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Informe de Jurisprudncia
Corte Internacional de Direitos Humanos.
Caso Escher vs. Brasil - Julgado em 06.07.2009.
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Normas de submisso
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passa, em tempos de estrondo miditico do IBRASPP com foco na Conveno Americana Direitos Humanos que probe que podem ter como consequncia punitiva
a suspenso dos direitos polticos (art. 15, III,
de megaoperaes e da sedutora expanso
de Direitos Humanos.
a duplicidade apenas e V, CF).
do Estado Penal, tambm, pela trincheira
das garantias.
de sanes criminais, d grande A suspenso de direitos pena nos termos do
artigo 5, XLVI, e, da CF, o que inviabiliza
Que no seja preciso se chegar ao aniversrio amplitude clusula negar o carter sancionador da ao de im-
de 40 anos da CADH para que se possa
celebrar a superao, pela defesa do hu- do non bis in idem. probidade administrativa em que pese seja
processada na esfera cvel (arts. 17 e 18 da Lei
manismo, da vingana e do escancara- 8.429/92) e tenha tambm objetivo reparatrio.
mento da violncia estatal, de modo que Assim, o problema que se coloca se a opo
ao patbulo de Sanson no sejam arrasta- legislativa de submeter o acusado a ambos
dos os familiares e amigos do acusado ain- os processos, para julgamento dos mesmos
da durante o processo penal, como ocor- fatos, viola a proibio de bis in idem ou de
reu na suspensa execuo de Fouquet. double jeopardy.
A resposta dogmtica adotada no Brasil a
da independncia das instncias. No caso es-
pecfico do ilcito em voga, a cumulao de
Denise Luz processos e sanes vem fundamentada na
Mestre em Cincias Criminais (PUCRS) parte final do 4 do art. 37 da CF que prev
Especialista em Direito do Estado (UFRGS)
a responsabilidade por atos de improbidade
Advogada
sem prejuzo da ao penal cabvel.
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Com base nesse dispositivo, est consagrada, Convnio Europeu sobre Direitos Humanos estatura constitucional - para derrogar a par-
na doutrina e na jurisprudncia, a possibi- que probe a duplicidade apenas de sanes te final do art. 37, 4, e o art. 15, V, ambos
lidade de responsabilizao pelas duas vias. criminais, d grande amplitude clusula do da CF, ou apenas supralegal - para tornar sem
O STF decidiu, na Reclamao 2138, que non bis in idem. Aquele probe que o mesmo efeito o artigo 12 da Lei 8429/92 na parte em
as condutas da Lei n 8.429/92 so tambm acusado seja processado ou punido mais de que estipula a pena de suspenso dos direi-
tipificadas na Lei n 1.079/50, como crimes uma vez pelos mesmos fatos, sem limitar a tos polticos (Cf. STF. Julgamento conjunto
de responsabilidade, e que, nos dois casos, vedao identidade de regimes jurdicos. do RExt 349703, do HC 87585, HC 92566 e
esto submetidas ao mesmo regime jurdico, Esse entendimento restou manifesto pela RExt. 466343).
o poltico-administrativo. Por isso, as autori- Corte Interamericana de Direitos Hu-
dades submetidas Lei n 1.079/50 no po- manos (CIDH) no julgamento do caso Loayza
dem ser responsabilizadas pela Lei n 8.429/92 Tamayo v. Peru: Referncias: Notas
em razo da proibio de bis in idem. O STF BRASIL - Supremo Tribunal Federal
deixou assentado que a identidade dos ilcitos el principio de non bis in idem est contemplado Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2797-2-DF. Relator: I. Cf. Art. 8.4 da Conveno Americana dos Direitos Humanos:
O acusado absolvido por sentena passada em julgado no
de improbidade administrativa, para fins de en el artculo 8.4 de la Convencin en los siguientes Min. Seplveda Pertence. Plenrio, Deciso por Maioria, Braslia,
poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos. Cf.
incidncia do princpio do non bis in idem, trminos: 4 El inculpado absuelto por una DF, 15/09/2005.
Disponvel em: www.stf.jus.br. Acesso em: 02 ago. 2011. art. 4, 1, da Emenda n 07 ao Convnio Europeu de Direitos
apenas com os crimes de responsabilidade sentencia firme no podr ser sometido a nue- Humanos: No one shall be liable to be tried or punished again
(Lei n 1.079/50) e no com os crimes comuns. vo juicio por los mismos hechos. Este principio BRASIL - Supremo Tribunal Federal
in criminal proceedings under the jurisdiction of the same State
Isso porque a lei especial - Lei n 1.079/50, busca proteger los derechos de los individuos Reclamao n 2.138-6-DF. Relator Originrio: Min. Nelson
for an offence for which he has already been finally acquitted or
regulamentadora do artigo 85, V, da que han sido procesados por determinados Jobim. Relator para o Acrdo: Ministro Gilmar Mendes.
convicted in accordance with the law and penal procedure of
CF, prevaleceria sobre a lei geral Lei n hechos para que no vuelvan a ser enjuiciados Plenrio, Deciso por Maioria, Braslia, DF, 08/08/2007.
that State.(...). (grifou-se)
Disponvel em: www.stf.jus.br. Acesso em: 02 ago. 2011.
8.429/92, regulamentadora do artigo 37, por los mismos hechos. A diferencia de la fr- II. O prprio TEDH tem firme que a classificao interna de
4, da CF, ambas submetidas ao mesmo regime mula utilizada por otros instrumentos inter- BRASIL - Supremo Tribunal Federal cada pas quanto natureza do ilcito meramente formal e no
jurdico. nacionales de proteccin de derechos humanos Julgamento conjunto do Recurso Extraordinrio 349.703, o mais importante, porque possvel que a adoo do rtulo de
Todavia, quando os atos definidos como de (por ejemplo, el Pacto Internacional de Dere- do Habeas Corpus 87.585, Habeas Corpus 92.566 e Recurso ilcito civil ou administrativo sirva apenas para afastar garantias
Extraordinrio 466343, Relator: Min. Cezar Peluso, Tribunal estabelecidas pelo Convnio Europeu exclusivamente para
improbidade administrativa coincidem com chos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas,
Pleno, julgado em 03/12/2008, DJe 05/06/2009. processos penais. Por isso, o TEDH entende que o termo offence
delitos comuns, h incidncia de dois regimes artculo 14.7, que se refiere al mismo delito),
Disponvel em www.stf.jus.br. Acesso em 29/12/2011. no texto do Protocolo n 7, art. 4, precisa ser interpretado e
jurdicos distintos, o poltico-administrativo la Convencin Americana utiliza la expresin
COUNCIL OF EUROPE aplicado de modo a garantir efetividade prtica aos direitos,
e o penal, vigorando a regra da independn- los mismos hechos, que es un trmino ms no apenas terica ou ilusria. Assim, mesmo que um ilcito
European Court Of Human Rights. Case of Sergey Zolotukin
cia das instncias e fazendo com que no se amplio en beneficio de la vctima. seja classificado pela legislao do Estado signatrio como no-
versus Russia (Application no. 14939/03) Grand Chamber.
aplique em favor do acusado a vedao de bis penal, a Corte de Estrasburgo tem aplicado o princpio do non
Strasbourg, Judgment of 10 February 2009.
in idem ou de double jeopardy. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos bis in idem para impedir que o mesmo acusado seja submetido
Disponvel em: http://cmiskp.echr.coe.int/tkp197/view.
Na ADIN 2.797, o STF julgou inconstitucional (TEDH) tambm afirmou, no caso Sergey Acesso em 09/02/2012. a um segundo processo sancionador para apurar as mesmas
a Lei n1.0628/2002 que acrescentou os par- Zolotukhin v. Russia, que a CADH d maior ofensas, ainda que sob regimes jurdicos distintos. Vide o caso
COUNCIL OF EUROPE.
grafos 1 e 2 ao art. 84 do CPP, por entender amplitude Clusula do non bis in idem do Sud Fondi v. Italy.
European Court Of Human Rights. Case of Sud Fondi
que a Lei atacada equipararia a ao de im- que a Conveno Europeia, dispensando es-
versus Italy (Application no 75909/01). Second Section.
probidade administrativa ao penal. Em foro argumentativo decisrio para identi- Strasbourg, judgment of 20 january, 2009. Disponvel em:
que pese o STF tenha reconhecido que a ao ficar o carcter substancial da sano ou do < http://www.echr.coe.int>. Acesso em 22/08/2011.
de improbidade tem forte contedo penal, processo, se penal ou no.
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS
decidiu que se trata de uma ao cvel, sub- Essa interpretao, que tanto da CIDH,
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Loayza
metida s regras gerais do direito processual quanto do TEDH, dever ter efeitos para Tamayo v. Peru. Sentena de Mrito. So Jos, julgado em 17
civil e no do processual penal. Nisso residi- impedir a convivncia de dois sistemas de de setembro de 1997.
ria a distino entre os regimes e afastaria a punio no direito brasileiro, um pela impro- Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/
alegao de dupla punio pelo mesmo fato, bidade administrativa e outro pela via penal. seriec_33_esp.pdf. Acesso em: 15/08/2011.
j que o princpio do non bis in idem probe Sobretudo, porque a CADH, no art. 23, item
a aplicao cumulativa somente de penas de 2, s admite restrio aos direitos polticos
mesma natureza. pela via da condenao criminal, aplicada
Ocorre que os julgamentos do STF passaram em um processo penal com todas as garan-
ao largo das normas estabelecidas na Con- tias que lhe so prprias.
veno Americana de Direitos Humanos Esses so aspectos que o STF ter que, em
(CADH) a qual passou a integrar o Direito algum momento, enfrentar, tendo em vista
interno por meio do Decreto 628/92. O Pacto as restries das normas supranacionais da
de So Jos da Costa Rica, diferentemente do CADH, independente de consider-las de
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LITERATURA PENAL
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Tomando como referncia a hiptese do teo de um direito fundamental j consagra- de jurisdio, segue problemtica a questo
julgamento em Instncia nica no mbito do, expressa ou implicitamente pela CF, em da supresso de tal possibilidade quando
da assim chamada competncia originria sinergia com as exigncias dos tratados de dos julgamentos em instncia originria nos
dos Tribunais, de se lembrar que no a DH ratificados pelo Brasil e que dispem Tribunais. Que a ausncia de recurso espe-
existncia de excees e limites a um direito sobre a matria. Assim, basta atentar para a cfico mediante expressa previso legal no
fundamental (basta remeter aqui ao exemplo dico do artigo 14, 5, do Pacto Internacional constitui argumento suficiente a impedir que
da proibio da pena de morte e mesmo do de Direitos Civis e Polticos (toda pessoa cul- se atribua ao direito de recorrer em matria
manejo do habeas corpus no caso de punio pada por um delito ter o direito de recorrer criminal sua eficcia, j foi demonstrado
aplicada na esfera militar) que desnaturam da sentena condenatria e da pena para uma pelo prprio STF em outras hipteses que
o seu reconhecimento, eficcia e aplicabili- instncia superior, em conformidade com a envolvem a omisso legislativa. Alm disso,
dade como tal. Por outro lado, a ausncia de lei) e do artigo 8, h, da Conveno de So poderia o STF, como igualmente o praticou
previso de modalidade recursal especfica Jos da Costa Rica, de acordo com o qual em outras oportunidades, apelar ao legislador
no sistema processual infraconstitucional e assegurado o direito de recorrer da sentena para corrigir o problema, sem prejuzo de al-
mesmo o silncio quanto a uma competncia a juiz ou tribunal superior. De acordo com ternativas disponveis, como, por exemplo,
especfica para sua apreciao no necessaria- a normativa internacional, que integra o assegurar, a requerimento da parte, a remes-
mente impediria o STF de neste caso tambm, catlogo nacional dos direitos fundamentais, sa, para efeitos de apreciao das razes re-
a exemplo do que ocorreu com o mandado de a essncia, ou o que se poder designar de cursais, ao Tribunal imediatamente superior.
