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REVISTA DE LA

ASOCIACIN ARGENTINA
DE DERECHO PROCESAL
Edicin impresa

Director
Juan Pedro Colerio

Secretaria de Redaccin
Alicia Prez Martnez

Ao I / N 1 / Diciembre de 2006
NDICE GENERAL

Editorial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
Autoridades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9

Informacin institucional
Acta constitutiva de la Asociacin Argentina de Derecho Procesal . ........... 15
Convocatoria a Premio Asociacin Argentina de Derecho Procesal ......... 17
Lanzamiento del XXIV Congreso Nacional de Derecho Procesal . ............ 17
Plenario de Consejeros Regionales ..................................... 18
XXV Congreso Nacional de Derecho Procesal . ........................... 18
Proyecto de reformas a la ley 25.675 (LGA) ............................. 19
Segundas jornadas de profesores orientadas al
anlisis crtico y al debate (La Plata, Argentina,
septiembre 29 y 30 de 2006), por Leonardo Villegas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
Crnica sobre el Seminario sobre prueba y
decisin judicial, por Jos Mara Herrn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43

Actualidad
Introduccin y decreto 276/98 *

Encuestas de satisfaccin a los representantes de las empresas *

Encuestas de satisfaccin de consumidores *

Reclamos: Principales rubros*

Ley del Consumidor N 7714, Provincia de San Juan *

Comentario a la ley 7714 sancionada en la Legislatura de San Juan


el da jueves 27-7-2006, por Roberto M. Pags Lloveras. . . . . . . . . . . . . . . . 51
La judicializacin de la economa , por Juan Pedro Colerio . . . . . . . . . . . . . . . 53

Opinin
Derecho Procesal Internacional y Derecho Internacional
Procesal (Suma; cuestiones para meditar) *

5
Vida acadmica
Formacin y capacitacin de los abogados *

Formacin y capacitacin de los jueces *

Estadsticas
Estadsticas varias*

La pgina de los jvenes procesalistas


La Comisin Nacional de Jvenes Procesalistas , por Fernando Hein . . . . . . . 59

Agenda
XIII Congreso Internacional de Derecho Procesal . ........................ 65
XXIV Congreso Nacional de Derecho Procesal ........................... 67
Jornadas preparatorias del XXIV Congreso Nacional de Derecho
Procesal a realizarse en la ciudad de Mar del Plata ...................... 69
Jornada en Homenaje al Profesor Emrito: Doctor Lino E. Palacio .......... 71

Buenas noticias
La Ciudad Judicial de Salta: una nueva estructura
al servicio de la Administracin de Justicia *

Un juzgado con certificado de calidad *

Mejorar la imagen: La justicia procura acercarse a los jvenes *

Procesalistas premiados . ............................................. 75

Jurisprudencia*

Libros
Comentario bibliogrfico, por Alicia Prez Martnez. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79

El adis, por Juan Pedro Colerio


.................................................................. 87

Otras miradas*

* Publicados solamente en la Edicin Digital en las pginas web


www.rubinzal.com.ar y www.aadproc.com.ar

6
EDITORIAL

Cuando las autoridades de la Asociacin Argentina de Derecho


Procesal me designaron para dirigir su Revista, ms all del halago
que ello signific, gener la responsabilidad de imaginar las secciones
y los contenidos que ella deba tener, en la que sin duda se traducen
inquietudes y gustos que siempre son subjetivos y posibles de mejorar.
Este primer nmero, en realidad, se demor mucho ms de lo previsto
en el intento de encontrar el mensaje adecuado para llegar a nuestros
colegas, tanto en la profesin, como en su aficin por una rama tan
singular y apasionante como es el Derecho Procesal.
Despus del Editorial damos cabida a la informacin institucional
de AADP. En la seccin Actualidad nos interes mostrar uno de los
modos alternativos de solucin de conflictos*, como es el Sistema
Nacional de Arbitraje de Consumo, indicando la normativa aplicable
y un muestreo sobre su eficacia. En la misma seccin se incluye la
nueva Ley de Consumidores de la Provincia de San Juan*, comentada
por el doctor Pags Lloveras y un comentario sobre un artculo pe-
riodstico referido a la intervencin del Poder Judicial en la economa.
A continuacin, se publica bajo el ttulo Opinin* un trabajo del querido
maestro Gualberto Lucas Sosa, valioso por su completa descripcin
actualizada del Derecho Procesal Internacional. En la seccin Vida
acadmica* transcribimos dos visiones, una sobre la formacin y ca-
pacitacin de los abogados y otra sobre los jueces. Dedicamos un
espacio tambin a las estadsticas*, tema siempre controvertido, pero
que nos acerca a una visin ms cercana de cmo nos ve la sociedad.
Tambin tienen su lugar en la Revista los jvenes procesalistas. Se-
guidamente una agenda de eventos informa sobre congresos y jornadas,

* Indica las secciones que se publican nicamente en formato digital.

