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varela@puc-rio.br
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1)Organizar o Estado
MODALIDADES DE CONTROLE
rgo controlador = rgo que tem naquele pas o poder de dizer se a lei violou
ou no a Constituio. Duas espcies: poltico ou judicial.
-Anlise material tem a ver com o assunto. Eu vejo se o que a lei diz est de
acordo com a Constituio. Voc v o contedo da lei. H inconstitucionalidade
material.
-O abstrato feito por ao. No h lide, faz-se anlise em tese para ver se
constitucional ou no. A inconstitucionalidade mrito aqui. No concreto, nunca
ser mrito, ser questo prejudicial.
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Modalidades de controle:
-Quanto ao momento
-Quanto a forma:
Material-> contedo vou comparar o que ele diz e ver se est de acordo ou no
com a constituio. Controle de contedo. Ou seja, MATERIAL = CONTEDO.
-Sistema de controle:
Difuso-> aquele que pode ser feito por todos os rgos do poder judicirio,
est espalhado por todo o poder judicirio. STF tambm participa do controle
difuso julga ADI, ADPF -> faz controle concentrado, mas tambm participa do
controle difuso.
-Vias de controle:
Abstrato -> a questo causa de pedido -> exemplo: foi pedido ao STF que
declarasse a constitucionalidade de unio estvel entre homossexuais no h
nenhum caso concreto para resolver, foi um pedido feito ao STF. No causa de
pedir, um pedido. O STF est analisando em tese em tese constitucional
que tenha uma unio estvel entre pessoas do mesmo sexo? O Supremo entendeu
que sim.
-Controle prvio -> feito antes da edio da norma jurdica, feito no processo de
criao. Controle repressivo. Controle poltico. Controle judicial. Controle
formal. Controle material. Controle difuso.
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Aula 4 Rio, 08.03.12 continuao
-CONTROLE PRVIO
No falo em lei, falo em projeto de lei. Em regra, quem faz esse controle um
rgo poltico, at em razo da separao de poderes o poder judicirio no
deve se intrometer em assunto do poder legislativo quando ele ainda est criando
o projeto de lei -> caso haja algum problema, nada impede que o Parlamento
concerte o erro que ocorrer, suprimindo a inconstitucionalidade que pode vir a
ocorrer.
Essa regra comporta uma exceo: eu posso ter controle prvio feito pelo
poder judicirio. O controle prvio tem que ser feito pelo poder poltico porque
so os rgos que elaboram o projeto de lei atores envolvidos diretamente no
processo legislativo (legislativo e presidente da repblica controle prvio tem
que estar atentos para ver se o projeto est de acordo com a constituio). A
exceo judicirio entrar nisso, porque primeiro vimos que no era para o
judicirio se intrometer nisso separao de poderes. O poder judicirio atua
geralmente no controle repressivo (surgiu a lei, mas inconstitucional, o
judicirio vai anular). Como funciona essa exceo? Se d quando o STF julga
mandado de segurana impetrado por parlamentar que visa garantir seu direito
lquido e certo de participar de regular processo legislativo constitucionalmente
estabelecido. -> Mandado de segurana: usado para garantir direito lquido (sei
qual a extenso desse direito) e certo (no tenho dvida quanto sua
titularidade) tenho direito assim no Supremo. Parlamentar que garantir no
Supremo o direito que tem de participar do processo legislativo. Apenas
deputados eleitos e empossados podem participar do processo legislativo se um
projeto de lei est sendo aprovado sem o qurum necessrio, o STF pode fazer
controle de constitucionalidade, sendo ento um controle de constitucionalidade
prvio e judicial o poder judicirio atuando no controle preventivo de
constitucionalidade -> pode fazer isso porque parlamentar tem direito lquido e
certo de participar de processo legislativo. (IMPORTANTE EXCEO) ->
STF participar, por exemplo, se um projeto de lei foi aprovado sem o qurum
necessrio. Impetra-se o MS (mandado de segurana) para averiguar a
obedincia ao processo legislativo. STF julga o mandado de segurana.
-Controle repressivo:
A ideia que tem por trs -> todo poder emana do povo, os representantes do povo
que fizeram a lei, ento s o prprio povo pode dizer que a lei feita por ele
inconstitucional essa a teoria, mas na prtica: no pas comunista, s tem o
partido comunista, ento todos so do mesmo partido quem comanda o partido,
comanda tudo.-> ningum vai se colocar contra o partido.
Exceo: posso ter controle repressivo feito por rgo poltico e no judicial. O
chefe do poder executivo (governador, presidente) pode editar um decreto
determinando que a adm. pblica sobre a sua tutela no aplica uma determinada
lei em razo de sua inconstitucionalidade diz o prefeito: no se aplica a lei tal
no mbito da adm. pblica municipal em razo da sua inconstitucionalidade, por
exemplo. Essa exceo rara (?). No Brasil, h duas hipteses de controle
poltico repressivo:
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.John Adams era o presidente dos EUA e tinha como secretrio John Marshall
.Um dos atos de Adam nomeava William Marbury para o cargo de Juiz de Paz de
Washington
.Marbury ingressa com uma ao contra Madison para que este entregue a
nomeao (Marbury vs Madison)
.O caso ento chega Suprema Corte, onde avocado (avocar = chamar para si)
pelo Presidente Marshall.
-O aresto de Marshall
.O juiz o agente do Estado que depara com a questo: o que aplicar, a lei ou a
Constituio?
.O juiz deve sempre preferir a Constituio pela sua funo de limitar o poder e
garantir a liberdade
Contexto histrico: John Adams, 2 presidente dos EUA, estavam formando uma
nao ainda. Tinha como secretrio de Estado (EUA no trabalha como
ministros, mas como secretrios a funo a mesma dos ministros aqui
ministro da sade = secretrio da sade; mas secretrio de estado no tem
correspondncia aqui no Brasil, uma secretaria muito importante. Cabe
secretria a implementao das polticas internas e externas. uma secretria
extremamente poderosa cargo de alta relevncia na adm. pblica americana)
John Marshall.
Thomas Jefferson foi eleito presidente dos EUA, fazendo Adams perder as
eleies. Eram de grupos opostos, fazendo o grupo de Adams perder a fora que
tinha. Antes do prximo presidente comear a governar, h um espao de tempo,
ento Adams comeou a nomear diversos partidrios para vagas no Poder
Judicirio -> perderam o poder executivo, mas iriam ficar no poder judicirio,
pelo menos. John Marshall foi nomeado ento presidente da Suprema Corte, mas
ele no deixa a secretaria de estado, acumulando as duas funes, tanto no poder
judicirio como no poder executivo (na poca isso era permitido, apesar de no
ser correto).
O que foi esse caso -> Adams nomeou as pessoas para o poder judicirio a
nomeao de cargos era a seguinte: presidente indica o nome, que deve ser
aprovado pela senado, volta ao presidente que tem que assinar a nomeao, e vai
para o secretario de estado que deve colocar o selo da presidncia dos EUA
quando v que tem a assinatura do presidente, e entrega a carta de nomeao para
o nomeado foram muitas nomeaes, e no deu tempo de entregar todas, outras
j estavam prontas para ser entregues, e o sujeito no recebeu, ento o sujeito no
pode assumir -> Jefferson, ao entrar, nomeia um outro sujeito como secretario de
estado, e impede que quem no havia recebido a nomeao ainda no iria mais
receber. Uma dessas nomeaes no entregues foi de um sujeito chamado
William Marbury Marbury entra com uma ao pedindo que Madison fosse
condenado para que este entregasse a nomeao, dando origem ao caso Marbury
vs. Madison. O caso chega Suprema Corte, onde avocado por seu presidente,
John Marshall -> relaes entre executivo e judicirio no eram boas e entre
presidncia e suprema corte tambm no (governo de Adams x governo de
Jefferson). O nvel poltico de tenso era muito grande, e Jefferson afirmava que
no importava a deciso da Suprema Corte, ele no obedeceria a ordem de
entregar a nomeao a Marbury. A suprema corte ficou a um passo da
desmoralizao, pois se obrigasse a dar a nomeao a Marbury e o presidente no
cumprisse, iria ficar desmoralizada, porm se no condenasse, a impresso que
estaria dando que a suprema corte abaixou a cabea para a presidente, saindo
desmoralizada de qualquer forma. Marshall ento avoca o processo, aceitando
resolver o caso.
