.

14

Es el caso de LLAMABAS, Jorge Joaqun, op. cit. 5, ps. 305- 306), DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio, op. cit. 13, p. 443 y BORDA, Guillermo A., op. cit. 12, p. 8.

15

Segn lo indica CUEVA GARCIA, David Ernesto, "Indagaciones herticas en torno a la prescripcin extintiva'; en Revista de Derecho lus et Veritas No 21, "Respecto a cul sea
el efecto de la prescripcin, se polemiza si ste sea el de extinguir la accin (1) o, ms bien, el extinguir el derecho (2). Se habla tambin de la extincin de la entera relacin
jurdica (3) .. ::La numeracin ha sido incluida por nosotros.

16

As lo indica LOPEZ HERRERA, Edgardo, o p. cit. 2, ps. 54 y siguientes, al establecer que existen las siguientes cuatro posturas: l. La prescripcin extingue el derecho, no hace
surgir una obligacin natural, pero el pago es irrepetible. 2. La prescripcin no extingue la accin, sino que confiere una excepcin, pero el pago voluntario es irrepetible. 3.
La prescripcin extingue el derecho, pero hacer surgir una obligacin natural. 4. La prescripcin extingue la accin, pero deja subsistente una obligacin natural.

17

CUEVA GARCIA, David Ernesto, op. cit. 15, p. 96.

18

CDIGO CIVIL, aprobado mediante Decreto Legislativo N" 295 (en adelante Cdigo Civil)
Artculo 1989.- Definicin
La prescripcin extingue la accin pero no el derecho mismo.

19

Lo que resulta claro en materia tributaria, pues el artculo 49o del Cdigo Tributario establece que el pago voluntario de la obligacin prescrita no da derecho a solicitar la
devolucin de lo pagado, lo que solo es posible si no se ha extinguido el derecho, de lo contrario se tratara de un pago indebido.

20

RUBIO CORREA, Marcial, Prescripcin y caducidad: La extincin de acciones y derechos en el Cdigo Civil, Quinta Edicin, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Cat-

21

VIDALRAMIREZ, Fernando, op. cit. 6, p. 10S.

lica del Per, Lima, 2003, ps. 22- 23.

22

VIDAL RAMIREZ, Fernando, al comentar el artculo 1989 en Cdigo Civil Comentado, por los 100 mejores especialistas, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 255.

23

CDIGO CIVIL
Artculo 1992.- Prohibicin de declara de oficio la prescripcin
El juez no puede fundar sus fallos en la prescripcin si no ha sido invocada.

259

Derecho Tributario

A este punto, los artculos precitados han servido

para ir esbozando dos de las principales
caractersticas de la prescripcin, que no
extingue el derecho mismo y que solo opera a
solicitud de parte.
Corresponde proseguir el estudio de la
prescripcin desde la ptica del derecho
tributario.

La Prescripcin en Materia Tributaria

Comoquiera que para el derecho tributario,
ms all de su autonoma normativa, le resulta
en una tarea prcticamente imposible reglar
absolutamente todos los aspectos de la vida
del ser humano -o del derecho que lo regulapara dotar de un contenido propio y distinto
a todas las instituciones, practicas y conceptos
de otras ramas del derecho; es comn, ms
bien, que se apoye en las instituciones ya
existentes, sean estas del derecho o incluso de
otras ciencias, estableciendo reglas distintas
solo cuando es estrictamente necesario.
As lo ha sealado GONZLEZ al indicar que
" ... aunque el Derecho tributario puede dotar
a cualquier trmino del sentido que considere
conveniente o preciso, no es menos cierto que
normalmente esos trminos se presentarn
en el mbito tributario con un significado
semejante o muy prximo al que corresponde
en sus ramas de origen" 24

260

Es as que, conforme a lo atendido por

ASO REY, " ... el derecho civil se destaca por la
influencia conceptual que ha tenido sobre
las instituciones del derecho financiero en el
desarrollo de sus categoras conceptuales y de
la matriz de sus institutos fundamentales, en
particular en el sector del derecho tributario" 25
Sobre el particular, en principio son las otras
ramas -y en especial el derecho civil, en cuanto
a la obligacin tributaria- las que han influido en
los conceptos aplicados por el derecho tributario,
tal y como lo precisa ROBLES MOREN0 26
En efecto, la prescripcin en materia tributaria en el
Per ha seguido dicho derrotero, de forma tal que,

24
25

sin copiar los dispositivos con ten idos en el Cdigo

Civil, la idea central de su funcionamiento -su
lgica interna-, ha querido el legislador, sea
bastante similar en ambas ramas.

"(. .. ) la prescripcin en materia

tributaria en el Per ha
seguido dicho derrotero, de
forma tal que, sin copiar los
dispositivos contenidos en el
Cdigo Civil, la idea central
de su funcionamiento -su
lgica interna-, ha querido el
legislador, sea bastante similar
en ambas ramas".
En ese sentido, y recordando las dos principales
caractersticas recogidas en nuestro Cdigo
Civil, y sealadas en los prrafos precedentes,
BRAVO CUCCI menciona que, en materia
tributaria la prescripcin " ... consiste en la
extincin( ... ) de la accin del acreedor tributario
de exigir el cumplimiento de la prestacin
tributaria ( ... ), ms no el derecho de crdito, y
siempre que la declaracin de prescripcin sea
solicitada por el sujeto pasivo" 27 .
A este respecto, cabe precisar que el artculo
28
del Cdigo Tributario estipula que la
prescripcin solo puede ser solicitada por el
deudor tributario, sin embargo, el referido
cuerpo legal no contiene artculo alguno que
esclarezca si en dicho mbito la prescripcin
extingue el derecho o la accin (en los trminos
que se ha detallado previamente) 29 ; entonces,
Por qu segn lo indicado se afirma que la
prescripcin en materia tributaria extingue la
accin y no el derecho, conforme al Cdigo
Civil?, en que se funda tal postura?