7
tanto nacionales como internacionales, de temas procesales. En otra
seccin denominada Buenas Noticias* destacamos hechos que nos con-
gratulan con la vida profesional. Sigue despus una acotada seleccin
de jurisprudencia*, que comienza con la transcripcin completa de un
fallo de la Cmara Nacional en lo Comercial, que trata temas hoy en
pleno desarrollo y discusin como los derechos del consumidor, la
legitimacin de las asociaciones que los representan, el hbeas data
colectivo, etctera. A este fallo le siguen algunos sumarios de otros,
que traen pautas, a nuestro criterio, originales o novedosas. En la sec-
cin Libros comentamos la obra que recoge los trabajos presentados en
las Jornadas de Profesores de Derecho Procesal celebradas en Crdoba,
en el ao 2004 y reunidas en un tomo titulado Procesos colectivos,
coordinado por Eduardo Oteiza. Con profundo dolor por la irreparable
prdida, despedimos con un adis al maestro Lino Enrique Palacio.
Por ltimo, cerramos la edicin con la seccin Otras miradas*, en
la que recordamos un prrafo del Captulo IV del Libro I del Contrato
Social de Rousseau, siempre vigente.
Por problemas editoriales la edicin impresa no puede superar un
nmero determinado de pginas, razn por la cual la Revista se publica
en dos formatos: uno impreso que contiene bsicamente informacin
institucional y otro digital que comprende todo el material que se
indica en el Sumario de la Revista, y que encontrarn en las pginas
web de la editorial Rubinzal-Culzoni www.rubinzal.com.ar y de la
Asociacin Argentina de Derecho Procesal www.aadproc.com.ar.
Es de destacar que la edicin completa de esta Revista no hubiese
sido posible sin la inestimable colaboracin de la doctora Alicia Prez
Martnez, tanto en la seleccin de los temas como en la elaboracin
y compaginacin de los mismos.
Hasta el prximo nmero.

El director

8
AUTORIDADES DE LA ASOCIACIN
ARGENTINA DE DERECHO PROCESAL

Despus de la Asamblea realizada en Mendoza durante el ltimo


Congreso Nacional (23-9-2005), el Comit Ejecutivo qued integrado
de la siguiente manera:

Presidente
Roberto Berizonce

Vicepresidente
Enrique M. Falcn

Secretaria
Rita Mill de Pereyra

Tesorero
Eduardo Oteiza

Vocales titulares
Jos Luis Pasutti, Edgar J. Baracat, Hctor
Superti, Guillermo Enderle, ngela E. Ledesma

Vocales suplentes
Angelina Ferreyra de De la Ra, Gladis Estigarribia
de Midn, Luis Maximiliano Zarazaga, Carlos Ponce, Lorenzo
Vidal, Ricardo Mendaa, Eduardo Sirkin, Marcelo Bourgignon

Revisor de cuentas
Eduardo Podest de Oro

Secretaria General
Mabel De los Santos

Prosecretario General
Leonardo Lubel

9
Consejeros Regionales

N Apellido y nombre Provincia


129 Achiary, Juan Carlos La Pampa
11 Acosta, Jos Virgilio Corrientes
12 Alegre, Juan Carlos Santiago del Estero
398 lvarez, Hebe Mara de las Mercedes Santa Cruz

253
Arom de Sommer, Gabriela Mara Corrientes
Alejandra
395 Avila, ngel Roberto La Rioja
16 Bourgignon, Marcelo E. Tucumn
353 Carbajal, Fernando Formosa
345 Castillo de Ayusa, Ana La Tucumn
21 Chiara Daz, Carlos A. Entre Ros
75 Colerio, Juan Pedro Capital Federal
263 Cosentino, Guillermo Rafael Puerto Madryn
321 De Viana, Fernando San Luis
416 Del Ro, Vctor Emilio Chaco
26 Enderle, Guillermo Entre Ros
448 Gagliardi, Myriam Nelly Hilda Misiones
34 Guillen, Orlando Daniel Mendoza
36 Hitters, Juan Carlos La Plata (Buenos Aires)
383 Hughes, Edgardo Rubn Comodoro Rivadavia
9 Ledesma, ngela Ester Capital Federal
378 Loutayf Ranea, Roberto G. Salta
450 Luduea, Liliana Graciela Morn (Buenos Aires)
452 Lutz, Luis Ro Negro
44 Mendaa, Ricardo Neuqun
244 Pasutti, Jos Luis Chubut
435 Pauletti, Ana Clara Entre Ros