1)Se Marbury tem direito nomeao? Sim, ele tem direito a nomeao, porque a
nomeao s no foi entregue, mas a tradio para a entrega da carta de
nomeao um ato essencial para a caracterizao da nomeao? No. No
momento em que o senado aprova e o presidente pe a sua assinatura, o sujeito j
est nomeado, e s vai ao secretrio de estado para colocar o selo, no tem a
obrigatoriedade de entregar, entregar a nomeao no essencial para a
caracterizao da nomeao. A nomeao apenas atesta que o sujeito foi
nomeado. A entrega no ato vinculado. Ento Marbury tem o direito de receber
a nomeao. Todas as etapas foram rigidamente seguidas, o ato jurdico
perfeito, ento o governo tem que seguir isso sim.
2)Se tem ao para proteger esse direito? Sim. No h direito que no possa ser
protegido por uma ao se no tiver uma ao para defender um direito, ento
no h direito.
.At 1965 era a nica forma de controle, quando a EC 16/1965 criou o controle
abstrato pela ADIn
Ficamos assim at 1934, em que a nova constituio faz uma srie de mudanas
no controle de constitucionalidade, mas permanecia sendo controle difuso.
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-Controle difuso
Difuso porque est espalhado perante todos os rgos do poder judicirio -> do
juiz de primeira instncia ao Supremo. O STF participa do abstrato, mas tambm
participa do controle difuso porque julga recurso extraordinrio. Chegar a esse
recurso extraordinrio raro, chegar com um processo no STF difcil, mas
ainda se chega e STF ainda assim julga processo.
utilizado durante o julgamento de um caso concreto, de uma lide.
Produz efeitos entre as partes envolvidas naquele processo judicial. ->Art. 472,
CPC-> a sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no
beneficiando, nem prejudicando terceiros. -> O controle difuso usado no
julgamento de caso concreto, e tem efeito inter partis a sentena. A sentena s
tem efeito entre as partes, no prejudica nem beneficia terceiros. Mesmo em
casos de controle difuso, a sentena no pode beneficiar nem prejudicar terceiros.
(1 esquema)
.Qualquer juiz pode deixar de aplicar uma lei pela sua inconstitucionalidade
(2 esquema)
Elementos da ao: partes, pedido e causa de pedir. Isso para o processo existir.
A sentena dividida em: relatrio, fundamento e dispositivo. -> Art. 458, CPC.
Relatrio-> conter o nome das partes, a suma do pedido e da resposta do ru,
registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo.
Fundamentos-> juiz analisar as questes de fato e de direito. Dispositivo-> o
juiz resolver as questes, que as partes lhe submeterem (Isso posto, julgo:
improcedente a ao/procedente a ao) e a estar dada a sentena. Julgar
improcedente o pedido (do autor) para absolver o ru -> absolveu.
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-Sentena:
.O que faz coisa julgada? Toda a sentena ou apenas uma de suas partes?
.Tem por finalidade dar fora de coisa julgada questo prejudicial que a gente
viu que no inciso III no faz coisa julgada, mas aqui faz.
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Supremos tem especificidades dele, prprias, mas a regra geral funciona para eles
tambm.
O mtodo perante os tribunais vale para TJ,TRT, TRF, TER, TM, STJ, TST, TSE,
STM e STF.
Quando vai pro rgo fracionrio este composto por 5 integrantes, mas nunca
vo os cinco, vai sempre um Relator, um Revisor e um Vogal. No STF no
funciona assim, mas numa Cmara de Tribunal de Justia assim No STF,
todos votam.
.Art. 948, do Novo CPC-> o normal relator sorteado, v que tem alegao de
inconstitucionalidade naquele processo. Despacha para o MP, promotor d o
parecer dele. Relator toca para a Cmara. A turma ou cmara pode tomar 3
posies sobre a alegao de inconstitucionalidade:
> Art. 97, CRFB-> Clusula de Reserva de Plenrio -> uma coisa um juiz
determinar uma norma inconstitucional, outra coisa o tribunal de justia,
porque a deciso de segunda instncia tem um peso muito maior. Deciso de
tribunal no pode ser contraditria.
O rgo especial de tribunal art. 93, XI, CRFB -> uma forma de organizao
dos trabalhos do tribunal. uma faculdade administrativa dos tribunais. Quando
se tem mais de 25 membros no tribunal, pode-se formar o rgo especial. Ele vai
exercer as atribuies do pleno. Quando o tribunal tiver rgo especial ele vai se
reunir para discutir as questes do pleno, mas no vai mais ter pleno. O pleno
todo mundo, no Rio so 180 desembargadores. Mas no obrigatrio criar rgo
especial, s se quiser. rgo especial com no mnimo 11 e mximo de 25
membros. No RJ, o rgo especial tem 25 desembargadores, mas isso uma
opo do Rio. um grupo menor que toma deciso em nome de todo o tribunal,
julga as competncias do pleno, age como se fosse o pleno.
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Relator v o processo todo, revisor rev o que o relator despacha para o vogal.
Vogal o magistrado que, no sendo relator ou revisor do caso, profere seu
voto de acordo com o que foi dito durante a audincia de julgamento, a
denominao dada ao juiz de um rgo colegiado que no tem um contato
muito grande com os autos e com o caso em anlise, mas que emite sua
deciso em face do que foi exposto durante a sesso de julgamento
Juiz tem poder para na fundamentao ver que aquela lei inconstitucional, e
ento d a sentena a partir disso. Mas o tribunal no pode ser assim, at por
questo de segurana jurdica-> deciso de constitucionalidade pela Supremo
muito mais srio no pode ter uma Turma falando que constitucional e a outra
que inconstitucional.
Exerccio: A 3 Cmara Cvel do TRJ julga uma apelao em que uma das
partes alega a inconstitucionalidade de uma Lei x. sabendo que a aquela
matria nunca foi julgada pelo rgo Especial do TJ, mas o STF j julgou RE em
que seu Plenrio entendeu pela inconstitucionalidade da lei. H necessidade de se
realizar a ciso funcional de competncia? No.
No controle difuso concreto o pronunciamento do plenrio ou do rgo
especial ir se restringir anlise da inconstitucionalidade da lei em tese
(antecedente), sendo o julgamento do caso concreto feito pelo rgo
fracionrio (consequente), o qual estar vinculado quele pronunciamento.
Ocorre na hiptese uma diviso horizontal de competncia funcional entre
o plenrio (ou rgo especial), a quem cabe decidir a questo da
inconstitucionalidade em deciso irrecorrvel, e o rgo fracionrio,
responsvel pelo julgamento da causa. Esta a denominada ciso funcional
de competncia .
Pergunta da ltima aula: H duas teorias com relao ao art. 949, do novo
CPC-> Teoria da Vinculao e Teoria da Dispensa.
Sobra ento ver o regimento interno dos tribunais sobre o assunto. TJ RJ adota
a Teoria da Vinculao -> art. 103 do RITJERJ: A deciso que declarar a
inconstitucionalidade ou rejeitar a arguio, se for proferida por 17 ou mais
votos, ou reiterada em mais duas sesses, ser de aplicao obrigatria para todos
os rgos do Tribunal.
> Deciso do rgo Especial: A deciso do Plenrio ou do rgo Especial
sobre a alegao de inconstitucionalidade vincula os demais rgos do Tribunal e
os juzes de primeiro grau? ver o regime interno do tribunal de justia do RJ. ->
Resposta: No RJ vincula se houver sido proferida por 17 ou mais votos ou
reiterada em mais de duas sesses. Vincula da forma que est no art. 103 do
RITJER (Regimento Interno do TJ do Estado do RJ).
Crtica que se faz aos estados que adotam a Teoria da Vinculao: STF no o
nico guardio da constituio; e essa teoria entende que toda deciso do STF
vincula.
.Processos podem chegar ao Supremo pela via do Recurso Ordinrio (art. 102, II,
CRFB) ou pelo Recurso Extraordinrio (art. 102, III, CRFB).
Tudo o que vimos se aplica ao STF tambm, mas o STF, por ser rgo de cpula
do judicirio, tem algumas especificidades.
Conflito entre lei local e federal conflito federativo e quem resolve esse tipo de
conflito em Federao a mais alta corte de justia do pas.
Antigamente, era sempre dizer que uma deciso ia contra a Constituio, ento o
STF ficou cheio de processos.
.Ao chegar no Supremo o RE encaminhado para uma das duas turmas do STF.
Se o Supremo tribunal, est sujeito e clusula de reserva do plenrio. -> art. 97,
CRFB.
O plenrio do STF resolve tudo, a turma chama o plenrio e este resolve tudo, o
processo no volta mais para o rgo fracionrio do STF. Isso uma diferena.
.Art. 543-A, 5
.Art. 543-B
.1
.Art. 543-B, 2
.3
1-> H vrios recursos sobre o mesmo tema, STJ escolhe quais vo subir para
o STF, os outros ficam sobrestados na origem, e a deciso daqueles valer para
estes tambm.
