HISTRIA E FORMAO DOS SISTEMAS CIVIL LAW E COMMON LAW: a

influncia do direito romano e a aproximao dos sistemas

HISTORY AND FORMATION OF THE CIVIL LAW AND COMMON LAW SYSTEMS:
the influence of Roman law and the systems rapprochement

Morgana Henicka Galio

RESUMO
Estudar a histria do direito imprescindvel para compreender o atual funcionamento do
sistema jurdico e dos institutos que o compem. As tradies civil law e common law
constituem os dois principais modelos jurdicos existentes, formando dois sistemas de justia
que se desenvolveram de forma distinta, em razo de sua origem histrica. interessante
observar que ambos sofreram influncia do direito romano em sua formao, mas reagiram a
esta interferncia de maneira distinta. Ademais, os dois sistemas tm como objetivo a segurana
jurdica, entretanto, o civil law almeja a segurana por meio de leis, ao passo que, o common
law a busca por meio de precedentes judiciais. Atualmente, verifica-se a aproximao entre os
dois sistemas, com a constante troca de informaes, principalmente em razo da globalizao
judicial, ocorre uma influncia mtua que provoca reflexos nos ordenamentos jurdicos de
diversos pases, inclusive no Brasil. Desta forma, esta retomada histrica indispensvel para
entender as alteraes que esto ocorrendo no direito brasileiro.

PALAVRAS-CHAVE: civil law; common law; globalizao judicial.

ABSTRACT
Study the history of law is essential to understand the current operation of the legal system and
institutions that compose it. The civil law and common law traditions are the two main legal
models, forming two justice systems that have developed differently, because of its historical
origin. Interestingly, both were influenced by Roman law in its formation, but reacted to this
interference differently. Furthermore, both systems aim to legal certainty, however, the civil
law crave security through laws, whereas the common law search through judicial precedent.
Currently, there is rapprochement between the two systems, with the constant exchange of
information, mainly on grounds of judicial globalization, a mutual influence causes reflections
in the legal systems of various countries, including Brazil. Thus, this historical resume is
essential to understand the changes that are occurring in Brazilian law.

KEYWORDS: civil law; common law; judicial globalization.

1 INTRODUO

Para conhecer qualquer instituto existente no ordenamento, antes necessrio estudar

a sua histria. Somente a anlise apurada do contexto histrico no qual surgiu um determinado
instituto e o exame aprofundado das razes sociais, econmicas e culturais que o justificam,
podem fornecer uma explicao para sua integrao ao ordenamento jurdico de um
determinado povo ou nao.
As tradies civil law e common law compem os dois principais modelos jurdicos
existentes, formando dois sistemas profundamente distintos, devido s circunstncias em que
surgiram se desenvolveram. O conceito de civil law deriva da influncia que o Direito
Romano exerceu sobre os pases da Europa Continental e suas colnias, pois o direito local
cedeu passagem quase que integralmente aos princpios do Direito Romano, dando ensejo
elaborao de leis, cdigos, constituies:
E, por isso, a expresso Civil Law, usada nos pases de lngua inglesa, refere-se ao
sistema legal que tem origem ou razes no Direito da Roma antiga e que, desde ento,
tem-se desenvolvido e se formado nas universidades e sistemas judicirios da Europa
Continental, desde os tempos medievais; portanto, tambm denominado sistema
Romano-Germnico. (VIEIRA, 2007, p. 270)

J a expresso common law significava, em sua origem, o direito comum a toda

Inglaterra. (DAVID, 2002, p. 359) O direito era comum, pois vinha dos Tribunais de
Westminster, cujas decises vinculavam toda a Inglaterra, em oposio aos direitos particulares
de cada tribo. (RAMIRES, 2010, p. 63)
Nestes elementos de identidade cultural possvel observar o marco de encontro
entre estas duas grandes tradies jurdicas que se formaram na Idade Mdia: romano-cannica
na Europa continental de tradio romanstica e common law na Inglaterra, indiretamente
influenciada pelo direito romano, em razo do ambiente cultural presente no perodo de sua
formao. (BARREIRO; PARICIO, 2010)

2 A TRADIO CIVIL LAW

A tradio jurdica romano-germnica tem suas origens no sculo XII e XIII no

perodo do Renascimento da Europa Ocidental. Neste momento, em que as cidades e o comrcio
ganharam nova organizao, tambm se intensificou o ideal de que somente o direito pode
assegurar a ordem e a segurana necessrias ao progresso. (DAVID, 2002, p. 39) a separao
entre o direito e a religio, demonstrando a raiz da autonomia do direito que compem at hoje
uma das caractersticas da civilizao ocidental.
A partir deste pensamento renascentista, as universidades ganharam destaque no
estudo do direito, inicialmente na Itlia com a Universidade de Bolonha, cuja influncia chegou
at o direito aplicado pelos tribunais europeus. Cumpre salientar que a base do direito nas
universidades formada pelo direito romano em conjunto com o direito cannico, deixando em
segundo plano os direitos prprios de cada nao, uma vez que at o sculo XX, finalmente
marcado pelas codificaes nacionais, o direito romano era o ensino bsico. (DAVID, 2002, p.
43-44).
Os romanos foram os primeiros a organizar o direito, extraindo a regra jurdica dos
casos concretos cotidianos, identificando sua classificao e, em seguida, aplicando aos novos
casos. (CRETELLA, 1986, p. 3) No direito romano clssico a jurisprudncia se apresenta como
interpretao e constitui uma atividade criadora, mas sempre num sentido derivado e no
originrio. A ordem legal se apresenta como um limite externo do direito desenvolvido
jurisprudencialmente. (BARREIRO; PARICIO, 2010, p. 40)
Esta nova cultura jurdica romanstica passou, ento, a ocupar a posio de
protagonista a partir da recomposio do Digesto pelos estudos da Universidade de Bolonha.
Deste mtodo de anlise textual exegtico nasceu a primeira literatura jurdica em forma de
anotaes explicativas ao texto romano, denominadas glosas, atribuindo aos juristas o nome de
glosadores. (BARREIRO; PARICIO, 2010, p. 189-190)
Por isso, o Estado Romano foi fundamental para a histria do direito que hoje vigora
e por muitos doutrinadores apontado como marco divisrio nos processos de formao dos
sistemas de civil law e common law. (WAMBIER, 2010, p. 35) Pois desde o sculo XII em que
o Corpus Iuris Civilis foi encontrado e os textos romanos passaram a ser estudados nas
universidades, foi incorporado no s o contedo terminolgico e conceitual, mas tambm a
tcnica prpria de raciocnio jurdico para a formao das solues jurdicas, tornando o direito
o fruto de um intenso trabalho intelectual, distanciando-se do pensamento do homem comum.
(BARREIRO; PARICIO, 2010, 185-186)
Entretanto, os acontecimentos na Frana no sculo XIX, relacionados aos abusos
excessivos de privilgios dos nobres, do clero e tambm dos magistrados, resultaram na
Revoluo Francesa, que foi o grande marco histrico responsvel pela consolidao de um
novo modelo jurdico.
 Aps a Revoluo, com a queda da monarquia absolutista e ascenso da burguesia
e do parlamentarismo ao poder, houve o surgimento de um novo direito, alheio s antigas
concepes da monarquia e que contrariava os magistrados ainda aliados ao antigo regime.
Neste contexto, surgiu a necessidade de controlar a atuao judicial, limitando o trabalho dos
juzes apenas aplicao literal do texto legal.
Para a revoluo francesa, a lei seria indispensvel para a realizao da liberdade e da
igualdade. Por este motivo, entendeu-se que a certeza jurdica seria indispensvel
diante das decises judiciais, uma vez que, caso os juzes pudessem produzir decises
destoantes da lei, os propsitos revolucionrios estariam perdidos ou seriam
inalcanveis. A certeza do direito estaria na impossibilidade de o juiz interpretar a
lei, ou, melhor dizendo, na prpria Lei. Lembre-se que, com a Revoluo Francesa, o
poder foi transferido ao Parlamento, que no podia confiar no judicirio.
(MARINONI, 2009, p. 46)