10
147 Peralta de Aguirre, Mara Anglica Santiago del Estero
197 Peralta Galvn, Rubn Amlcar Santiago del Estero
48 Prez Galimberti, Alfredo Chubut
8 Peyrano, Jorge Walter Esteban Rosario
439 Pitcovsky, Leonardo Marcelo Puerto Madryn
50 Podest de Oro, Eduardo Horacio San Juan
51 Ponce, Carlos Ral Capital Federal
52 Quevedo Mendoza, Efran Ignacio Mendoza
56 Rauek de Yanzn, Ins Beatriz Mendoza
216 Rennella, Hctor Eduardo Crdoba
109 Riera, Mara Cristina Santa Cruz
57 Ros, Ramn Teodoro Rosario
170 Rivas, Adolfo Armando Castelar (Buenos Aires)
10 Rojas, Jorge Armando Capital Federal
Mar del Plata
288 Rosales Cuello, Ramiro (Buenos Aires)
254 Saravia, Alejandro Arturo Salta
298 Sosa, Flix Ro Negro
60 Sosa, Gualberto Lucas La Plata (Buenos Aires)
371 Tessone, Alberto Jos Junn (Buenos Aires)
63 Vallejos, Juan Carlos Corrientes
64 Vargas, Abraham Luis Rosario
66 Vzquez Rossi, Jorge Eduardo Santa Fe
311 Vega, Mara del Milagro Catamarca
245 Velzquez, Carlos Alberto Chubut
342 Vidal, Lorenzo Quilmes (Buenos Aires)
195 Zarazaga, Luis Maximiliano Crdoba
360 Zenere, Gisela Guillermina Tierra del Fuego

11
FOTOS DEL ENCUENTRO PATAGNICO DE DERECHO PROCESAL
COMODORO RIVADAVIA (21-22 DE ABRIL DE 2006

12
Informacin
institucional
(Seccin a cargo del Dr. Roberto Berizonce)
ACTA CONSTITUTIVA DE LA ASOCIACIN
ARGENTINA DE DERECHO PROCESAL

Acta. En la ciudad de San Juan de Vera de las Siete Corrientes,


capital de la Provincia de Corrientes, de la Repblica Argentina, a
ocho das del mes de Agosto de Mil novecientos noventa y siete,
siendo las nueve y cuarenta y cinco se renen como integrantes de la
Comisin promotora los doctores Roberto Omar Berizonce, Jorge W.
Peyrano, Roland Arazi, ngela Ester Ledesma y Enrique M. Falcn
y manifiestan:
Primero: Que se pretende la constitucin de la Asociacin Ar-
gentina de Derecho Procesal.
Segundo: Esta Asociacin tendr por objeto la promocin, el estudio
y la investigacin de la ciencia jurdica procesal en todos sus campos,
y estar compuesta por especialistas representativos de todas las co-
rrientes del pensamiento procesal provenientes de todas las Universi-
dades y unidades acadmicas y latitudes del pas.
Tercero: Invitar para integrar la presidencia provisoria de la Aso-
ciacin a los seores profesores doctores Augusto Mario Morello, Lino
Enrique Palacio, Julio B. J. Maier y Carlos J. Colombo.
Cuarto: La Comisin promotora elaborar el estatuto provisorio
que ser confeccionado en la reunin inicial en fecha a designarse, en
la sede provisoria de la Asociacin.
Quinto: Dicho estatuto ser sometido a consideracin del XX Con-
greso Nacional de Derecho Procesal, donde adems se elegirn las
autoridades definitivas de la Asociacin.
Sexto: En la reunin inicial prevista en el artculo cuarto se elegirn

15
Informacin institucional

las autoridades provisorias de la Asociacin que tendrn a su cargo


instrumentar los medios necesarios para el cumplimiento de los obje-
tivos de la misma.
Sptimo: Hallndose presente el Presidente de la Fundacin de Es-
tudios Superiores e Investigacin (FUNDESI) doctor Roland Arazi el
mismo ofrece para la sede provisoria de la Asociacin el local de
dicha Fundacin situado en calle Esmeralda 871 de la Ciudad de Buenos
Aires, que se acepta.
En fe de lo expuesto y en virtud de lo acordado y notificado en
el XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal se firma la presente
por las personas que se mencionan en el Acta pretranscripta, en prueba
de conformidad y para constancia, en el lugar y fecha ya indicado.

Reunin del Comit Ejecutivo AADP en Comodoro Rivadavia (20 de abril de 2006)

16
Esmeralda 871 (1007) Ciudad Autnoma de Buenos Aires
Telfono (54-11-internacional) (011-interior) 4312-0037/4313-

ASOCIACIN ARGENTINA
DE DERECHO PROCESAL
PREMIO ASOCIACIN ARGENTINA
DE DERECHO PROCESAL

Convcase a participar en el concurso para la adjudicacin del Premio


AADP (perodo 2006-2007), que versar sobre el tema Prueba cientfica.
Presentacin de trabajos hasta el 30 de junio de 2007.
Jurado: Dres. Julio B. Maier, Roland Arazi y Mario E. Kaminker.
Informes: Asociacin Argentina de Derecho Procesal, Esmeralda 871,
Buenos Aires. Tel-fax 011 43120037/43135242, www.aadproc.com.ar.