4r

La Norma IX del Ttulo Preliminar del Cdigo

Tributario
Refera BERLIRI, en alusin al Derecho Tributario
que " ... el instituto de la prescripcin es uno

GONZALEZ, Eusebio, "La interpretacin de las normas tributarias'; Tratado de Derecho Tributario (Director: Paulo de Barros Carvalho). Palestra Editores. Lima. 2003. p. 492.
ASOREY, Rubn O. "El Derecho Tributario dentro del Derecho Financiero'; en GARCIA BELSUNCE, Horado A. (director) Tratado de Tributacin, Tomo 1, Derecho Tributario,
Volumen 1, Editorial Astrea, Buenos Aires, 2003, p. 42.

26

ROBLES MORENO, Carmen del Pilar, en el comentario al Titulo Preliminar, Cdigo Tributario, Doctrina y Comentarios (coautoria con Francisco Javier Ruiz de Castilla Ponce
de Len, WalkerVillanueva Gutierrez y Jorge Bravo Cucci), Segunda Edicin, Instituto Pacifico, Lima, 2009, pg. 79.

27

BRAVO CUCCI, Jorge, op. cit. 3, p. 408.

28

CDIGO TRIBUTARIO

Artculo 4r.- Declaracin de la prescripcin

La prescripcin solo puede ser declarada a pedido del deudor tributario.

29

Al respecto, resulta pertinente sealar que, si bien el artculo 43 del Cdigo Tributario est referido a los plazos de prescripcin, de su texto se puede inferir que lo que

prescribe es la accin y no el derecho.

de los ms generales, estando contenida su

regulacin en el Cdigo civil solo por razones
histricas, por lo que sus disposiciones son
tambin aplicables al Derecho pblico,
al menos en cuanto el legislador no haya
establecido lo contrario respecto a este o aquel
punto ... " 30
El referido criterio es tambin de aplicacin
en nuestra normativa conforme se ha ido
esbozando precedentemente; y es que en
materia tributaria el legislador ha considerado
conveniente -ante la imposibilidad de normarlo
todo- establecer que para aquello que no se
encuentre recogido en las normas tributarias,
el operador de derecho podr remitirse a
ramas distintas a sta, lo que ha sido recogido
en la Norma IX del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario (en adelante Norma IX), en los
siguientes trminos:
CDIGO TRIBUTARIO
TITULO PRELIMINAR
NORMA IX.- Aplicacin supletoria de los
principios del derecho. En lo no previsto por
ste Cdigo o en otras normas tributarias
podrn aplicarse normas distintas a las
tributarias siempre que no se les opongan ni las
desnaturalicen. Supletoriamente se aplicarn los
Principios del Derecho Tributario, o en su defecto,
los Principios del Derecho Administrativo y los
Principios Generales del Derecho.
En ese sentido, HUAMAN CUEVA explicando la
Norma IX ha indicado que " ... en nuestra rama
tambin se acepta el empleo de las ramas de
aseguramiento de la plenitud jurdica mediante
la aplicacin de normas o disposiciones de
otras ramas del Derecho y la integracin de
la ley (a determinados aspectos), aunque sta
aplicacin, en estricto, se realiza de manera
supletoria." 31
Consecuentemente,
en
el
caso
de
la
prescripcin, para todo aquello que no se
encuentre normado por el Cdigo Tributario -y
siempre que no sea contrario a los dispositivos
que contiene- tendremos que remitirnos al
Cdigo Civil; es as que, si el precitado cuerpo
legal no estipula que debemos entender por
prescripcin (y efectivamente no lo hace),
deberemos recurrir al Cdigo Civil para ello.

30

Juan M. Aguayo Lpez

En el caso de la prescripcin, para

todo aquello que no se encuentre
normado por el Cdigo Tributario
-y siempre que no sea contrario
a los dispositivos que contienetendremos que remitirnos al
Cdigo Civil.
Al respecto, ROBLES MORENO comentando
la anotada Norma IX se ha pronunciado
indicando que " ... si nos encontramos frente
a cualquier artculo del Libro 1 del Cdigo
Tributario (en el que se encuentra regulada la
prescripcin) ( ... )y resulta que -en cualquiera
de estos casos- no existe una norma expresa
sobre un determinado aspecto ( ... ), debe
recurrirse en va complementaria a las normas
Derecho Civil y Comercial." 32 y es que, segn
la autora en mencin "La regla general es
que gran parte de los conceptos, principios y
normas del Derecho de las Obligaciones son
aplicables al Derecho Tributario. No obstante
ello, por excepcin el Derecho Tributario crea
sus propios conceptos." 33
Ahora bien, si la precitada Norma IX, establece
tambin la aplicacin de los Principios, tanto
del Derecho Tributario, como del Derecho
Administrativo y finalmente los Generales del
Derecho, Por qu nos remitimos al Cdigo Civil
directamente, y no verificamos los Principios,
por ejemplo del Derecho Administrativo?
Entendemos que la Norma IX, establece un
orden de prelacin, segn el cual ante la
ausencia normativa, nos deberemos remitir
primero a las normas o rama del derecho que
regula de manera originaria la institucin o
concepto que se est analizando; y recin en un
segundo momento, y ante la verificacin que
lo indicado no ha sido posible o suficiente para
corregir el defecto o deficiencia normativa,
realizaremos el anlisis desde los Principios
sealados, tal y como lo ha indicado por su
lado HUAMAN CUEVA3 4
Sin perjuicio de lo sealado precedentemente,
es oportuno indicar que -como todos
sabemos- el propio Cdigo Civil, en el artculo

BERLIRI, Antonio, Principios de Derecho Tributario, Volumen 11 (Traduccin, Estudio preliminar y Notas por Narciso Amors Rica y Eusebio Gonzalez Garcia), Editorial de Derecho Financiero, Madrid, 1971, p. 480.

31

HUAMANi CUEVA, Rosendo, Cdigo Tributario Comentado, Quinta Edicin, Jurista Editores, Lima, 2007, p. 118.

32

ROBLES MORENO, Carmen del Pilar, op. Cit. 25, p. 79.

33

ldem.

34

HUAMANI CUEVA, op. cit. 29, p. 118.