injuno e o prprio habeas data, de recorrer ncleo essencial do direito ao duplo grau de De todo modo, no se trata aqui de explorar
a institutos j consagrados no ordenamento jurisdio, est precisamente na possibilidade todas as possibilidades do tema, mas apenas
nacional, apelando ao legislador para corrigir de recorrer, ainda mais em caso de conde- enfatizar a sua relevncia e a necessidade de
as lacunas. No se pode olvidar, neste con- nao criminal, a um Juiz ou Tribunal Supri- seguir discutindo a matria, ainda mais se a
texto, que tambm a garantia do duplo grau or. Ainda que no se trate de direito imune a inteno for a de que a ordem jurdica interna
de jurisdio est, por fora do disposto no alguma restrio, tais restries, ainda mais e o sistema internacional dos DH estejam em
artigo 5, pargrafo 1, da CF, sujeita ao re- quando no expressamente previstas no texto harmonia.
gime da aplicabilidade imediata das normas constitucional. A previso de competncias
de direitos fundamentais, ainda que se possa originrias e/ou falta de previso de recursos, taxativas as hipteses recursais constantes Constituio, dentre
discutir a respeito de seu significado concreto seja na CF, seja nas leis, no constitui justifica- outros fundamentos esgrimidos pelo Relator. Reconhecendo o
em cada caso. tiva constitucionalmente legtima para emba- duplo grau de jurisdio em matria penal, em combinao com
Precisamente no que diz respeito ao papel a sar uma restrio, mormente quando invasiva o direito de apelar em liberdade, v. ainda o HC 88420/PR, Relator
ser exercido pelos tratados internacionais de do ncleo essencial. Dito de outro modo, ou Ministro Ricardo Lewandowski, julgamento em 17.04.2007.
DH incorporados ao direito interno, cumpre se assegura em matria criminal, com ainda V. Cf. o nosso Valor de alada e limitao do acesso ao duplo
anotar que mesmo a tese da hierarquia supra- maior nfase em se tratando de imposio grau de jurisdio: problematizao em nvel constitucional luz
legal dos tratados de DH em relao a toda de pena de priso, um recurso a autoridade de um conceito material de direitos fundamentais, in: Revista
e qualquer norma legal ou infralegal interna judiciria superior, capaz de rever a deciso da AJURIS (Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul, n 66,
Notas 1996, p. 85 e ss. Por ltimo v. o ensaio de Rubens R.R. Casara,
- tese atualmente consagrada pelo STF - no recorrida, ou no se estar assegurando o di-
I. Decreto Legislativo n 27/1992 e Decreto Executivo no O Direito ao Duplo Grau de Jurisdio e a Constituio: Em
afasta (pelo contrrio, impe) o reconheci- reito humano e fundamental ao duplo grau de
678/1992, que aprova e promulga a Conveno Americana sobre busca de uma compreenso adequada, in: Geraldo Prado e
mento, em matria criminal, de um direito jurisdio. Direitos Humanos ou Pacto de So Jos da Costa Rica. Diogo Malan (Coord.), Processo Penal e Democracia. Estudos
ao duplo grau de jurisdio. Cumpre lembrar, luz do exposto, no concernente ao poder-de- II. Decreto Legislativo n 226/1991 e Decreto Executivo no em Homenagem aos 20 Anos da Constituio da Repblica de
na esteira do que j foi referido, que o STF, ao ver de realizar um controle de convencional- 592/1992, que aprova e promulga o Pacto Internacional sobre 1988, Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 495-510.
decidir no sentido da proscrio mediante idade, convm lembrar que este se d tanto Direitos Civis e Polticos. VI. Cf. especialmente o voto do Ministro Gilmar Mendes no
um efeito paralisante da eficcia de toda no mbito de um controle difuso quanto III. V., em carter meramente ilustrativo, o AI 513044 AgR/SP, RE 466.343, Rel. Ministro Cezar Peluso, publicado no DJ em
e qualquer hiptese legal prevendo a priso pela via de um controle abstrato e concen- Relator Ministro Carlos Velloso, julgamento em 22.02.2005, DJ 05.06.2009.
civil do depositrio infiel, seja ela criada antes trado, tal como propem Valrio MazzuoliVIII 08.04.2005, no sentido de que no h, no ordenamento jurdico- VII. Cf., por todos, MAZZUOLI, Valrio de Oliveira, O Controle
da aprovao do tratado, seja ela introduzida e Luiz Guilherme MarinoniIX, de modo que constitucional brasileiro, a garantia constitucional do duplo grau Jurisdicional de Constitucionalidade das Leis, 2. ed., So Paulo:
posteriormenteVI,realizou, pela primeira vez, no apenas o STF (ainda que a este caiba dar de jurisdio. RT, 2011.
aquilo que Valrio de Oliveira Mazzuoli bem o passo mais relevante), mas de modo geral IV. V., por exemplo, o AI 601832 AgR/SP, Relator Ministro VIII. Cf. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito
Joaquim Barbosa, julgamento em 17.03.2009, Segunda Turma, Internacional Pblico, op. cit., p. 394 e ss.
designou de um controle de convencionali- todos os Juzes e Tribunais so convocados
DJ 02.04.2009, que, embora em tese admitindo o duplo grau de IX. Cf. MARINONI, Luiz Guilherme, Controle de Con-
dadeVII. a contribuir com o reconhecimento e efic-
jurisdio em matria penal, sustentou no se tratar de princpio vencionalidade, in: SARLET, Ingo Wolfgang; MARINONI,
Ora, no mbito de tal controle, no apenas cia do direito ao duplo grau de jurisdio no absoluto, visto se tratar, no caso julgado, de competncia Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Curso de Direito
se trata de afastar a aplicao de normativa direito brasileiro. Nesse sentido, se ver- originria do Tribunal Regional Federal (condenao pela Constitucional, So Paulo: RT, 2012, p. 1187 e ss.
infraconstitucional em sentido contrrio, dade que ao longo dos ltimos anos o STF pas- prtica do crime previsto no art. 288 do Cdigo Penal, crime de
mas tambm de interpretar o mbito de pro- sou a reconhecer um direito ao duplo grau quadrilha, e consequente perda do cargo de Juiz Federal), sendo
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Por terceiro, e sem a mnima pretenso de penal pela reduo seno desprezo das
esgotar os pontos controvertidos da Lei em garantias individuais em detrimento de uma
comento, sobressai a difcil coexistncia entre lgica utilitarista pautada na ideologia do Di-
a vedao de referncia dos votos divergentes reito Penal do inimigo. Configurado est o
[6] e a garantia da ampla defesa. Como im- Processo Penal do inimigo: um processo em
pedir que o ru e sua defesa tcnica tomem que todas as garantias so relativas.
conhecimento da existncia de um voto di-
vergente, ou das razes de uma deciso a seu
Referncias:
favor? A Lei no deixa claro se a vedao se
refere existncia de um voto divergente ou LOPES JR., Aury.
ao seu fundamento, mas, qualquer que seja Direito Processual Penal. 9. ed. Saraiva: So Paulo, 2012.
a hiptese, a violao garantia da ampla SCARANCE FERNANDES, Antonio.
defesa inegvel. Tambm nesse ponto se Processo Penal Constitucional. 5. ed. Revista dos Tribunais:
verifica insupervel incompatibilidade para So Paulo, 2005.
com a garantia da publicidade e da moti-
SCARANCE FERNANDES, Antonio.
vao das decises judiciais. Se o motivo de
Reflexes sobre a noo de eficinciae de garantismo
tal medida preservar o magistrado, com es- no processo penal. In: - GAVIO DE ALMEIDA,
foro poder-se-ia admitir a previso de no Jos Raul; ZANOIDE DE MORAES, Maurcio [Coord.].
identificao da autoria de cada um dos vo- Sigilo no Processo Penal Eficincia e garantismo.
tos individualmente, apenas com a assinatu- Revista dos Tribunais: So Paulo, 2008.
ra de todos ao final, mas de modo algum, no
mbito de um Estado Democrtico, pode-se ZANOIDE DE MORAES, Maurcio.
trabalhar com a publicao apenas parcial de Publicidade e Proporcionalidade na persecuo penal brasileira.
uma deciso criminal. In: SCARANCE FERNANDES, Antonio; GAVIO DE ALMEIDA,
Jos Raul; [Coord.]. Sigilo no Processo Penal Eficincia
Em sntese, e ainda que restrito o presente
e garantismo. Revista dos Tribunais: So Paulo, 2008.
ensaio unicamente aos aspectos procedimen-
tais da citada Lei, os pontos aqui suscitados Notas:
representam apenas algumas das mais varia- I - Um instrumento a servio da mxima eficcia das garantias
das dificuldades que podem se apresentar constitucionais, na lio de Aury Lopes Jr.
no plano da prtica, como, por exemplo, a II - A propsito, destaca Maurcio Zanoide de Moraes que
ausncia de previso recursal em face da Somente quando os cidados sabem, por meio da publicidade,
deciso de formao do colegiado. Outra: como, quando, por que e por quem os atos estatais so produzi-
verificada a existncia de riscos integridade dos, alcanando legitimidade interna e externa, estes passam a
fsica do juiz, diante de circunstncias con- ser aceitos e respeitados por todos. No h quem, na condio
cretas, no seria a hiptese de se declarar ele de cidado, aceite atos pblicos sendo produzidos de maneira
suspeito para o julgamento do feito ao invs sigilosa. (2008, p. 41)
Caso Escher e outros vs. Brasil no bojo desse ato decisrio para o processo
penal brasileiro.
estrutura normativa do direito fundamental
inviolabilidade de comunicaes telefnicas
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de Direitos Humanos
Acesso em 08.07.2012.
De fato, aparenta prevalecer no sistema de ad-
ministrao de Justia criminal a concepo DWORKIN, Ronald.
de que o direito ao sigilo de comunicaes Taking rights seriously. Cambridge: Harvard
Eduardo Pitrez
telefnicas supostamente seria subterfgio University Press, 1978.
de Aguiar Corra
para acobertar atos criminosos, a exigir pron- FRAGOSO, Christiano.
to sacrifcio no altar da defesa social contra a Autoritarismo e sistema penal. Tese de Doutorado
criminalidade. Tal grave deformao cultural apresentada Faculdade de Direito da UERJ (2011).
impede a percepo da importncia desse GONZALEZ-CUELLAR SERRANO, Nicolas.
direito como instrumento de proteo da ci- Proporcionalidad y derechos fundamentales A garantia do devido processo art. 6 da Os artigos 8 e 25 da Conveno Americana
dadania contra o arbtrio, a onipotncia e o en el proceso penal. Madrid: Colex, 1990.
Conveno Europeia e art.8 da Conveno consagram, respectivamente, as Garan-
exerccio abusivo do poder estatal. URBANO CASTRILLO, Eduardo de. Americana o direito mais invocado e in- tias Judiciais e o Direito Proteo Judicial.