2-> chegou no STF cabe a ele analisar se tem repercusso geral, se achar que
no tem, isso valer para todos os recursos.
> H quem diga que as decises do STF em matria constitucional, ainda que
tomadas no controle difuso, tero eficcia erga omnes (Gilmar Mendes). Gilmar
diz que houve uma mutao constitucional do art. 52, X.
> Essa teoria fortemente criticada pela doutrina. A crtica que a eficcia da
deciso do STF inter partis, a interpretao no pode mudar essa natureza.
>HC 82.959 e Lei 11464/07 STF analisa a questo em cima disso. Caso do
pastor evanglico que praticou violento atentado ao pudor. A defesa sempre disse
que deve haver individualizao da pena na condenao e na execuo. Esse
pastor tinha timo comportamento na priso e inclusive comeou a pregar l, ele
foi elemento de pacificao. Mas pelas lei antiga de crimes hediondos o pleito
dele para cumprir a pena em regime menos severo no seria nem analisado, por
isso surgiu o habeas corpus 82.959. Ningum pensou que esse HC s valia para o
caso do pastor, todos os casos comearam a ser analisados de acordo com ele. A
deciso foi encarada como tendo eficcia erga omnes. Assim andava no Brasil
at que um juiz de execuo no Acre baixou uma portaria dizendo que o HC
tinha produzido efeito to somente para aquele processo. S haveria eficcia erga
omnes se o STF tivesse baixado resoluo a respeitos. E esse juiz tem razo. O
advogado nesse caso no apelou, ele impetrou uma reclamao no STF.
Critica Apresentada
Reclamao 3014
Reclamao 3014 -> negaram a reclamao. Pegaram a reclamao 3014 para
discutir a tese do Gilmar, e no s a reclamao em questo. Ler o voto de
Gilmar Mendes ele tenta salvar sua teoria.
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CONTROLE CONCENTRADO
.Representao de Inconstitucionalidade
Essas aes esto muitas presentes no nosso dia-a-dia exemplo: caso que est
sendo julgado sobre a legalizao do aborto de fetos anencfalos.
ADIn por omisso (ADIO) -> art. 103, 2, CRFB. Julgada tambm pelo STF,
e, no caso, uma percepo de que voc pode descumprir a Constituio,
justamente porque voc no fez nada. No s quando pratico um ato
inconstitucional, mas justamente porque eu no fao o que a Constituio fala
que tem ser feito.
inconstitucional punir uma mulher que faz aborto de feto anencfalo como
mulher que faz aborto de feto normal ento no cabe ADI. Tambm no cabe
ADIO. Representao de Inconstitucionalidade tambm no, nem Ao de
Representao Interventiva, onde o controle concreto.
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-Controle difuso -> um caso para resolver no poder judicirio. Voc leva uma
questo ao judicirio, voc tem um pedido. O fundamento desse pedido, a causa
de pedir, uma questo de inconstitucionalidade.
Nesse caso, tem como o juiz julgar a repetio do indbito sem julgar se o
imposto ou no constitucional? No. Por isso que a questo sempre
incidental, mas no o mrito. Uma inconstitucionalidade levantada pelo autor.
Mas pode ter tambm ao levantada pelo ru.
-Art. 97, CRFB -> Clusula de reserva do plenrio todo tribunal tem que
declarar norma inconstitucional por maioria absoluta ou do pleno ou do OE.
RE -> tem repercusso geral, hoje em dia. A tese discutida na reclamao 4335
tese de Gilmar mendes-> quando supremo declara norma inconstitucional aquela
declarao no vale s para as pats, aquilo transcende os motivos subjetivos da
lide aquilo vai valer para todas as pessoas. Mas o STF afasta essa tese na
reclamao 3014 a eficcia erga omnes no seria em funo da repercusso
geral, mas sim apenas pela reclamao 4335 em que h a tese de Gilmar mendes
afirma que h uma mutao constitucional do art. 52, X e ento no seria
preciso o senado federal para tornar a deciso erga omnes, o senado apenas daria
publicidade deciso do supremo.
Deciso do Supremo tem eficcia inter partis. Mas no caso do HC boa parte est
agindo como se a deciso fosse erga omnes, mesmo que no tenha ocorrido o art.
52, X pelo SF. A prtica est levando a transcendncia dos motivos determinantes
da deciso.
No vai cair a Teoria da Vinculao e a Teoria da Dispensa. Art. 97, CRFB c/c
art. 481, pargrafo nico.
Art. 481, pargrafo nico tem que entender o mecanismo dele. Economia
Processual.
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Objeto da ADI sero os atos normativos primrios, que so atos que podem criar
direitos e obrigaes. Ato normativo primrio -> capaz de inovar na ordem
jurdica. Em oposio a atos normativos primrios, existem os secundrios, que
em regra no so objeto de ADI, um ato que regulamente o ato primrios, ento
no pode inovar na ordem jurdica, no pode criar direitos e obrigaes
exemplo: O decreto -> decreto regulamenta a lei decreto no inova, s a lei ->
por isso, em regra ato normativo primrio no est sujeito a ADI, porque existe o
decreto que regulamenta a lei. Se tiver inconstitucionalidade, no ser o decreto
inconstitucional, mas sim a lei, que ato primrio. Em relao ao decreto, ato
secundrio, se faz uma anlise de legalidade e no de inconstitucionalidade.
Art. 59, CRFB -> lista os atos normativos primrios. Todas essas determinaes
so atos normativos primrios, todos esses podem inovar na ordem jurdica,
alguns com amplitude maior e outros com amplitude menor. Decreto legislativo e
resoluo tambm inovam, menos, mas inovam inovam menos do que a lei.
O que pode ser objeto de ADI lei ou ato normativo. Pode ter ADI contra
smula? No, porque sumula apenas expressa a orientao jurisprudencial do
tribunal, no lei, no ato normativo, ento no pode ser objeto de ADI. E se a
smula foi vinculante cabe ADI? A smula vinculante vincula os demais rgos
do judicirio e adm. pblica, s o poder legislativo que no atingido, apesar
disso no objeto de ADI, pois a smula vinculante no ato normativo, no
vincula o poder legislativo, ela apenas d uma interpretao da lei, ento no
muda nada em relao s smulas normais. posio consolidada do Supremo.
CONTROLE CONCENTRADO
-O que pode ser objeto de ADI lei ou ato normativo federal ou estadual. Posso
ter ADI de lei municipal? No, porque no tem essa previso no art. 102, I, a
municipal est fora.
Existe controle abstrato de lei municipal? Sim. A lei municipal pode ter controle
abstrato perante a Constituio do Estado.
Existe controle abstrato de lei municipal perante a constituio da repblica?
Sim, a ADPF de lei municipal, que declara a inconstitucionalidade de lei
municipal.
Posso ter ADI de lei municipal? No. Mas o fato de no permitir isso no quer
dizer que no tenha controle abstrato de lei municipal pela ADPF. Lei
municipal no posso questionar por ADI. Mas posso questionar a lei municipal
por outros meios que ainda vamos estudar.
E lei distrital? Se a lei tiver contedo estadual sim, se tiver contedo municipal
no cabe ADI. Art. 32, CRFB. O municpio a menor entidade federativa um
ente federativo autnomo tem autogoverno e autoadministrao. O DF no
pode ser dividido em municpios, at por uma questo de segurana e tambm
no d pra dividir em municpios porque um espao pequeno. DF dividido em
cidades, no pode ser dividido em municpios, e isso explica a lgica do art. 32,
1 -> DF pode fazer tudo aquilo que o estado e municpio faz se no existe
municpio no existe vereador em Braslia, existe um poder legislativo para todo
o DF, existe um poder executivo para todo o DF (governador do DF tem
atribuies de estado e de municpio); por este art. a cmara legislativa tambm
ter atribuies de estado e de municpio, porque se ele no pode ser dividido em
municpios significa que uma lei distrital feita pela cmara legislativa distrital
pode ser de mbito estadual ou de mbito municipal. Lei distratam em mbito
estadual cabe ADI, mas no mbito municipal da lei distrital no cabe ADI,
porque no posso admitir ADI de lei municipal.
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Anotaes Brbara
O que pode ser objeto de ADI (art. 102, I, a) a lei ou ato normativo federal. A
lei distrital depende.
A emenda serve para mudar a Constituio, para isso ela precisa dizer algo que
contrarie o que dito na Constituio. Emenda norma constitucional derivada.
