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EN COLOMBIA Y CHILE
2014
FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA CONTRATACION MINERA
EN COLOMBIA Y CHILE
RESMEN
Palabras Clave
___________________________
*Abogada Universidad Autnoma de Colombia, Estudiante de la Especializacin en Derecho Administrativo, martha.rondon@anm.gov.co.
LEGAL BASIS FOR THE MINING RECRUITEMENT IN COLOMBIA AND CHILE
Abstract
Key Works
1.Discurso de posesin del presidente Juan Manuel 3.PONCE MURIEL lvaro. Cul locomotora minera? El
Santos Caldern, desalentador panorama de la minera en Colombia.
wsp.presidencia.gov.co/Prensa/2010/agosto/20100807 Debate, Bogot 2012 Pag. 17,20.
15.aspx, hora de consulta 12.03 pm.
5
mediados de 1750, el Virrey Antonio El Libertador tena claro que la
Caballero y Gngora orden que don minera era la actividad que le dara
Juan Jos Delhyar, cientfico con el impulso a la incipiente repblica,
estudios de qumica y metalurgia por ello expidi un decreto que puede
realizara un diagnstico de la minera considerarse como el primer cdigo
para sacar del atraso al sector y la de minas ya que recoge un conjunto
convirtiera en fuente de trabajo y coherente de principios bsicos de la
riqueza, el cual present al Virrey en propiedad, el descubrimiento y la
1789, con el fin de establecer en el titulacin de minas, as como los
Nuevo Reino de Granada un cuerpo procedimientos para garantizar los
de minera que se encargara de derechos mineros otorgados a los
administrar los asuntos gubernativos particulares.
y fiscales de la actividad4.
Durante el siglo XIX, el pas se vio
En poca de la independencia, en el avocado a varias expediciones de
Congreso de Angostura de 1819, el buscadores de fortuna, entre ellos
Libertador Simn Bolvar indic que expertos franceses, que enfrentaron
uno de sus propsitos era sacar del situaciones de incertidumbre y riesgo,
atraso a la minera, emprendiendo la ya que las labores de exploracin y
explotacin bajo la figura del explotacin pueden ocasionar la
arrendamiento de las minas iniciando prdida de los recursos invertidos.
con las de Marmato y Supa
A mediados del siglo XX, los
arrendadas por el gobierno a la firma
gobiernos promovieron el
Goldsmhmidt & Co, adems del
aprovechamiento de los yacimientos
arrendamiento de las minas de oro de
de minerales, adecuando programas
Pamplona a la Asociacin
para conocer el potencial minero del
Colombiana de Minas de Londres, en
pas. Es as como uno de los
1824.
primeros programas fue el Inventario
4
Minero Nacional con la asistencia
BOUSSINGAULT, Jean Batiste y ROULIN Franois
Desire. Viajes Cientficos a los Andes Ecuatoriales tecnolgica del Servicio Geolgico de
edicin facsimilar de la impresin de Paris, 1849,
Instituto Colombiano de Cultura Hispnica, los Estados Unidos, el cual arroj
Santaf de Bogot, 1991.
6
resultados sobre el potencial minero 2. ASPECTOS GENERALES DE
del pas. Al concluir este proyecto se LA LEGISLACIN MINERA
efectu la creacin de Ingeominas,
En nuestro pas, con la vigencia de la
(alrededor de 1990). El Ministerio de
Ley 685 de 2001 Cdigo de Minas,
Minas y sus entidades adscritas
las empresas interesadas encuentran
Minerales de Colombia (Mineralco) y
en la nueva legislacin minera,
Empresa Colombiana de Carbn
claridad en las reglas de juego, pero
(Ecocarbn), pusieron en
lo que impuls la actividad minera fue
conocimiento entre los inversionistas
el inters de la Empresa Anglo Gold
los resultados de dichas
Ashanti, una de las ms importantes
investigaciones. Muchos de los
productoras mundiales de oro, la cual
proyectos de exploracin de
suscribi ms de 200 contratos de
importantes empresas mineras
concesin minera; ello cre la
corresponden a reas investigadas
expectativa en muchas empresas
por esas entidades estatales, pero
internacionales que decidieron
aun as Colombia se considera un
incursionar en el campo de
pas subexplotado, debido a factores
exploracin y explotacin, lo que se
tales como el conflicto interno que
conoce en la actualidad como el
impeda que las empresas
boom minero.
interesadas, pudieran explorar el
pas en bsqueda de los yacimientos, Segn este concepto del alto tribunal, el Gobierno
debe renegociar los trminos del contrato que queda
as fue como la base de la industria vigente siempre y cuando cumpla los estndares de
legislacin minera y ambiental, proteja en toda su
minera constituida por la mina de integridad el patrimonio de la Nacin y los derechos
sociales de todos los implicados en la actividad de la
nquel de Cerro Matoso 5 , as como minera.
por las minas de carbn del Cerrejn. "Puesto que las clusulas del contrato 051-96M no
sufrieron alteracin alguna en su momento, como
consecuencia de la expedicin de la Ley 685 de 2001
(Cdigo de Minas), ni han sido objeto de expresa
5 modificacin mediante acuerdo escrito de las partes,
La Sala de Consulta y Servicio Civil del Alto Tribunal,
los contratantes continan vinculados a las
con ponencia del magistrado Augusto Hernndez
obligaciones que adquirieron en el contrato 051-96M y
Becerra, seal que no es posible hacer la prrroga de
conservan a salvo los correlativos derechos", indica el
los contratos 866 de 1963 y 1727 de 1971 porque ya
concepto del Consejo de Estado
existe un acuerdo anterior entre el Ministerio de Minas
y la multinacional para continuar con la explotacin de http://www.semana.com/nacion/articulo/contra
nquel una vez los dos primeros contratos expiren el 30 o-cerro-matoso-ira-hasta-2029-
de septiembre del 2012. minminas/265414-3
7
Por ello, el gobierno nacional en realidades sociales y econmicas,
desarrollo de su plan gubernamental que se evidencian a nivel nacional e
y por las facultades extraordinarias, internacional. Es as como se llev a
otorgadas por el Congreso de la cabo la creacin de la Agencia
Repblica a finales del 2011, puso en Nacional de Minera, cuyo objetivo
marcha una reestructuracin del es fomentar la exploracin tcnica y
Estado 6 , a fin de adaptar las la explotacin de los recursos
diferentes entidades a las nuevas mineros de propiedad estatal y
8
perfeccionados con arreglo a las La legislacin minera establece en su
leyes preexistentes. artculo 6 que el derecho a explorar y
explotar los recursos minerales, slo
Este precepto constitucional encontr
se adquiere mediante el otorgamiento
su desarrollo en el artculo 5 de la Ley
de ttulos, lo cual nicamente se
685 de 2001 que indica: los
podr constituir mediante el Contrato
minerales de cualquier clase y
de Concesin Minera debidamente
ubicacin, yacentes en el suelo o en
otorgado e inscrito en el Registro
el subsuelo en cualquier estado fsico
Minero Nacional.