LANZAMIENTO DEL XXIV CONGRESO


NACIONAL DE DERECHO PROCESAL

El 17 de noviembre pasado se llev a cabo en Mar del Plata el acto de


lanzamiento a nivel nacional del prximo Congreso Nacional de Derecho
Procesal, junto con las Jornadas Preparatorias marplatenses. Con la
presencia de los miembros de la Comisin Organizadora del Congreso,
integrantes del Comit Ejecutivo de la AADP y una muy numerosa
concurrencia, se abordaron los distintos puntos del temario. Asimismo,
a travs de las palabras del Presidente de la AADP, Dr. Berizonce, se
tribut un homenaje y recuerdo a los Profs. Eduardo J. Couture y Piero
Calamandrei, en el cincuentenario de sus desapariciones.

17
PLENARIO DE CONSEJEROS REGIONALES

En coincidencia con las Jornadas marplatenses, el 18 de noviembre sesion


el Plenario anual de Consejeros Regionales, con la presencia de los
miembros del Comit Ejecutivo y numerosos Consejeros. Se inform
extensamente sobre las labores que llevan adelante los organizadores del
Congreso de Mar del Plata (2007); como asimismo, en relacin a las
Jornadas Preparatorias que se llevarn a cabo en todas las regiones y
centros acadmicos del pas, al igual que las tareas de apoyo a cargo de
los Consejeros. Finalmente se consideraron las propuestas de sede para
el XXV Congreso, a celebrarse en 2009.

XXV CONGRESO NACIONAL DE DERECHO PROCESAL

El Plenario anual de Consejeros Regionales aprob la propue sta


formulada por la comisin promotora encabezada por el Dr. Luis Lutz,
Consejero Regional de Ro Negro, para que el prximo XXV Congreso
Nacional 2009 se lleve a cabo en San Carlos de Bariloche.

18
PROYECTO DE REFORMAS
A LA LEY 25.675 (LGA)

La Asociacin Argentina de Derecho Procesal aprob en sesin


del Comit Ejecutivo del 19 de setiembre de 2006 el proyecto de
reformas a la ley 25.675 (Ley General del Ambiente), decidiendo su
elevacin a las autoridades nacionales competentes.
El proyecto se origin en una iniciativa elaborada en el seno del
Instituto de Derecho Procesal de la Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales de la Universidad Nacional de La Plata, cuyos fundamentos
se explicitan en la Exposicin de Motivos que lo antecede.

Exposicin de Motivos
El presente anteproyecto tiene por objeto la propuesta de introduc-
cin de reformas a la regulacin de los procesos colectivos previstos
en la ley 25.675 (Ley General Ambiental, LGA).
Sabido es que esta clase de trmites resulta una herramienta fun-
damental e indispensable para la adecuada tutela del equilibrio me-
dioambiental. En efecto, tanto por la misma indivisibilidad que en ge-
neral posee el bien tutelado, as como por diversas razones de orden
prctico en los supuestos en los que el resarcimiento puede ser indi-
vidualmente reclamado, una defensa adecuada y eficaz en esta materia
reclama imperiosamente la previsin de dispositivos procesales que
garanticen el acceso a la justicia de esta clase de pretensiones, as
como el equilibrio y funcionalidad de las herramientas respectivas.
En esta lnea de pensamiento, el presente anteproyecto procura in-
corporar ciertas instituciones procesales destinadas a satisfacer las t-
lesis aludidas.
Como es sabido, tanto en nuestro pas como en el Derecho Compa-
rado ha sido profuso el desarrollo jurisprudencial de los procesos ten-

19
Informacin institucional

dientes a la defensa del medioambiente, as como la doctrina elaborada


a su respecto y los eventos cientficos destinados a su estudio particular.
Las previsiones de los artculos 30 y siguientes de la ley 25.675,
han contribuido en cierta medida a este auge, aunque la tarea herme-
nutica de los tribunales ha sido una fuente permanente de integracin
normativa, en cada uno de los casos concretos sometidos a su consi-
deracin. Este plexo jurdico constituido por diversas normas formales
y sustanciales, la elaboracin cientfica, as como por la praxis forense
que da a da desafa al intrprete en la bsqueda de soluciones eficientes
y equilibradas en la tutela ecolgica, resulta un punto de partida fun-
damental para el conocimiento de la problemtica abordada.
Como fue adelantado, es el propsito de este anteproyecto contribuir
a mejorar la regulacin de los procesos colectivos en el mbito de la
defensa medioambiental, objetivo que se procura alcanzar con la in-
corporacin de las siguientes instituciones:
1) La exigencia de representatividad adecuada en el legitimado.
A travs de la incorporacin de dos prrafos al final del artculo 30
de la LGA, se propone la regulacin de la representatividad adecuada,
como cualidad exigida al legitimado colectivo para garantizar la co-
rrecta y vigorosa defensa de esta ndole de derechos.
En tal sentido, se pone en cabeza del juez la determinacin en
concreto del cumplimiento de dicha exigencia, previndose a ttulo
meramente enunciativo algunos parmetros a tener en cuenta como:
a) la capacidad, competencia, prestigio y experiencia del legitimado;
b) sus antecedentes en la proteccin judicial y extrajudicial de los
intereses o derechos de los miembros del grupo, categora o clase; c)
la coincidencia entre los intereses de los miembros del grupo, categora
o clase y el objeto de la demanda.
Se trata de un instituto que si bien no ha tenido mayor desarrollo
en nuestro pas, fue recientemente considerado un recaudo central en
la sistemtica de los procesos colectivos.
Las conclusiones del XXIII Congreso Nacional de Derecho Procesal
(Mendoza, 2005) reflejan claramente la necesidad de verificar este
requisito:
Ser requisito de la accin colectiva la adecuada representatividad