Nota-se que a ruptura com o antigo regime e a instaurao de um novo ideal para o
direito a essncia deste novo modelo europeu, determinado a desligar-se de sua tradio
corrompida para satisfazer as necessidades da sociedade na poca.
A lei, neste momento, passou a ter o papel fundamental de representar a vontade do
povo, impossibilitando qualquer forma de interpretao, devendo inclusive o magistrado
restringir sua deciso ao texto legal. (WAMBIER, 2010, p. 36)

2.1 O juiz e aplicao da lei

Com a lei no foco central do direito a ser aplicado, grandes alteraes aconteceram
no judicirio. Isto se deve ao fato de que os cargos de magistrados eram comprados ou herdados,
portanto, havia uma ampla proteo aos interesses daqueles que ocupavam a posio de juiz.
No perodo pr-revolucionrio os magistrados aplicavam as leis da forma que lhes convinha,
interpretando cada norma a partir de seus interesses pessoais e de sua classe. Foi justamente por
causa desta prtica, que houve a instaurao de um novo sistema, criado com a finalidade de
acabar com os privilgios e com a manipulao do direito.
Assim, aps a Revoluo, ganha foras a teoria de Montesquieu para evitar a
concentrao de poderes nas mos de uma s pessoa, que foi combinada com a viso de
Rousseau, para afirmar que a lei escrita deveria ser a expresso da vontade da Nao francesa.
(WAMBIER, 2009, p. 55) De tal modo, os juzes passaram a ser meros espectadores do direito,
exercendo apenas a funo de boca da lei, pois estavam limitados a afirmar o que j foi dito
pelo legislativo, sem qualquer possibilidade de interpretao ou criao. Para Montesquieu o
julgamento no poderia ser mais que o texto exato da lei. (MARINONI, 2010, p. 54)
Resumindo, assim, o direito a uma cincia de raciocnio lgico, na qual Wambier demonstra
que Lei + fatos = deciso. (WAMBIER, 2009, p. 55)
Esta nova cincia intencionava garantir a igualdade, uma vez que a lei era igual para
todos e era tambm a vontade da nao, por isso os magistrados ao aplicar to somente a letra
da lei, no teriam como proteger seus interesses. Assim leciona Teresa Arruda Alvim Wambier:
Havia forte conexo entre a lei escrita e a igualdade, pois passou a entender-se que
quando a lei impera a igualdade garantida. Ao contrrio, quando o que impera a
vontade do homem, a arbitrariedade favorecida. Com o passar do tempo, essas
condies passaram a sofrer alteraes. (WAMBIER, 2009, p. 56)

Assim, o civil law registra suas origens com base no direito romano, sendo
posteriormente consagrado pela Revoluo Francesa que procurou criar um novo modelo de
direito, negando as instituies que antes existiam, calcando-se na rigorosa separao dos
poderes, aliada proibio do juiz interpretar a lei, como combinao indispensvel
concretizao da liberdade, igualdade e certeza jurdica.
A igualdade no civil law foi diretamente associada estrita aplicao da lei, o que
deu origem a um intenso processo de codificao do direito, limitando o papel do juiz com a
finalidade de garantir a to sonhada igualdade entre todos.

2.2 O fenmeno da codificao na civil law

Para Ren David a codificao constitui a realizao natural da concepo mantida

e de toda obra empreendida desde h sculos nas universidades. Entretanto, o doutrinador
ressalta que como todo acontecimento social, trouxe profundas alteraes no estudo do direito,
apresentando consequncias tanto positivas como negativas. O processo de codificao
embalou a expanso do direito romano-germnico na Europa e fora dela, contribuindo tambm
para a unidade do sistema. (DAVID, 2002, p. 65)
No entanto, tambm apresentou consequncias desastrosas, pois os juristas
passaram a se concentrar somente em seus cdigos, abandonando a viso que outrora tinham
do direito, baseado em normas de condutas sociais, e se conformando com o positivismo
legislativo.
Todo direito, a comear pelo mais indomado, o direito civil, foi aprisionado em
milhares de artigos organicamente sistematizados e contidos em alguns livros
chamados cdigos. Foi obra grandiosa e por tantos lados admirvel; foi, porm,
tambm um supremo ato de presuno e, ao mesmo tempo, a colocao em
funcionamento de um controle aperfeioadssimo. (GROSSI, 2006, p. 51)
 O direito demonstrou ser histria viva, por isso consiste em ato de pura presuno
a ideia de aprision-lo em textos, ainda que bem escritos. Ademais, Paolo Grossi esclarece que
a codificao exerce funo de controle e vinculao ao poder poltico, inclusive para o direito
privado caracterizado pela liberalidade das partes, pois traz de maneira declarada a estatalidade
do direito. Portanto, o Estado firmou-se como nico ente capaz de transformar em jurdica
uma norma estatal, situando o direito unicamente como voz do Estado. (GROSSI, 2006, p. 52)
Contudo, Marinoni ressalta que o fenmeno na codificao em si no o
responsvel pela distino entre common law e civil law. O common law tambm tem intensa
produo legislativa, entretanto, a diferena entre os dois sistemas est na importncia que se
d para as leis e cdigos em cada um deles. (MARINONI, 2009, p. 46-47) Destaca-se que no
o fato de ter cdigos ou no que define o modelo jurdico adotado, a distino feita a partir
da concepo de cdigo que cada um possui. Por exemplo, no common law os cdigos no
pretendem coibir a interpretao da lei, razo pela qual, se houver um conflito entre uma lei
codificada e uma criada pela common law, ficar a encargo do juiz interpretar qual das duas
deve ser aplicada. (MARINONI, 2010, p. 56)