A resistncia a esse discurso, na academia e El derecho al secreto de las comunicaciones. Madrid: fringido tanto no Sistema Europeu como no Todavia, o devido processo no se esgota
no foro, imprescindvel para a construo de La Ley, 2011. Interamericano de direitos humanos. nesses dispositivos, estando entranhado,
um Processo Penal democratizado e respeito- Segundo contabilizado pela Corte Euro- exemplificativamente, tambm nos artigos 4
so dos compromissos internacionais assumi- peia de Direitos Humanos, as violaes ao (direito vida), 5 (direito integridade pes-
Notas:
dos pelo Estado brasileiro na tutela dos Direi- art. 6 da Conveno, entre os anos de 1959 e soal), 7 (direito liberdade pessoal), 9 (princ-
I. CIDH, Caso Escher e outros vs. Brasil, sentena de mrito
tos Humanos. Oxal a sentena prolatada no 2010, ocorreram 8.019 (oito mil e dezenove) pio da legalidade e retroatividade), 24 (igual-
de 06.07.2009.
caso Escher e outros vs. Brasil sirva de alerta Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/ vezes, assim divididas: direito a um proces- dade ante a lei) e 27 (limites suspenso de
para a necessidade de se levar a srio o di- seriec_200_esp1.pdf. Acesso em 08.07.2012. so justo (right to a fair trail), 3.461; durao garantias) do Pacto (RESCIA, 1998, p. 1.296;
reito fundamental ao sigilo de comunicaes II. No mesmo sentido: CIDH, Caso Tristn Donoso vs. Panam, dos procedimentos (length of proceedings), GARCIA RAMIREZ, pp. 660 662).
telefnicas neste Pas. (DWORKIN, 1978) sentena de mrito de 27.01.2009 ( 55 a 57). 4.469; no aplicao (non enforcement), 89. Embora as garantias judiciais previstas no
Disponvel em: http://corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_193_ing.pdf. Incluindo o art. 5 da Conveno, que pos- artigo 8 da Conveno no sejam exclusivas
Acesso em 08.07.2012. sui dimenso processual, agregam-se outros do processo penal, a anlise do devido proces-
III. Sobre o conceito de autoritarismo na acepo de ideologia 1.944 casos (ECHR, 2011). so na Corte Interamericana foi feita princi-
poltica, ver: FRAGOSO, Christiano. Autoritarismo e sistema
J os nmeros contabilizados pela Corte In- palmente a partir de litgios relacionados com
penal, p. 86-92. Tese de Doutorado apresentada Faculdade de
teramericana, considerando-se os artigos 8 persecues penais.(GARCIA RAMIREZ,
Direito da UERJ (2011). Sobre a formao cultural inquisitiva
dos protagonistas do sistema penal brasileiro, ver: CARVALHO,
(garantias judiciais) e 25 (proteo judicial), p. 667), desvelando, uma vez mais, a relao
Salo. O papel dos atores do sistema penal na era do punitivismo, informam que desde o incio do funciona- entre direitos humanos e direito penal.
p. 73 e ss. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. mento da Corte at o ano de 2009 haviam sido Alm das violaes reconhecidas em casos
reconhecidas violaes a estes dispositivos contenciosos, no exerccio de sua funo
convencionais 187 (cento e oitenta e sete) consultiva a Corte Interamericana emitiu
vezes, sendo 94 (noventa e quatro) ao artigo opinies que explicitam sua compreenso so-
Bibliografia:
8 e 93 (noventa e trs) ao artigo 27. Acaso in- bre devido processo na perspectiva dos direi-
cludos na perspectiva processual os artigos 4 tos humanos. Assim, verbi gratia, na Opinio
BATISTA, Nilo.
(direito vida), 5 (direito integridade pes- Consultiva n 8/87, El Habeas Corpus Bajo
A criminalizao da advocacia, In: Revista de Estudos Criminais,
soal) e 7 (direito a liberdade pessoal), o nme- Suspensin de Garantas, na Opinio Consul-
Porto Alegre, n 20, p. 85-91, out./dez. 2005.
ro ainda maior (CIDH, 2010). tiva n 9/87, Garantas Judiciales en Estados de
CARVALHO, Salo.
Emergncia e na Opinio Consultiva 16/99,
O papel dos atores do sistema penal na era do punitivismo.
Derecho a la Informacin sobre la Asisten-
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
Eduardo Pitrez de Aguiar Corra cia Consular en el Marco de las Garantas del
CASTRO, Carlos Roberto Siqueira. Professor Assistente da Faculdade de Direito Debido Proceso Legal, e na Opinio Consul-
A farra dos grampos telefnicos no Brasil, In: Gazeta Mercantil, da Universidade Federal do Rio Grande (FURG). tiva 18/03, Condicion Jurdica y Derechos de
Caderno A, p. 13, 18.08.2008. Pesquisador Visitante da Corte Interamericana los Migrantes Indocumentados.
de Direitos Humanos (2011). Doutorando
CIDH, Esses dados indicam, desde logo, a im-
Caso Escher e outros vs. Brasil, sentena de mrito em Cincias Criminais (PUCRS). Mestre
em Cincias Criminais (PUCRS).
portncia das garantias processuais penais
de 06.07.2009.
no mbito dos Sistemas de proteo aos
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direitos humanos, no sendo demasiado afir- tar os direitos e garantias de devido processo, na o primeiro instrumento internacional de
mar que ocupam uma posio protagonista. relativamente aos casos de violncia domstica direitos humanos que probe expressamente
Isto decorre, fundamentalmente, da relao contra a mulher (OEA, 2001, 61.4.b). Comprovando a relao a suspenso de garantias judiciais indis-
entre direito penal e direitos humanos, e do
nullum crimen nulla poena sine iudicio.
H, inclusive, a consagrao de um novo direito entre salvaguarda de direitos pensveis (OC-8/87, 36).
fundamental em grande medida vinculado ao Comprovando a relao entre salvaguarda de
Assim sendo, desde que se compreenda a processo penal (art. 5, inc. LXXVIII, CF), em humanos e devido processo, direitos humanos e devido processo, a Corte
necessria incorporao das deliberaes to- virtude de uma incorporao de referncias declarou que o devido processo legal no pode
madas no mbito do Sistema Interamericano internacionais e de consolidada jurisprudn-
a Corte declarou que suspender-se mesmo em situaes plasma-
no direito nacional, e a conexo que se esta- cia da Corte Interamericana de Direitos Hu- o devido processo legal no das no artigo 27 de guerra, perigo pblico
belece entre este Sistema e o Europeu via manos sobre a durao (i)lcita do processo. ou emergncia que ameace a independncia
dilogo jurisprudencial - a compreenso do Independentemente da anlise do mrito das
pode suspender-se mesmo ou segurana do Estado (OC-9/87, 30).
processo penal, atualmente, no pode ser feita providncias em grande medida crimi- em situaes plasmadas O devido processo assegurado na Conveno
seno em conformidade com estas referncias. nalizantes -, no caso brasileiro, se se concebe Americana impe a existncia, suficincia e
A Constituio da Repblica, em seu artigo que a Lei 11.340/2006 cria procedimentos no artigo 27 de guerra, perigo eficcia de um processo formal e material-
5, 2, expressamente incorpora ao direi- preliminares especficos, Tribunais prprios pblico ou emergncia mente adequado proteo dos direitos hu-
to brasileiro os tratados internacionais que, (Juizados de Violncia Domstica e Familiar manos, tendo em vista (i) as obrigaes gerais
em tema de direitos humanos, aplicam-se contra a Mulher), medidas penais, processuais que ameace a independncia dos Estados, estabelecidas nos artigos 1 e 2 da
imediatamente como direitos fundamen- e de execuo, possvel perceber a criao de ou segurana do Estado Conveno, e (ii) a assuno de deveres de
tais, tendo em vista o disposto no artigo 5, um contexto jurdico-processual-penal total- reconhecimento, respeito e garantia dos direitos
1 da Carta (PIOVESAN, 2000, p. 101). mente novo em virtude da interveno de um (OC-9/87, 30). nela reconhecidos.(RAMIREZ, 2006, p. 651)
A insero do 3 no artigo 5 da Consti- rgo interamericano de proteo dos direi- De fato, de acordo com o estabelecido nos ar-
tuio no modifica a compreenso, seno tos humanos. Basta conhecer que o Conselho tigos 1.1 e 2 da Conveno Americana, os
que permite distinguir os tratados de direi- Nacional de Justia (CNJ) divulgou que, at Estados tm, respectivamente, a Obrigao
tos humanos materialmente constitucionais, dezembro de 2011, haviam sido instaura- de apropriao do instrumento, no como de Respeitar os Direitos e o Dever de adotar
como a Conveno Americana, e os for- dos 685.905 (seiscentos e oitenta e cinco mil algo externo, mas como parte das fontes sua Disposies de Direito Interno. Trata-se, so-
malmente constitucionais, como os que, novecentos e cinco) procedimentos penais disposio. (2011, p. 35) bretudo no artigo 2, da positivao no espao
posteriormente disciplina do 3, vierem desde a criao da Lei 11.340/2006, dos quais De fato, em grande medida no mbito do interamericano do princpio segundo o qual
a ser aprovados pelo quorum nele referido 408.000 (quatrocentos e oito mil) j foram jul- processo penal que se concretizam ou no os Estados ao firmarem um tratado assumem
(LOPES JR., p. 155). gados e encerrados. Nesse perodo, as prises os direitos assegurados nas Convenes a obrigao de conformar seu ordenamen-
Tambm o artigo 1 do Projeto de Cdigo em flagrante alcanaram o nmero de 26.416 de Direitos Humanos. Como sustentou to jurdico aos dispositivos convencionais,
de Processo Penal (PLS 156/2009) como (vinte e seis mil quatrocentos e dezesseis), e as MEDINA QUIROGA, o devido processo no podendo objetar ao seu cumprimento
o art. 1, inc. I, do Cdigo vigente - expres- prises preventivas chegaram a 4.146 (quatro uma pedra angular do sistema de proteo o direito interno (art. 27 da Conveno de Vie-
samente estabelece clusula de abertura do mil cento e quarenta e seis) (CNJ, 2012). Vale dos direitos humanos; , por excelncia, a na) (CANADO TRINDADE, pp.134-135).
processo penal brasileiro para os tratados e ressalvar que os nmeros reais so muito garantia de todos os direitos humanos e um A exegese da Corte Interamericana a propsi-
convenes internacionais de que o Brasil maiores, na medida em que nem todos os requisito sine qua non para a existncia de um to dos deveres dos Estados de cumprimento
firmatrio, assim: O processo penal reger-se-, rgos policiais e judicirios prestam infor- Estado de Direito (2003, p. 267). da Conveno compreende uma obrigao
em todo o territrio nacional, por este Cdi- maes aos registros do Conselho. No por outra razo reconhecido no positiva e uma obrigao negativa. Nesse sen-
go, bem como pelos princpios fundamen- Evidenciando o potencial transformador e a direito internacional dos direitos humanos tido, na Opinio Consultiva n 14/94, sobre
tais constitucionais e pelas normas previstas insero das decises das Cortes de Direitos um princpio de efetividade dos instrumentos a Responsabilidade Internacional por Expe-
em tratados e convenes internacionais dos Humanos com os sistemas processuais pe- processuais destinados a garantir os direitos dio e Aplicao de Leis Violatrias da Con-
quais seja parte a Repblica Federativa do Brasil. nais dos Estados, GARAPON cita o exemplo humanos (effet utile), e que a Corte considera veno (arts.1 e 2 da Conveno Americana),
Para alm disso, as deliberaes dos rgos do da Frana, pas em que afirma estar haven- estar positivado no artigo 25.1 da Conveno restou consignado que a obrigao de ditar
Sistema de Proteo dos Direitos Humanos do uma ampla reviso das prticas judiciais Americana (Proteo Judicial e Recurso Efe- as medidas que forem necessrias para tornar
produzem modificaes no direito proces- no mbito do sistema de justia criminal em tivo) (OC-9/87, 24). efetivos os direitos e liberdades reconhecidos
sual penal interno em hipteses que se ante- virtude de decises da Corte Europeia (2011, Mesmo quando se autoriza, excepcional- na Conveno, compreende a de no dit-las
cipam atuao jurisdicional. No Brasil, den- p. 29). Os juzes franceses, de uma posio mente, a suspenso de garantias reconheci- quando elas conduzam a violar esses direitos
tre outros exemplos, a chamada Lei Maria da inicial de resistncia, fundada na pr-con- das na Conveno, positiva-se o carter in- e liberdades(OC-14/94, 36).