20
Proyecto de reformas a la ley 25.675 (LGA)

del legitimado, que se verificar liminarmente como presupuesto de


admisin de la demanda, y en cualquier estado del proceso. Si el le-
gitimado carece de representatividad adecuada se suspendern las ac-
tuaciones y se ordenar la citacin de otro legitimado que cuente con
aptitud suficiente.
Esta representacin extraordinaria difiere de la representacin co-
mn, pues se articula necesariamente con la legitimacin.
Se trata asimismo, de una previsin que, en esta materia, armoniza
el sistema adjetivo de nuestro pas con el elaborado como modelo por
el Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal (v. art. 2, Cdigo
Modelo de Procesos Colectivos para Iberoamrica, aprobado en Ca-
racas, 2004), as como el llevado adelante durante dcadas en los Es-
tados Unidos de Amrica, bajo el sistema de las class actions (v.
Federal Rule 23 [a][4]).
2) La previsin de la defensa de los derechos individuales homo-
gneos.
A travs de la incorporacin de un segundo prrafo en el artculo 30
y de un artculo 30 bis en el texto de la LGA, se procura regular la
defensa en este mbito de una categora especial dentro de los procesos
colectivos, que es la de los derechos individuales homogneos.
Esta clase de pretensiones, pese a versar sobre bienes de naturaleza
divisible (por ej., resarcimiento patrimonial de los perjuicios ocasio-
nados a una gran cantidad de personas por un hecho daoso comn),
cuentan con caractersticas especiales que hacen prcticamente conve-
niente la previsin de mecanismos concentrados de enjuiciamiento. En
tal sentido, se prev como elemento dirimente para determinar la pro-
cedencia de este trmite especial, el recaudo de que el enjuiciamiento
concentrado del conflicto constituya una va ms eficiente y funcional
que el trmite individual, para lo cual el juez tendr en consideracin
elementos como el predominio de las cuestiones comunes sobre las
particulares, o la imposibilidad o grave dificultad de constituir un li-
tisconsorcio entre los afectados.
La inclusin de esta variante de defensa jurisdiccional de intereses
de grupo coloca a nuestro ordenamiento entre los ms avanzados en

21
Informacin institucional

el contexto del Derecho Comparado, en lo que hace a la problemtica


de los procesos colectivos.
3) Previsin de las relaciones entre las pretensiones colectivas e
individuales promovidas en defensa del medioambiente.
Cuando un mismo evento o una misma sucesin de eventos con-
taminantes afectan por igual intereses estrictamente individuales jun-
tamente con bienes colectivos, es probable que ingresen al servicio de
justicia sendas pretensiones destinadas a tutelar las aludidas especies
de afectacin.
En tales supuestos, resulta conveniente regular algunos de los prin-
cipales aspectos de la relacin entre dichas pretensiones.
Con la proyectada incorporacin del artculo 30 ter al texto de la
LGA se busca esclarecer los siguientes tpicos de la cuestin adelantada:
a) Por una parte, se contempla que la promocin de un proceso
colectivo no impide la iniciacin de acciones individuales fundadas
en la misma causa, puesto que adems de la autonoma conceptual de
ambos tipos de pretensin, se considera ms adecuado, en el estado
actual de la evolucin sobre la problemtica de marras, preservar la
forma tradicional de acceso individual de esta clase de reclamos, con-
juntamente con la moderna posibilidad de enjuiciamiento grupal esta-
blecido.
No obstante ello, a rengln seguido, en mrito de la conexidad
existente entre ambos tipos de pretensin, y con el objetivo de pro-
pender a la concentracin y economa propias del sistema de enjui-
ciamiento colectivo, se prev la posibilidad de que las acciones indi-
viduales queden suspendidas a las resultas de la colectiva, salvo ma-
nifestacin en contrario del interesado. En el primer caso se generar
litispendencia entre ambos procesos, pudiendo el legitimado individual
aprovecharse de la cosa juzgada obtenida en la accin colectiva. En
el segundo, es decir, en la hiptesis de ejercicio del derecho de au-
toexclusin, la pretensin individual mantendra su autonoma, sin que
exista litispendencia ni extensin a su respecto de la cosa juzgada
colectiva.
b) En segundo lugar, se contemplan los efectos interruptivos de la
accin colectiva sobre las pretensiones individuales.