261

Derecho Tributario

IX de su Ttulo Preliminar establece que las

disposiciones en ste contenga sern aplicables
supletoriamente a las relaciones y situaciones
jurdicas reguladas por otras leyes, siempre
que no sean incompatibles con su naturaleza,
con lo que el legislador ha querido dejar
sentado que el Cdigo Civil tiene la vocacin
de ser una norma de respaldo ante otras ramas
del derecho (en tanto no las desnaturalice).
De lo sealado lneas arriba queda claro pues,
en cuanto a prescripcin tributaria se refiere,
que en caso algn supuesto o alcance no se
encuentre regulado por el Cdigo Tributario
-como ocurre con el concepto de prescripcin,
por ejemplo- corresponder verificar si se
encuentra regulado en el Cdigo Civil, y de
ser normado en ste mbito, si no contraviene
norma tributaria alguna, deber aplicarse,
sin necesidad de recurrir a los Principios
del Derecho Administrativo o Generales del
Derecho.

La Prescripcin en Materia Tributaria y en el

Cdigo Civil
Conforme a lo desarrollado hasta aqu, al
menos en sus lineamientos generales, la
prescripc1on extintiva, institucin recogida
en el Cdigo Civil, es en esencia la misma
prescripcin que se encuentra regulada por el
Cdigo Tributario en el Captulo IV del Ttulo
111 de su Libro Primero; y tiene entre dos de sus
principales caractersticas, que no extingue el
derecho mismo y que solo opera a solicitud de
parte, sea en va de accin o como excepcin.

262

Corresponde entonces precisar cules son los

requisitos que deben configurarse para que se
pueda solicitar u oponer la prescripcin.

De otro lado, en cuanto al segundo requisito,

cierto sector de la doctrina ha sealado que
para que opere la prescripcin se requiere la
inaccin o pasividad del titular 36 , en tanto que
otra vertiente ha indicado ms bien que " ...
debe tratarse del silencio o inaccin de ambos
sujetos de la relacin jurdica obligatoria" 37 ,
posicin sta ltima a la que, conforme a
LOPEZ HERRERN 8 y ROBLES MOREN0 39 nos
inclinamos.
En efecto, es preciso que ninguna de las partes
en la relacin realicen accin alguna; toda
vez que ciertas actuaciones del deudor (en
nuestro caso, tributario) abonaran en contra
de la citada prescripcin; por ejemplo, si el
deudor tributario cancela su obligacin, sin
importar la pasividad del Estado -por medio
de la Administracin Tributaria- ya no habr
prescripc1on que computar 40 , pues dicha
obligacin tributaria se habra extinguido,
asimismo, la solicitud de fraccionamiento de la
deuda o el reconocimiento expreso de la misma
interrumpe el plazo en curso, sin considerar las
actuaciones que podra haber llevado a cabo
o dejado de hacer el acreedor tributario (por
medio de la Administracin).
A ste punto, "bsicamente puede decirse que
son dos los elementos que concurren en la
prescripcin (tributaria): ausencia de actuacin
por las partes y transcurso del tiempo." 41
Ahora bien, habiendo sealado cuales son
las principales caractersticas y cules son los
requisitos a cumplir para su configuracin,
queda pendiente establecer cul es la
naturaleza -que es- la prescripcin.

La Naturaleza Jurdica de La Prescripcin

A este respecto, y aunque evidente, un primer
requisito indiscutible es que se produzca el
decurso del tiempo establecido en la norma; en
ste caso, el artculo 43 35 del Cdigo Tributario
estipula los diversos plazos de prescripcin en
materia tributaria.

35

A partir de los rasgos sealados lneas atrs,

en principio podemos conceptualizar a la
prescripcin como un derecho subjetivo que
se genera transcurrido el plazo establecido
en la norma y ante la inaccin de las partes

CDIGO TRIBUTARIO
Artculo 43.- Plazos de prescripcin
La accin de la Administracin Tributaria para determinar la obligacin tributaria, as como la accin para exigir su pago y aplicar sanciones prescribe a

los cuatro (4) aos, y a los seis (6) aos para quienes no hayan presentado la declaracin respectiva.
Dichas acciones prescriben a los diez (1 O) aos cuando el Agente de retencin o precepcin no ha pagado el tributo retenido o percibido.
La accin para solicitar o efectuar la compensacin, as como para solicitar la devolucin prescribe a los cuatro (4) aos.
36

As lo han resaltado, entre otros, LLAMABIAS, Jorge Joaqun, op. cit. S, p. 304, BORDA, Guillermo A., op. cit. 12, p. 8, CAZEAUX, Pedro N. y TRIGO REPRESAS, Flx A., op. cit. 11,

37

MOISSET de ESPANS, Luis, Curso de Obligaciones, Tomo 3, Edtoral Zavalia, Buenos Aires, 2004, p. 167.

38

LOPEZ HERRERA, Edgardo, op. cit. 2, ps. 19,22 23 y 50 51.

p. 404 y en la doctrina nacional, RUBIO CORREA, Marcial. op. cit. 20, p. 26.

39

ROBLES MORENO, op. cit. 1, p. 344.

40

Tal y como indicamos en la parte introductoria del presente artculo, nos referimos nicamente a la prescripcin de la accin para exigir el pago, puesto que en el ejemplo

41

FERNANDEZ JUNQUERA, Manuela, La Prescrpcin de la oblgacin tributaria. Un estudo jursprudencial. Editorial Aranzadi. Navarra, 2001, p. 17.

en comentario, podra estar corriendo el plazo de prescripcin de la accin para determinar la obligacin -supuesto que no ser analizado en ste texto.

en la relacin jurdica; y para cuyo ejercicio

se requiere que sea opuesto o solicitado por
aquel que se beneficia de dicha institucin.