Penha (Lei 11.340/2006) resultado de uma cepo de que o instrumento convencional derrogvel, inclusive em Estados de exceo, Este dever de adotar medidas alcana a todos
recomendao da Comisso Interamericana os limitava, passaram a perceber que se tratava de alguns dos direitos nela consagrados, e os poderes (a Repblica Federativa do Brasil),
de Direitos Humanos de Simplificar os pro- de um mecanismo de ampliao de seu pa- das garantias judiciais indispensveis para a e no somente ao executivo, mas a jurisdio
cedimentos judiciais penais a fim de que pos- pel garantidor das liberdades individuais, de proteo de tais direitos (artigo 27 da Con- assume um papel fundamental a aplicao-,
sa ser reduzido o tempo processual, sem afe- modo que atualmente se acham em uma fase veno). Em verdade, a Conveno America- devendo controlar a convencionalidade dos
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26 ibraspp 27
atos do legislativo e do executivo e de seus to, outras garantias aportadas por diversos Acesso em 20/06/2012. In: Boletn Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie,
prprios, por bvio - tendo em vista que, em instrumentos de Direito Internacional. (OC- ao XXXIX, num.117, septiembre-diciembre de 2006.
CIDH.Condicin Jurdica y Derechos
mbito domstico, a jurisdio a ltima 16/99, 117). de los Migrantes Indocumentados. MEDINA QUIROGA, Ceclia.
instncia de salvaguarda dos direitos humanos. Ainda que no se pretenda uma identidade Opinin Consultiva OC-18/03 de 17 de septiembre de 2003. La Convencin Americana: teora y jurisprudencia. Vida, in-
Nesse sentido, a jurisdio deve adotar as orien- continental, um nvel de uniformidade na pro- Serie A n 18. tegridad personal, libertad personal, debido proceso y recurso
taes advindas do Sistema Interamericano teo de um acusado um objetivo declara- judicial, Universidad de Chile, Facultad de Derecho, Centro de
CIDH.Caso Blake Vs. Guatemala.Fondo.
Derechos Humanos, San Jos, Costa Rica, 2003.
como um standard mnimo de garantias. do no mbito da cooperao dos Estados no Sentencia de 24 de enero de 1998. Serie C n 36.
Tornou-se uma regra geral no Direito Inter- campo dos direitos humanos (CROQUET, CIDH. RESCIA. Vctor Manuel Rodrguez.
nacional dos Direitos Humanos o entendi- 2011, p.93). Para tanto, imprescindvel El Derecho a la Informacin sobre la Asistencia Consular El debido proceso legal y la convencin americana sobre
mento segundo o qual as garantias previstas inclusive para evitar a responsabilidade inter- derechos humanos. In: CIDH. Liber Amicorum, Hctor
en el Marco de las Garantas del Debido Proceso Legal.
Fix-Zamudio. V. II. San Jos: Corte Interamericana de Derechos
nas Convenes no podem jamais ser inter- nacional do Brasil - que a jurisdio nacional Opinin Consultiva OC-16/99 del 1 de octubre de 1999.
Humanos e Unin Europea, 1998.
pretadas para limitar um direito ou liberdade saia do isolamento em que atualmente se en- Serie A n. 16.
concebida de maneira mais garantista no contra e incorpore, de fato, as orientaes de CIDH.
mbito do direito interno ou em outro trata- garantia construdas no direito internacional El Hbeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas
do (FANEGO, 2005, p. 248). No contexto dos direitos humanos, deixando-se permear (arts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos
americano a Corte Interamaricana de Direi- pelos preceitos civilizatrios que encerram. Humanos). Opinin Consultiva OC-8/87 del 30 de enero
tos Humanos refere-se ao princpio da norma Mas para isso preciso, antes de tudo, de 1987.Serie A n 8.
mais favorvel (princpio pro homine), segun- humildade. CIDH.
do o qual se a uma situao so aplicveis Garantas Judiciales en Estados de Emergencia
duas normas distintas, deve prevalecer a (arts. 27.2, 25 y 8 Convencin Americana sobre Derechos
norma mais favorvel a pessoa humana.(OC Referncias Bibliogrficas: Humanos). Opinin Consultiva OC-9/87 del 6 de octubre de
18/03, 21), cuja sedes materiae se acha no CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. 1987.Serie A n 9.
art.29 da Conveno. Tratado de direito internacional dos direitos humanos. V.II, CIDH.
Especificamente com relao ao devido pro- Porto Alegre: Fabris, 1997 Responsabilidad Internacional por Expedicin y Aplicacin
cesso garantido na Conveno Americana, a CNJ. Procedimentos instaurados pela Lei Maria da Penha de Leyes Violatorias de la Convencin (arts. 1 y 2 Convencin
cresceram mais de 100%. 25/04/2012. Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva
Corte de San Jos considera que o artigo 8.1
Disponvel na internet em www.cnj.jus.br/rg7c. OC-14/94 del 9 de diciembre de 1994.Serie A n 14.
da Conveno deve interpretar-se de manei-
ra ampla, de modo que dita interpretao se CIDH.
apoie tanto no texto literal dessa norma como Informe Anual de la Corte Interamericana de Derechos
em seu esprito, e deve ser apreciado de acor- Humanos - 2009, San Jos: CIDH, 2010.
Disponvel na internet em http://www.corteidh.or.cr
do com o artigo 29, inciso c, da Conveno,
Acesso em 01/11/2011.
segundo o qual nenhuma disposio da
mesma pode interpretar-se com excluso de CROQUET, Nicolas A. J.
outros direitos e garantias inerentes ao ser hu- The International Criminal Court and the Treatment
of Defence Rights: A Mirror of the European Court of Human
mano ou que derivem da forma democrtica
Rights Jurisprudence? Human Rights Law Review, n.11, v.1, 2011.
representativa de governo. (CIDH, Blake vs.
ECHR. Violation by Article and by Country: 1959 2010.
Guatemala, 96).
Disponvel na internet em http://www.echr.coe.int.
Ademais, considera-se que a clusula do Acesso em 10/11/2011.
devido processo tem uma natureza progres-
FANEGO, Coral Arangena.
siva e evolutiva, na medida em que o desen-
El Derecho al doble grado de jurisdiccin en el orden
volvimento histrico do processo, na perspec-
penal (art.2 P7). In: La Europa de Los Derechos: el convenio
tiva da proteo do indivduo e da realizao europeo de derechos humanos. Coord. Javier Garcia Roca y Pablo
da justia, traz consigo a incorporao pro- Santolaya. Madrid: Centro de Estudos Polticos
gressiva de novos direitos processuais. So y Constitucionales, 2005, pp. 245 263.
exemplos deste carter evolutivo do processo
GARAPON, Antoine.
os direitos a no se autocriminar e a prestar The limits to the evolutive interpretation of the convention.
declaraes na presena de advogado. Nesta In: ECHR. Dialogue between judges 2011: what are the limits
mesma perspectiva estabeleceu-se de forma to the evolutive interpretation of the Convention?,
progressiva um conjunto de garantias esta- Council of Europe, 2011.
belecidas no artigo 14 do Pacto Internacion- GARCIA RAMREZ, Srgio.
al de Direitos Civis e Polticos, a que podem El debido proceso: Concepto general y regulacin
e devem agregar-se, sob o mesmo conc- en la Convencin Americana de Derechos Humanos.
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Artigo 282, 3, do Cdigo de Processo Penal: Constituio Federal de 1988, que reconhece
o contraditrio como um direito fundamental.
dida cautelar, intimar o indiciado ou acusado
para uma audincia e, esta, em caso de perigo
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Pois bem, ligando-se o aqui formulado ao que ditrio se inexistente partes. O contraditrio Referncias: JUNIOR, Aury Lopes.
j se disse anteriormente, parece lgico afir- dialtico, e, assim, pressupe partes adver- O Novo Regime Jurdico da Priso Processual, Liberdade
BRASIL. Constituio (1988).
Provisria e Medidas Cautelares Diversas.
mar que em sendo o Brasil Estado-parte da sas. O sistema acusatrio aponta para a di- Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
Atualizado Lei 12.403/11. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2011.
Conveno, submetido jurisdio da Corte, viso de papeis no processo penal: a Defesa, Braslia, DF: Senado Federal, 1988.
Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional.
ao desrespeitar o disposto nos seus artigos 7.5 a Acusao e o Juiz. Logicamente, cumpre aos BRASIL. Cdigo de Processo Penal. 5. ed., Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2010.
e 8.1, estaria sujeito a ser condenado no plano atores processuais no se calar, dando voz ao So Paulo, Verbo Jurdico, 2012.
PIOVESAN, Flvia.
internacional. impugnar as decises e ao requerer o efeti- CORTE Interamericana de Direitos Humanos. Direitos Humanos e Justia Internacional. 3. ed.,
Veja-se que no plano do direito interno, o vo cumprimento da norma em sua extenso http://corteidh.or.br So Paulo: Saraiva, 2012.
descumprimento do artigo 282, 3, do CPP completa, chamando ao artigo 282, 3, do FELDENS, Luciano. Direitos Fundamentais e Direito Penal.
gera a nulidade da deciso proferida, atacvel CPP, um real contraditrio, aquele corolrio SANGUIN, Odone. Prisin Provisional Y Derechos Funda-
2. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012.
mentales. Valncia: Tirante lo Blanch, 2003. VILAR, Silvia Barona.
via habeas corpus, o que no exclui a possi- do disposto na Conveno Americana de GIACOMOLLI, Nereu Jos. Prision Provisional Y Medidas Alternativas. Barcelona:
bilidade de arguio do aqui disposto, como Direitos Humanos. Priso Liberdade e as Cautelares Alternativas ao Crcere. Libreria Bosch, 1988.
insero do chamado controle jurisdicional Contraditrio como Direito Humano e Fun- Marcial Pons, 2012.
de convencionalidade das leis. damental, quele condutor do direito de GOMES, Luiz Flvio e MARQUES, Ivan Lus (Coord.).