22
Proyecto de reformas a la ley 25.675 (LGA)

Para las previsiones incluidas en el artculo 30 ter sobre las rela-


ciones entre la accin colectiva y las individuales, se han tenido pre-
sentes las directrices establecidas por el Cdigo Modelo de Procesos
Colectivos para Iberoamrica (v. arts. 17 y 31).
4) Reforma de los alcances de la cosa juzgada.
En lo referente a la cosa juzgada, las modificaciones propuestas
estn principalmente destinadas a precisar los alcances de lo resuelto,
siempre en miras de armonizar la necesidad de concentrar el enjuicia-
miento de la mayor cantidad de situaciones jurdicas involucradas (evi-
tando la reiteracin de juzgamientos sobre una misma problemtica),
aunque intentando en paralelo prevenir todo menoscabo a la garanta
del debido proceso (mediante el reconocimiento de la posibilidad de
accionar nuevamente el asunto, en determinadas circunstancias).
En lo referente a la cosa juzgada, las modificaciones estn princi-
palmente destinadas a buscar una solucin armnica que permita equi-
librar los dos objetivos que tradicionalmente se hallan en tensin sobre
esta temtica: por un lado, la necesidad de concentrar el enjuiciamiento
de pleitos colectivos o seriados, a travs de la extensin vinculante
de la sentencia al grupo afectado por una misma problemtica; y, por
el otro, la exigencia de preservar la garanta del debido proceso, re-
conociendo la posibilidad de accionar nuevamente el asunto, en de-
terminadas circunstancias.
En tal orden de ideas, se mantiene la previsin como regla general
de que la sentencia colectiva surta efectos erga omnes, parmetro que
mejor responde a la tlesis de economa procesal propia del instituto
(v. Conclusiones del XXIII Congreso Nacional de Derecho Procesal,
Mendoza, 2005, Subcomisin 1, prr. 9; en el mismo sentido, Cdigo
Modelo de Procesos Colectivos para Iberoamrica, art. 33).
Sin embargo, a rengln seguido, se preservan dos supuestos fun-
damentales de excepcin a la regla, que enervan el carcter absoluto
del sistema de extensin erga omnes de la cosa juzgada, permitiendo
la reedicin del juzgamiento:
a) En primer lugar, frente al rechazo de la pretensin colectiva, se
conserva la previsin de que con posterioridad pueda intentarse otra de
igual alcance grupal, cuando la desestimacin fuera por insuficiencia

23
Informacin institucional

probatoria. Vale sealar que, en este punto, se ajusta la redaccin del


texto vigente, precisando el motivo que habilita la revisin de lo resuelto.
b) En segundo trmino, tambin ante el rechazo de la accin co-
lectiva, se prev expresamente la subsistencia de las acciones indivi-
duales que, por la misma causa, pudieran corresponder a cada afectado.
Ello en atencin al estado actual de la evolucin de nuestra cultura
jurdica en la materia, y para contemplar posibles situaciones que ad-
mitan un tratamiento diferenciado.
En cuanto al aprovechamiento de la sentencia que hace lugar a la
accin colectiva por parte de los damnificados particulares, se establece
que los mismos podrn solicitar la liquidacin y ejecucin de la decisin
a ttulo personal, pudiendo optar por promover estos pedidos ante el
juez del lugar de la afectacin. De este modo, la definicin que en el
juzgamiento grupal se perfeccione acerca de los presupuestos generales
de la responsabilidad del sujeto contaminante, ser tomada como punto
de partida, por manera que a cada afectado slo le reste demostrar
sus daos individuales y la relacin de causalidad de los mismos con
la fuente comn.
5) La creacin del Registro de Procesos Colectivos Medioambientales.
Se proyecta la creacin de un registro especfico, cuyo funciona-
miento debe ser reglamentado por la Corte Suprema de la Nacin, en
el que deben inscribirse los procesos colectivos iniciados en defensa
del medioambiente.
Esta herramienta resulta til para diversas finalidades, como por
ejemplo prevenir problemas de litispendencia, controlar la adecuada
representatividad del legitimado colectivo, coadyuvar a la toma informa-
da de la decisin de interponer o proseguir la demanda de resarcimiento
individual frente a la existencia de una pretensin colectiva, etctera.