A emenda constitucional porque integra o texto constitucional. A emenda pode
ser tida como inconstitucional quando ela violar qualquer limitao ao Poder de
Reforma. A emenda feito pelo Poder Constituinte Derivado, que tem limitaes.
Limitaes: Formais -> iniciativa (art. 60, caput); circunstanciais (art. 60, 1);
procedimentais (art. 60, 2, 3 e 5). Materiais -> expressas (art. 60, 4);
implcitas (rel. ao PCO, rel. ao PCD, rel. ao processo de emenda).
Cabe ADI contra Medida Provisria? Art. 62. Tem que saber se ato normativo
primrio. O art. 62 nos diz que ato normativo primrio, ento pode ser objeto de
ADI. Se for convertida em lei, continua cabendo ADI.
Cabe ADI em lei revogada? No, porque ela j foi revogada. Mas h uma
exceo que a fraude processual. Mas isso exceo da exceo. revogar
uma lei para fugir da jurisdio do Supremo. No possvel, isso fraude. Se
julgar a tese, assim julgando a inconstitucionalidade no apenas da anterior
como da posterior. Se o enunciado no falar em fraude processual sigo a regra
geral.
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Revogao.
-STF: lei recepc.
aplica 52,X
Se a lei violar o art. 142, 2, viola a constituio. Mas desde 2004 a situao se
alterou, agora digo que a norma inconstitucional por violar a constituio
formal ou TIDH incorporados na forma do art. 5,3 - ento misto.
Modificando o chamado bloco de constitucionalidade -> bloco de
constitucionalidade o parmetro de constitucionalidade, lei que
inconstitucional leva em conta no s a constituio escrita, mas outros
elementos que integram a constituio. O que integra o nosso bloco de
constitucionalidade a constituio escrita e os TIDH incorporados pelo art.
5,3. Nosso bloco de constitucionalidade a constituio formal e os TIDH
aprovados na forma do art. 5,3, CRFB.
LEGITIMADOS DA ADI
-Quem pode mover ADI? ADI foi criada em 1965 pela EC 16. De 1965 ate 1988
s havia um legitimados que podia mover ADI, o procurado geral da repblica.
Se ele no movesse, ningum movia. At 1988 o procurador era cargo de
confiana do presidente da republica, presidente nomeava e demitia quem ele
quisesse, portanto, o cargo de procurado dependia do poder executivo. Se o chefe
executivo no tinha interesse em ajuizar ADI, ento o procurador no ia mover
ADI. Ento ele era o nico legitimado a mover ADI, era um direito dele. Ele
podia ser provocado, mas isso no o obrigava a ajuizar ao. E era cargo de
confiana do presidente. A partir de 1988, tudo mudou o procurador geral da
republica passou a ter uma certa blindagem, o presidente escolhe numa lista
trplice dentre integrantes da carreira (votao) e o procurador geral da republica
s pode ser destitudo pelo voto da maioria absoluta dos membros do senado (na
poca, procurador geral de republica ajuizou ao criminal contra o Collor
antes de 88 isso nunca aconteceria). Hoje no s o procurador, so todos os
legitimados do art. 103, CRFB -> trabalha com rol amplo de legitimados que
podem mover ADI. A constituio pulverizou os legitimados do ADI.
I - presidente da repblica
III mesa
V- governador de estado ou do DF
VII OAB pelo seu Conselho Federal. Formada pelas seccionais regionais. S o
conselho legitimado para mover ADI, mas no as seccionais. OAB/DF
(seccional do DF); OAB/RJ(seccional do RJ).
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MPE (PGJ) -> na 1 instncia pode atuar em uma vara criminal ou numa vara
no criminal. Se cair em uma criminal a designao correta promotor de
justia, se cair em outra sem ser criminal, a designao correta curador (no RJ,
curador de ausente defensor pblico, no se fala em MP, fora isso curador
membro do MP). Na 2 instncia atua perante a cmara do tribunal de justia, e
vai ser designador como procurador de justia.
-Municpio tambm tem que ter uma defesa -> quem defende o procurador do
municpio. Aqui, no sem fala em MP.
O partido tinha um deputado federal, entrou com ADI, podia? Podia. Mas o
partido pode perder esse nico deputado federal, ai perde a representao no CN
- at 2004, o STF entendia que a ao estava prejudicada (tinha que ter
representante no momento de propositura da ao e no momento do julgamento),
depois disso, o STF mudou o entendimento e passou a entender que o partido
poltico tinha que ter apenas representao no momento de propositura da ao,
prossegue o julgamento sem problema algum.
-Confederao sindical -> art. 535, CLT. Confederao algo formado por 3
federaes -> art. 534, CLT isso so organizaes sindicais.
Anotaes Brbara
MPE:
1 instncia
a) Vara criminal promotor de justia
b) Vara no criminal curador
Municpio:
Estado:
Procurador do Municpio pode fazer tudo, cai tudo na prova deles. Procurador do
Municpio e Procurador do Estado no so MP, so advogados pblicos.
Partido Poltico tem deputados mas nenhum senador, pode mover ADI? Sim, s
precisa ter participao no Congresso Nacional, ento basta ter um senador ou
um deputado. Se no tiver mas fez parte de uma coligao que tem
representante? No, porque no tem representante no CN, ele se coligou a um
partido que tem representao, mas ele no tem representao.
E se o partido tinha um deputado quando moveu a ADI mas esse deputado muda
de partido? Antes o STF dizia que a ao estava prejudicada, acabava. Em 2004 o
STF mudou o entendimento e passou a entender que o partido poltico precisava
de representao no CN apenas no momento da propositura da ao, procede o
julgamento.
Confederao Sindical (arts.535 e 534, CLT) pode mover ADI, se no for o que
est no art.535, CF no pode mover ADI.
..................................................
2)Estado do Paran aprovou uma lei estadual, porem essa lei proibiu o cultivo de
produtos transgnicos e tambm o transporte de produtos transgnicos no
territrio do Paran. Se voc um produtor de soja no Rio Grande do Sul e
planta soja transgnica legalmente, e um grande mercado de soja do Brasil l
fora, produzimos para exportar, e para exportar por navio e no por avio para
exportar tem que ir at o porto e os maiores portos so Santos e Paranagu (RJ
tambm exporta bastante, mas no o principal) -> Paranagu fica no litoral do
Paran ento se voc produz soja no Rio Grande do Sul tem que ir at
Paranagu para exportar, mas com a lei estadual no pode passar pelo Paran
com a plantao da soja transgnica, ento teria que ir at Santos, mas isso seria
muito trabalhoso e custoso , encarecendo o produto, impossibilitando de vender
no mercado internacional por preo competitivo ento o governador do Rio
Grande Sul poderia ajuizar ADI contra essa lei estadual do Paran, h claramente
pertinncia temtica.
Obs.: pode afetar o cidado, mas se no afeta os interesses do Estado, no tem o
que reclamar.
Presidncia da Repblica
Casa Civil
Subchefia para Assuntos Jurdicos
..................................................................................." (NR)
Conselho Federal da OAB (art. 103, VII) tem destaque diferenciado dos demais,
ento no h porque o Supremo dar o mesmo tratamento ao Conselho Federal da
Ordem que d aos demais - Conselho Federal da OAB no instituio de classe
qualquer, ento pode promover ADI com mais facilidade do que as outras
instituies, ento no precisaria de pertinncia temtica. -> Ministro Joaquim
Barbosa questiona por que o Conselho Federal da OAB no tem que obedecer,
mas o CONAMP tem.
A doutrina crtica esse requisito criado pelo STF. Por que o sistema de defesa da
Constituio no pode ser aberto a qualquer rgo? Ainda mais em uma ordem
neo-constitucionalista. Por que o Supremo fez isso? Para evitar uma avalanche de
ADIs. Mas aquele temor do STF ser sufocado com ADIs no aconteceu,
estabeleceram os legitimados, ento o Supremo deveria rever esse requisito e ver
que ele no se aplica, mas por enquanto ele ainda permanece, ainda que seja algo
criado pelo STF e no esteja em lei.
.................................................
Art. 103, 1, CRFB -> procurador geral da repblica tem que dar parecer em
todos os processos do STF. humanamente impossvel dar parecer em todos os
processos do STF, mas est ali que tem que dar, ento ele nomeia um grupo de
subprocuradores da republica que vo atuar em seu nome. Subprocurador geral
da repblica o membro do MP. O MP atua como fiscal da lei custo legis, se
manifesta livremente quanto ao pedido feito ou pela procedncia ou pela
improcedncia.
Parecer obrigatrio. Se for o mesmo PGR vai ter que ter uma coerncia entre os
pareceres. Mas hoje essa discusso perde um pouco o sentido, pois j existe a
ADC.