GOMES (2011) pontua que diante do que audincia, do direito de ser ouvido e de dar Priso e Medidas Cautelares. Comentrios Lei 12.403,
dispe a Conveno no sentido de que toda as suas razes ao Julgador, possibilitando-se, de 4 de maio de 2011. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2011.
a pessoa detida deve ser apresentada, sem com isso, o direito de convencer o Magistrado
GOMES, Luiz Flvio e MAZZUOLI, Valrio de Oliveira.
demora, autoridade judiciria competente, acerca dos seus motivos, ou, ainda, com o in- Comentrios Conveno Americana de Direitos Humanos. Notas
a violao dessa garantia torna a priso arbi- tuito de justificar a face igualitria da justia, Pacto de San Jos da Costa Rica. 3. ed., So Paulo: I. Vale aqui a transcrio do poema de Antnio Machado, poeta
trria, conforme Informe Anual da Comisso pois de acordo com JUNIOR (Op. Cit. 2012) Revista dos Tribunais, 2010. sevilhano: Caminante, son tus huellas el camino, y nada ms;
Interamericana de Direitos Humanos, 1994, ao citar W.GOLDSCHMIDT, quien presta caminante, no hay camino, se hace camino al andar. Al andar se
p. 186, El Salvador. E, tanto isso faz sentido, audiencia a uma parte, igual favor debe a la hace camino, y al volver la vista atrs, se ve la senda que nunca se
que o Informe Anual da Corte Interamerica- outra. ha de volver a pisar. Caminante, no ya camino, sino estrelas en la
na do ano de 2011 (http://corteidh.or.cr ) vem Em poca em que se discute a superlotao mar. http://ocanto.esenviseu.net/destaque/machado.htm
a reforar essa mesma premissa. carcerria, em que se pugna pela reduo
O artigo 282, 3, do CPP inova ao trazer o dos nmeros de presos provisrios no Pas,
contraditrio para dentro do processo cau- parece-me que a adoo do artigo 282,
telar e o faz numa dimenso at ento no 3, do CPP e sua consequente aplicao em
percebida pelos seus operadores, na medida sua devida extenso, causaria impacto sur-
em que a norma em questo apresenta reci- preendente e positivo no (des)encarceramento
CRIMES ELEITORAIS
E PROCESSO
procidade quilo que a Conveno dispe. cautelar.
Dessa forma, o no cumprimento do arti- Mas isto, com certeza, demanda caminhar
go em comento na sua extenso completa,
viola a Conveno e, consequentemente, gera
o caminho1.
PENAL ELEITORAL
para o Estado Brasileiro a possibilidade de Luiz Carlos dos Santos Gonalves
vir a ser condenado no mbito internacional,
porque embora cumpra parte do seu dever, 1 edio (2012) | 208 pginas
no que diz com a adoo de disposies de
direito interno, o que se v do artigo 2 da
Conveno, falha ao no estabelecer de forma
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eficaz quele direito, ao qual se comprometeu
a garantir atravs do livre e pleno exerccio a Obra indispensvel para advogados, juzes
toda pessoa sujeita sua jurisdio. A Lei n e promotores eleitorais, procuradores regionais
12.403/11 avanou com a insero do con- eleitorais, membros do Ministrio Pblico,
traditrio no plano do processo cautelar, o assessores parlamentares e funcionrios
que h alguns anos, representaria motivo de da Justia Eleitoral, apresentando
severa crtica, seno heresia jurdica, no dizer
a jurisprudncia criminal do Tribunal
de JUNIOR (Op. Cit., 2012). Entretanto, a
devida extenso a ser dada ao contraditrio, Superior Eleitoral e apontamentos doutrinrios.
na condio de direito humano e fundamen-
tal, ainda carece de efetivao. Mas, cabe aqui
mais uma considerao. No existe contra- ATLAS.COM.BR
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Limites Emendatio libelli em face da garantia do objeto do processo penal no fato narra-
do na acusao. Na esteira de Aury Lopes Jr.
so , o acusado j tende a buscar defensor
especializado em determinada categoria de
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34 ibraspp 35
Agora na Atlas.
veiculado na inicial acusatria ou em eventual Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003.
aditamento constituiria afronta garantia da OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de.
defesa, em especial ao disposto nos itens 8.2.b Curso de Processo Penal. 10. ed. Rio de Janeiro:
e 8.2.c da CADH. Lumen Juris, 2008.
A nosso ver, a nica mutao possvel seria
de crime especial para crime geral: quando Notas:
o elemento de especialidade do tipo no 1 Trataremos exclusivamente da emendatio operada quan-
provado, mas prova-se o tipo geral, em tese o do da prolao da sentena, posto que a discusso sobre
ru ter se defendido do crime geral. Exemplo sua aplicao antes da sentena extrapola os limites deste artigo.
clssico disso seria uma acusao por roubo 2 Ademais, no h que se esquecer que a distino entre
em que, no provada a violncia ou grave questes de fato e questes de direito bastante tnue, chegan-
ameaa, o ru poderia ser condenado por do inexistncia em situaes complexas.
furto. Saliente-se que operao inversa acu- (LOPES JR., 2012, p. 1094)
3 Adotamos a teoria goldschmidtiana do processo como
sado por crime geral, o ru condenado por
situao jurdica. (LOPES JR., 2012, p. 100-114)
crime especial no pode ser realizada, em
4 Pensamos, ainda, que seria extremamente necessrio para a
nossa concepo. 4 efetivao das ideias aqui expostas que o juzo de admissibilidade
guisa de concluso, entendemos que a lei- da acusao se desse de forma mais criteriosa, assunto este que
tura do art. 383 do CPP sem a devida pre- foge aos estreitos limites deste artigo.
ocupao com sua adequao aos preceitos
constitucionais e convencionais ou seja, dizer
que o ru se defende apenas dos fatos car-
rega consigo vrios problemas. Inicialmente, A COISA JULGADA NO PROCESSO TRIBUNAL DO JRI:
parte-se da errnea suposio de que os
membros do Ministrio Pblico extrema-
PENAL BRASILEIRO COMO Viso Lingustica, Histrica,
mente qualificados no saberiam qualificar INSTRUMENTO DE GARANTIA Social e Jurdica
juridicamente uma determinada conduta. 1 EDIO, 2012 344 PGINAS 4 EDIO, 2012 320 PGINAS
Pior: transforma-se o processo penal em um
jogo de adivinhaes, uma verdadeira caixa
de Pandora, de onde tudo pode sair, sem
qualquer previsibilidade do resultado a que se
R$ 51,00 R$74,00
chegar.
INVESTIGAO CRIMINAL DIRETA
Referncias: PELO MINISTRIO PBLICO:
BADAR, Gustavo Enrique Righi Ivahy. DIREITO PROCESSUAL PENAL Viso Pblica
Correlao entre Acusao e Sentena. 2. ed. rev. atual. ampl.
So Paulo: RT, 2009. 20 EDIO, 2012 1.176 PGINAS 4 EDIO, 2012 248 PGINAS
119,00 74,00
CIDH (Corte Interamericana de Derechos Humanos).
Caso Tibi Vs. Ecuador. Sentencia de 7 de septiembre de 2004.
R$ R$
Serie C, n 114.
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operativos de desocupaes realizados nos 98. O relatrio do major Neves tambm tigar e elucidar a prtica de crimes mas sim gurana, quem, mediante deciso da Segun-
acampamentos do MST; ofereceu explicaes citou que o policial militar A.C.C.M. repas- monitorar os atos do MST, ou seja, da Vara Criminal da Comarca de Curitiba de
sobre as interceptaes telefnicas; e exps sou criminosamente [] material de prova, possua cunho estritamente poltico, em 23 de dezembro de 2003, foi condenado em
sua opinio sobre as conversas divulgadas e imprensa e/ou a outras pessoas, sendo que total desrespeito ao direito constitucional a primeira instncia s penas de multa e de re-
as providncias que a Secretaria de Segurana esse Policial era um agente infiltrado clandes- intimidade, a vida privada e a livre asso- cluso de dois anos e quatro meses, sendo essa
adotaria a respeito. Na coletiva de imprensa, tinamente na Corporao, recebendo favores ciao. Consequentemente, o Ministrio ltima substituda pela prestao de servios
foi reproduzido o udio de algumas conver- e/ou propinas para repassar ao MST infor- Pblico requereu Vara de Loanda que comunitrios. Em 19 de janeiro de 2004, o
sas interceptadas e, por meio da assessoria maes importantes, no tocante preparao declarasse a nulidade das interceptaes ex-secretrio de segurana interps um re-
de imprensa da Secretaria de Segurana, en- e ao da Polcia. Segundo o relatrio, a realizadas e a inutilizao das fitas gravadas. curso de apelao contra o referido acrdo
tregou-se aos jornalistas presentes um ma- Polcia Militar estaria realizando as dilign- 103. Em 18 de abril de 2002, a juza Khater [r] perante o Tribunal de Justia. Em 14 de
terial com trechos transcritos dos dilogos cias necessrias a fim de investigar e sancio- ejeit[ou] in totum o parecer [do Ministrio outubro de 2004, a Segunda Cmara Crimi-
interceptados dos membros da COANA e da nar a mencionada pessoa pela divulgao Pblico], posto que no resultou provada a nal do Tribunal de Justia, sob o argumento
ADECON. do material gravado. O Estado no apresen- ilegalidade das interceptaes telefnicas [...]. de que o apelante no quebrou o sigilo dos
96. Na mesma data e nos dias seguintes, frag- tou informao nem provas referentes a essa Entretanto, para evitar mais celeumas e pro- dados obtidos pela interceptao telefnica,
mentos das gravaes foram novamente di- investigao. crastinaes, determinou a incinerao das uma vez que no se pode quebrar [...] o sigilo
vulgados pela imprensa televisiva e escrita. 99. De acordo com os autos do Pedido de fitas, o que ocorreu no dia 23 de abril de 2002. de dados que j haviam sido divulgados no dia
Algumas reportagens anunciavam que os tra- Censura, o requerimento de interceptao de 104. Aps a destruio das fitas, o advogado anterior em rede de televiso, decidiu reverter a
balhadores sem terra planejavam determina- 28 de abril de 1999, formulado pelo coronel da COANA e da ADECON solicitou e lhe condenao e absolveu o ex-secretrio de se-
dos crimes, e que o ex-secretrio de segurana Kretschmer e aprovado pelo ex-secretrio de foi concedido, em trs ocasies distintas, a gurana.[...]
havia tornado pblico novos trechos das fitas segurana (supra par. 89), apenas foi anexado autorizao para obter de cpia integral dos c) Procedimento administrativo
durante a coletiva de imprensa. em 1 de julho de 1999, junto com o relatrio autos do Pedido de Censura. 110. Em 17 de novembro de 1999, foi inter-
97. Em 1 de julho de 1999, o major Neves en- do major Neves. 1.ii) Aes legais e marco normativo posta uma denncia administrativa contra
viou um ofcio juiza Khater, entregando-lhe 100. Em 2 de julho de 1999, o aparato tcnico a) Investigao e ao penal a juza Khater, que tramitou sob os autos
as 123 fitas com conversas telefnicas gravadas de monitoramento das linhas telefnicas da 105. Em 19 de agosto de 1999, o MST e a CPT n. 1999.118105, nos quais se tratava, entre
durante a interceptao de ambas as linhas COANA e da ADECON foi desativado pela apresentaram ao Ministrio Pblico uma outros assuntos, a conduta da magistrada
telefnicas, no qual foram realizadas certas TELEPAR. representao criminal contra o ex-secretrio no marco do Pedido de Censura. Em 28 de
acusaes contra o MST. De acordo com o 101. Em 30 de maio de 2000, ou seja, mais de de segurana, a juza Khater, o coronel setembro de 2001, a Corregedoria-Geral da
documento, a primeira etapa das gravaes um ano depois das ordens de interceptao, Kretschmer, o major Neves e o sargento Justia resolveu vrias denncias administra-
ocorreu entre os dias 14 e 26 de maio de 1999. a juza Khater enviou pela primeira vez os Silva, solicitando a investigao de suas tivas interpostas contra a juza Khater, entre
A segunda etapa, para a qual no consta nos autos do Pedido de Censura para anlise do condutas pelo possvel cometimento dos elas a relativa ao presente caso. O rgo cor-
autos pedido nem autorizao, ocorreu entre Ministrio Pblico. crimes de usurpao da funo pblica, in- regedor observou que essa questo foi apre-
os dias 9 e 23 de junho de 1999. No foram 102. Em sua manifestao de 8 de setem- terceptao telefnica ilegal, divulgao de ciada por ocasio do julgamento da Investi-
apresentadas as transcries integrais do bro de 2000, a promotora de justia Nayani segredo de justia e abuso de autoridade. O gao Criminal n. 85516-2, cuja deciso []
material obtido atravs das interceptaes Kelly Garcia (doravante a promotora), entre Ministrio Pblico enviou a notitia criminis entendeu pela no configurao dos crimes
telefnicas, mas apenas resumos dos tre- outras consideraes, observou que: i) um ao Tribunal de Justia e instaurou-se a In- de usurpao da funo pblica, abuso de
chos considerados relevantes para a polcia. policial militar, sem vnculos com a Comar- vestigao Criminal n. 82.516-5, conforme autoridade e crime de responsabilidade im-
Nestes, foram mencionadas algumas conver- ca de Loanda e que no presidia nenhuma pleiteado na representao criminal. Em 6 de putados [juza Khater] e outros e ordenou
sas de Celso Aghinoni tambm identificado investigao criminal nessa rea, no tinha outubro de 2000, o Tribunal de Justia emitiu seu arquivo.