2.3 O sistema da civil law no direito brasileiro

O sistema adotado pelo Brasil define que a lei por si s suficiente e plenamente
aplicvel, limitando qualquer interpretao do juiz no seu processo de aplicao aos casos
concretos. Este carter legicntrico foi positivado no ordenamento jurdico pela Constituio
Federal, artigo 5, II, ao estabelecer que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer
alguma coisa seno em virtude de lei. Conclui-se, desta forma, que o modelo brasileiro,
inserido na tradio do civil law, tem seu direito vinculado produo legislativa. (RAMIRES,
2010, p. 61)
A peculiaridade do sistema brasileiro est no controle de constitucionalidade, que
pode ser realizado por qualquer juiz ou tribunal e no somente por um tribunal constitucional.
No Brasil conferido magistratura ordinria, inclusive ao juiz de primeiro grau o poder de
negar a aplicao de uma lei. Isto ocorre quando o magistrado se depara com caso concreto, no
qual a lei est em desacordo com a Constituio Federal.
Por isso, de acordo com Luiz Guilherme Marinoni, neste aspecto o direito brasileiro
muito se aproxima do sistema americano, com a diferena que o juiz americano est vinculado
aos precedentes e a deciso de sua Suprema Corte, pois caso contrrio, pe em risco a unificao
da interpretao das leis infraconstitucionais, bem como todo significado atribudo a sua
Constituio Federal. (MARINONI, 2010, p. 74)

3 A TRADIO COMMON LAW

O common law ou direito comum muito se diferencia do sistema romano-

germnico, pois originrio de regras no escritas, que foram criadas inicialmente por juzes
ingleses e lapidadas ao longo do tempo. um sistema baseado no direito costumeiro e na
continuidade, razo pela qual fruto de uma grande evoluo sem interrupes. (WAMBIER,
2009, p. 54)
Sua natureza est voltada continuidade e tradio, de fato nem sempre foi igual,
pois o contnuo no quer dizer imutvel, entretanto, nunca houve razo para desprezar os
antigos costumes, nem h diviso histrica entre uma era pr ou ps-revolucionria. Assim, o
desenvolvimento deste sistema jurdico se deu de maneira ininterrupta, baseado no cotidiano
da sociedade inglesa. (WAMBIER, 2009, p. 54) So marcantes as diferenas entre o modo
como se operou a Revoluo Francesa entre a Europa Continental e a Inglaterra, pois sequer
houve uma revoluo inglesa, de modo que a passagem para o mundo moderno deu-se por
evoluo e no, como no continente, por revoluo (BAPTISTA DA SILVA, 1996, p. 129)
Esta ausncia de ruptura ou revoluo que demandasse um novo modelo jurdico,
resultou no apego continuidade e tradio, destarte, pode-se dizer que apesar das
transformaes e adaptaes sofridas ao longo dos sculos, o common law manteve intacto seu
ponto central, que consiste na utilizao de casos concretos como fonte de direito. Nas palavras
de Teresa Arruda Alvim Wambier:
O common law no foi sempre como hoje, mas a sua principal caracterstica sempre
esteve presente: casos concretos so considerados fonte do direito. O direito ingls,
bero de todos os sistemas de common law, nasceu e se desenvolveu de um modo que
pode ser qualificado como natural: os casos iam surgindo, iam sendo decididos.
Quando surgiam casos iguais ou semelhantes, a deciso tomada antes era repetida para
o novo caso. Mais ou menos como se dava no direito romano. (WAMBIER, 2009, p.
54)

De acordo com Paolo Grossi, na tradio de common law o direito no sofreu as

amarras de uma codificao, razo pela qual permaneceu aberto e ntimo da ordem judicial que
at hoje possui certo ressentimento em relao a um direito escrito e claro, porm imobilizado:
O seu trao mais peculiar , de fato, que o direito seja coisa de juristas e que no pode
ser seno a ordem dos juristas a fix-lo e exprimi-lo, alm de garantir-lhe o
 desenvolvimento com relao s necessidades de uma sociedade em crescimento.
(GROSSI, 2006, p. 55-56)

interessante observar como tanto o common law como a tradio romano-

germnica foram fiis ao princpio da segurana jurdica, entretanto, na Europa continental o
predomnio da segurana sobre os ideais de justia deu ensejo era das codificaes, ao passo
que a Inglaterra buscou idntica segurana para o direito no sistema de precedentes, evitando a
codificao. (BAPTISTA DA SILVA, 1996, p. 105)
Sendo assim, ressalta-se a distino entre os dois sistemas, tendo em vista que na
Europa ocidental a segurana se deu atravs da lei, de forma a restringir a atuao do juiz, o
que aconteceu de forma diferente na Inglaterra. Desta forma, torna-se compreensvel que no
common law o Poder Judicirio tenha destaque em relao aos demais, afinal, jurisdio poder
e equipara-se legislao.