"(. .. ) podemos conceptualizar

a la prescripcin como un
derecho subjetivo que se genera
transcurrido el plazo establecido
en la norma y ante la inaccin de
las partes en la relacin jurdica;
y para cuyo ejercicio se requiere
que sea opuesto o solicitado por
aquel que se beneficia de dicha
institucin".
Sobre el particular, VIDAL RAMIREZ precisa que
la prescripcin es "un derecho subjetivo que
el ordenamiento jurdico reconoce a la parte
pasiva de una relacin jurdica para liberarse
de las pretensiones del sujeto con el que la
tiene entablada" 42
Con ello, ms all de los trminos usados
para definirlo, ste derecho subjetivo 43 debe
ser entendido como el potencial beneficio
que otorga la norma ante el cumplimiento de
ciertos requisitos (ya sealados) que permite al
deudor -en el interior de una relacin jurdica
obligatoria- oponerse legtimamente a la
exigibilidad de tal obligacin.
En tal sentido, teniendo la prescripcin la
calidad de derecho subjetivo, no se debe
perder de vista que an configurado, el mismo
demanda sea opuesto o solicitado para su
ejercicio, toda vez que la prescripcin no opera
automticamente -de oficio.
Sin embargo, cabe preguntarse cul es el
motivo por el cual se le otorga tan importante
derecho subjetivo (la "prerrogativa" de volver
inexigible una obligacin exigible) al deudor de
una relacin obligatoria?, determinar cul es la
finalidad de la institucin materia de estudio,
es decir, comprender los fundamentos sobre
los que descansa, resulta imperativo si de lo
que se trata es de entender el funcionamiento
de la prescripcin.

42
43

Juan M. Aguayo Lpez

Los Fundamentos de la Prescripcin

"Mltiples han sido y continan siendo las
explicaciones y justificaciones de sta figura" 44 ,
y si bien es cierto se han utilizado las ms
variadas terminologas para referirse a ellas,
tambin es cierto que stas teoras tienen
bsicamente tres orientaciones, segn lo ha
sealado LOPEZ HERRERA 45 , la primera es que
la prescripcin se configura como una sancin
al negligente o por negligencia del acreedor,
la segunda, es que debe entenderse como
una presuncin de pago, y finalmente existe
una tercera vertiente, segn la cual la citada
institucin se justifica en razones de orden
pblico y necesidad social.
De acuerdo con el primer fundamento, la
prescripcin es una suerte de castigo para el
acreedor poco diligente, por no haber accionado
en un plazo razonable el cumplimiento de la
prestacin debida. Tal argumento no creemos
pueda servir de base para la prescripcin.
Al respecto, y desde una ptica general, se ha
cuestionado que "Por qu se va a sancionar
al acreedor, por mas negligente que sea, y se
va a premiar al deudor, que en la mayora de
los casos se encuentra, sin duda, en manifiesta
situacin de mora? Qu razn hay para premiar
a uno y castigar al otro? Este fundamento, por
lo tanto, no resulta convincente." 46
Pero ms an, no resulta coherente con las
normas que regulan la prescripcin en nuestro
ordenamiento (tanto civil como tributario)
pretender que esa sea la razn; si esto fuera as,
la prescripcin no debera operar bajo solicitud
de parte, sino ms bien de oficio, como ocurre
por ejemplo en Espaa. Solo pinsese por un
momento, si lo que se buscara es sancionar al
negligente, sta "sancin" no podra depender
de que sea solicitada u opuesta por el deudor,
tendra que ser de oficio. Asimismo, y ya en
la normativa tributaria, Cul sera el sentido
de estipular que no se puede solicitar la
devolucin del pago voluntario hecho sobre una
obligacin prescrita 47 ?, nuevamente, si lo que se
quisiera es desfavorecer al negligente, se debera
poder solicitar la devolucin, no?. Por tal motivo,
consideramos que sta no es la razn que justifica
la prescripcin en nuestro ordenamiento.

VIDAL RAMIREZ, Fernando, op. cit. 6, p. 11 O.

A ste respecto, en alusin a la prescripcin, RUBIO CORREA ha sealado que un derecho subjetivo es en esencia "la potestad o atribucin que se encarna en una persona,
a partir de un texto normativo, para perseguir legtimamente su inters o beneficio" (op. cit. 20, p. 22) en tanto, VIDAL RAMIREZ ha conceptual izado un derecho subjetivo
como "la facultad, poder o prerrogativa que se manifiesta en conexin con una relacin jurdica y al amparo del Derecho Objetivo que lo garantiza" (op. cit. 6, p. 11 O).

44

HINESTROSA, Fernando, Tratado de las obligaciones, concepto, estructura, vicisitudes, segunda edicin, editora de la Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2003, p. 824.

45

LOPEZ HERRERA, Edgardo, op. cit. 2, ps. 41 y siguientes.

46

MOISSET de ESPANtS, Luis, op. cit. 35, p. 168.

47

Como lo establece el artculo 49" del Cdigo Tributario.

263

Derecho Tributario

Segn el segundo argumento, la prescripc1on

debe entenderse como una presuncin de
pago, en el sentido que, si ha transcurrido un
plazo significativo y no se ha accionado contra
el deudor, debe ser porque ya cumpli su
prestacin.
Este argumento tampoco resulta convincente,
MOISSET de ESPANS lo cuestiona al decir" Por
qu razn va a haber una presuncin, que en
ste caso sera juris et de jure, y no permitira
al acreedor demostrar que no cobr, que
no se haba realizado el pago?" 48 ; a lo que se
debe aadir, otra vez desde nuestro esquema
normativo, que, de ser ste el razonamiento,
la prescripcin no tendra efectos sobre la
accin sino sobre el derecho y, por tanto,
sera una forma de extincin de la obligacin
-civil o tributaria-, lo que no ocurre, ntese a
este respecto que el artculo 2r del Cdigo
Tributario no contempla a la prescripcin
como una forma de extincin de la obligacin
tributaria.
Conforme a la tercera vertiente, ampliamente
aceptada y de manera casi homognea por
la doctrina, sin perjuicio de la terminologa
utilizada, la prescripcin se funda en la
necesidad de dotar de estabilidad y certeza a
la sociedad y sus relaciones jurdicas; as, estas
justificaciones han sido denominadas, entre
otras, "inters de orden pblico" 49 , "orden
social" 50 , "orden pblico o necesidad social" 51 ,
"seguridad en las relaciones jurdicas" 52 , etc.

264

Por su lado, en doctrina nacional VIDAL

RAMIREZ ha reseado que " ... se sustenta
la prescripcin en la necesidad de dotar de
seguridad a las relaciones jurdicas mediante
la consolidacin de situaciones latentes ... " 53 ,
por lo que "la seguridad jurdica sustenta el
instituto de la prescripcin" 54
En efecto, conforme al citado autor, es el
Principio de Seguridad Jurdica, el que subyace
y le da razn de ser a la prescripcin, postura
que, en materia tributaria, ha sido tambin
atendida por FERNANDEZ JUNQUERN 5 y que
suscribimos.