como gringo , Arlei Jos Escher e Dalton legitimidade para solicitar a interceptao o acrdo n. 4745 do rgo Especial, orde- Posteriormente, atendendo recomendao
Luciano de Vargas. Todavia, o contedo e os telefnica; ii) o pedido foi elaborado de modo nando o arquivamento da investigao con- do Relatrio de Mrito n. 14/07 aprovado
interlocutores de muitas conversas no foram isolado, sem fundamento em uma ao penal, tra os funcionrios pblicos mencionados no pela Comisso Interamericana, a Secretaria
identificados no relatrio, sendo aludido so- investigao policial ou ao civil; iii) a inter- que tange interceptao telefnica, e o envio Especial dos Direitos Humanos da Presidn-
mente que se tratava de assuntos diversos, ceptao da linha telefnica da ADECON foi dos autos ao juzo de primeira instncia para cia da Repblica enviou o caso para a reviso
que no havia descrio na planilha ou, requerida pelo sargento Silva sem nenhuma anlise da conduta do ex-secretrio de segu- do Conselho Nacional de Justia (CNJ), o
de maneira geral, que as chamadas origina- explicao; iv) o Pedido de Censura no foi rana, em relao divulgao dos dilogos qual recusou tal pedido por entender que
vam-se ou dirigiam-se COANA. O docu- anexado a um processo penal ou investigao interceptados. Na referida deciso, o Tribunal a ao penal abordou a matria [...] sem
mento tambm demonstra que o monitora- policial; v) as decises que autorizaram os de Justia considerou que os equvocos que a deixar qualquer resduo para a atuao [do
mento das ligaes telefnicas foi executado pedidos no foram fundamentadas; e vi) o juza Khater cometeu configuravam, em uma rgo corregedor em sede] administrativa,
at o dia 30 de junho de 1999, mas que por Ministrio Pblico no foi notificado acer- primeira anlise, faltas funcionais (infra par. 201). fica[ndo] evidente a ausncia do interesse
problemas com o aparato tcnico somente foi ca do procedimento. Ademais, a promotora 106. Concluda a investigao, em 11 de abril procedimental. [...]
possvel gravar as conversas efetuadas at 23 manifestou que tais fatos evidenciam que de 2001, o Ministrio Pblico apresentou 2) O direito vida privada, honra e
de junho de 1999. a diligncia no possua o objetivo de inves- uma denncia contra o ex-secretrio de se- reputao.
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113. O artigo 11 da Conveno probe toda in- do deve assumir um compromisso com o fim to telefnico foi apresentado por um policial Vara de Loanda.
gerncia arbitrria ou abusiva na vida privada adequar aos tempos atuais as frmulas tradi- militar, o qual, de acordo com o artigo 144 127. O Tribunal estabeleceu que legtimo
das pessoas, enunciando diversos mbitos da cionais de proteo do direito vida privada. da Constituio, carecia de competncia para o uso da prova circunstancial, os indcios e
mesma como a vida privada de suas famlias, 116. Inobstante, conforme se depreende do formul-lo. luz desse dispositivo, como os as presunes para fundamentar uma sen-
seus domiclios e suas correspondncias. artigo 11.2 da Conveno, o direito vida crimes atribudos aos diretores da COANA tena, desde que se possa inferir concluses
Nesse sentido, a Corte sustentou que o privada no um direito absoluto e, portan- tinham natureza comum, sua investigao consistentes sobre os fatos. Nesse sentido, a
mbito da privacidade caracteriza-se por to, pode ser restringido pelos Estados quando recaa exclusivamente sobre a Polcia Civil. Corte tem afirmado que corresponde parte
estar isento e imune a invases ou agresses as ingerncias no forem abusivas ou arbi- Desse modo, apenas um agente dessa corpo- demandante, em princpio, o nus da prova
abusivas ou arbitrrias por parte de terceiros trrias; por isso, devem estar previstas em lei, rao poderia solicitar a um juzo competente dos fatos em que se funda sua alegao; in-
ou da autoridade pblica. perseguir um fim legtimo e ser necessrias a interveno de uma linha telefnica, por obstante, tem destacado que diferentemente
114. Como esta Corte expressou anterior- em uma sociedade democrtica. disposio do artculo 3 da Lei n. 9.296/96. do direito penal interno, nos processos sobre
mente, ainda que as conversaes telefnicas 117. Por ltimo, o artigo 11 da Conveno Alm disso, a Comisso observou que: i) as violaes de direitos humanos, a defesa do
no se encontrem expressamente previstas reconhece que toda pessoa tem direito ao supostas vtimas no estavam submetidas a Estado no pode se basear na impossibilidade
no artigo 11 da Conveno, trata-se de uma respeito da sua honra; probe qualquer ataque uma investigao criminal; ii) a interceptao do demandante de juntar provas, quando
forma de comunicao includa no mbito de ilegal contra a honra e reputao e impe aos das linhas telefnicas durou 49 dias e o Esta- o Estado que tem o controle dos meios para
proteo da vida privada7. O artigo 11 pro- Estados o dever de oferecer a proteo da do no juntou provas tendentes a demonstrar esclarecer fatos ocorridos dentro do seu ter-
tege as conversas realizadas atravs das linhas lei contra tais ataques. Em termos gerais, o que, concludo o perodo inicial de 15 dias, ritrio.
telefnicas instaladas nas residncias particu- direito honra se relaciona com a auto-esti- se outorgaram ampliaes; iii) a deciso que 128. A Corte no conta com provas que
lares ou nos escritrios, seja seu contedo ma e valia prpria, enquanto a reputao se autorizou a interceptao no foi devida- demonstrem o contedo e os interlocutores
relacionado a assuntos privados do inter- refere opinio que outros tm de uma pessoa. mente fundamentada, no indicou a forma da totalidade das chamadas telefnicas inter-
locutor, seja com o negcio ou a atividade 2.i) Vida privada e interceptao e gravao em que devia ter realizado a diligncia, nem ceptadas, haja vista que as transcries do ma-
profissional que desenvolva. Desse modo, das conversas telefnicas o prazo pelo qual devia ela se estender; e iv) terial gravado no foram anexadas aos autos
o artigo 11 aplica-se s conversas telefni- 118. A Comisso alegou que a legislao que o Ministrio Pblico no foi notificado de sua do Pedido de Censura, pese as disposies do
cas independentemente do contedo des- faculta a interceptao e o monitoramento emisso, tudo isso em oposio aos artigos artigo 6 da Lei n. 9.296/96, nem ao expedi-
tas, inclusive, pode compreender tanto as das comunicaes telefnicas ou de outro 5 e 6 da Lei n. 9.296/96. Por conseguinte, ente do presente caso. Diante disso, o Tribunal
operaes tcnicas dirigidas a registrar esse tipo, ainda que formulada com a inteno de a Comisso concluiu que o pedido de inter- considera razovel outorgar valor probatrio
contedo, mediante sua gravao e escuta, combater o crime, pode converter-se em um veno telefnica, a deciso que o autorizou e aos indcios que surgem do expediente. Ten-
como qualquer outro elemento do processo instrumento de espionagem e perseguio sua implementao foram ilegais, ilegtim[o] do em conta, portanto, a durao do monito-
comunicativo, como, por exemplo, o des- por sua irregular interpretao e aplicao. s e nul[o]s. ramento telefnico e o papel desempenhado
tino das chamadas que saem ou a origem Desse modo, ante o risco intrnseco de abu- 120. Finalmente, a Comisso observou que nas organizaes por Delfino Jos Becker e
daquelas que ingressam; a identidade dos so de qualquer sistema de monitoramen- a negativa do Poder Judicirio de destruir as Pedro Alves Cabral, os quais na poca dos
interlocutores; a frequncia, hora e durao to, referida medida deve-se basear em uma 123 fitas magnetofnicas obtidas mediante o fatos eram membro da COANA e presidente
das chamadas; ou aspectos que podem legislao particularmente precisa, com monitoramento dos nmeros telefnicos [da da ADECON, respectivamente, existe uma
ser constatados sem necessdade de registrar regras claras e detalhadas. A Conveno COANA e da ADECON] violou o direito alta probabilidade de que suas comunicaes
o contedo da chamada atravs da gravao Americana protege a confidencialidade e a intimidade de seus proprietrios, Arle[i] Jos tenham sido interceptadas. Desse modo,
das conversas. Finalmente, a proteo vida inviolabilidade das comunicaes frente a Escher, Dalton Luciano de Vargas, Delfino ainda que no se possa demonstrar com intei-
privada se concretiza com o direito a que qualquer ingerncia arbitrria ou abusiva por Jos Becker, Pedro Alves Cabral [e] Celso ra certeza e em forma direta a interceptao, a
sujeitos distintos dos interlocutores no parte do Estado ou de particulares, razo pela Aghinoni.[...] Corte conclui que tambm houve interfern-
conheam ilicitamente o contedo das qual tanto a vigilncia como a interveno, a 125. As linhas telefnicas das organizaes cia na vida privada de Delfino Jos Becker e
conversas telefnicas ou de outros aspectos, gravao e a divulgao dessas comunicaes COANA e ADECON foram interceptadas Pedro Alves Cabral.
como os j elencados, prprios do processo ficam proibidas, salvo nos casos previstos em durante os perodos de 14 a 26 de maio de 129. Como as conversas telefnicas das supos-
de comunicao. lei e que se adequem aos propsitos e obje- 1999 e de 9 a 30 de junho de 1999. Do acer- tas vtimas eram de carter privado e tais pes-
115. A fluidez informativa que existe atual- tivos da Conveno Americana. vo probatrio do presente caso, percebe-se soas no consentiram seu conhecimento por
mente coloca o direito vida privada das pes- 119. Adicionalmente, a Comisso arguiu em claramente que as conversas telefnicas das terceiros, sua interceptao por parte de agen-
soas em uma situao de maior risco, devido sua demanda que a autorizao para a inter- supostas vtimas Celso Aghinoni, Arlei Jos tes do Estado causou uma ingerncia em suas
maior quantidade de novas ferramentas tec- ceptao e o monitoramento foi solicitada Escher e Dalton Luciano de Vargas foram in- vidas privadas. Portanto, a Corte deve exami-
nolgicas e sua utilizao cada vez mais fre- unicamente para a linha telefnica (044) 462- terceptadas e gravadas por agentes do Estado nar se tal ingerncia resulta arbitrria ou abu-
quente. Esse progresso, especialmente quando 14XX, pertencente COANA, no havendo (supra par. 97). siva nos termos do artigo 11.2 da Conveno
se trata de interceptaes e gravaes telefni- portanto autorizao para interceptar a linha 126. As outras supostas vtimas, os senhores ou se compatvel com o referido tratado.