3 -> o AGU pode dar parecer pela inconstitucionalidade da lei? No, porque
est escrito que o AGU defender o texto ento s tem que cumprir. Mas isso
pode levar a uma contradio AGU existe para defender os interesses da Unio
judicial e extrajudicialmente vamos imaginar uma ADI contra lei estadual e
essa lei estadual viola competncia legislativa privativa da Unio -> o interesse
da Unio ver esse lei ser considerada inconstitucional, a fim de preservar a sua
incompetncia. Mas qual a competncia do advogado geral da Unio? ser
defensor da lei, o curador de constitucionalidade da lei, tem que defender a
constitucionalidade da norma e essa funo pode entrar em choque com a sua
funo de defender os interesses da Unio isso pode? Sim, pois a Unio pode
dar competncias diversas para a mesma pessoa. Ento mesmo quando o
interesse da Unio de inconstitucionalidade da norma, o AGU dever dar um
parecer de improcedncia da ADI, a fim de criar um contraditrio da ADI -> por
que isso? Se ADI processo objetivo, no precisa de contraditria e ai vem falar
que a funo do AGU exercer o contraditrio na ADI? Parece estranho
criaram essa funo de curador de constitucionalidade da norma para permitir ao
AGU proteger a norma, para que o STF tivesse uma opinio contrria a
procedncia da norma, mas isso no era necessrio, e gera um comportamento
esquizofrnico.
Uma vez um advogado da Unio deixou de dar contraditrio, pois disse que j
havia jurisprudncia pacificada do STF em relao a inconstitucionalidade dessa
norma. STF tem jurisprudncia pacificada que diz que compete Unio legislar
sobre bingos (Smula vinculante n2 STF disse isso tantas vezes que editou
smula vinculante) smula vinculante no vincula o legislativo, ento pode vir
uma norma em relao a isso. Uma lei que regulamente bingos aqui no estado
PGR move ADI contra isso, vai para o AGU para este defender a
constitucionalidade da norma -> mas como? Tem que dizer que constitucional
que os estados legislem sobre bingo, mas o STF disse que s a Unio pode
legislar sobre bingo, mas voc ter que fazer o contrrio -> tem smula
vinculante sobre isso, no se pode pretender que o AGU venha advogar contra
jurisprudncia consolidada pelo STF, ele ento no fez a defesa quando a ADI
ela movida contra uma lei que o STF j reputou aquele tese tratada na lei
inconstitucional, quando j h jurisprudncia pacifica do STF pela
inconstitucionalidade, nesses casos o AGU est dispensado de defender a norma,
uma dispensa, ele no obrigado a fazer, faz se quiser.
Importante para a prova: saber que o AGU no obrigado a dar parecer quando
j houver jurisprudncia pacificada do Supremo.
Lei 9868/99:
Art. 2 -> legitimados a mover ADI a lei podia incluir um legitimado que no
estava includo no art. 103? No. Em 99, a CRG dizia que podia mover ADI
mesa de assembleia legislativa e governador de estado, a lei passou a dizer que
pode mover ADI governador de estado e o governado de DF a mesa de
assembleia legislativa e a mesa de assembleia legislativa do DF pode isso? Sim.
A jurisprudncia do Supremo sempre admitiu que estes por analogia poderiam
mover ADI, pois exercem a mesma funo daqueles. No precisa dessa redao,
pois o Supremo sempre admitiu isso por analogia. Ento esses passaram a constar
no rol do art. 103. No foi nem a EC e nem a lei de 99, mas sim a jurisprudncia
do STF que fez isso.
Exemplo: caso julgado pelo STF ADI movida por uma associao de pilotos de
propaganda do municpio do RJ em que questionavam uma lei municipal de 87
que regulamentava a propaganda rea nas praias -> no cabe ADI contra lei
municipal, no cabe ADI para norma anterior constituio de 88 e a associao
de pilotos de propaganda do RJ no uma entidade de mbito nacional, mas sim
municipal, ento no tem parte para mover ADI -> indeferiu inicial, isso
manifestamente improcedente.
ADI movida contra lei federal de cotas por um partido poltico -> aqui pode!
Anotaes Brbara
AGU pode dar parecer para a inconstitucionalidade da lei? No, porque o AGU
defender o ato ou texto impugnado. Mas isso pode levar a uma contradio, o
AGU existe para defender interesses da Unio judicial e extrajudicialmente. Se a
ADI contra uma lei estadual, o interesse da Unio dar inconstitucionalidade
da lei estadual, mas o AGU curador, defensor da constitucionalidade do texto
impugnado, isso entra em choque com sua funo de defender o interesse da
Unio. Isso possvel. Mesmo que v contra interesse da Unio, o AGU deve
defender texto impugnado, para criar um contraditrio na ADI. Mas a ADI no
tem contraditrio, no tem partes, no subjetivo o processo, como fica ento?
Criaram essa funo de curador da norma pra permitir que o AGU defendesse a
norma, criaram algo desnecessrio e que pode gerar comportamento
esquizofrnico. O contraditrio, na verdade no necessrio, mas o constituinte
criou. O STF disse que a CF clara, o AGU tem que fazer a defesa da
constitucionalidade da norma.
O art.1 da lei apenas introdutrio. O art.2 trata dos legitimados a mover ADI,
a lei podia incluir legitimado que no estava no art.103 da CF? No, o que
acontece que a jurisprudncia do STF sempre aceitou que estes por analogia
pudessem mover ADI, pois tinham funes iguais s do governador de estado e
assembleia legislativa. E depois a EC45 mudou o art.103 e passou a permitir que
governador de DF e mesa de cmara legislativa do DF movessem ADI.
Posso entrar com ADI contra norma anterior CF? No, porque a Teoria da
Revogao, e no controle de constitucionalidade. S falo em
constitucionalidade para lei ou ato normativo posterior ao parmetro de
controle, que a norma constitucional violada. No cabe ADI para norma
anterior Constituio. A revogao automtica, mas e se eu tiver dvida
sobre se a norma foi revogada ou no? Continua no cabendo ADI, s cabe ADI
para norma editada aps o parmetro.
.......................................
-Lei 9868/99
-Cautelar da ADI:
Importante por causa do efeito represtinatrio. A cautelar na ADI pode ter efeito
represtinatrio.
Lei 9868/99, art. 10 -> um relator sozinho no pode conceder a cautelar. Tirando
a situao de recesso, a deciso da liminar tem que ser por maioria absoluta. O
objetivo de uma ADI declarar a lei inconstitucional o objetivo da cautelar na
ADI suspender os efeitos da lei. Enquanto no se resolve o mrito, ad cautelum
e para de aplicar essa lei.
1 -> a medida cautelar erga omnes ser concedida com efeito ex nunc (daqui
pra frente). A liminar ex nunc porque a deciso temporria, no sei se esta
deciso ser mantida ou no. Em regra, o mrito da ADI tem efeitos ex tunc (no
passado), a cautelar na ADI no, no futuro, temporria. Exceo: Supremo
pode entender que tem eficcia retroativa.
Art. 11, 2 -> Efeito represtinatrio -> Lei A revogada pela Lei B. A Lei C
revoga a Lei B. Quando a lei revogadora (Lei B) perde os seus efeitos, a lei
revogada (Lei A) volta a ter os seus efeitos. Lei C ao revogar a Lei B, faz esta
perder a vigncia. No Brasil, proibido o efeito represtinatrio, a lei A no
voltaria a ter vigncia.
Mas se temos a Lei B no revogada por outra, mas sim porque houve a concesso
de cautelar em ADI Lei B, revoga a lei A, as relaes jurdicas que se firmaram
foram firmadas com base na Lei B. depois vou ter concesso de cautelar em ADI,
com relao a Lei B, ou seja, suspendendo os efeitos da Lei B com efeitos para
o futuro (ex nunc) -> a partir daqui a Lei B no produz mais efeitos. O que foi
constitudo no perodo da lei B, regulado pela Lei B, mas e depois que a
cautelar concedida? Como vai ser regulado? A temos que ir ao art. 11, 2 ->
efeito represtinatrio: as relaes jurdicas vo passar a ser reguladas pela Lei A.
A lei revogada vai se restaurar. Se o Supremo entender que a Lei A tambm
incompatvel e no quer que ela produza efeitos tem que dizer isso de forma
expressa na citao da cautelar. Aqui, a lei revogadora perdeu vigncia no
porque foi revogada por outra lei, mas porque foi tida como inconstitucional.
Podemos ter o caso tambm de que a lei A revogada pela lei B, mas depois
percebe-se que a lei B inconstitucional isso diferente do efeito
represtinatrio. A lei B no produziu efeitos, voltando a lei A produzir efeitos.