Es pues el Principio de Seguridad Jurdica el

que, en ltimas cuentas, se pretende tutelar
al dotar del derecho subjetivo de prescribir
a aquellos deudores (tributarios) sobre los
que no se ha ejercido accin alguna en un
determinado lapso de tiempo. Pero a qu se
refiere tal principio?, Cules son sus alcances?
Sobre el particular, y en materia tributaria,
MEDRAN0 56 ha indicado que la "seguridad
jurdica puede identificarse con certeza",
lo que no es ms que precisar cul es -si se
quiere- el objetivo principal de tal principio,
en tanto que VILLEGAS 57 ha precisado que "el
derecho es, por excelencia, instrumento nato
de seguridad jurdica (con lo que) asegura
a gobernantes y gobernados sus recprocos
derechos y deberes ... "; en esa lnea, al
menos preliminarmente, se puede indicar
que el Principio de Seguridad Jurdica con
sus mltiples herramientas (y alcances) no
busca otra cosa que otorgar una ambiente
de previsibilidad a las relaciones jurdicas,
permitiendo con ello, que ambas partes, tanto
deudor, como acreedor tributario -y todo el
sistema en s- estn dotados de certidumbre,
seguridad y con ello, confianza.
De lo dicho cabe resaltar, no solo que al
tratarse de un principio este es alimentado por
diversas normas e incluso de otros principios;
sino, y sobre todo, que la seguridad jurdica
no es un beneficio para los particulares, es una
condicin requerida para que todo el sistema
jurdico funcione correctamente, por lo que, en
materia tributaria si bien el contribuyente debe
saber a qu atenerse, para el estado tambin
debe ser previsible el comportamiento de
dicho contribuyente.

En materia tributaria si bien

el contribuyente debe saber a
qu atenerse, para el estado
tambin debe ser previsible
el comportamiento de dicho
contribuyente.

48

MOISSET de ESPANS, Luis, op. cit. 35, p. 168.

49

RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean, Tratado de Derecho Civil, Segn el tratado de Planiol, Tomo V. Obligaciones (Segunda Parte), Ediciones La Ley, Buenos Aires, 1965, p. 61 S.

50

BORDA, Guillermo A., o p. cit. 12, p. 1O.

S1

LOPEZ HERRERA, Edgardo, op. cit. 2, p. 44.

52

CAZEAUX, Pedro N. y TRIGO REPRESAS, Flix A., op. cit. 11, p. 405.

53

VIDAL RAMIREZ, Fernando, op. cit. 6, p. 108.

54

VIDAL RAMIREZ, Fernando, Exposicin de Motivos y Comentarios en Prescripcin y Caducidad, Cdigo Civil VI-Exposicin de Motivos y Comentarios-, Comisin encargada

55

FERNANDEZ JUNQUERA, Manuela, o p. cit. 39, p. 17.

del estudio y revisin del Cdigo Civil (compiladora: Delia Revoredo de Debakey), S/E, S/F, p. 812.

56

MEDRANO CORNEJO, Hurnberto, "El principio de seguridad juridica en la creacin y aplicacin del tributo: Revista del Instituto Peruano de Derecho Tributario, Vol.

N' 26, 1995, p. 6.

57

VI LLEGAS, Hector B., "El contenido de la seguridad jurdica: Revista del Instituto Peruano de Derecho Tributario, Vol. N" 26, 1995, p. 33.

Juan M. Aguayo Lpez

En tal sentido, "la seguridad no requiere slo

que la ley permita generar certeza sobre la
cuanta de la obligacin, sino que cuando la
certeza depende de un acto administrativo de
aplicacin legal, sta sea pronta y definitiva" 58 ;
vale decir, que no existan situaciones
indeterminadas latentes, lo que abona a su vez
a favor de la prescripcin.

con la voluntad
prescripcin.

Es por ello que GARCIA NOVOA, en alusin

al derecho tributario, seala que una " ...
institucin imprescindible para un sistema
jurdico que proteja la seguridad jurdica es la
prescripcin" 59 Con ello, queda claro que es el
Principio de Seguridad Jurdica el sustrato que
justifica la prescripcin, es decir, el nacimiento
del derecho subjetivo de prescribir; derecho
que -teniendo por finalidad lograr un ambiente
de predictibilidad en las relaciones jurdicas
(para ambas partes)- aunque subjetivo,
beneficia a la colectividad, a la sociedad en
general, razn por la que no puede pactarse en
contra de su nacimiento o limitar el mismo.

En efecto, un primer punto a distinguir es el

hecho que cuando nos referimos a la "renuncia
a la prescripcin ganada", no estamos hablando
de una prescripcin opuesta o solicitada por
el beneficiario que luego de concedida se
quiere renunciar, sino ms bien, a una suerte de
compromiso de no favorecerse con el derecho
subjetivo de la prescripcin ya generado. "Se
trata pues de un acto abdicativo ( ... ) y por ello
puede decirse que la renuncia es en ste caso
el acto por el cual el renunciante se despoja del
poder jurdico de invocar la prescripcin ... " 6162

Ahora bien, teniendo un panorama de lo que es

la prescripcin, cules son sus caractersticas,
requisitos y fundamento, corresponde explicar
que es la "renuncia a la prescripcin ganada" y
si tales trminos reflejan realmente el supuesto
al que se refiere.
La Supuesta "Renuncia a la Prescripcin
Ganada"
En trminos de LLAMBIAS "hay renuncia de la
prescripcin cuando el deudor se despoja a s
mismo de la facultad de oponer la prescripcin,
ya cumplida, de su deuda, y restablece la
virtualidad de la obligacin en su estado
precedente" 60
Ciertamente, la "renuncia a la prescripcin ganada"
es ampliamente aceptada en materia civil; tal es el
caso que, en nuestro ordenamiento el Cdigo Civil
recoge dicho supuesto en el artculo 1991, el mismo
que estipula lo siguiente:
CDIGO CIVIL
Artculo 1991.- Renuncia a la prescripcin ganada
Puede renunciarse expresa o tcitamente a la
prescripcin ya ganada.
Se entiende que hay renuncia tcita cuando
resulta de la ejecucin de un acto incompatible

de

favorecerse

la

En principio, resulta necesario cuestionar y

esclarecer los trminos usados por el legislador
(y en general por la doctrina civil) para definir
ste supuesto, toda vez que, pueden inducir a
error en cuanto sus alcances y contenido.