3.1 Histrico e formao

Nos sculos X e XI no havia unidade no territrio ingls, este era totalmente

subdividido em distritos que aplicavam atravs de cortes judiciais o direito oriundo dos povos
germnicos, denominado direito popular anglo-saxo. (CROCETTI; DRUMMOND, 2010,
p. 20-21)
Assim, o marco fundamental para a formao do sistema jurdico baseado no
common law foi a conquista normanda da Inglaterra em 1066. Com a chegada dos normandos
ocorreu o fim de uma sociedade tribal, caracterizada pelo direito fragmentado e local, que cedeu
espao para uma sociedade feudalista e organizada, com grande experincia administrativa.
(DAVID, 2006, p. 358) Complementa Srgio Gilberto Porto, que a partir da invaso
normanda que se tem os primeiros registros da expresso common law ou comune ley.
(PORTO, 2006, p. 762)
Antes deste perodo, no havia uma jurisdio unificada em toda Inglaterra,
aplicando-se o costume local para solucionar os conflitos. Assim, aps a conquista normanda,
iniciou-se a aplicao de um direito comum oposto s jurisdies locais. A jurisdio comum
era competncia dos Tribunais Reais de Justia, chamados vulgarmente de Tribunais de
Westminster devido ao nome do local onde estavam situados. (DAVID, 2006, p.359) Com isto,
possvel afirmar que a criao destas instituies judiciais centralizadas na Inglaterra
constituem o momento atribudo ao nascimento do common law. (CROCETTI; DRUMMOND,
2010, p. 21)
3.2 O sistema da equity law

Durante o processo de consolidao dos preceitos do common law, cumpre salientar

que houve outro tipo de jurisdio que concorria com o Tribunais Reais de Justia. Devido ao
excesso de formalismos adotados pelo sistema ingls, no era incomum deixar casos sem
soluo, o excesso de rigidez dificultava o acesso justia. (RAMIRES, 2010, p. 61)
Desta forma, j no sculo XIV, intensificou-se a procura pelo Rei para que ele
resolvesse o conflito no solucionado pelos Tribunais. Os particulares que no obtiveram o
acesso a justia ou irresignados com a deciso insatisfatria do Tribunal, promoviam recurso
diretamente junto ao Rei a fim de obter respostas para os seus problemas. (DAVID, 2006, p.
371)
Os recursos apresentados ao Rei primeiramente passavam pelo Chanceler, que
analisava os casos e verificava a possibilidade de provimento. Com o passar do tempo, comeou
a se desenvolver um sistema com regras prprias, que quando aplicadas se opunham common
law propriamente dita. Ademais, o Chanceler aos poucos foi se tornando uma espcie de juiz
autnomo, agindo em nome do Rei que lhe atribuiu tal autoridade. (DAVID, 2006, p. 371)
Assim, a equity law desenvolveu doutrinas equitativas em decises jurdicas cada
vez mais sistemticas, fundadas na teoria de equidade do caso particular, que muito se
assemelha lgica do direito romano, que consistia em extrair a regra do caso concreto para
aplica-la aos casos anlogos seguintes. (CRETELLA, 1986, p. 3) Tal jurisdio tornou-se
popular, chegando perto de ser o modelo jurdico oficial, ocupando o lugar da common law.
Neste sentido est a lio do pesquisador Ren David:
O direito ingls, assim, no sculo XVI, quase reuniu-se famlia dos direitos do
continente europeu, pelo triunfo da jurisdio de equidade do Chanceler e pela
decadncia da common law. Existiu o risco de serem abandonados pelos pleiteantes
os tribunais da common law e, consequentemente, carem em desuso, como trs
sculos antes caram as Hundred e as County Courts, quando os tribunais de
Westminster, ento com todo seu brilho, ofereciam aos seus pleiteantes uma justia
mais moderna, administrada segundo um processo superior aos processos tradicionais.
(DAVID, 2006, p.373)

Entretanto, a equity no passou de ameaa em relao ao common law,

principalmente devido a grande resistncia por parte dos juristas, que tinham o parlamento
como aliado dos tribunais e ocupavam funo de destaque no combate ao absolutismo real.
Outrossim, a morosidade e desorganizao da jurisdio do Chanceler foram fatores
importantes, destacados neste momento decisivo.
 Na Inglaterra, ao contrrio do que aconteceu na Frana, o judicirio no s constituiu
uma fora progressista preocupada em proteger o indivduo e botar freios no abuso do
governo, como ainda desempenhou papel importante para a centralizao do poder e
para superao do feudalismo. (MARINONI, 2010, p. 36)

Ento, por fim, no houve revoluo no direito ingls capaz de conduzi-lo a

utilizao de outro paradigma, nem sequer houve aproximao ao sistema romano-germnico,
sendo firmado um compromisso de coexistncia entre common law e equity at 1873 e 1875,
quando surgiram os Judicture Acts, que suprimiram as Cortes do Chanceler e unificaram os
dois sistemas de direitos, sob a competncia das cortes comuns. (RAMIRES, 2010, p. 64)
Entretanto a equity deixou sua influncia no common law, atribuindo ao direito a
forma de instrumentalizao da justia, baseado na igualdade e tratamento isonmico dos casos
iguais. (MANCUSO, 1999, p. 162)

3.3 Stare decisis e vinculao aos precedentes

O termo stare decisis tem sua origem na expresso latina stare decisis et non quieta
movere, ou seja, mantenha aquilo que j foi decidido e no altere aquilo que j foi
estabelecido e responsvel pela definio de uma doutrina de precedentes vinculantes. Desta
forma, as decises dos tribunais em casos anteriores vinculavam a aplicao do direito l
constitudo, a fim de manter a anlise j realizada pelo Judicirio como precedente para futuras
decises. (SABINO, 2010, p. 55)
A doutrina do stare decisis evoluiu a partir de um hbito das Cortes do reino ingls,
que se reuniam para debater os casos mais complexos, que se tornavam referncia para
julgamentos posteriores. (CROCETTI; DRUMMOND, 2010, p. 24) Aos poucos as decises
assumiram papel vinculante, sendo que somente no sculo XIX que foi estabelecida a
obrigatoriedade de observncia aos precedentes, quando a Cmara dos Lordes admitiu o carter
vinculativo das suas prprias decises nos casos Beamish v. Beamish em 1861, como bem
destaca Srgio Gilberto Porto:
Assim, foram lanadas as bases para o desenvolvimento da ideia do precedente
vinculante (rectius: stare decisis) que representa, em linhas gerais, a possibilidade
jurdica de que o juzo futuro declare-se vinculado a deciso anterior, em face da
identidade de casos. De sorte que, Standing by a decision (firmar numa deciso),
representa a tarefa de decidir uma questo de direito de modo uniforme em casos
materialmente idnticos. Na proposta clssica, encerra a ideia: stare decisis et non
quieta movere, ou, deixe-se a deciso firmada e no altere-se as coisas que foram
assim dispostas, ou, ainda, ficar com o que foi decidido e no mover o que est em
repouso. (PORTO, 2006, p. 778)
 Destarte, aplica-se o stare decisis a todos os casos em que houver identidade entre
as demandas, a partir da premissa que causas iguais merecem solues idnticas. Portanto,
havendo identidade de causas, haver vinculao ao precedente, como forma de garantir
isonomia jurisdicional.
Ante o exposto, conclui-se que a essncia da common law formada com base na
experincia e no apenas na lgica abstrata antecedente ao fato. A demonstrao de que a
experincia constitui fonte primordial do direito est no prestgio adquirido pelo precedente
jurisdicional, que garante a vinculao a casos futuros, ou seja, de acordo com Porto, os efeitos
da coisa julgada ultrapassam as partes e o objeto discutido em determinada e passam a ser
aplicados a um universo em que haja casos de situao jurdica idntica ou assemelhada.
(PORTO, 2006, p. 779)
Entretanto, Marinoni explica que no se deve confundir a doutrina de stare decisis
com o prprio sistema common law, uma vez que o common law foi formado pelos costumes
gerais e existiu por vrios sculos antes de surgir o stare decisis ou precedente vinculante.
Assim, o stare decisis apenas um elemento presente dentro do modelo jurdico baseado na
common law. (MARINONI, 2010, p. 33)
Na Inglaterra o sistema common law mais rigoroso, sendo o princpio de aplicao
de precedentes to rgido, que at 1966 a House of Lords, que constitui o rgo mximo no
Poder Judicirio do Reino Unido, no podia modificar suas prprias decises. Atualmente foi
afastada extrema rigidez deste modelo, ressalvadas as diferenas entres os diferentes pases
desta cultura, entretanto h previso de possibilidade de afastamento do precedente para a
criao de um novo. (WAMBIER, 2009, p. 57)