natural son de la propiedad exclusiva
del Estado, sin consideracin a que la De igual forma, el artculo 16 del
propiedad, posesin o tenencia de los Cdigo de Minas indica que la
correspondientes terrenos, sean de naturaleza del contrato de concesin
otras entidades pblicas, de minera y los dems ttulos emanados
particulares o de comunidades o del Estado, no transfieren al
Grupos, salvo las situaciones beneficiario un derecho de propiedad
jurdicas individuales subjetivas y de los minerales in situ sino que
concretas provenientes de ttulos de establece de forma exclusiva y
propiedad privada8. renovables, el cual comprende el conjunto de todas las
autoridades pblicas, a todos los colombianos y a todas
las entidades territoriales; (e) la amplia libertad de
configuracin del Legislador, que es quien debe
8 determinar, por disposicin de la Carta, las condiciones
Sentencia C-331/12 Corte Constitucional
para la explotacin de los recursos naturales no
renovables, as como los derechos de las entidades
En reciente pronunciamiento la Corte hizo un recuento
territoriales sobre los mismos. (ii) De otra parte, la
jurisprudencial en relacin con la propiedad y
Corte Constitucional se ha pronunciado en diversas
explotacin minera en Colombia, reglas
oportunidades en relacin con la figura jurdica de la
jurisprudenciales que se reiteran en esta nueva
concesin para el uso y explotacin de recursos
oportunidad: (i) Los artculos 332, 334, 360 y 80 de la
naturales no renovables, como el agua, los metales
Constitucin Poltica, consagran: (a) la propiedad del
preciosos o las salinas, encontrando que el
Estado del subsuelo y de los recursos naturales no
otorgamiento de concesiones para la explotacin de
renovables, sin perjuicio de los derechos adquiridos de
recursos naturales, de conformidad con el conjunto de
conformidad con las leyes preexistentes; (b) la facultad
las disposiciones constitucionales y legales que le son
de intervencin del Estado en la explotacin de los
aplicables, tiene un claro sustento constitucional.
recursos naturales y uso del suelo, as como la
Igualmente, en relacin con los contratos de concesin,
planificacin, manejo y aprovechamiento de los
la Corte ha encontrado que la extincin de los
recursos naturales; (c) el deber del Estado de
derechos derivados de la concesin procede
conservacin de los recursos naturales no renovables,
exclusivamente por la va judicial o por la va
y el derecho sobre los recursos econmicos o regalas
administrativa.www.cortecosntitucional.gov.vo/relator
que se deriven de su explotacin, as como la facultad
a/2012/c-331-12.htm
para conceder derechos especiales de uso sobre esos
recursos, a travs de concesiones; (d) el concepto de
Estado como propietario de los recursos naturales no
9
temporal dentro del rea otorgada, la Duracin del contrato 30 aos,
existencia de minerales en cantidad y prorrogable9 hasta por 30 aos.
calidad aprovechables, y autoriza
apropirselos mediante su extraccin 9
La Contralora General de la Repblica pidi la
revocatoria del contrato de acuerdo de prrroga de
o captacin y a gravar los predios de Cerro Matoso, sino se atienen las recomendaciones y si
no se hacen las modificaciones. De acuerdo con el ente
terceros con las servidumbres de control en el acuerdo se introdujo modificaciones
necesarias para el ejercicio eficiente que van en contrava de los intereses del Estado, del
principio de legalidad, de la seguridad jurdica y de la
de dichas actividades. presuncin de legalidad de los actos administrativos.
Para el organismo este contrato no se encuentra
ajustado a la Constitucin Poltica y a los principios que
Este marco legal dispone un modelo rigen el derecho y la funcin administrativa. El
Contrato de Concesin tiene una vigencia de 30 aos.
de gestin en donde el Estado acta En este sentido, no se entiende la razn por la cual se
extiende hasta el ao 2029 y se establece que ste se
como facilitador de la labor del prorroga por quince aos ms, es decir hasta agosto
del 2044, condicionndolo al aumento de la produccin
operador minero que le corresponde en los siguientes diez aos, a partir de la fecha de
inscripcin del mismo.
al inversionista privado.
Algunos aspectos normativos bsicos Adicionalmente se contempla una prrroga adicional
de 20 aos y una tercera sin que se establezca el
en la toma de decisiones por parte trmino de esta ltima, desconociendo la normativa
minera que regula este aspecto.
del inversionista minero, son:
El contrato 051-96M es diferente de los contratos 866
de 1963 y 1727 de 1971, previamente suscritos con la
empresa Cerro Matoso S.A., razn por la cual no
Contrato nico de concesin puede. El proyecto minero cobijado por el Contrato
051-96M no cuenta con licencia ambiental. Las reas
minera. de los contratos 866 y 1727, se incorporaron al rea de
contrato 051-96M el 1 de octubre de 2012, de manera
Igualdad de trato para las tal que actualmente no cuentan con ninguna
autorizacin ambiental que ampare las actividades de
compaas extranjeras y explotacin que all se realizan, conforme se dispone
nacionales. en el artculo 208 del Cdigo de Minas, norma a la que
se acogi Cerro Matoso para estos dos contratos en
Primero en el tiempo, primero en 2005.
10
Estabilidad en las condiciones Entre los requisitos para presentar
pactadas en el contrato una propuesta de contrato de
relacionadas con regalas y concesin se encuentran:
canon superficiario.