Ahora bien, si "el derecho de prescribir, como se

ha dejado ya expuesto, es un derecho subjetivo
que se fundamenta en el orden pblico,
en el inters social" 63 , con el que se busca
garantizar el Principio de Seguridad Jurdica,
por lo que el artculo 1990 del Cdigo Civil
regula como irrenunciable, cabe preguntarse
entonces Cmo es que puede renunciarse la
prescripcin ganada si se trata de un derecho
irrenunciable por el inters que reviste para
todo el sistema jurdico la prescripcin?
Por un lado, lo que ocurre es que como se ha
adelantado, no se renuncia propiamente al
derecho subjetivo, se compromete -ms bien- a
no ejercerlo, que es distinto. Siendo esto as, se
mantiene la coherencia entre el artculo 1990 y
1991 o del Cdigo Civil, pues, en tanto necesario
para garantizar la seguridad jurdica, el derecho a
prescribir es irrenunciable y se genera al cumplirse
el plazo establecido en la norma correspondiente;
no obstante ello, de desearlo as el deudor, puede
comprometerse a no ejercerlo cuando este ya se ha
generado, con lo que tal 'renuncia' produce el efecto
de perder el transcurso del plazo acaecido -como
veremos ms adelante.
Es por ello que VIDAL RAMIREZ ha precisado que
"la renuncia constituye un acto jurdico unilateral
y declarativo y, pese a estas caractersticas, es
irretractable y constituye u na causal interru ptiva" 64

58

GARCIA NOVOA, Cesar, El principio de segur"1dad jurdica en materia tributaria, Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales, Madrid, 2000, p. 113.

59

lbd., p.219.

60

LLAMBIAS, Jorge Joaqun, op. cit. S, p. 479.

61

CAZEAUX, Pedro N. y TRIGO REPRESAS, Flix A., op. cit. 11, p. 456.

62

con

A este respecto, RIPERT. Georges y BOULANGER, Jean, han sealado que"la renuncia aparece, por tanto, como el rechazo, por el deudor, de un medio de liberacin puesto a
su disposicin por la ley" (op. cit. 47, p. 636).

63

VIDAL RAMIREZ, Fernando, op. cit. 52, p. 813.

64

ldem.

265

Derecho Tributario

Por otro
lado, aunque
completamente
vinculado, tambin se ha sealado que el inters
pblico que acompaa a la prescripcin en
tanto el decurso del tiempo genera el derecho
subjetivo, se con vierte en inters privado en
cabeza del potencial beneficiario en cuanto
el derecho nace y le asiste, razn por la que,
al ya encontrase el efecto de la prescripcin
a su alcance, puede disponer libremente del
mismo; tal es la postura de ARIANO DEH0 65 y
VIDAL RAMIREZ 66 la misma que compartimos.
Sin embargo, y segn se ha reseado lneas
arriba, se debe resaltar que, el hecho de que
el beneficiario de la prescripcin pueda decidir
comprometerse a no ejercerla no enerva que
tal decisin sea irretractable; pues la finalidad
ltima de la prescripcin como institucin es
la seguridad jurdica, es decir, el brindar un
ambiente de previsibilidad a las relaciones
jurdicas -lo que no se lograra si se permitiera
que el deudor que "renuncia a la prescripcin
ganada" pudiera posteriormente retractarse.

El hecho de que el beneficiario

de la prescripcin pueda
decidir comprometerse a no
ejercerla no enerva que tal
decisin sea irretractable;
pues la finalidad ltima de la
prescripcin como institucin
es la seguridad jurdica.
266

Por lo dems, el razonamiento esbozado guarda

coherencia con que la prescripcin solo pueda ser
ejercida a solicitud de parte, en la medida que,
an generado el derecho subjetivo, no opere de
oficio y sea la voluntad del deudor beneficiado la
que determine si opera o no la institucin.
Con relacin a los efectos de la "renuncia
a la prescripcin ganada", LOPEZ HERRERA
ha indicado que "una vez que tiene lugar la
renuncia, el efecto principal es que el plazo de
prescripcin que se haba cumplido se tiene
por no sucedido y comienza a correr uno nuevo
a partir del da en que tiene lugar la renuncia" 67 ,
dicha tesis es compartida por HINESTROSN 8 , y
en la doctrina nacional por ARIANO DEH0 69
De manera que, as como el derecho subjetivo
de prescribir puede decidirse no ser ejercitado

simplemente en la inaccin, o como declaracin

expresa o tcita -a sta ltima se le conoce
como "renuncia a la prescripcin ganada"-, y
dicha voluntad no admite ser retractada; en
contraparte, tras dicha declaracin se entiende
que se ha borrado el tiempo transcurrido,
por lo que, en principio, ya no cabria que el
beneficiario que se ha despojado del ejercicio
de la prescripcin pretenda oponerla.
La Solicitud de Aplazamiento, Fraccionamiento
u otras Facilidades de Pago Pueden Entenderse
Como Formas de "Renunciar a la Prescripcin
Ganada"?
A ste punto, sabemos que para todo aquello
no previsto en las normas tributaria -que
incluye al Cdigo Tributario- corresponde
remitirnos a las normas de origen de la
institucin o concepto en estudio, en tanto no
desnaturalicen el funcionamiento o lgica que
mantiene en el referido mbito tributario.
As tambin, hemos visto por un lado, que la
institucin jurdica de la prescripcin tiene
su origen en la rama del derecho civil, por lo
que su mejor reglamentacin se encuentra
en el Cdigo Civil, y por otro lado, que la
prescripcin, tanto en materia civil como
tributaria, conserva en esencia, el mismo
funcionamiento, caractersticas y efectos.
Pues bien, como quiera que el Cdigo Tributario
no recoge entre sus dispositivos el supuesto
de la "renuncia a la prescripcin ganada",
corresponde analizar si es posible que tal
"renuncia" se produzca. Para ello, y conforme
al esquema previsto en las primeras lneas del
presente artculo, nos avoca remos a un nico
caso tipo, el de solicitar el aplazamiento y/o
fraccionamiento de la deuda tributaria cuyo
plazo de prescripcin ya se ha cumplido (con
lo que el deudor tributario ya contaba con el
derecho subjetivo que pudo accionar), y sus
efectos sobre la accin de la Administracin
para exigir el pago de tal deuda.
El artculo 36 del Cdigo Tributario regula el
otorgamiento por parte de la Administracin,
de aplazamientos y/o fraccionamientos de
deudas tributarias. Al respecto, no entraremos
a estudiar dicho artculo pues no es materia
del presente anlisis conocer el detalle y
funcionamiento del referido dispositivo; nos
bastar con tener en claro que, para poder
solicitar cualquiera de estas facilidades de