4 A APROXIMAO DOS SISTEMAS

As transformaes sofridas pelas sociedades abrem espao para relaes mais

complexas, com maior mobilidade social, que acarretam modificaes tambm nos valores
sociais. Por consequncia, aumentou-se o acesso justia e com este tambm se alargou a
complexidade dos casos trazidos ao Judicirio, ampliando a necessidade de ateno atuao
dos juzes nos casos concretos. (WAMBIER, 2010, p. 34)
Neste sentido, ocorre um dilogo jurdico entre as duas grandes famlias do direito,
que se influenciam mutuamente, refletindo no direito brasileiro o que se pode denominar
commonlawlizao, que consiste na grande importncia que vem sendo atribuda
jurisprudncia e decises judiciais, alm da demonstrao do crescimento do prestgio funo
criadora do juiz. (PORTO, 2006, p. 763)
Ainda sobre a criatividade judicial, Mauro Cappelletti em sua obra Juzes
Legisladores?, aps discorrer sobre as diferenas entre os sistemas supracitados, conclui que
evidente o aumento da criatividade jurdica nos pases de civil law da mesma forma que ocorre
no common law, sendo as diferenas cada vez mais atenuadas entre ambos, resultando no que
Cappelletti denomina convergncia evolutiva. (CAPPELLETTI, 1993, p. 123-124)
Ademais, Cappelletti sugere que a adoo de um sistema de controle judicirio de
constitucionalidade, que em muito se diferencia das cortes superiores tradicionalmente criadas
no sistema romano-germnico, tambm provoca a aproximao dos modelos, principalmente
quando observado o efeito erga omnes, que, segundo Cappelletti, garante a eficcia do
precedente vinculativo nas decises das cortes constitucionais. (CAPPELLETTI, 1993, p. 126)
Portanto, considerando os reflexos que esta aproximao proporciona no direito
brasileiro, convm observar este fato que se denomina globalizao judicial. Da mesma
forma, estuda-se as consequncias desta aproximao na prtica jurdica dos modelos de justia
em que se aplica a civil law, bem como alguns dos reflexos de tal interferncia no direito
baseado na common law.

4.1 Globalizao judicial: um dos motivos do fenmeno da aproximao

O direito no foge regra da globalizao, que est presente em inmeras reas no

dia a dia da sociedade e passa a ser compartilhado entre os pases. A agilidade na comunicao
e troca de informaes faz com que o dilogo e a troca de experincias tambm entre os
costumes jurdicos seja inevitvel. Assim, da mesma forma que algumas moedas se tornam
comuns em todo mundo, o direito faz parte desta integrao. (MANCUSO, 1999, p. 174)
Considerando as lies de Paolo Grossi, globalizao significa
desterritorializao; consequentemente, tambm, significa a primazia da economia em
detrimento da poltica, que para os juristas do regime romano-germnico, reflete-se na ruptura
do monoplio e do rgido controle estatal do direito. As novas exigncias jurdicas promovem
novos instrumentos jurdicos, a fim de acompanhar o desenvolvimento da globalizao.
(GROSSI, 2009, p. 160)
Neste contexto de formao de uma sociedade global, que compartilha interesses,
comportamentos e necessidades, enfraquece a ideia de dicotomia entre os sistemas civil law e
common law, afinal considerando a aproximao gradativa, o direito legislado cresce no
common law, medida que a jurisprudncia se destaca nos pases que adotaram o civil law.
(MANCUSO, 1999, p. 168-174)
Assim, o movimento de convergncia entre as tradies jurdicas tem se
intensificado devido ao fenmeno da globalizao, que promove a circulao de solues e
propostas entre as famlias romano-germnica e de tradio common law. (PORTO, 2006, p.
764.) Nota-se que a troca de informaes entre os sistemas existentes evidente e mtua, alm
de consistir em uma tendncia inevitvel, afinal ambos afluem para a mesma finalidade, que
gerar previsibilidade e respeitar a isonomia, como ensina o professor Marco Antonio da Costa
Sabino:
A tendncia moderna do direito judicirio aponta para uma aproximao entre eles,
justamente para que no mbito do common law o direito escrito seja mais celebrado,
enquanto que, no campo do civil law, os precedentes judiciais ocupem lugar de maior
destaque. (SABINO, 2010, p. 52)