ADC
ADC foi criada pela EC3. Essa lei foi criada pelo governo federal, para poder
declarar constitucionalidade de vrias leis impopulares, que sabia que seriam
questionadas pelo poder judicirio. Criou uma ao para declarar
constitucionalidade de atos do governo federal, para escapar do controle difuso.
Por isso que s para lei ou ato normativo federal. Ento s tem quatro
legitimados: presidente, mesa da cmara e do senado, procurador geral da
repblica ADC nasceu como instrumento de governo e no como de estado, por
isso foram evitadas as oposies.
Quando uma lei nasce, ela nasce com presuno de constitucionalidade - preciso
da ADC para declarar constitucional aquilo que j se presume como
constitucional? Quem tem trabalho quem tem que provar/demonstrar que
inconstitucional presuno de constitucionalidade. ADC nasceu numa polmica
muito grande, dizendo que afrontava o contraditrio e ampla defesa. Por que
existe ADC ento? Nem os defensores conseguiram explicar. O questionamento
da ADC que vai violar ampla defesa, porque na primeira instncia a parte
poderia estar se defendendo alegando a inconstitucionalidade, e quando o STF
aceita uma ADC, sobre essa norma, acaba com a defesa da parte, a parte no
pode usar um argumento importante em sua defesa. Quem defende a ADC: ADC
seria a mesma coisa que a ADI quando esta julgada improcedente, e quando a
ADI tida como procedente, viola o direito de ampla defesa da outra parte, que
alegava que a lei era constitucional em face do outro que dizia que era
inconstitucional. EC 45 revogou tacitamente o art. 13 da lei 9868/99 (riscar esse
artigo e escrever ver art. 103, CRFB, EC 45). Com a EC se igualou os
legitimados da ADI e da ADC. Ento hoje essa polmica acabou.
..........................................
Lei 9868/99
Art. 13 -> esse artigo foi revogado pela EC45. Hoje quem pode mover ADC so
os mesmo que podem mover ADI. Supremo declarou ADC como sendo
constitucional. instrumento de Estado e no de governo.
a mesma coisa que para ADI, mas tem uma novidade, o inciso III - a
existncia de controvrsia judicial relevante sobre a aplicao da disposio
objeto da ao declaratria. -> a inconstitucionalidade precisa ser demonstrada.
Se eu no provo a inconstitucionalidade, eu presumo a norma como sendo vlida.
Isso decorrncia da prpria supremacia da norma constitucional. Ento qual a
razo para entra com ADC? O Supremo na questo de ordem nmero 1 que
entendeu como constitucional ADC, entendeu que o ADC precisa ser justificada.
No se pode entrar com ADC s porque se quer. Se trabalho com principio da
presuno da constitucional, significa que uma ADC s vale quando essa
presuno de constitucionalidade estiver sendo abalada. Sabemos que a
controvrsia pode ser doutrinria no pode ser qualquer controvrsia para que
possa provocar o Supremo numa ADC, tem que ser uma controvrsia judicial
relevante o Supremo na questo de ordem nmero 1 sobre ADC definiu isso.
ADC vai existir por causa do controle difuso, quando juzes e tribunais esto
declarando a norma inconstitucional, se precisa do Supremo para declarar a
norma constitucional.
Se no problema diz a lei foi criada no dia 10 e no dia 15 algum entrou com uma
ADC, no deu tempo de ter controvrsia judicial da lei. caso de deferimento
da inicial, pois teve falta de controvrsia relevante. A controvrsia tem que ser
judicial. S tenho controvrsia quando o judicirio no est harmnico alguns
acham que constitucional, outros acham que inconstitucional, alguns juzes
aplicam a lei e outros no. Tem que haver essa controvrsia decises de ambos
os lados. Tem que ter entendimentos divergentes, trazendo ndices de
instabilidade a ideia de ADC trazer segurana jurdica.
Art. 15 -> o que falou sobre ADI vale pra c. Manifestamente improcedente
quando no caso de ADC. No cabe ADC de lei estadual ou distrital, s em
relao a lei ou ato normativo federal.
Art. 20, 1 -> audincia pblica a mesma coisa que vale para ADI.
O Supremo concedeu uma liminar, passando 180 dias o Supremo pode conceder
uma nova cautelar por mais 180 dias? A ideia do prazo de 180 dias impedir que
os processos fiquem suspensos por muito tempo, mas o Supremo j fez isso e
sem maiores questionamentos. Como o Supremo admitiu ento pode ocorrer
novamente.
Art. 22 -> deciso da ADI e ADC mrito -> o qurum para o julgamento, para
comear o julgamento tem que ter 8 ministros presentes.
Art. 23 -> 6 votos. 8 para comear a julgar e a deciso tem que ser tomada por 6
votos, porque a maioria absoluta no Supremo (primeiro n inteiro aps a metade
metade de 11 5,5, primeiro n inteiro aps 6).
2)Na ADC tem que ter controvrsia judicial relevante, na ADI sem controvrsia
judicial. Ento posso entrar com uma ADI no dia seguinte criao da lei? Sim.
Mas na ADC no posso fazer isso.
3)A ADI para lei e ato normativo federal ou estadual. ADC para lei ou ato
normativo federal. Diferena quanto ao mbito.
Porm, as vezes fazer isso pode causar insegurana jurdica, traz consequncias
danosas. E ai que entra a tese da Modulao Temporal dos Efeitos da Deciso.
Governo est recando um imposto h anos, e ai algum entra com uma ADI, e ai
se declara essa norma inconstitucional desde o incio, est dizendo que toda a
cobrana feita com base nessa lei inconstitucional, ento o contribuinte tem o
direito de pedir de volta o que pagou e o governo vai ter que devolver essa
arrecadao o governo ter que restituir o que cobrou de muitas pessoas durante
5 anos vai decretar a falncia do seu pas. Ento no declara, mas ai injusto
fazer com que os cidados paguem por algo que inconstitucional. A soluo
ento aplicar Modulao Temporal dos Efeitos da Deciso, declarando
inconstitucional, mas sem que tenha efeitos ex tunc. Para ter efeitos ex nunc tem
que ter 2/3 e ser expresso. Quando no diz nada vai ser efeito ex tunc. Tem que
ser situaes de segurana jurdica ou excepcional interesse social o normal o
efeito ser ex tunc, s nesses casos que pode aplicar a modulao dos efeitos
temporais.
Outra coisa a ser feita fixar um outro momento para produzir os efeitos. Pode
arbitrar a data. Governo tem tanto tempo para acertar a inconstitucionalidade
declarada.
Art. 28, pargrafo nico -> eficcia erga omnes, efeito vinculante.
..........................................
ADI por omisso. O problema que voc no fez nada quando deveria ter feito.
Isso leva a uma inconstitucionalidade, inconstitucionalidade por omisso.
Classificao de Rui Barbosa -> norma autoaplicvel aquela que assim que a
CF promulgada est apta a produzir todos os efeitos, no precisa de norma
reguladora, no precisa ser regulamentada. Norma no autoaplicvel quando a
CF promulgada ela s produz efeitos com norma reguladora, no est apta a
produzir efeitos. Vou pensar na ADIO para normas no autoaplicveis, porque
vou precisar de uma medida para torna-las efetivas.
Programtica
*Agora vou pensar isso dentro da classificao de Jos Afonso: Eficcia plena ->
aquela norma constitucional est apta a produzir todos os seus efeitos, e a norma
que quer restringir os seus efeitos ser inconstitucional. autoaplicvel assim
que a CF foi promulgada estava apta a produzir todos os seus efeitos, e no pode
norma infraconstitucional restringir isso. No pode ter seu efeito contido. Se
norma infraconstitucional restringir o seu efeito, a norma infraconstitucional ser
inconstitucional.
Norma de eficcia limitada -> pede norma regulamentadora para produzir seus
efeitos. no autoaplicvel, campo da ADIO.