65

ARIANO DEHO, Eugenia, al comentar el artculo 1991 o en Cdigo Civil Comentado, por los 100 mejores especialistas, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 262.

66

VIDAL RAMIREZ, Fernando, op. cit. 52, p. 813.

67

LOPEZ HERRERA, Edgardo, op. cit. 2, p. 476.

68

HINESTROSA, Fernando, op. cit. 42, p. 854.

69

ARIANO DEHO, Eugenia, o p. cit. 63, p. 264.

pago, es necesario que el deudor tributario

consigne en el formulario correspondiente el
concepto, monto y periodo al que corresponde
la deuda materia de facilidades.
Es decir, y para tenerlo claro aunque sea
evidente, quien solicita un aplazamiento o
fraccionamiento de deudas tributarias, en
primer lugar est reconociendo -e identificando
claramente- las obligaciones pendientes de
pago que mantiene, y en segundo lugar, se
est comprometiendo a pagarlas, que es tal vez
lo ms importante.
Siendo esto as, veamos primero que ha resuelto
el Tribunal Fiscal en casos similares al mencionado
en el que, con posterioridad a la solicitud de
fraccionamiento y/o aplazamiento (e incluso
que sta sea otorgada por la Administracin), el
contribuyente opuso la prescripcin de la deuda
materia de facilidades de pago.

La Postura del Tribunal Fiscal

El Tribunal Fiscal ha venido resolviendo de
la misma manera controversias similares a la
indicada mediante las Resoluciones W 4515-2002, w 3516-2-2003, w 2576-1-2004, w
3425-5-2006 y W 6552-4-2009, entre otras,
en las que ha sealado, en resumen, que "an
cuando en la solicitud de fraccionamiento
se haya comprendido expresamente a las
deudas de los aos ( ... ), tal acto se realiz
con posterioridad al vencimiento del plazo
prescriptorio aplicable a las deudas de dichos
aos, es decir, cuando la prescripcin ya haba
sido ganada, por lo que dicho acogimiento no
determina la prdida de ste derecho ... " 70
De sta manera, el Tribunal Fiscal ha
establecido, en trminos generales, que el
derecho subjetivo que otorga la prescripcin
no es renunciable, al menos no mediante la
solicitud o acogimiento a las facilidades de
pago comprendidas en el artculo 36 del
Cdigo Tributario.
En efecto, ya de manera textual, mediante la
RTF N" 6552-4-2009, el Tribunal Fiscal ha dejado
sentado que "el acogimiento a un fraccionamiento
no implica una renuncia tcita a la prescripcin ya
ganada, como es el caso de autos".
Al respecto, nos permitimos respetuosamente
discrepar de lo resuelto por el colegiado; pues

70

RTF W 3516-2-2003.

71

LO PEZ HERRERA, Edgardo, o p. cit. 2, p. 472.

72

ARIANO DEHO, Eugenia, o p. cit. 63, p. 264.

73

LOPEZ HERRERA, Edgardo, op. cit. 2, p. 472.

74

HINE5TROSA, Fernando, op. cit. 42, p. 854.

Juan M. Aguayo Lpez

nosotros entendemos que si se trata de u na

"renuncia a la prescripcin ganada", la misma
que ha operado de maneta tcita y creemos
adems que, por tanto, debi haber recibido
el tratamiento correspondiente, con lo que no
se debi permitir al contribuyente liberarse de
sus obligaciones.

Nuestra Posicin
Ya se ha dicho hasta el exceso que para el caso
de prescripcin en materia tributaria, aquellos
supuestos que no se encuentren normados en
el Cdigo Tributario, debern ser nuevamente
examinados a la luz del Cdigo Civil.
As las cosas, sabemos tambin que el artculo
1991 o del Cdigo Civil estipula que se puede
"renunciar tcitamente a la prescripc10n
ganada", y que, a estos efectos, se entender
que tal renuncia es tcita cuando resulta de
la ejecucin de un acto incompatible con la
voluntad de favorecerse con la prescripcin;
sobre lo que LOPEZ HERRERA ha dicho -sin
faltarle razn- que "la forma ms comn de
renuncia a la prescripcin ganada es la tcita" 71
Ahora bien, podemos inferir que el solicitar
facilidades de pago, como el aplazamiento o
el fraccionamiento de la deuda tributaria -con
lo que ya se ha indicado que implica, es un
comportamiento que evidencie la voluntad de
no favorecerse con la prescripcin?
Para ARIANO DEHO, " ... siempre en el mbito
de las obligaciones, puede ser considerado
un
comportamiento
que
implique
una
renuncia a "favorecerse" de la prescripcin
el pago parcial, el pedido del deudor de
aplazamiento, ( ... ) un mero ofrecimiento de
pago ( ... ), etc." 72 , postura que compartimos; y
es que, "la mayora de la doctrina atribuye al
reconocimiento de la deuda prescrita el efecto
de una renuncia tcita" 73 Y como hemos visto
precedentemente, solo la presentacin de una
solicitud de aplazamiento o fraccionamiento de
deuda tributaria presupone el reconocimiento
de la misma, ms an si se tiene en cuenta la
cantidad de precisiones que, al respecto, debe
hacerse sobre el concepto, monto y periodo.
Sin embargo, podra caber la duda de que,
an si ha quedado acreditada la voluntad del
deudor de no favorecerse con la prescripcin,
mediante una renuncia tcita, tal vez se podra