Esta aproximao cada vez maior das tradies jurdicas tende formao de
sistemas jurdicos hbridos, dotados de conceitos, valores e fundamentos adequados nova
realidade social resultante do processo de globalizao. A principal caracterstica deste
fenmeno est relacionada forma de interpretar e aplicar o direito, uma vez que nos pases
criados sob a estrutura de civil law possvel observar mudanas quanto viso que se tem
sobre o direito. Este no mais visto somente baseado em seus cdigos, abrindo espao para
discusses baseadas em casos concretos. Tambm na tradicional common law verifica-se o
crescente aumento na produo legislativa, que aliado novas formas de decises judiciais,
passa a operar com conceitos e fundamentos antes prprios do sistema romano-germnico.
(BOCHENEK, 2011, p. 2)
Tal afirmativa tambm encontra respaldo na obra de Rodolfo de Camargo Mancuso,
que utiliza a expresso atenuao progressiva para caracterizar esta transformao judicial.
De acordo com Mancuso, os regimes que partiram de diferentes pontos na histria do direito,
agora caminham na mesma direo, tendo em vista os objetivos compartilhados. (MANCUSO,
1999, p. 165-166)
Sobre o tema em questo, o doutrinador italiano Michele Taruffo chama a ateno
para o fenmeno por ele denominado consequncias jurdicas da globalizao, que, de
acordo com o doutrinador, se trata de um fator da evoluo dos modelos jurdicos e abrange
diversas reas do direito, em especial o processo civil, assumindo crescente relevncia para os
juristas em todo mundo. (TARUFFO, 2003, p. 554) Taruffo ainda adverte sobre a pluralidade
existente nos modelos processuais, que resulta na fragmentao dos sistemas jurdicos. Na
medida em que os membros de cada famlia, seja ela de civil law ou common law, se afastam e
afrouxam seus vnculos, tambm se aproximam de famlias distintas, dirimindo o antagonismo
histrico. (TARUFFO, 2010, p. 169)
Ademais, os legisladores modernos contribuem para a intensificao desta
miscelnea jurdica, uma vez que so responsveis pelas reformas da justia civil e, de acordo
com Taruffo, tendem a emprestar os institutos que consideram favorveis, sem qualquer
vnculo tradio nacional, contribuindo para a desconstituio dos modelos tradicionais
gerais. (TARUFFO, 2003, p. 153-154)

4.2 O atual processo de descodificao na tradio de civil law

Nos pases de tradio civil law perceptvel a perda da centralidade das

codificaes, fato que Paolo Grossi atribui necessidade que a ordem jurdica tem de se ajustar
s demandas sociais. Este fator associado a uma produo legislativa cada vez mais densa,
porm com menos qualidade, d margem a interpretaes, divergncias e incertezas jurdicas.
Ademais, contribui para o descrdito na codificao como fonte inabalvel de segurana
jurdica, pois faz com que os juzes de tradio romano-germnica exercem sua criatividade
judicial constantemente. (GROSSI, 2006, p.57-59)
A realidade contradiz a utopia de que a lei clara e precisa ser somente declarada,
razo pela qual, mesmo num sistema civil law necessrio muitas vezes adequar a norma
expressa no texto legal ao caso concreto, assim a contemporaneidade exige uma maior
atividade criativa dos juzes de tradio civil law quando da aplicao do direito, que mesmo
permanecendo em grande medida codificado, possui notrias aberturas interpretativas. Torna-
se ntida a necessidade de interpretao medida que cada vez mais frequente a presena da
tcnica legislativa denominada clusulas gerais, que permite ao intrprete a adequao da
norma situao de fato. (CROCETTI; DRUMMOND, 2010, p. 44)
Tambm no sculo XX as Constituies ganham destaques no direito de cada pas,
deixando de representar apenas um conjunto de princpios e valores que norteiam os operadores
do direito, para assumir o papel de norma vinculante em relao aos particulares e tambm ao
Estado. (GROSSI, 2006, p. 60)
A Constituio Federal garante a interpretao da legislao infraconstitucional de
acordo com os princpios ali positivados, tal inovao no fere o fundamento unitrio do sistema
jurdico, e sim pretende unificar o sistema a partir da Carta Magna:
 Operou-se assim, com a perda da centralidade dos Cdigos modernos como fontes
normativas de direito, a chamada descodificao. O que para Gustavo TEPEDINO,
no caso brasileiro, reservou Constituio de 1988 o papel de reunificao do sistema,
na esteira da necessidade de uma releitura da legislao ordinrio luz da
Constituio. Para PERLINGERI, no mesmo sentido, a despeito da perda da
centralidade do cdigo, tem-se que o papel unificador do sistema visto que falar em
descodificao no quer significar a perda do fundamento unitrio do ordenamento
desempenhado cada vez mais pela Constituio, atravs de um trabalho do
intrprete. (CROCETTI; DRUMMOND, 2010, p. 43)

Corroborando com o sobredito, Teresa Wambier (WAMBIER, 2009, p. 56) observa

que para muitos doutrinadores, somente a aplicao do texto legal se tornou um instrumento
insuficiente para resolver todos os problemas que apareciam no cotidiano do Poder Judicirio,
desta forma, percebeu-se que a flexibilidade uma medida necessria para concretizao dos
direitos.

4.3 O cdigo de processo civil ingls: Rules of Civil Procedure

Neste contexto do direito globalizado, torna-se imprescindvel ressaltar tambm as

alteraes pelas quais os pases de tradio common law vem passando. Em que pese o direito
ingls tenha se desenvolvido essencialmente com base na jurisprudncia e precedentes
judiciais, crescente a importncia dada legislao e aos regulamentos naquele ordenamento,
(DAVID, 2000, p. 19) que vai ao encontro desta nova concepo de globalizao judicial.
O sculo XX trouxe suas influncias para direito ingls, atraindo as atenes do
direito para a legislao (statue law), pois o envolvimento com o ideal de Estado do Bem-Estar
Social desencadeou a produo legislativa como forma de buscar igualdade e justia a partir de
legislaes e regulamentos vindos do Estado. Neste sentido, destaca Ren David (DAVID,
2000, p.11) que o direito ingls, que at o sculo XX era um direito essencialmente
jurisprudencial, atribui hoje uma importncia cada vez maior lei.
Em anlise realizada sobre o moderno processo civil ingls, Neil Andrews
reconheceu que atualmente o direito est profundamente ligado s leis escritas, que passaram a
ser uma das principais fontes do direito processual civil. No entanto, o direito ingls ainda
essencialmente firmado em precedentes, sendo que muitas teorias contratuais so puramente
resultado das decises judiciais.
O direito ingls, hoje em dia, est fortemente influenciado por leis escritas. Estes
incluem o direito derivado (sobretudo normas codificadas). Os regulamentos
europeus tm fora igual legislao primria. Quanto aos Precedentes, o Common
Law uma expresso frequentemente utilizada para designar o conjunto de decises
vinculantes. (ANDREWS, 2009, p.39)
 Ademais, muitos precedentes vinculantes so oriundos da interpretao da lei
escrita, razo pela qual se destaca que o sistema de precedentes permanece como a base do
direito ingls. (ANDREWS, 2009, p. 40-41)
Assim, o ano de 1999 marcou as transformaes do tradicional direito ingls, tendo
em vista que em 26 de abril de 1999 foi institudo o Cdigo de Processo Civil ingls,
denominado Rules of Civil Procedure, responsvel pela organizao sistemtica do processo
civil na Inglaterra, substituindo a fragmentada disciplina antes existente, caracterizando uma
grande inovao legislativa. (BARBOSA MOREIRA, 2000, p.74)
Destarte, as Civil Procedure Rules surgiram no ordenamento jurdico ingls a fim
de melhorar as condies processuais da justia, bem como garantir o seu acesso a toda
populao, razo pela qual Antnio Carlos Marcato ressalta as caractersticas desta inovao:
Por conta disso, nas Civil Procedure Rules foram adotados, com lastro nas sugestes
apresentadas no relatrio de Lord Woolf, os seguintes princpios que devem estar
presentes em um sistema civil garantidor do acesso justia: (a) ser justo nos
resultados que proporciona; (b) ser imparcial na forma de tratar os litigantes; (c)
oferecer procedimentos apropriados a custos razoveis; (d) lidar com os casos em
velocidade razovel; (e) ser compreensvel queles que o utilizam; (f) ser responsvel
com as necessidades daqueles que o utilizam; (g) fornecer tanta certeza quanto a
natureza particular do caso possibilitar; e (h) ser efetivo: com recursos adequados e
organizados. (MARCATO, 2011, p. 24)