cas, no significa que as pessoas devam estar telefnica (044) 462-13XX da ADECON, Delfino Jos Becker e Pedro Alves Cabral, no Conforme j se afirmou (supra par. 116),
em uma situao de vulnerabilidade frente ao em violao ao artigo 10 da Lei n. 9.296/96. foram mencionadas nos resumos dos trechos para que esteja conforme com a Conveno
Estado ou aos particulares. Portanto, o Esta- O pedido de interceptao e monitoramen- gravados e apresentados pelo major Neves Americana uma ingerncia deve cumprir
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com os seguintes requisitos: a) estar pre- Motivos que fundamentam a solicitao de das, caso contrrio, seriam decises arbitrri- transcrio. Conforme anteriormente expos-
vista em lei, b) perseguir um fim legtimo e interceptao telefnica - Artigos 2 e 4 da as. As decises devem expor, atravs de uma to, as transcries do material gravado no
c) ser idnea, necessria e proporcional. Em Lei n. 9.296/96 argumentao racional, os motivos nos quais foram aportadas aos autos do Pedido de Cen-
consequncia, a falta de algum desses requi- 134. Os pedidos de interceptao, bem como se fundamentam, considerando as alegaes sura (supra par. 97). Dessa feita, no presente
sitos implica que a ingerncia seja contrria as decises que os concederam, no ex- e o acervo probatrio aportado aos autos. caso no se observou o estabelecido no artigo
Conveno. puseram quais eram os indcios razoveis de O dever de motivar no exige uma resposta 6 da Lei No. 9.296/96.[...]
a) Legalidade da ingerncia autoria ou de participao dos membros da detalhada a cada argumento constante nas 146. A Corte conclui que as interceptaes
130. O primeiro passo para avaliar se a afe- COANA e da ADECON nas infraes pe- peties, podendo variar de acordo com a na- e gravaes das conversas telefnicas objeto
tao de um direito na Conveno Ameri- nais supostamente investigadas; os meios que tureza de cada deciso. Cabe analisar em cada deste caso no observaram os artigos 1, 2,
cana permitida por tal tratado consiste em seriam empregados para realizar a in- caso se essa garantia foi observada. Nos pro- 3, 4, 5, 6 e 8 da Lei n. 9.296/96 e, por isso,
examinar se a medida questionada cumpre terceptao solicitada; nem, de forma clara, cedimentos cuja natureza jurdica exija que no estavam fundadas em lei. Em consequn-
com o requisito de legalidade. Isso significa os fatos objeto da investigao. Tampouco a deciso seja emitida sem a oitiva da outra cia, ao descumprir o requisito de legalidade, no
que as condies e circunstncias gerais con- demonstraram que o meio empregado era o parte, a motivao e a fundamentao devem resulta necessrio continuar com a anlise
forme as quais se autoriza uma restrio ao nico vivel para obter tal prova. Em conse- demonstrar que foram ponderados todos os quanto finalidade e necessidade da inter-
exerccio de um determinado direito humano quncia, no foram observados os artigos 2 e requisitos legais e demais elementos que justi- ceptao. Com base no anterior, a Corte con-
devem estar claramente estabelecidas em lei. 4 da Lei n. 9.296/96. fiquem a concesso ou a negativa da medida. clui que o Estado violou o direito vida privada,
A norma que estabelece a restrio deve ser Autoridades competentes para requerer a in- Desse modo, o livre convencimento do juiz reconhecido no artigo 11 da Conveno
uma lei em sentido formal e material.[...] terceptao telefnica - Artigo 3 da Lei n. deve ser exercido respeitando-se as garantias Americana, em relao com a obrigao con-
Propsito da solicitao de interceptao 9.296/96 [...] adequadas e efetivas contra possveis ilegali- sagrada no artigo 1.1 do mesmo tratado em
telefnica e trmite dos autos Artigos 1 e 8 136. Nesse sentido, a Corte ressalta que, dades e arbitrariedades no procedimento em- prejuzo de Arlei Jos Escher, Dalton Luciano
da Lei n. 9.296/96 luz do artigo 144 da Constituio, a investi- questo. de Vargas, Delfino Jos Becker, Pedro Alves
133. De acordo com o artigo 1 da Lei n. gao dos fatos delitivos indicados no pedido 140. Em detrimento do anterior, a juza Khater Cabral e Celso Aghinoni.
9.296/96, a interceptao telefnica deve de interceptao, por sua natureza comum, autorizou as interceptaes telefnicas com 2.ii) Vida privada, honra e reputao, e divul-
ter o propsito de investigar criminalmente competia exclusivamente polcia civil. uma mera anotao de que havia recebi- gao das conversas telefnicas
ou de instruir um processo penal. No pre- Portanto, as nicas autoridades policiais le- do e visto os pedidos e os concedia, R. e A. 147. A Comisso alegou que as gravaes em
sente caso, apesar de indicar a necessidade gitimadas para solicitar a interceptao das Defiro. Oficie-se. A magistrada no exps em tela se encontravam em poder dos rgos do
de investigar supostas prticas delitivas, quais linhas telefnicas da COANA e da ADECON sua deciso a anlise dos requisitos legais nem Estado e que eram resguardadas pelo insti-
sejam, o homicdio de Eduardo Aghinoni e o eram o delegado de polcia a cargo da in- os elementos que a motivaram a conceder a tuto do segredo de justia. Os entes sobre os
desvio de recursos pblicos, a solicitao do vestigao ou o secretrio de segurana, em medida, nem a forma e o prazo em que se quais recaa a responsabilidade de zelar por
major Neves no foi apresentada no marco substituio ao primeiro. No presente caso, realizaria a diligncia, a qual implicaria a esse segredo descumpriram seu dever legal,
de um procedimento investigativo que tivesse apesar de o ex-secretrio Cndido Martins ter restrio de um direito fundamental das pois a informao chegou imprensa e foi
por objeto a verificao dos fatos. O pedido avalizado o pedido formulado pelo coronel supostas vtimas em descumprimento ao publicada atravs de diversos meios, afetan-
de interceptao sequer mencionou os autos Kretschmer, este e sua autorizao foram jun- artigo 5 da Lei n. 9.296/96. do as vtimas em sua vida privada e em sua
da investigao do homicdio que se encon- tados aos autos do Pedido de Censura depois Notificao do Ministrio Pblico e transcrio dignidade. As gravaes no constituam
trava a cargo da polcia civil de Querncia do que a medida havia sido concluda, anexados das fitas - Artigo 6 da Lei n.9.296/96. informao pblica, pelo que sua divulgao
Norte, cujo delegado de polcia no teria sido ao relatrio policial de entrega das fitas gra- 142. O artigo 6 da Lei n 9.296/96 estabelece sem a autorizao de seus interlocutores se
notificado a respeito. Outrossim, tampouco vadas. Dessa maneira, a Vara de Loanda no que, depois da concesso do pedido, a autori- tornou ilegtima. Alm da difuso atravs da
consta que na poca dos fatos existisse uma se manifestou sobre o mesmo. Ao contrrio, dade policial conduzir os procedimentos de imprensa, o contedo das conversas foi nova-
investigao pelo suposto desvio de recursos a juza Khater emitiu suas autorizaes com interceptao e comunicar a ordem da me- mente divulgado e descontextualizado, bem
pblicos por parte dos dirigentes da base nos pedidos apresentados pelo major dida ao Ministrio Pblico, que poder acom- como as atividades dos membros da COANA
COANA e da ADECON. Quanto ao pedido Neves e pelo sargento Silva, ambos policiais panhar sua realizao. O Tribunal observa e da ADECON desqualificadas, na coletiva
do sargento Silva, este no apontou o propsi- militares, em cujo texto escreveu a simples que, a despeito do anterior, as ordens de inter- de imprensa promovida pelo ex-secretrio de
to das interceptaes pretendidas nem sua anotao de que havia apreciado tais pedidos ceptao no foram notificadas ao Ministrio segurana. Estimou que, por fora do artigo
vinculao com uma investigao ou proces- e os concedia (supra pars. 91 e 92). [...] Pblico, que s recebeu os autos do Pedido 10 da Lei n. 9.296/96, por sua condio de
so penal. Desse modo, em detrimento do arti- Fundamentao da ordem de interceptao de Censura em 30 de maio de 2000, ou seja, agente de Estado e pela natureza do seu cargo,
go 8 da Lei n. 9.296/96, o Pedido de Censura telefnica e prazo mximo da diligncia - mais de um ano depois que as ordens haviam o ex-secretrio de segurana estava obrigado
foi uma diligncia isolada e no tramitou em Artigo 5 da Lei n. 9.296/96 [...] sido emitidas e onze meses depois que as in- no apenas a abster-se de difundir o conte-
autos anexos a um procedimento de investi- 139. Em ocasies anteriores, ao analisar as terceptaes telefnicas haviam cessado. do das conversas, mas tambm a promover a
gao ou processo criminal iniciados ante- garantias judiciais, o Tribunal ressaltou que 143. Adicionalmente, o artigo 6, pargrafo investigao dos fatos. Segundo a Comisso,
riormente. Portanto, ambas as solicitaes as decises adotadas pelos rgos internos 1, da Lei ora analisada determina que se a [p]or mais que o Estado, mediante a
descumpriram com o disposto nos artigos que possam afetar direitos humanos, devem diligncia possibilitar a gravao da comu- resoluo judicial [] tenha absolvido
supracitados. estar devidamente motivadas e fundamenta- nicao interceptada, ser determinada sua o suposto responsvel [pela divulgao
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das conversas telefnicas], no esclarece os elementos para determinar quais conver- Martins levou ao conhecimento de outras atravs da interceptao ilegal, o qual se en-
sua responsabilidade, pois a proteo in- sas foram divulgadas nessa primeira ocasio pessoas trechos das gravaes, com base nos contrava sob custdia do Estado e protegido
ternacional dos direitos humanos no nem quem eram seus interlocutores pela fal- quais foram elaborados diversos materiais por segredo de justia, foi levado a conheci-
deve confundir-se com a justia penal. ta de investigao referida, a Corte nota que para a imprensa escrita e televisiva; inclusive, mento de terceiros, alheios ao Pedido de Cen-
O Poder Judicirio brasileiro reconheceu atravs do mesmo Pedido de Censura foram tambm poderia ter divulgado novos frag- sura, em duas ocasies: i) por meio do agente
que as gravaes foram divulgadas, apesar de interceptadas conversas das vtimas que no mentos das gravaes, conforme declarado no identificado que entregou Rede Globo
estarem sob custdia e controle exclusivo do foram publicadas e as conversas divulgadas pelos jornalistas. A Corte destaca que em de Televiso as fitas nas quais se baseou a re-
Estado. A divulgao das fitas gravadas con- no noticirio. Por isso, o Tribunal considera nenhum momento se alegou ou provou que portagem exibida em 7 de junho de 1999, e
figurou uma violao ao direito honra e altamente provvel e razovel supor que o tal divulgao tenha ocorrido com autorizao ii) atravs do ex-secretrio de segurana, que
dignidade de toda pessoa, o qual inclui sua material de udio entregue rede de televiso judicial ou que o objetivo dessa divulgao es- entregou partes transcritas das gravaes aos
privacidade, segundo o artigo 11 da Con- contivesse a gravao de conversas telefnicas tivesse autorizado em lei, conforme requerido jornalistas presentes na coletiva de imprensa
veno Americana, lido em conjunto com os das vtimas. Dessa forma, estas sofreram uma pelo artigo 10 da Lei No. 9.296/96 para a que- de 8 de junho de 1999 e os fez escutar frag-
artigos 30 e 32.2 do mesmo instrumento. [...] ingerncia em suas vidas privadas.[...] bra de segredo de justia. mentos de udio das fitas gravadas. [...]