267

Derecho Tributario

igualmente oponer con posterioridad dicha

prescripcin en funcin al plazo transcurrido
y al derecho subjetivo que por tal decurso se
haba generado.
Pues tal aseveracin es incorrecta, "la
renuncia, que solo se concibe respecto de una
prescripc1on cronolgicamente consumada
( ... ) opera retroactivamente, en el sentido de
que borra el tiempo transcurrido y su vocacin
extintiva, por lo cual es elemental advertir
que el renunciante no puede hacer valer la
prescripcin cumplida y renunciada ... " 74
En tal sentido, debe quedar claro que si
se verifica la "renuncia a la prescripcin
ganada", no es posible pretender oponerla
con posterioridad, a menos que vuelva a
transcurrir el plazo establecido en la norma
tributaria, con lo que se generara un nuevo
derecho subjetivo; toda vez que, tal 'renuncia',
conforme se ha explicado lneas arriba, tiene
el efecto de borrar el decurso del tiempo, con
lo que, en estricto, no habra ms derecho
subjetivo que oponer.
De otro lado, an en el supuesto de que no
se quisiera plantear el problema desde la
ptica de las normas civiles, y por tanto, se
evitara abiertamente remitirnos al artculo
1991 anotado; debera analizarse el caso en
comentario desde el prisma de la finalidad que
persigue el instituto de la prescripcin.

268

Si
seguimos dicha
lnea argumentativa
tendremos que recordar que, sin perjuicio de
en quien recaiga el inters tutelado (sea el
inters social -en el momento que transcurre
el tiempo que genera el derecho de prescribiro sea el inters del particular -cuando ya
ostenta tal derecho). el fundamento ltimo de
la precitada institucin de la prescripcin es el
Principio de Seguridad Jurdica.
Dicho principio busca dar estabilidad a todo el
sistema jurdico (tributario en ste caso) tendiendo
a volver previsibles las circunstancias, deberes y
derechos en las relaciones jurdicas; con lo que
no tendra sentido permitir que unilateralmente
los deudores tributarios generen inestabilidad
al
pretendidamente asumir su
obligacin,
comprometindose al pago de la misma -mediante
las facilidades sealadas- para luego retractarse,
no honrar sus obligaciones y, -como si esto fuera
poco- llevar a la Administracin a incurrir en
los gastos que representa el procedimiento de
solicitud y aceptacin de los aplazamientos y/o
fraccionamientos de la deuda tributaria.
Sobre el particular, es importante resaltar
-segn se ha precisado con anterioridad-

que el Principio de Seguridad Jurdica no

est diseado como un beneficio para los
particulares, de manera que pueda dejarse de
lado cuando vaya en contra de algn inters
momentneo de los contribuyentes; sino ms
bien, que dicho principio rector, al tener por
objetivo crear certeza y predictibilidad en las
relaciones jurdicas, es tanto de aplicacin para
los contribuyentes, como para el Estado o la
Administracin, a los que tambin corresponde
la certidumbre de a qu atenerse en sus
relaciones jurdicas.

El Principio de Seguridad
Jurdica no est diseado
como un beneficio para los
particulares, de manera que
pueda dejarse de lado cuando
vaya en contra de algn
inters momentneo de los
contribuyentes.
Dicho esto, resulta un despropsito que
alegando la prescripcin de la deuda
tributaria, se desconozca el fraccionamiento
o aplazamiento solicitado y otorgado por
tal deuda; toda vez que no se logra ms que
crear inestabilidad en las relaciones jurdicas,
y resquebrajar el dbil cristal de la certeza
y previsibilidad que, de por s, no suele
acompaar al derecho tributario.
Es por todo lo antes desarrollado que
consideramos que en el caso materia de
anlisis si ha operado la mal llamada "renuncia
a la prescripcin ganada", que no es otra cosa
que un compromiso unilateral de no ejercer
el derecho subjetivo de la prescripcin y que
tiene como efecto el desaparecer el plazo
transcurrido; sin perder de vista que, siendo
la finalidad del instituto de la prescripcin la
consecucin de un sistema jurdico previsible,
mediante el respeto al Principio de Seguridad
Jurdica,
bajo
ninguna
ptica
debera
permitirse que aquellos deudores tributarios
que solicitan y obtiene facilidades de pago,
puedan luego desconocer su compromiso
alegando la prescripcin.

Conclusiones

1. La prescripcin extintiva o liberatoria es

una institucin del derecho civil ampliamente
aceptada y difundida en las diversas ramas del
derecho.
2. Con relacin a la prescripcin en materia
tributaria, se debe tener presente que en caso

algn supuesto o alcance no se encuentre

regulado por el Cdigo Tributario se deber
verificar si el mismo se encuentra regulado en
el Cdigo Civil, y de ser normado en ste mbito,
deber aplicarse siempre que no contravenga
norma tributaria alguna o desnaturalice su
funcionamiento.

Juan M. Aguayo Lpez

jurdico previsible, que genere confianza a partir

de la certeza que existe sobre todos los derechos y
obligaciones de las relaciones jurdicas.

3. La prescripcin en materia tributaria tiene la

naturaleza de derecho subjetivo que se genera
con el vencimiento del plazo establecido en la
norma, otorgando a su beneficiario la posibilidad
de oponerse a la exigibilidad de la deuda tributaria.

5. La "renuncia a la prescripcin ganada", no est

referida al supuesto en el que una prescripcin
opuesta o solicitada es luego de concedida,
abdicada; ms bien, se trata de un compromiso
unilateral de no ejercer el derecho subjetivo de
la prescripcin y que tiene como efecto el de
retrotraer el plazo transcurrido, haciendo necesario
que vuelva a acaecer el mismo nuevamente, para
que se genere el tal derecho.

4. El Principio de Seguridad Jurdica es el

fundamento que justifica la prescripcin como
institucin en cualquier mbito del derecho,
teniendo como finalidad el logro de un sistema

6. No debera permitirse que aquellos deudores

tributarios que solicitan y obtiene facilidades de
pago, puedan luego desconocer su compromiso
teniendo como fundamento la prescripcin 1!1

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