A criao de uma legislao processual teve objetivo de reduzir os custos e

combater a excessiva durao dos processos, razo pela qual Barbosa Moreira (2000, p. 74)
destaca que o ponto central da reforma est na transformao referente ao adversary system.
Tal alterao claramente observada em relao ampliao dos poderes do juiz na conduo
do processo, pois as variaes no processo civil ingls modificaram a imagem do juiz
tradicional no modelo adversarial da common law, que tem a funo exclusiva de assistir e
fiscalizar os litigantes durante o processo, e foi substituda pelo arqutipo de juiz ativo e
participante, principalmente em decorrncia das Civil Procedure Rules, que adotaram, ainda
que parcialmente, princpios e caractersticas prprios da origem do sistema da civil law.
(MARCATO, 2011, p. 18)

4.4 Os Estados Unidos da Amrica, as leis escritas e a codificao

O direito nos Estados Unidos da Amrica fruto dos reflexos do modelo poltico
federalista constitudo pela unio dos Estados. A organizao federal naquele pas consiste na
adaptao do direito baseado na tradio common law necessidade de organizao de todos
os Estados-membros autnomos em um mesmo sistema, de modo que todos os entes federados
detm independncia jurdica, mas reconhecem a existncia de uma legislao federal paralela.
(SOARES, 2000, p. 58-59)
Tambm em meio a este cenrio federalista o Poder Judicirio estadunidense
fortaleceu-se entre os Poderes, uma vez que tem a competncia para exercer a reviso judicial
sobre qualquer lei ou ato administrativo luz da Constituio, firmada pelo Supremo Tribunal
no paradigmtico caso Marbury vs. Madison, no qual se consolidou o entendimento de que o
Judicirio pode rever os atos executivos e legislativos. (FRANCO, 2011, p.10) Atualmente este
modelo de controle de constitucionalidade ganha espao junto aos pases de civil law, que
criaram tribunais constitucionais que em muito se assemelham s Cortes Supremas do common
law. (CROCETTI; DRUMMOND, 2010, p. 49)
Apesar da base anglo-saxnica do direito americano, inegvel a influncia do
direito romano-germnico no direito estadunidense, a ponto do estado da Louisiana consistir
num verdadeiro sistema de civil law em meio a toda tradio anglo-saxnica. (SOARES, 2000,
p.59)
Ademais, Luiz Guilherme Marinoni destaca em sua obra doutrinria que resta
equivocada a ideia de que nos Estados Unidos no h grande produo legislativa do direito, ao
contrrio do que se imagina, Marinoni salienta que provvel que um estado tpico dos
Estados Unidos tenha tanta legislao quanto um pas europeu ou latino-americano, a qual
obviamente deve ser aplicada e interpretada pelos juzes. Desta forma, o direito norte
americano apenas confirma a tese de que a produo legislativa no exclui a necessidade de um
sistema de precedentes. (MARINONI, 2010, p. 37)
Desta forma, conclui-se que o common law, principalmente nos Estados Unidos, h
uma intensa e crescente produo legislativa, composta por vrios Cdigos, entretanto, apesar
desta caracterstica oriunda da tradio romano-germnica, o common law ainda mantm
intacto o significado atribudo aos Cdigos e a funo do juiz ao interpret-los. neste sentido
que Marinoni destaca a legislao codificada norte americana:
No common law, os Cdigos no tem a pretenso de fechar os espaos para o juiz
pensar; portanto, no se preocupam em ter todas as regras capazes de solucionar os
casos conflitivos. Isto porque, no common law, jamais se acreditou ou se teve a
necessidade de acreditar que poderia existir um Cdigo que eliminasse a possibilidade
de o juiz interpretar a lei. Nunca se pensou em negar ao juiz do common law o poder
de interpretar a lei. De modo que, se alguma diferena h, no que diz respeito aos
Cdigos, entre o civil law e o common law, tal distino est no valor ou na ideologia
subjacente ideia de Cdigo. (MARINONI, 2010, p. 55-56)

Portanto, verifica-se que inevitvel a influncia recproca entre as tradies, pois

mesmo num pas nascido sob a gide da herana inglesa do common law, no incomum
encontrar traos marcantes do direito baseado na lei civil de cultura romano-germnica.
4.5 Outras caractersticas que demonstram a aproximao

Com as constantes transformaes nos principais sistemas processuais, ocorreram

significativas mudanas nos ordenamentos. O common law perdeu e ainda est perdendo
algumas das suas caractersticas tradicionais, em favor de outras novas. (TARUFFO, 2011, p.
6)
A distino entre os sistemas baseados em civil law e common law sempre se deu
em relao administrao da justia, na qual o civil law se caracteriza pelo modelo
inquisitorial, no qual o juiz assume o papel ativo, de organizao e gesto, que possui o controle
do desenvolvimento do processo; ao passo que o common law marcado pelo modelo
adversarial, vinculado imagem de um juiz como um rbitro desinformado e desinteressado,
presente apenas para auxiliar as partes. Entretanto, tais distines tendem a se amenizar,
principalmente aps o Cdigo de Processo Civil ingls e as Federal Rules of Evidence
estadunidense, que atriburam novos poderes imagem do tradicional juiz anglo-americano.
(TARUFFO, 2011, p. 7)
Ademais, a cultura adversarial sempre esteve intimamente relacionada oralidade,
uma vez que a escrita sempre foi marca do sistema inquisitorial. Contudo, nota-se que,
atualmente, os processos da common law tem forte tendncia escritura, de outro norte, nos
processos da civil law inegvel a importncia conferida oralidade. (TARUFFO, 2011, p. 8)
Em outras palavras, ao sistema da civil law incorporam-se tcnicas processuais
caractersticas da common law; nesta, vm-se modificando alguns de seus traos
distintivos, como o papel do juiz na conduo do processo, a natureza e funo da fase
do pre-trial e o abandono do instituto do jury no processo civil ingls. (TARUFFO,
2011, p.13)