Adquirir el formulario de solicitud de
Simultaneidad entre estudios y
Contrato de Concesin se consigna
trabajos de exploracin tcnica y
en la cuenta corriente que para el
los de viabilidad ambiental de la
efecto tenga la autoridad minera o la
explotacin.
entidad delegada por sta, con el
Prospeccin minera de superficie
recibo original de la consignacin se
no requiere autorizacin
reclama el formulario de solicitud
ambiental.
Contrato Concesin en la sede
Ttulo minero negociable entre
correspondiente.
particulares.(cesin de
derechos)10
El formulario de solicitud deber
No obstante, previo al otorgamiento contener: Nombre, identificacin y
del contrato de concesin, el domicilio del interesado,
interesado deber cumplir con los sealamiento del municipio,
requisitos exigidos por la autoridad departamento y de la autoridad
minera. En primer lugar, el ambiental de ubicacin del rea o
proponente presentar una solicitud trayecto solicitado; descripcin del
en la que formule su inters en un rea objeto del contrato, y de su
rea libre susceptible de contratar. extensin; indicacin del mineral o
minerales objeto del contrato;
mencin de los grupos tnicos (con
asentamiento permanente) en el rea
o trayecto solicitados y, si fuere del
http://www.wradio.com.co/noticias/judicial/contraloa-
pide-revocar-acuerdo-de-prorroga-a-contrato-de- caso, el hallarse total o parcialmente
cerromatoso/20130509/nota/1895672.
dentro de zona minera indgena, de
10DIAZ, Orozco Mara Claudia. Minera una excelente comunidades negras o mixtas; (Art.
opcin para invertir en Colombia. Revista Escenarios y
estrategias Minera y Energa No. 10, Unidad de 15 de la Ley 21 de 1991 y Arts. 26 a
Planeacin Minero Energtica, Ministerio de Minas y
Energa, pgina 24, Bogot, 2006. 31 de la Ley 70 de 1993).
11
las cuales estn prohibidas las
Autorizaciones o conceptos de otras actividades mineras de acuerdo
autoridades, en el caso de que el con dichas normas;
rea abarque, en todo o en parte,
lugares o zonas restringidas para la b) En las reas ocupadas por
exploracin y explotacin minera. construcciones rurales, incluyendo
sus huertas, jardines y solares
De acuerdo con el artculo 35 del anexos, siempre y cuando se
Cdigo de Minas, podrn efectuarse cuente con el consentimiento de
trabajos y obras de exploracin y de su dueo o poseedor y no haya
explotacin de minas en las peligro para la salud e integridad
siguientes zonas y lugares, con las de sus moradores;
restricciones que se expresan a
continuacin: c) En las zonas definidas como de
especial inters arqueolgico,
a) Dentro del permetro urbano de histrico o cultural siempre y
las ciudades o poblados, sealado cuando se cuente con la
por los acuerdos municipales autorizacin de la autoridad
adoptados de conformidad con las competente12;
normas legales sobre rgimen
municipal11, salvo en las reas en d) En las playas, zonas de bajamar y
en los trayectos fluviales servidos
11.Para el asunto que nos ocupa, esto quiere decir que por empresas pblicas de
en caso de presentarse una falta de certeza cientfica
absoluta frente a la exploracin o explotacin minera
de una zona determinada; la decisin debe inclinarse
www.cortecosntitucional.gov.vo/relatora/2012/c-339-
necesariamente hacia la proteccin de medio
02.htm
ambiente, pues si se adelanta la actividad minera y
luego se demuestra que ocasionaba una grave dao
ambiental, sera imposible revertir sus consecuencias.
(Sentencia C-339 del 7 de mayo de 2002. M.P. Jaime
Arajo Rentera).
12La Sentencia C-339 ibdem declar exequible el literal
Seal adems la Corte que la restriccin de la c) del artculo 35 de la ley 685 de 2001 siempre que se
minera en el permetro urbano de las ciudades y entienda que la expresin autoridad competente
poblados se encuentra sujeta a las normas ambientales comprende, en sus respectivos mbitos de
y de ordenamiento territorial vigentes, agregando una competencia, adems de la autoridad minera, a la
exclusin de la explotacin y exploracin minera en autoridad ambiental y a las autoridades encargadas de
aquellas reas donde las normas territoriales lo cuidar el patrimonio arqueolgico, histrico y cultural.
prohban expresamente.
12
transporte y cuya utilizacin
continua haya sido establecida por g) En las zonas constituidas como
la autoridad competente, si esta zonas mineras de comunidades
autoridad, bajo ciertas condiciones negras siempre y cuando las
tcnicas y operativas, que ella correspondientes autoridades
misma seale, permite comunitarias, dentro del plazo que
previamente que tales actividades se les seale, no hubieren
se realicen en dichos trayectos; ejercitado su derecho preferencial
a obtener el ttulo minero para
e) En las reas ocupadas por una
explorar y explotar, con arreglo a
obra pblica o adscritas a un
lo dispuesto por el Captulo XIV de
servicio pblico siempre que,
este Cdigo; (Arts. 130 a 133,135
cuente con el permiso previo de la
y 136 del C.M. y Ley 70 de 1993,
persona a cuyo cargo estn el uso
arts. 26 a 31)
y gestin de la obra o servicio;
f) En las zonas constituidas como duracin adecuada para que puedan llevar a cabo sus
procesos de decisin y participacin efectiva.
zonas mineras indgenas siempre
Al respecto observ la Corte, en sentencia C-891 de
y cuando las correspondientes 2002, al declarar la exequibilidad: Al establecer un
procedimiento gubernativo sumario, el legislador
autoridades comunitarias, dentro busca conferir cierto grado de celeridad, eficacia e
informalidad a los trmites y requisitos exigidos para
del plazo que se les seale, no ejercer la actividad minera, sin que lo anterior implique
per se una forma de violacin a los derechos de los
hubieren ejercitado su derecho pueblos indgenas o de cualquier otro sujeto que se
considere afectado con un eventual proceso de
preferencial a obtener el ttulo exploracin y explotacin minera.
minero para explorar y explotar, Por el contrario, el que sea sumario se ajusta a los
con arreglo a lo dispuesto por el principios que rigen el ejercicio de la funcin
administrativa consagrados en el artculo 209 de la
Captulo XIV de este Cdigo; Constitucin, toda vez que impone a las autoridades
competentes, especialmente a la minera, el deber de
(Arts. 121 a 129y 136 del C.M.)13. adecuar sus actuaciones a dichos principios, sin
perjuicio de que se requiera consultar a los pueblos
indgenas.