Proyecto de reformas a la ley 25.675 (LGA)


Artculo 1: Modifcase el artculo 30 de la ley 25.675, el que
quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 30. Producido el dao ambiental colectivo, tendrn legitima-
cin para obtener la recomposicin del ambiente daado, el afectado,

24
Proyecto de reformas a la ley 25.675 (LGA)

el Defensor del Pueblo y las asociaciones no gubernamentales de


defensa ambiental, conforme lo prev el artculo 43 de la Constitucin
Nacional y el Estado nacional, provincial o municipal; asimismo,
quedar legitimado para la accin de recomposicin o de indemniza-
cin pertinente, la persona directamente damnificada por el hecho
daoso acaecido en su jurisdiccin.
Los legitimados enunciados en el prrafo anterior podrn asimismo
demandar colectivamente la reparacin de los perjuicios individua-
les homogneos sufridos a consecuencia del dao ambiental.
Deducida demanda de dao ambiental colectivo por alguno de los
titulares sealados, no podrn interponerla los restantes, lo que no
obsta a su derecho a intervenir como terceros.
Sin perjuicio de lo indicado precedentemente toda persona podr
solicitar, mediante accin de amparo, la cesacin de actividades
generadoras de dao ambiental colectivo.
Para el reconocimiento de la legitimacin en los procesos en los que
se tutelen derechos de incidencia colectiva, se exigir que el legitima-
do cuente con aptitudes suficientes para garantizar una adecuada
defensa de dichos intereses. Entre otros parmetros, el juez podr
tener en cuenta: a) la capacidad, competencia, prestigio y experien-
cia del legitimado; b) sus antecedentes en la proteccin judicial y
extrajudicial de los intereses o derechos de los miembros del grupo,
categora o clase; c) la coincidencia entre los intereses de los miem-
bros del grupo, categora o clase y el objeto de la demanda.
El juez se pronunciar sobre la representatividad adecuada en la
primera providencia, mediante resolucin que no causar estado. En
caso de que el juez verifique la inexistencia de este requisito notifica-
r de oficio al Defensor del Pueblo y, en la medida de lo posible, a
otros legitimados adecuados para el caso, a fin de que asuman en el
ltimo caso voluntariamente la titularidad de la accin.

Artculo 2: Incorprase a la ley 25.675 los artculos 30 bis y 30


ter, que quedarn redactados de la siguiente manera:
Artculo 30 bis. Para la admisibilidad de los procesos iniciados en los
trminos del 2 prrafo del artculo anterior ser requisito necesario
que el enjuiciamiento concentrado del conflicto constituya una va
ms eficiente y funcional que el trmite individual, para lo cual el juez
tendr en consideracin elementos como el predominio de las cues-

25
Informacin institucional

tiones comunes sobre las particulares, o la imposibilidad o grave


dificultad de constituir un litisconsorcio entre los afectados.
En la primera providencia, el juez se pronunciar sobre el cumpli-
miento, prima facie, de los recaudos de admisibilidad de esta clase de
procesos colectivos. En caso de desestimacin in limine de la preten-
sin colectiva, la resolucin ser apelable.
La sentencia que haga lugar a la demanda podr ser genrica,
pudiendo en tal caso cada uno de los damnificados promover liqui-
dacin y ejecucin individual en la medida de su afectacin.
Si en la sentencia se hubieran podido determinar los sujetos afecta-
dos las indemnizaciones respectivas quedarn a disposicin de cada
uno de ellos por un plazo de 2 aos desde que el cumplimiento de la
sentencia sea comunicado por el o los medios ms idneos que
determine el juez, de acuerdo a las circunstancias del caso. Transcu-
rrido dicho plazo sin que los afectados se hayan presentado a recla-
mar su indemnizacin, los montos respectivos sern depositados en
el fondo previsto en el artculo 34.
Si en la sentencia no se hubieran podido determinar los sujetos
afectados y transcurrido el plazo del prrafo precedente no se hu-
biera presentado una cantidad de damnificados compatible con la
magnitud del dao, el juez liquidar colectivamente los perjuicios
ocasionados y ordenar el depsito de las sumas pertinentes en el
fondo previsto en el artculo 34.
Artculo 30 ter [Relacin entre la accin colectiva y las acciones
individuales]. La promocin de un proceso colectivo no impide la
iniciacin de acciones individuales fundadas en la misma causa. Sin
embargo, con posterioridad a la traba de la litis y antes de la apertura
a prueba, el juez verificar de oficio o ante la alegacin de cualquiera
de las partes, la existencia de un proceso colectivo pendiente que se
encuentre inscripto en el Registro previsto en el artculo 34 bis.
En caso afirmativo, correr traslado a la actora, para que exprese su
voluntad de continuar la accin individual, excluyndose en tal caso
de las resultas del proceso colectivo. Si nada expresara o manifestara
su voluntad de incluirse, la accin individual quedar suspendida
hasta la culminacin del proceso colectivo, rigindose en este caso
los efectos de la sentencia definitiva, por las pautas contempladas en
el artculo 33.
La interposicin de la accin colectiva interrumpe la prescripcin de
las acciones individuales.

26
Proyecto de reformas a la ley 25.675 (LGA)

Artculo 3: Modifcase el artculo 33 de la ley 25.675, el que


quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 33. Los dictmenes emitidos por organismos del Estado
sobre dao ambiental, agregados al proceso, tendrn la fuerza proba-
toria de los informes periciales, sin perjuicio del derecho de las partes
a su impugnacin.
[Alcances de la sentencia - cosa juzgada]. En los procesos colectivos
previstos en esta ley, la sentencia har cosa juzgada y tendr efecto
erga omnes, a excepcin de que la accin sea rechazada, aunque sea
parcialmente, por insuficiencia probatoria.
Si la pretensin colectiva fuera acogida, los damnificados podrn
solicitar la liquidacin y ejecucin de la sentencia a ttulo personal,
pudiendo optar por promover estos pedidos ante el juez del lugar de
la afectacin.
En ningn caso, la sentencia que rechace la accin colectiva perju-
dicar la posibilidad de promover o continuar las acciones indivi-
duales por los perjuicios ocasionados a cada damnificado.