De acordo com Antnio Carlos Marcato outro ponto de convergncia entre as

reformas processualistas inglesa e brasileira e informatizao judicial. Na Inglaterra o processo
est amparado pelo acesso tecnologia, tendo em vista que as cortes monitoram o progresso do
litgio e os litigantes praticam atos processuais de forma eletrnica, inclusive atravs de vdeo
e conferncias telefnicas. Acompanhando este processo de informatizao o Brasil implantou
em 2006 o processo eletrnico, que se encontra em fase de implantao e expanso no Poder
Judicirio brasileiro. (MARCATO, 2011, p. 25)

4.6 Decorrncias do fenmeno de aproximao no direito brasileiro

 Em meio ao processo de globalizao e convergncia dos regimes jurdicos,
ressalta-se a necessidade de um direito gil e pronto para solucionar novos problemas a cada
dia. O universo jurdico cada vez mais se apoia na utilizao de regras e princpios como forma
de impedir a ossificao do direito. (GROSSI, 2009, p. 165)
neste momento que aumenta a preocupao em preservar o ncleo fundamental
da globalizao judicial: o direito privado. Com o crescente nmero de relaes jurdicas e da
complexidade de tais relaes, o suporte jurdico precisa estar preparado e calcado numa forte
base principiolgica, sem, entretanto, amarrar-se normativamente. (GROSSI, 2009, p. 165)
Ademais, de acordo com Taruffo, na situao atual em que se encontram os
sistemas, no mais possvel caracterizar uma clara distino dos ordenamentos, na medida em
que se torna presente uma cultura jurdica uniforme. (TARUFFO, 2003, p. 155) Neste sentido
salienta:
A nica coisa que se pode afirmar com que os habituais e cmodos modelos
descritivos, que procuravam representar esquematicamente as caractersticas
fundamentais dos processos de common law e de civil law, parecem claramente
superados e no so mais utilizveis como instrumentos para conhecer e descrever os
variados ordenamentos. (TARUFFO, 2011, p.18)

Ressalta Rodolfo Mancuso que este momento de reviso crtica das tradies civil
law e common law deve ser aproveitado no direito brasileiro para uma reflexo sobre o modelo
de distribuio de justia aplicado no Brasil, para que se possa pensar numa resposta
judiciria de boa qualidade: justa, jurdica, tempestiva e econmica. Para tanto no basta copiar
um modelo estranho ao ordenamento vigente, ao contrrio, deve-se aprender com as
experincias dos outros sistemas e deles extrair o princpio ativo, que ainda de acordo com
Mancuso, pode ser aplicado validamente ao direito brasileiro, desde que respeitada a cultura
brasileira, sob pena de haver rejeio ao instituto inserido no ordenamento. (MANCUSO, 1999,
p.176)
Cumpre ainda destacar que o processo civil brasileiro, o mecanismo pelo qual
os direitos so exercidos ou assegurados no pas, razo pela qual requer um exerccio de
reflexo em relao ao rgido positivismo jurdico tradicional. (BOCHENEK, 2011, p.1) No
embalo deste novo raciocnio jurdico, nasce a possibilidade de estudo de um instituto
importado do common law: os precedentes judiciais e sua aplicao no direito brasileiro.
Desta forma, no h incoerncia em aproveitar nos pases de tradio romano-
germnica alguns preceitos do common law, principalmente em meio a tantas inovaes
judiciais do direito moderno. O objetivo aperfeioar o sistema processual e o Poder Judicirio
ptrio, considerando adequado o momento para os debates, tendo em vista a tramitao de
projeto de novo Cdigo de Processo Civil.

5 CONCLUSO

Considerando a grande distino entre os dois principais modelos de justia,

verifica-se que no sistema da civil law, com origens romano-germnicas, a lei tem o papel
fundamental de representar a vontade na nao, limitando a atuao do juiz subsuno da letra
da lei. Por outro lado, o sistema da common law originrio de regras no escritas, oriundas de
antigos costumes e tradies, que foram trabalhas pelos juzes ingleses ao longo do tempo.
O direito romano teve um importante papel na formao de ambos sistemas,
contudo, a recepo do direito romano fez-se de maneira diversa nas duas tradies, em virtude
do momento histrico que cada sociedade vivenciava no perodo da formao e consolidao
de seus ideias de justia. No civil law o direito romano foi estudado a partir da compilao de
Justiniano e deu origem era das codificaes na Europa continental e suas colnias, enquanto,
a Inglaterra sofreu as influncias do direito romano em sua formao, por meio do julgamento
com base na equidade, baseado no tratamento isonmico dos casos iguais.
Atualmente, o que se observa o fenmeno de aproximao entre os sistemas
jurdicos, que se influenciam mutuamente, principalmente em razo da globalizao judicial.
Esta nova ordem jurdica, resultante das trocas de informaes, produz consequncias no direito
brasileiro, tanto quanto nos Estados Unidos e Inglaterra. No Brasil, a importncia que vem
sendo atribuda interpretao e s decises judiciais, ao passo que no direito americano e
ingls se observa o grande aumento na produo legislativa, inclusive com a criao de um
cdigo de processo civil ingls.
Entretanto, uma diferena entre os dois sistemas se manteve intacta, qual seja a
valorizao das leis e cdigos em cada um deles. Tendo em vista que no sistema da common
law as leis no pretendem limitar a interpretao judicial, razo pela qual havendo conflito entre
uma lei e um precedente, compete ao juiz decidir por qual ser sua deciso.
Desta forma, tendo em vista a crescente a busca de solues por meio da utilizao
de institutos oriundos, principalmente, do sistema common law, necessrio conhecer a origem
histria e a constituio de tais institutos, a fim de impedir contradies, que atualmente podem
ser observadas no sistema brasileiro e garantir a melhor aplicao do direito.
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