13.Jurisprudencia. (Corte Constitucional, sentencia C- Adems, se debe tener en cuenta que el mismo
391 de 2002). Considera la demandante de esta norma Cdigo, en diversas disposiciones consagra
que al consagrar un procedimiento sumario en materia mecanismos que permiten la intervencin de los
minera, se impide la consulta a las comunidades pueblos indgenas y dems sujetos que se consideren
indgenas mediante procedimientos apropiados que se afectados con los contratos de concesin.
efecten a travs de sus instituciones representativas, www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Normas1.js
de manera previa e informada, teniendo en cuenta una p?!=14731
13
h) En las zonas constituidas como inversin econmica resultante de la
zonas mineras mixtas siempre y aplicacin de tales trminos y guas;
cuando las correspondientes deber adjuntar un plano de
autoridades comunitarias, dentro localizacin del rea solicitada con
del plazo que se les seale, no las coordenadas planas de los
hubieren ejercitado su derecho vrtices o los rumbos y distancias de
preferencial a obtener el ttulo los lados del polgono a partir de un
minero para explorar y explotar, punto arcifinio, que cumpla con los
con arreglo a lo dispuesto por el principios, criterios y reglas tcnicas
Captulo XIV de este Cdigo. (Art. propias de la ingeniera, geologa y la
134 del C.M.). topografa aceptadas y divulgadas
oficialmente. De la misma manera
deber contener las normas tcnicas
Una vez consultadas las entidades a oficiales para la presentacin de
que se refiere este artculo, los planos y mapas aplicados a la
funcionarios a quienes se formule la minera, las cuales se encuentran
correspondiente solicitud debern contenidas en el Decreto 3290 del 18
resolverla en el trmino improrrogable de noviembre de 2003, la
de treinta (30) das, so pena de manifestacin expresa de su
incurrir en falta disciplinaria. Pasado compromiso de realizar los trabajos
este trmino la autoridad competente de exploracin tcnica con estricta
resolver lo pertinente. sujecin a las guas ambientales, de
acuerdo con la Resolucin 18 0859
De igual forma, el Ministerio de Minas del 20 agosto de 2002, o la que la
en su Revista del Proceso Minero modifique, proferida por el Ministerio
Colombiano14, seala los trminos de de Minas y Energa.
referencia y guas mineras que se
aplicarn en los trabajos de
exploracin y el estimativo de la
14.
Del Proceso Minero Colombiano, Ministerio de
Minas y Energa, pgina 11-27.
14
2.1.1 Propuesta de Contrato de Ahora bien, con la finalidad de dar
Concesin implementacin a la Ley 962 del
2005, al consagrar que la
De acuerdo con el Cdigo de Minas administracin pblica con el fin de
en el artculo 270, la propuesta de articular y disminuir los tiempos y
contrato se presentar por el costos de realizacin de los trmites
interesado directamente o por medio por parte de los usuarios incentivar
de su apoderado ante la autoridad el uso de medios tecnolgicos, el
competente o delegada, ante el gobierno nacional mediante el
notario o alcalde de la residencia del Decreto 2345 de 2008 implement la
proponente, o por envo a travs de Plataforma Tecnolgica Catastro
correo certificado. Minero Colombiano por parte de la
Autoridad Minera del entonces
Tambin ser admisible la Ingeominas, en consonancia con los
presentacin de la propuesta a travs avances tecnolgicos y con la
de medios electrnicos, cuando la normatividad existente, que
autoridad minera disponga de los garantizara el acceso en igualdad de
equipos y servicios requeridos para condiciones y transparencia a los
tal fin. interesados en solicitar el derecho a
explorar y explotar minerales en
En el evento de que una primera Colombia, mediante la radicacin de
propuesta concurriere con otra u las propuestas de contratos de
otras posteriores sobre la misma concesin de medios electrnicos.
zona, se tendr como fecha de
presentacin la de su recibo por la Pero a raz de las inconsistencias y
autoridad competente o comisionada, vulnerabilidades presentadas en el
o la fecha y hora en que la empresa sistema, el Ministerio de Minas y
de correo certificado expida el recibo Energa se vio en la necesidad de
de envo. (Artculo 270 C.M.). suspender la recepcin de
solicitudes, debido a las dificultades
de funcionamiento del sistema que
15
fue desarrollada para automatizar los de Minas y siempre que stos sean
procesos del servicio minero y para subsanables, la autoridad minera
garantizar la igualdad de condiciones reservar provisionalmente,
y transparencia a los interesados, as respetando el orden de prelacin de
como ajustar el CMC a los que trata el artculo 270 del Cdigo
requerimientos de la Ley 1382 de de Minas y el artculo 15 de la Ley
2010 y que hasta el mes de febrero 962 de 2005, requerir al proponente
2012 se procedi a prorrogar la para que en el trmino de treinta (30)
suspensin de trmites, das corrija o subsane la propuesta
argumentando que el sistema an presentada.
registraba fallas y que esta hasta la
fecha de este estudio se encuentra S transcurrido el tiempo, no se
suspendido15, no obstante lo anterior, allegaren los requisitos exigidos, se
las solicitudes que se presentaron se rechazar la propuesta mediante
encuentran en curso de ser resueltas resolucin motivada, contra la cual
por la Agencia Nacional de Minera. procede el recurso de reposicin, en
firme el acto, se pasar al estudio de
Segn el trmite, una vez presentada la siguiente propuesta que debe
la propuesta de contrato de cumplir el mismo trmite.
concesin, si el proponente cumple
Presentada la propuesta, el
con los requisitos exigidos por el
funcionario competente que en este
Cdigo de Minas (artculo 271), se
caso, se encuentra asignado al Grupo
proceder a congelar definitivamente
de Contratacin Minera de la ANM,
el rea a favor del proponente y se
diligenciar la lista de chequeo de los
contina con el proceso respectivo.
documentos presentados con la
propuesta, abre carpeta para formar
Cuando la propuesta no cumpla con
el expediente y efecta evaluaciones
los requisitos previstos por el Cdigo
tcnicas y, jurdicas adems de la
evaluacin econmica.