Norma de eficcia contida -> diferente das outras duas. aquela norma
constitucional que com a promulgao da CF est apta a produzir todos os seus
efeitos. a norma de eficcia limitada precisa de norma regulamentadora para
produzir seus efeitos, a norma de eficcia contida no. Mas, permite, tolera que
uma norma infraconstitucional venha restringir o seu alcance. Exemplo: art. 5,
XIII livre o exerccio de qualquer trabalho, profisso, ofcio, atendidas as
qualificaes que a lei estabelecer essa norma constitucional no precisa de
norma regulamentadora. Norma de eficcia contida autoaplicvel, ento no me
preocupo com ela para ADIO. No campo de ADIO. Posso dizer que todos
nessa sala tm o direito constitucional de exercer a advocacia? Sim, temos direito
de exerce qualquer trabalho, ofcio que quisermos, ideia de liberdade de exerccio
da profisso. S que a Constituio diz que a lei pode conter esse direito de
exercer qualquer trabalho norma contida admite que norma infraconstitucional
venha restringir o seu alcance. Isso no inconstitucional, porque a prpria
Constituio permite algumas profisses a lei diz que tem alguns requisitos
para que o sujeito possa exercer a profisso, o que te impede de exercer a
profisso a lei. Para ser advogado, alm de requisitos tcnicos, tem que saber
falar bem e escrever bem isso fundamental para um bom advogado o que
impede de exercer a advocacia no a Constituio, a lei, porque ainda no
preenchemos dois requisitos: aprovao do exame do ordem e bacharelado em
direito. J um vendedor no tem lei que impea exercer ofcio de vendedor.
AO DE REPRESENTAO DE INCONSTITUCIONALIDADE
Problema: imagina que tenho uma lei estadual que esteja em confronto com um
artigo da Constituio do RJ, o TJ pode julgar essa ao de
inconstitucionalidade? Sim. Mas vamos supor que esse artigo idntico a um da
Constituio da Repblica, o TJ pode continuar julgando? A princpio no,
porque caberia ao Supremo julgar, mas depois passou a entender que o TJ no ia
julgar a lei estadual em face da Constituio da Repblica, mas sim em face da
Constituio Estadual. Ento o fato da Constituio Estadual ser idntica
Constituio da Repblica no impede ao de inconstitucionalidade. Mas se
entrar com ADI estadual e ADI federal ao mesmo tempo sobre o mesmo tema,
suspende o processo no TJ. Se o TJ no interpretar igualmente no cabe ADI
contra deciso judicial, no caso, admite-se RE.
...................................
AO DE REPRESENTAO INTERVENTIVA
Vamos ver ento a exceo da exceo. No tem caso prtico sobre isso. Tem que
saber o que fazer caso isso seja decretado. Depois de 88 a jurisprudncia sobre
isso zero. Pr 88 temos alguns casos Getlio Vargas utilizava muito isso ->
Getlio utilizava a interveno para afastar seus adversrios polticos, e isso no
era bom.
U
EM DF
Art. 34, CRFB questo da prova da OAB. Sobre interveno federal: a)a Unio
no intervir nos Estados e nem nos municpios exceto para manter a integridade
-> errada, no intervm em municpio; b)Unio no intervir em municpios e em
municpios do DF, exceto para repelir invaso estrangeira -> errada, existe
municpio do DF; c)DF no intervir em seus municpios, exceto para ...? ->
errada, DF no dividido em seus municpios; d) ? do 4 hipteses reais de
interveno, mas s o que vinha depois do exceto para (que esto nos incisos
do art. 34, CRFB), tem que prestar ateno no que vem antes.
III -> Grave comprometimento da ordem pblica no RJ quase todos tem uma
histria de violncia para contar, geralmente de assalto, mas nada disso justifica a
interveno, apesar de ser terrvel, no justifica pois algo da rotina de uma
metrpole, isso so as instituies polticas no conseguindo trabalhar por mais
que tenhamos episdios de violncia, a rotina da cidade permanece a mesma, no
houve grave comprometimento da ordem pblica. Um grave comprometimento
da ordem pblica seria o 11 de setembro de 2001, mas na realidade brasileiro
temos o 11 de setembro de 2002 em que Fernandinho Beira Mar mandou fechar
o Rio de Janeiro, justamente para provocar pnico nas pessoas, devido ao 11 de
setembro de 2001. Isso sim foi um grave comprometimento da ordem pblica,
pois colgios estavam fechados, comrcio fechou, o Tribunal de Justia do Rio
tambm fechou suas portas, com medo de ser metralhado. Ningum queria
arriscar a vida de ningum. Outro exemplo: PCC em So Paulo dias e dias que
a cidade parou, um caos, as pessoas em pnico, trancadas em casa isso um
grave comprometimento da ordem pblica. Foi dito no incio da aula que depois
de 88 no teve interveno federal, mas acabaram de ser dados dois exemplos de
comprometimento de ordem pblica o grave comprometimento da ordem
pblica ocorreu e a interveno federal no ocorreu por que? Porque a deciso
poltica, o presidente da repblica intervm se quiser, a discricionariedade dele,
e ningum pode obriga-lo a fazer isso, deciso exclusiva presidencial, depende
do presidente da repblica.
..............................................
Em algumas das hipteses de interveno tratada na ltima aula que vamos ter
ao de representao interventiva.
I - deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos
consecutivos, a dvida fundada;
II - no forem prestadas contas devidas, na forma da lei;
III - no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita
municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino;
IV - o Tribunal de Justia der provimento a representao para
assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio
estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso
judicial.
AO DE REPRESENTAO INTERVENTIVA
Art. 36, III, CRFB -> o legitimado nico -> procurador geral da repblica -> o
nico legitimado a mover essa ao. Essa ao, hoje, cabe em duas hipteses:
1)violao de princpios constitucionais sensveis, que esto no art. 34, VII ARI
nasceu da, s servia para isso, para ver se o Estado violou princpios sensveis;
2) hoje, tambm cabe na hiptese de violao de lei federal -> essa segunda
hiptese foi criada pela EC 45. Hoje, uma ao rara.
Pelo art. 5 dessa lei cabvel liminar em ARI jurisprudncia antiga do STF
no admitia isso, por ser anlise concreta se confundia com o mrito. Mas
agora, o Supremo vai ter que admitir liminar. No tem jurisprudncia atual do
Supremo sobre isso.
Essa ao est prevista na CF art. 102, 1 - pelo artigo vemos que no uma
matria propriamente constitucional - O artigo no esclarece nada.
Art. 1 -> pode ser preventiva (evitar a leso) ou repressiva (reparar a leso).
Pargrafo nico -> posso ter ADPF abstrata que seria esse artigo nica e ADPF
concreta que seria o art. 1, caput? Teria uma definio mista de ADPF. Essa
posio foi afastada pelo STF e a maior parte da doutrina no a segue. A ADPF
tratada como ao abstrata. O pargrafo nico uma ADPF direta, e o caput
uma ADPF incidental. Incidental porque pode ser discutida no curso de um
processo surge por provocao do STF, por violao de preceito fundamental
discutido no processo (processo sobre abortos -> surge caso de aborto de
anencfalos obrigar uma mulher a prosseguir com uma gravidez assim
tortura, a mulher no obrigada a ter essa estrutura psicolgica, obrigar a mulher
a prosseguir com uma gravidez desse tipo violao preceito fundamental).
Direta porque posso suscitar o STF diretamente, serve inclusive para lei ou ato
normativo municipal anterior CF.
Art. 2 -> os legitimados so os mesmo que da ADI. Fazer remisso ao art. 103,
CRFB. Inciso II foi vetado (no existe veto tcito).
Art. 4 -> ADPF tem carter subsidirio, ou seja, s cabe ADPF se no tiver outro
meio eficaz de sanar a lesividade. Mas isso no pode ser interpretado de forma
restrita no caso do aborto anencfalo tinha ao, mas no davam jeito, ento
teve que se criar outro meio. Por isso o carter subsidirio da ADPF.
Art. 5 -> cabe liminar em ADPF - O Supremo Tribunal Federal, por deciso da
maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido de medida liminar na
argio de descumprimento de preceito fundamental.
Art. 11 -> modulao temporal da ADPF igual a ADI e ADC repete tudo
que falou no art. 27 da 9868.
DIREITOS FUNDAMENTAIS
-Geraes de Direitos
John Locke -> Segundo Tratado sobre o Governo Civil -> tambm pensa que
vivamos na natureza, que era um estado de incerteza, porque eu podia ter um
direito natural (direito consagrado pela natureza, pelo fato de eu ser humano
direito vida, direito de propriedade), mas do que adiante eu ter esses direitos, se
no posso t-los garantidos? No posso conviver com essa certeza, no adiante
ter direito, se no tem a garantia desse direito. Criamos o Estado para garantir os
nossos direitos naturais o Estado atravs do soberano tem o objetivo de garantir
o direito natural dos sditos, se o soberano no garante os meus direitos naturais,
eu tenho um direito de resistncia, fato que Hobbes jamais admitiria. Voc pode
desobedecer o soberano, porque voc quer a manuteno do direito natural. Se o
soberano viola direito natural, ele que rompe o contrato, e eu no posso aceitar
que o soberano o viole, pois a obrigao dele garantir os direitos naturais.