150. A Corte observa que trechos das 154. No marco da referida ao penal, o en- 157. A Corte considera que nesse segundo 164. Em consequncia, a Corte considera
gravaes obtidas por meio das inter- to secretrio Cndido Martins declarou que momento, do mesmo modo que na divul- que, ao divulgar as conversas privadas que se
ceptaes telefnicas foram exibidos em 7 de na conferncia de imprensa citada analis[ou] gao de 7 de junho de 1999, houve ingern- encontravam sob segredo de justia, sem res-
junho de 1999 no noticirio Jornal Nacional com os jornalistas os trechos que a [r]ede [de cia na vida privada, na honra e na reputao peitar os requisitos legais, o Estado violou os
(supra par. 94). No existiu uma investigao televiso] havia divulgado anteriormente; que das vtimas. Embora suas conversas especifi- direitos vida privada, honra e reputao,
pela entrega rede de televiso do material no entreg[ou e] n[o] divulg[ou] nenhum camente no tenham sido reproduzidas pela reconhecidos nos artigos 11.1 e 11.2 da Con-
probatrio que se encontrava sob custdia es- trecho das gravaes, [] limitando-[se] a imprensa, as informaes divulgadas pelo Es- veno Americana, conexo com a obrigao
tatal e protegido pelo segredo de justia, e que responder as perguntas formuladas pelos jor- tado no presente caso aludiam s atividades de respeito consagrada no artigo 1.1 do mes-
serviu de base para a reportagem menciona- nalistas no tocante aos trechos j[] divulgados das organizaes administradas ou integra- mo tratado, em prejuzo de Arlei Jos Escher,
da. Ante a ausncia de investigao por parte pela televiso. No obstante, a Corte nota que das pelas vtimas, cujos nomes puderam ser Dalton Luciano de Vargas, Delfino Jos Becker,
do Estado para determinar o ocorrido, a in- os jornalistas intimados a depor no procedi- negativamente relacionados com a prtica de Pedro Alves Cabral e Celso Aghinoni. Por
formao ilegitimamente entregue e os agen- mento penal movido contra o ex-secretrio de atividades delitivas. outra parte, o exame relativo a uma eventual
tes estatais responsveis (infra par. 205), no segurana expressaram em seus depoimentos 158. Ante o exposto, a Corte considera que violao da Conveno Americana sobre as
se pode determinar com exatido o contedo que este fez com que os presentes na coletiva as conversas telefnicas das vtimas e as con- alegadas deficincias na investigao dos fatos
do material levado ao conhecimento de ter- de imprensa escutassem o udio de algumas versas relacionadas com as organizaes que do presente caso ser analisado no Captulo
ceiros, nesse caso, das pessoas que decidiram fitas gravadas, e que foram distribudas aos elas integravam eram de carter privado e IX desta Sentena, correspondente aos artigos
publicar e que elaboraram tal notcia no canal jornalistas cpias da transcrio de algumas nenhum dos interlocutores consentiu que 8 e 25 do referido tratado. [...]
de televiso. conversas. Nesse sentido, o jornalista Evandro fossem conhecidas por terceiros. Assim, a di-
151. Consoante exposto (supra par. 127), em Csar Fadel declarou que durante a coletiva, vulgao de conversas telefnicas que se en-
casos como o presente a defesa do Estado no a assessoria de imprensa da Secretaria de Se- contravam sob segredo de justia, por agentes
pode basear-se na impossibilidade do de- gurana entregou aos jornalistas uma cpia do Estado, implicou uma ingerncia na vida
mandante de juntar provas aos autos, quan- transcrita de pequenos fragmentos das con- privada, honra e reputao das vtimas. A
do o Estado que tem o controle dos meios versas. A jornalista Fabiana Prohmann afir- Corte deve examinar se tal ingerncia resulta
para esclarecer os fatos sucedidos. Apesar da mou que durante a entrevista foi passad[o] compatvel com os termos do artigo 11.2 da
falta de investigao dos fatos relativos a essa [o udio] da gravao da escuta telefnica e Conveno. [...]
divulgao, o Tribunal observa que o major [foi] distribudo aos jornalistas o texto da de- a) Legalidade da ingerncia
Neves menciona no relatrio sobre as inter- gravao [...] em referncia; [e] que com esses 160. A Constituio brasileira consagra o
ceptaes, apresentado Vara de Loanda que dados a depoente elaborou a reportagem que direito inviolabilidade do sigilo das comu-
um policial militar repassou criminosamente foi publicada [...] no dia posterior. Da mesma nicaes telefnicas, salvo nas situaes defi-
fitas de vdeo-cassetes e udio-cassetes, mate- maneira, a jornalista Luciana Pombo declarou nidas na Lei n. 9.296/96. Esta determina em
rial de prova, imprensa e/ou outras pessoas. que aps a entrevista a assessoria de impren- seu artigo 8 que no procedimento de inter-
Ainda, as declaraes do coronel Kretschmer sa da Secretaria de Segurana Pblica passou ceptao telefnica, de qualquer natureza,
e do ex-secretrio de segurana, no marco da o material contendo fitas gravadas para a deve ser preservado o sigilo das diligncias,
ao penal promovida contra esse ltimo, coin- imprensa falada e televisionada e parte[s] es- gravaes e transcries respectivas. Mais
cidem que as fitas estavam sob a custdia da crit[as] para os jornais. [...] ainda, o artigo 10 da referida lei tipifica como
Polcia Militar e que se dizia que teriam sido 156. Dessa forma, a Corte conclui que o crime o ato de quebrar segredo da Justia,
entregues imprensa pelo funcionrio indi- ex-secretrio de segurana no se limitou sem autorizao judicial ou com objetivos
cado pelo major Neves no seu relatrio. a comentar as matrias apresentadas ante- no autorizados em lei (supra par. 141).
152. Contudo, embora no conte com todos riormente no noticirio. O senhor Cndido 161. No presente caso, o material obtido
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XI Reparae (Aplicao do artigo 63.1 rosto, os Captulos I, VI a XI, sem as notas de formao contnua, deve estender-se por um
da Conveno Americana) rodap, e a parte resolutiva da presente Sen- lapso temporal importante para cumprir os
tena, como medida de satisfao. objetivos antes apontados, pelo que o Estado
221. um princpio de Direito Internacional que Adicionalmente, como foi ordenado pelo deve continuar desenvolvendo a formao e
toda violao de uma obrigao internacional Tribunal em ocasies anteriores, a presente a capacitao dos funcionrios da justia e da
que tenha produzido dano comporta o dever Deciso dever ser publicada integralmente polcia.
de repar-lo adequadamente. Essa obrigao em um stio web oficial da Unio Federal
de reparar se regula em todos os aspectos pelo e do Estado do Paran. Para realizar essas XII Pontos Resolutivos
Direito Internacional. Em suas decises, a publicaes nos jornais e na internet, a Corte
Corte tem-se baseado no artigo 63.1 da Con- fixa os prazos de seis e dois meses, respecti- Portanto, A CORTE [...] DECLARA, por
veno Americana. [...] vamente, contados a partir da notificao da unanimidade, que: [...]
B) Indenizaes [...] presente Sentena. 2. O Estado violou o direito vida privada e
ii) Dano imaterial iii) Dever de investigar, julgar e, se for o caso, o direito honra e reputao reconhecidos
233. Este Tribunal estabeleceu reiteradamente sancionar os responsveis pelas violaes aos no artigo 11 da Conveno Americana, em
que uma sentena declaratria da existncia direitos humanos [...] relao com o artigo 1.1 da mesma, em pre-
de violao constitui, per se, uma forma de 247. No presente caso, a Corte entendeu juzo dos senhores Arlei Jos Escher, Dalton
reparao. Entretanto, considerando as cir- como comprovada a violao aos artigos 8 Luciano de Vargas, Delfino Jos Becker, Pedro
cunstncias do caso e as consequncias que e 25 no concernente investigao penal Alves Cabral e Celso Aghinoni, pela inter-
as violaes cometidas puderam causar s quanto divulgao das conversas telefni- ceptao, gravao e divulgao das suas con-
vtimas, a Corte estima pertinente determi- cas, movida contra o ex-secretrio de segu- versas telefnicas, nos termos dos pargrafos
nar o pagamento de uma compensao pelo rana (supra par. 204). Da mesma maneira, o 125 a 146 e 150 a 164 da presente Sentena.
conceito de danos imateriais, fixada equitati- Tribunal entendeu estar provado que o Esta- [...]
vamente. do no investigou a entrega e divulgao das
234. Para efeitos de fixao de indenizao fitas com as conversas gravadas a um meio de
por dano imaterial, a Corte considera que comunicao, nem estabeleceu as responsabili-
Redigida em espanhol, portugus e ingls,
foi violada a vida privada, a honra e a repu- dades penais por esse fato (supra par. 205). No
tocante entrega e divulgao das fitas com fazendo f o texto em espanhol, em San
tao dos senhores Arlei Jos Escher, Dalton
as conversas gravadas, em conformidade com Jos, Costa Rica,em 6 de julho de 2009
Luciano de Vargas, Delfino Jos Becker, Pedro
Alves Cabral e Celso Aghinoni em virtude os critrios estabelecidos na jurisprudn- Cecilia Medina Quiroga
da interceptao, gravao e divulgao das cia do Tribunal, o Estado deve investigar os Presidenta
conversas telefnicas (supra par. 146 e 164). fatos e atuar em consequncia. Ademais,
Diego Garca-Sayn Sergio Garca Ramrez
Ademais, essas pessoas foram vtimas da com relao s demais violaes encontra-
Manuel Ventura Robles Leonardo A. Franco
violao aos direitos de associao, s garan- das, a Corte considera que esta Sentena, sua
publicao e a indenizao por danos imate- Margarette May Macaulay Rhadys Abreu Blondet
tias judiciais e proteo judicial (supra pars.
180 e 214). riais, so medidas suficientes de reparao. Roberto de Figueiredo Caldas
235. Pelo anterior, a Corte estima pertinente iv) Formao dos funcionrios do Poder Juiz Ad hoc
determinar o pagamento de uma compen- Judicirio e da Polcia [...]
Pablo Saavedra Alessandri
sao pelo conceito de danos imateriais na 251. A Corte considera que a funo de ca- Secretrio
quantidade de US$ 20.000,00 (vinte mil pacitao uma maneira de brindar ao
dlares dos Estados Unidos da Amrica) para funcionrio pblico novos conhecimentos,
cada vtima. O Estado dever efetuar o paga- desenvolver suas capacidades, permitir sua
mento dessa quantia diretamente aos benefi- especializao em determinadas reas novas,
cirios, dentro do prazo de um ano contado preparar-lhes para desempenhar posies
a partir da notificao da presente Sentena. distintas, e adaptar suas capacidades para
C) Medidas de satisfao e garantias de no desempenhar melhor as tarefas designadas.
repetio. 205. Este Tribunal valora positivamente o es-
Obrigao de publicar a Sentena [...] foro do Estado para capacitar a seus agentes
239. Como disps a Corte em outros casos, por meio de cursos tanto na Magistratura
o Estado dever publicar no Dirio Oficial, como na Polcia Civil e Militar, a fim de que
em outro jornal de ampla circulao na- seus funcionrios respeitem os direitos hu-
cional e em um jornal de ampla circulao no manos no cumprimento de suas funes.
Estado do Paran, uma nica vez, a pgina de No entanto, a capacitao, como sistema de
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