15.
PONCE MURIEL lvaro. Cul locomotora minera? El
desalentador panorama de la minera en Colombia.
Debate, Bogot 2012 pgina, 107,119.
16
2.1.2 Rechazo de la propuesta El rea se superponga totalmente a
propuestas que cumplan con los
Dentro del trmino de treinta (30) requisitos legales previstos en la
das, contados a partir de la fecha de norma o a contratos anteriores
recibo de la propuesta, la autoridad vigentes.
minera deber rechazar, mediante
resolucin que es objeto de recurso El rea se superponga totalmente a
de reposicin, las propuestas de contratos donde el concesionario
contrato de concesin cuando se haya hecho uso del derecho de
verifique que: adicin al objeto de la concesin,
siempre y cuando el mineral o
El rea pedida en su totalidad se
minerales adicionados coincidan con
halle ubicada en el sistema de
los solicitados por los terceros
parques de que trata el artculo 34 del
proponentes.
C.M. y las zonas que por acto
administrativo de autoridad
El proponente se encuentre incurso
competente excluyan la actividad
en alguna de las causales de
minera16 en reas de reserva forestal.
ofrecer, se catalogaron como de inters estratgico
para el pas los siguientes 11 minerales: oro, platino,
16
Resolucin No. 18 02141 del 24 de febrero de 2012, cobre, minerales de fosfatos, minerales de potasio,
Por la cual se declar y delimit unas reas minerales de magnesio, carbn metalrgico y trmico,
estratgicas mineras, cuyas consideraciones jurdicas y uranio, hierro y coltn.
tcnicas se detallan a continuacin:
La Ley 1450 del 16 de junio de 2011, Por la cual se Con esta clasificacin de minerales estratgicos, el
expide el Plan Nacional de Desarrollo, 2010-2014 Servicio Geolgico Colombiano (antiguo INGEOMINAS),
establece en el artculo 108: basndose en el conocimiento del subsuelo
Reservas mineras estratgicas. La autoridad minera colombiano, identific las reas de mayor potencial de
determinar los minerales de inters estratgico para alojamiento de minerales estratgicos, con el fin de
el pas, respecto de los cuales podr delimitar reas delimitar las reas Especiales de Reserva Estratgica,
especiales en reas que se encuentren libres, sobre las contempladas en la ley del Plan Nacional de Desarrollo.
cuales no se recibirn nuevas propuestas ni se
suscribirn contratos de concesin minera. El Estado colombiano se reservar estas reas
Estratgicas para iniciar Rondas que permitan su
adjudicacin a travs de procesos de seleccin
Lo anterior con el fin de que estas reas sean objetiva, buscando mayor beneficio en trminos de
otorgadas en contrato de concesin especial a travs inversin y produccin.
de un proceso de seleccin objetiva, en el cual la http://www.ingeominas.gov.co/Noticias/Comunicados
autoridad minera establecer en los trminos de /Comunicado-de-prensa-013-de-2012.aspx
referencia, las contraprestaciones econmicas mnimas
distintas de las regalas, que los interesados deben
17
inhabilidad e incompatibilidad para 2.1.3 Pliza Minero Ambiental
contratar.
Al celebrarse el contrato de
Exista por parte del proponente concesin minera el interesado debe,
incapacidad legal, de conformidad dentro de los diez (10) das siguientes
con lo establecido en la Ley Civil, a la fecha de celebracin del mismo,
Cdigo de Minas y Ley 80 de 1993. constituir una pliza de garanta para
amparar el cumplimiento de
Cuando las personas jurdicas no obligaciones mineras y ambientales,
contemple dentro del objeto social, la el pago de multas y la caducidad. En
exploracin y explotacin de minas. el evento en que la pliza se haga
efectiva, subsiste la obligacin para el
Si el proponente cumple con los contratista de reponer dicha garanta.
requisitos de la propuesta o atiende
oportunamente los requerimientos de El valor asegurado se calcula con
subsanar las deficiencias, el abogado base en los siguientes criterios:
elabora la minuta de contrato nico
de concesin y enva el expediente al a) Para la etapa de exploracin,
competente para citar al proponente o un 5% del valor anual de la
proponentes para firma del Contrato cuanta de la inversin prevista
de Concesin. en exploracin para la
respectiva anualidad;
La duracin del contrato ser por b) Para la etapa de construccin
treinta (30) aos, que contar desde y montaje el 5% de la inversin
la fecha de inscripcin del Registro anual por dicho concepto;
Minero17. c) Para la etapa de explotacin
equivaldr a un 10% del
resultado de multiplicar el
volumen de produccin anual
estimado del mineral objeto de
17
Este trmino incluye los perodos de exploracin,
construccin y montaje, con sus prrrogas y el de
la concesin, por el precio en
explotacin.
18
boca de mina del referido
mineral fijado anualmente por 2.1.4 Etapas del Contrato de
el gobierno. Concesin
La primera etapa es la exploracin,
El funcionario competente recibe y construccin y montaje en esta la
evala la pliza minero ambiental si la Autoridad minera verifica que el titular
encuentra de conformidad con lo minero cumpla las obligaciones
previsto en la norma y la aprueba, de impuestas en el contrato entre las
lo contrario, mediante auto que se que se encuentran:
notifica por estado, concede trmino
de diez (10) das para que a partir de Obligaciones Tcnicas:
la notificacin, aporte la modificacin Seguridad e higiene minero,
requerida. plan minero, infraestructura
asociada a la operacin,
En el evento de no presentar la pliza control de inventarios de
al contrato, se requiere al interesado produccin, entre otros.
para que en el trmino de dos (2) Obligaciones Econmicos:
meses contados a partir de la Pago de regalas,
notificacin del requerimiento, de compensaciones, registros de
conformidad con lo previsto por el produccin y de exportacin19.