Estado no pode fazer tudo o que quer.
Primeira dimenso dos direitos fundamentais -> era dos direitos de liberdade;
limitaes fortes ao poder do Estado; liberdades negativas na medida em que
impunham uma absteno de agir do Estado; liberdade de agir e de pensar;
liberdade de contratar. Estado no se meta, garanta apenas a minha liberdade.
Primeira dimenso -> Liberdade. Direito vida, propriedade, liberdade,
manifestao de pensamento, inviolabilidade do corpo, garantias judiciais.
..................................................
A questo social continua, teve a Comuna de Paris, que foi um levante dos
operrios e o primeiro governo operrio da histria foi reprimida de forma
violenta e o exrcito francs matou cerca de 20 mil pessoas.
A Igreja entra nessa questo com a sua doutrina social papa edita a encclica
Rerum Novarum (coisas novas) -> tratava da dignidade humana nas relaes de
trabalho. O papa diz que o trabalhador tem direito a dignidade da pessoa humana
nas relaes de trabalho. A importncia disso que ele lana as bases do direito
do trabalho. Ele percebe que o trabalhador tem que ser tratado com mais
dignidade, ento ele trabalha com a necessidade de um dia de repouso, trabalha
com a ideia de uma remunerao mnima e justa para que o trabalhador possa
sustentar sua famlia com dignidade, direito frias. A Igreja Catlica quando
olha para o cenrio do homem v uma explorao de fato do homem pelo
homem, uma situao que reduz o trabalhador a farrapo humano, os sindicatos
estavam se criando, a represso policial no estava mais adiantando, Marx e
Engels estavam sendo lidos e seguidos, e ai a Igreja percebeu que uma mudana
de rota precisava se traar, pois quando tudo isso explodisse, a Igreja sabia que
iria explodir junto.
A Igreja lana a sua doutrina social alguma chance de algum industrial seguir a
orientao do papa? Nenhuma. S resolve quando o Estado intervm na
economia -> era uma necessidade, tinha que mudar, a liberdade de contratar no
estava mais dando conta, ento entra a segunda gerao de direitos fundamentais.
O Estado vai estar presente, vai ter uma atuao positiva, tem que garantir os
direitos dos menos favorecidos. Essa segunda dimenso de direitos uma outra
forma de trabalhar com a igualdade. A Constituio Mexicana de 1917 foi a
primeira a atribuir aos direitos trabalhistas o status de direito fundamental. A
Constituio de Weimar de 1919 foi a instituidora da primeira repblica alem e
a Constituio de 1934 do Brasil sofreu influncia da Constituio Alem,
instituindo os direitos sociais aos trabalhadores. Constituio de Weimar marco
fundamental de ascenso do Estado Social, extremamente liberal e democrtica,
reorganizou o Estado em funo da sociedade, no levando apenas em
considerao os interesses sociais, direito dos trabalhadores como direitos
fundamentais (Brasil s comea a ver isso em 1934). Dentro dos limites da
dignidade humana, garantida a liberdade econmica dos indivduos atuao
intervencionista do Estado na ordem econmica, para garantir essas situaes
bsica de pessoa humana.
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A internet no pode ser um territrio livre em que voc pode escrever o que
quiser e afetar a honra das pessoas. A polcia tem mecanismos para achar quem
est escrevendo o que no podia.
Dano imagem, dano moral, tudo isso tambm pode ser relativizado
(ponderao de princpios e valores analise do caso concreto). Sempre quem
tem situao de dano moral a nica soluo analisar o caso concreto. Caso da
Mait Proena ter posado nua para a playboy -> porm um jornal pegou uma foto
dele, antes do lanamento da revista e estampou essa foto na primeira pgina -
ela moveu ao de dano material e moral em face do jornal -> cabe o dano
material (explorao econmica da imagem) -> quando ela assinou com a
playboy, a playboy pagou para que ela posasse nua, isso tem um preo, se voc
quer ter uma foto da Mait Proena para aumentar a venda do seu jornal, pague;
agora a questo do dano moral -> deve ser concedido ou no? Voc tem que
conhecer todas as situaes do caso concreto, tem que saber como a foto, se os
seios dela foram expostas, se foi a vulva que foi exposta a foto que foi
publicada uma foto que ela estava nua, mas era uma de foto artstica em que a
mulher estava se cobrindo com o prprio corpo, cobrindo uma das partes ntimas
dela tem que se preocupar com isso, com o caso concreto -> se os seios dela
estivessem expostos caberia dano moral com certeza. Ela no estava vestida, mas
tambm no houve exposio das partes ntimas. Porm o pblico de quem
compra o jornal um e de quem compra a playboy outo, no qualquer um que
vai ter acesso, j o jornal qualquer que passa pela banca, mesmo que no compre
o jornal, ter acesso ao jornal. A questo que ela no concordou que a foto dela
fosse publicada na foto. O judicirio tambm no sabia o que fazer, os tribunais
se dividiram -> um dos votos foi que o dano moral quando a vtima sente dor
na alma, situao de vexame, constrangimento, sofrimento, vergonha, e ela sendo
uma das mulheres mais linda do Brasil, o seu corpo lhe causa alegria e no
vergonha e sofrimento, no cabendo ento dano moral. Mas o STJ reformou a
sentena e concedeu o dano moral -> ela concordou aparecer desnuda na revista
da playboy, mas no em outros meios de comunicao.
Outro caso -> uma estudante universitria foi para praia em Santa Caterina e l
resolveu fazer topless essa praia em que ela estava no de nudismo. Ela
tirou a parte de cima do biquni, e ficou com os seios expostos, sendo que era
uma praia muito frequentada. Acontece que ela foi fotografada e apareceu no
jornal, no dia seguinte, a foto dela com os seis nus, sem tarja com a legenda :
calor de 40 em Floripa, logo na capa do jornal. O jornal entregue na porta das
casas aos assinantes, eis que o pai dela pega o jornal e reconhece a filha com os
seios expostos no jornal, mas no foi s o pai que viu a foto, como todos os
amigos da faculdade. Ela moveu ao alegando violao ao direito de imagem e
dano moral -> professor acha que caberia indenizao ela se expos por vontade
prpria, mas houve vontade dela de se expor para as pessoas que estavam ali
naquela localidade, foi uma opo dela, ela concordou com isso, mas ela no
concordou que a exibio dela nua fosse para um jornal que circulasse em toda a
cidade, e que estaria sensvel a colegas de faculdade, de trabalho, ela poderia ser
facilmente reconhecida em uma entrevista de emprego (j que a cidade
pequena), e tudo isso prejudica a vida dela, cabendo dano moral. Ela concordou
em se expor para o pblico da praia e no para o pblico amplo se formos
comparar, bem parecido com o caso da Mait Proena. Mas o STJ no
concedeu o pedido de dano moral, pois disse que ela se exps porque quis, ela
quis correr risco de algum fotografa-la -> como ela optou correr o risco, no
cabe dano moral, ningum pagou para ela tirar suti, ela quis correr esse risco. ->
mas o professor acha errado, pois j acha errado algum fotografar e colocar em
rede sociais, ainda mais o jornal fazer isso, que se aproveitou economicamente
dela assim como o caso da Mait em que teve explorao econmica dos
jornais tambm. Para o professor isso seria contradio, ento. No teve nem
dano material, porque ela no era figura pblica, no usava a imagem de forma
econmica.
Quando se tem fato jornalstico, permitido que a pessoa seja retratada sem
maiores problemas. No cabe ao Judicirio ditar o que e o que no fato
jornalstico e no cabe a autorizao da utilizao da imagem, e no cabe
indenizao ento. Quando o evento vai ser possvel de ser jornalstico no cabe
autorizao do uso de imagem.
Mas no pode ter culto envolvendo sacrifcios humanos no posso dizer que
vida prevalece sobre liberdade religiosa, pode dizer que nesse caso concreto,
direito vida deve prevalecer liberdade religiosa e pelo princpio de unidade da
Constituio, esta tem que ser interpretada harmonicamente, ento quando fala
em liberdade de culto tem que harmonizar esse direito com todos os outros,
inclusive com o que trata de direito vida, ento no pode sacrifcio porque a
vida um direito fundamental indisponvel, no pode ceder a sua vida a outrem,
e com isso respondemos juridicamente. O que diferente da situao do
Testemunha de Jeov (caso da transfuso de sangue).
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Art. 5
-XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para
prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;
Parece que s a comunicao telefnica que pode ser quebrada por ordem
judicial, mas no, qualquer tipo de comunicao. Pode ter quebra de sigilo em
e-mail tambm.