artculo 13 del C.C.A., allegue la
19
Sentencia N 567/95 de Corte Constitucional, 30 de
pliza, so pena de entender desistido
Noviembre de 1995
el trmite de perfeccionamiento del
REGALIAS-Propiedad estatal/FONDO NACIONAL DE
contrato, aprobada la pliza se enva REGALIAS
el expediente al competente para su
El Estado es la entidad constitucional titular del
inscripcin y posterior envo al Grupo derecho a las regalas por la explotacin de recursos
naturales no renovables y beneficiaria del pago de las
de Fiscalizacin y Ordenamiento regalas derivadas de aqulla y que las regalas as
obtenidas son parte del patrimonio del Estado como
Minero18. nico propietario del subsuelo. El Constituyente dio
plenos poderes al legislador para regular el rgimen de
las regalas, no como derechos adquiridos, ni como
bienes o rentas de las mencionadas entidades del
18 Instituto Colombiano de Geologa y Minera orden territorial, sino como derechos de participacin
Ingeominas, Programa de Fiscalizacin Integra, febrero econmica en una actividad que se refiere a bienes de
9 de 2011. propiedad del Estado, al sealar que con los ingresos
provenientes de las regalas que no sean asignados por
19
Obligaciones Jurdicos: empresarial, bienes y
Modificaciones contractuales, servicios, entre otros.
plizas, autorizaciones,
procedimientos sancionatorios, Obligaciones Ambientales:
responsabilidad social
20
contrato y el ejercicio de las prrroga20 o por cualquier otra causa,
servidumbres. el concesionario deber dejar en
condiciones para el uso normal de
los frentes de trabajo utilizables, las
Para la viabilidad de la renuncia, ser
obras destinadas al ejercicio de las
requisito estar a paz y salvo, con las
servidumbres y las de conservacin,
obligaciones exigibles al tiempo de
mitigacin ya adecuacin ambiental.
solicitarla. La autoridad minera
dispondr de un trmino de treinta
(30) das para pronunciarse sobre la Otra forma de terminacin del
renuncia planteada por el contrato de concesin es por la
concesionario, trmino que al muerte del concesionario, sin
vencerse dar lugar al silencio embargo esta causal slo se har
administrativo positivo. De la efectiva si dentro de los dos (2) aos
renuncia se dar aviso a la autoridad
ambiental. 20
Decreto nmero 0943 del 14 de mayo de 2013
Por el cual se reglamentan los artculos 74,75,76 y 77
De igual forma la terminacin del de la Ley 685 de 2001 y el artculo 108 de la Ley 1450
de 2011 que en su:
contrato se podr hacer por mutuo
Artculo 3. PRORROGA DEL CONTRATO DE
acuerdo de las partes, caso en el cual
CONCESION. Para la prrroga del contrato de
se acordar todo lo relativo al retiro o concesin a fin de continuar con la actividad de
explotacin, el concesionario deber presentar un
abandono de los bienes o nuevo programa de trabajo y Obras para la vigencia
instalaciones del concesionario y la dela prorroga, y estar al da de todas las obligaciones
derivadas del contrato de concesin y la Ley.
readecuacin y sustitucin ambiental
Indica adems, en su artculo 4 los criterios tcnicos
del rea, de este evento se dar para la prrroga del contrato de concesin entre los
que se encuentran aspectos tcnicos, econmicos,
aviso a la autoridad ambiental.
sociales, ambientales y jurdicos, se advierte
igualmente que si los criterios sealados han sido
cumplidos la autoridad minera puede consentir en la
modificacin el contrato en cuanto al termino de sus
Igualmente se puede dar una vigencia, y en caso contrario deber la autoridad
terminacin del contrato por minera de abstenerse de suscribir el acta de prorroga y
motivar su decisin mediante acto administrativo.
vencimiento del plazo, incluyendo su
www.alcaldiadebogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.j
sp?=53071
21
siguientes al fallecimiento, los caducidad 21 , exclusivamente por las
asignatarios no piden ser subrogados siguientes causas:
en los derechos emanados de la
21 Jurisprudencia Constitucional Sentencia C-983/10
concesin, presentando la prueba DEBIDO PROCESO ADMINISTRATIVO EN
correspondiente y pagado las DECLARACION DE CADUCIDAD DE CONTRATO-
22
a) La disolucin de la persona e) El omitir el aviso previo a la
jurdica, menos en los casos autoridad para hacer la cesin
en que se produzca por del contrato;
fusin, por absorcin;
f) El no pago de las multas
b) La incapacidad financiera que impuestas o la no reposicin
le impida cumplir con las de la garanta que las
obligaciones contractuales y respalda;
que se presume si al
concesionario se le ha abierto g) El incumplimiento grave y
trmite de liquidacin reiterado de las regulaciones
obligatoria de acuerdo con la de orden tcnico sobre la
ley; exploracin y explotacin
mineras, de higiene,
c) La no realizacin de los seguridad y laborales, o la
trabajos y obras dentro de los revocacin de las
trminos establecidos en este autorizaciones ambientales
Cdigo o su suspensin no necesarias para sus trabajos y
autorizada por ms de seis (6) obras;
meses continuos; h) La violacin de las normas
sobre zonas excluidas y
d) El no pago oportuno y restringidas para la minera22;
completo de las
22Decreto 0934 del 9 de mayo de 2013 Por el cual se
contraprestaciones
reglamenta el artculo 37de la Ley 685 de 2001.
econmicas;
Artculo 1. Que la decisin de establecer zonas
excluibles y restringidas de minera competente
exclusivamente, y dentro de los lmites fijados en los
artculos 34 y 34 de la Ley 685 de 2001, a las
autoridades minero y ambiental, quienes actuaran con
base en estudios tcnicos, econmicos y sociales y
ambientales dando aplicacin al principio del
desarrollo sostenible.
www.cortecosntitucional.gov.co/relatoria/2010/c- Pargrafo. Para efectos de la aplicacin del artculo 37
983-10.htm. de la Ley 685 de 2001 y de este decreto, se entender
que la autoridad ambiental es el Ministerio de
Ambiente y Desarrollo Sostenible, la Corporaciones
23
i) El incumplimiento grave y labores de minera tanto de
reiterado de cualquiera otra de cielo abierto como
las obligaciones derivadas del subterrneas23.
contrato de concesin;
En el caso contemplado en el
j) Cuando se declare como presente artculo, el concesionario
procedencia de los minerales queda obligado a cumplir o garantizar
explotados un lugar diferente todas las obligaciones de orden
al de su extraccin, ambiental que le sean exigibles y las
provocando que las de conservacin y manejo adecuado
contraprestaciones de los frentes de trabajo y de las
econmicas se destinen a un servidumbres que se hubieren
municipio diferente al de su establecido.
origen. Lo anterior, sin
2.1.7 Reversin Gratuita
perjuicio de las acciones
legales que procedan en
En todos los casos de terminacin del
contra del concesionario y de
contrato, ocurrida en cualquier
los funcionarios pblicos que
tiempo, operar la reversin gratuita
con su conducta promuevan
de bienes en favor del Estado
estos actos.
circunscrita esta medida a los
inmuebles e instalaciones fijas y
k) Cuando empresas o personas
permanentes, construidas y
naturales en ejercicio de
destinadas por el concesionario en
actividades mineras, contraten
forma exclusiva al transporte y al
a personas menores de 18
embarque de los minerales
aos para desempearse en
provenientes del rea comprendida
en tal contrato y de aquellas que se
Autnomas Regionales la de Desarrollo Sostenible y los
Distritos Especiales de acuerdo a lo establecido en la
Ley 768d e 2002 o quien haga sus veces y la autoridad 23Literaladicionado por el artculo 9 de la Ley 1382 de
minera o concedente, la Agencia Nacional de Minera o 2010. Ley INEXEQUIBLE, Sentencia C-366-11 del 13 de
quien haga sus veces. mayo de 2011; efectos diferidos por el trmino de dos
(2) aos.
www.alcaldiadebogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.j
sp?1=53052
24
encuentren incorporadas a los 3.1 CONTRATO DE CONCESIN
yacimientos y accesos y que no MINERA EN CHILE
puedan retirarse sin detrimento del
mismo (yacimiento) y de los frentes
Segn(Ossa,1991) 24 , en Chile como
de trabajo. Esta reversin operar
en Colombia el Estado es propietario
slo en los casos en que las
de todas las sustancias minerales
caractersticas y dimensiones de los
encontradas a excepcin de los
mencionados bienes, a juicio de la
minerales utilizados para la
autoridad minera, los hagan aptos
construccin que es de propiedad del
como infraestructura destinada a un
dueo del terrero y las salinas
servicio pblico de transporte o
formadas por las riberas marinas.
embarque o darse al uso de la
comunidad.
La Constitucin Poltica del Estado de
Chile promulgada en 1980, contiene
2.1.8 Obligaciones en caso de
las normas fundamentales y las
terminacin
bases generales aplicables a la
El concesionario, en todos los casos minera chilena, las que, con algunas
de terminacin del contrato, quedar variantes, son las mismas aprobadas
obligado a cumplir o a garantizar las en 1971 y mantenidas en vigencia por
obligaciones de orden ambiental el Acta Constitucional N 3, de 1976.
exigibles al tiempo de hacerse Las encontramos en el artculo 19 N
efectiva dicha terminacin. De igual 24 de la Constitucin y en las
manera, dar cumplimiento o disposiciones segunda y tercera
garantizar sus obligaciones de orden transitorias del mismo cuerpo legal.
laboral reconocidas o causadas al
momento de su retiro como La misma Constitucin dispuso que
concesionario. una ley orgnica constitucional
estableciera y regulara diversos
24
OSSA, Bulnes, Juan Luis. Derecho de Minero.
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, pginas,12, 27.
25
mayo de 1989, que modific el
aspectos contenidos en ella, lo que Reglamento de dicho Cdigo.
se cumpli con la dictacin de la Ley
N 18.097, Orgnica Constitucional De manera, pues, que la legislacin
sobre Concesiones Mineras, de 21 de minera actualmente vigente est
enero de 1982, que entr en vigencia constituida por las normas relativas a
juntamente con el Cdigo de Minera, esta materia contenidas en la
conforme fue modificado y dispuesto Constitucin Poltica de 1980, la Ley
por la Ley N 18.246, de 24 de Orgnica Constitucional sobre
septiembre de 1983. Concesiones Mineras, el Cdigo de
Minera de 1983 y el Reglamento del
Por Ley N 18.248, de 14 de octubre Cdigo de Minera de 1987.
de 1983, se dict el actual Cdigo de
Minera. Para nuestro estudio, es importante
analizar el procedimiento de
Posteriormente, por Decreto N 1 del constitucin de la concesin minera
Ministerio de Minera, publicado en el en Chile establecido en la Ley
Diario Oficial de 27 de febrero de 18.248 del 14 de octubre de 1983,en
1987, se dict el Reglamento del el cual el Estado tiene el dominio
Cdigo de Minera, que entr de absoluto, exclusivo, inalienable e
inmediato en vigor, derogando el imprescriptible de todas las minas,
anterior, con excepcin de algunas de comprendindose en stas las
sus disposiciones. covaderas, las arenas metalferas, los
salares, los depsitos de carbn e
Finalmente, las Leyes N 18.681, de hidrocarburos y las dems sustancias
31 de diciembre de 1987, y N fsiles, con excepcin de las arcillas
18.941, de 22 de febrero de 1990, superficiales, no obstante la
modificaron el Cdigo de Minera y el propiedad de las personas naturales
Decreto Supremo N 4 de Minera, o jurdicas sobre los terrenos en
publicado en el Diario Oficial el 2 de cuyas entraas estuvieren situadas.
26
Pero toda persona tiene la facultad de ltima se denomina tambin
catar y cavar para buscar sustancias pertenencia.
minerales, con arreglo al prrafo 2
Chile es uno de los pases que le
de este ttulo, y tambin el derecho
brinda mayor seguridad jurdica a los
de constituir concesin minera de
proponentes, en la medida que la
exploracin o de explotacin sobre
persona interesada en constituir un
las sustancias que la ley orgnica
contrato de concesin, presenta un
constitucional declara concesibles,
escrito que para la concesin de
con la sola excepcin de las personas
exploracin se denomina pedimento
sealadas en el artculo 22.
y, para la de explotacin,
Segn (Gmez, 1999) 25 en Chile, la manifestacin, no es necesario
concesin minera es un derecho real designar abogado, ni conferir
e inmueble; distinto e independiente mandato judicial.
del dominio del predio superficial,
aunque tengan un mismo dueo; Para intervenir en la gestin de
oponible al Estado y a cualquier constitucin de las concesiones la
persona; transferible y transmisible; competencia radica en el juez de
susceptible de hipoteca y otros letras en lo civil que tenga jurisdiccin
derechos reales y, en general, de sobre el lugar en que est ubicado el
todo acto o contrato; y que se rige por punto medio sealado en el
las mismas leyes civiles que los pedimento, o el punto de inters
dems inmuebles, salvo en lo que indicado en la manifestacin.
contraren disposiciones de la ley
orgnica constitucional o del presente Vale la pena aclarar que el error en
Cdigo. que se incurra al presentar pedimento
o manifestacin ante un juez que sea
La concesin minera puede ser de
incompetente en razn del territorio,
exploracin o de explotacin; esta
no afectar su validez, siempre que
en el punto medio indicado en el
pedimento o en el punto de inters
25
GMEZ, Sergio. Manual de Derecho Minero.
Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Pginas 10,23. sealado en la manifestacin, los
27
respectivos territorios jurisdiccionales Vale la pena aclarar que el error en
no estn clara y debidamente que se incurra al presentar
deslindados por lneas naturales u pedimento o manifestacin ante un
ostensibles. juez que sea incompetente en razn
del territorio, no afectara su validez,
En este trmite cualquiera podr siempre que en el punto medio
pedir o manifestar a nombre de otro indicado en el pedimento o en el
aunque no sea su mandatario y sin punto de inters sealado en la
que deba sujetarse a las manifestacin, los respectivos
disposiciones del inciso tercero del territorios jurisdiccionales no estn
artculo 6 del Cdigo de clara y debidamente deslindados por
Procedimiento Civil; sin perjuicio de lneas naturales u ostensibles.
que el interesado deber ratificar ante
el secretario lo obrado por el agente, Tampoco afectara la validez de un
dentro del plazo de treinta das, pedimento o de una manifestacin, la
contado desde la presentacin del circunstancia de comprender terrenos
pedimento o la manifestacin. ya manifestados o ya pedidos, sin
perjuicio de los derechos preferentes
No afectar la validez de un a que haya lugar.
pedimento o de una manifestacin la
circunstancia de comprender terrenos Segn la Sociedad Nacional de
ya manifestados o ya pedidos, sin Minera de Chile 26 , el proceso de
perjuicio de los derechos preferentes sentencia constitutiva de concesin
a que haya lugar. se tramita ante el juez de letras de lo
En este proceso minero, tambin se civil, a fin de verificar si la
tiene en cuenta el derecho de presentacin es correcta, para lo cual
prelacin o preferencia para constituir se dispondr el envi del expediente
la pertenencia de quien primero al SERNAGEOMIN, para el informe
presente la manifestacin.
26
.
http://www.sonami.cl/imagines/stories/pdf/Tra
mites_necesarios- para instalar faenas%20minera
pdf
28
tcnico y en caso de tener errores u Se infiere de los anterior, que los
omisiones se tiene un plazo de ocho jueces de letras de lo civil en Chile,
das para su correccin. que intervienen en el trmite no son
del todo autnomos, ya que el
Seguidamente el Servicio Nacional Servicio Nacional de Geologa y
de Geologa y Minera Minera (SERNAGEOMIN), es el
SERNAGEOMIN, evaluara los asesor tcnico de los jueces, en el
antecedentes presentados por el cual estos se apoyan para dictar las
peticionario, para lo cual cuenta con sentencias constitutiva de concesin
un plazo de sesenta das contados minera.
desde la recepcin del expediente.
As las cosas, en conclusin para
Si la respuesta del SERNAGEOMIN tener un contexto ms claro de la
es favorable el juez dictar sentencia, posibilidad de implementar aspectos
declarando constituida la concesin de la legislacin minera chilena en
de exploracin, si en caso contrario Colombia, el analista Carlos duarte
contiene observaciones, el juez en su artculo denominado: La
informar, al solicitante para que en Legislacin Minera en Chile y
un plazo de treinta das, corrija las Colombia: un ejercicio de
observaciones. comparacin crtico 27 , enuncia
aspectos crticos, por los cuales la
Una vez aprobado, el secretario experiencia chilena no es la
entregar extracto de la sentencia
27
http://gobernabilidad-minera.word
constitutiva de la concesin, el que press.com/2012/01/10/la legislacin-minera.en
chile un- ejercicio- de- comparacin critico/
deber ser publicado en el Boletn [1]Comisin Chilena del
Oficial de Minera, para la inscripcin Cobre http://www.cochilco.cl
dentro de los ciento veinte das [2] Carlos Mancilla vicepresidente de la CUT
Chile en la Regin de los Ros.
contados desde la fecha de sentencia Enhttp://www.biobiochile.cl/2010/08/12
29
panacea, ya que este modelo royality a la explotacin minera en
favor de la nacin.
presenta falencias, que de acuerdo
con un estudio de Fedesarrollo le han
[] Los dos primeros tems
restado competitividad la modelo
indudablemente contienen
chileno. correspondencias con los actuales
debates en la gobernabilidad minera
Bastante se habla en Colombia de colombiana:
emular el modelo de minera chileno,
a continuacin se echar un vistazo a Los controles medioambientales
cielo abierto; ii) el debate por las mineras para flexibilizar los controles
30
chileno en torno a los impactos
irreversibles sobre la naturaleza a
partir de la explotacin a gran escala,
ms que un modelo a seguir nos
debe llamar a la justa reflexin y
ponderacin, frente a los otros
recursos no renovables como el
agua, la riqueza en biodiversidad, y
los ya frgiles equilibrios ecolgicos
en la gran parte de las zonas en
miras de explotacin [...].
31
CONCLUSIONES
32
Asesor tcnico de los jueces, en el
cual se apoyan, para dictar las
sentencias constitutivas de la
concesiones mineras y por lo tanto se
debe acudir a este organismo para
verificar los requisitos.
33
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36