Artculo 4: Modifcase el artculo 34 de la ley 25.675, el que


quedar redactado de la siguiente manera:
Artculo 34. Crase el Fondo de Compensacin Ambiental que ser
administrado por la autoridad competente de cada jurisdiccin y
estar destinado a garantizar la calidad ambiental, la prevencin y
mitigacin de efectos nocivos o peligrosos sobre el ambiente, la
atencin de emergencias ambientales; asimismo, a la proteccin,
preservacin, conservacin o compensacin de los sistemas ecolgi-
cos y el ambiente.
Las autoridades podrn determinar que dicho fondo contribuya a
sustentar los costos de las acciones de restauracin que puedan mini-
mizar el dao generado.
La integracin, composicin, administracin y destino de dicho fondo
sern tratados por ley especial.
Hasta tanto se concrete la reglamentacin y puesta en funcionamien-
to del Fondo creado por este artculo, los jueces competentes podrn
disponer en las hiptesis previstas por los artculos 28 y 30 bis de la
presente ley, la creacin de un fondo especial ad hoc destinado a
cumplir con las finalidades aludidas en el prrafo primero, respecto
de cada caso concreto. De acuerdo a las circunstancias del caso, el

27
Informacin institucional

juez podr designar como administrador del fondo ad hoc a quien se


encuentre en mejores condiciones de cumplir con las finalidades del
presente artculo, entre ellos: la Autoridad de Aplicacin de la juris-
diccin respectiva o un auxiliar tcnico de la justicia.

Artculo 5: Incorprase el artculo 34 bis, que quedar redactado


de la siguiente manera:
Artculo 34 bis [Registro]. Crase el Registro de Procesos Colectivos
Medioambientales, en el que se deben inscribir todos los procesos
colectivos en defensa del medioambiente, iniciados a partir de la
fecha de vigencia de la presente ley. El registro tendr la organiza-
cin y funcionamiento que fije la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin.
El Registro debe habilitar un sistema de consultas al pblico en
general, a travs de una pgina de internet que debe ser de acceso
fcil, gratuito y contener, como mnimo, un resumen de la cuestin
debatida, el texto completo de la demanda, de la sentencia, del
acuerdo conciliatorio, de las resoluciones que acepten o rechacen
medidas cautelares, y toda la informacin notificada por el juez de la
causa.
En la primera providencia dictada en un proceso colectivo, el juez
dispondr la inscripcin del mismo en el Registro y recabar informe
sobre la existencia de otra accin colectiva pendiente sobre esta
cuestin, remitiendo a tales efectos copia de la demanda.

28
SEGUNDAS JORNADAS DE
PROFESORES ORIENTADAS AL
ANLISIS CRTICO Y AL DEBATE
LA PLATA, ARGENTINA, SEPTIEMBRE 29 Y 30 DE 2006

por Leonardo Villegas

La Asociacin Argentina de Derecho Procesal, junto al Instituto


de Derecho Procesal de la Universidad Nacional de La Plata y la
Carrera de Especializacin de la Universidad Notarial Argentina, or-
ganiz en la ciudad de La Plata las Segundas jornadas de profesores
orientadas al anlisis crtico y al debate, en homenaje al profesor
Oscar Martnez, los das 29 y 30 de septiembre de 2006.
El ideal central de las jornadas consisti en analizar crticamente
algunas de las ideas planteadas por el profesor Michele Taruffo, de
la Universidad de Pava, en dos de sus obras de mayor repercusin:
La motivazione della sentenze civile (Padova, 1975) y La prova dei
fatti giuridici (Milano, 1992). Con ese objetivo se escogieron cuatro
temas referidos a la prueba y se requiri a una docena de profesores
que elaboraran borradores de ponencias destinados a ser discutidos en
profundidad durante las jornadas. Cada uno de esos aportes fue dis-
tribuido con una antelacin suficiente como para permitir que los asis-
tentes dieran sus opiniones y comentarios con respecto a dichas cola-
boraciones.
Entre los subtemas sobre los que se proyectaron las jornadas, el
primer panel, integrado por los profesores Enrique Falcn, Jorge Kiel-
manovich y Jairo Parra Quijano (Colombia) y coordinado por el pro-
fesor Juan Carlos Hitters, consider el tema: Lgica y justificacin
del razonamiento probatorio.

29
Informacin institucional

El segundo de los paneles se conform con los profesores Jorge


Peyrano, Efran Quevedo Mendoza y Eduardo Oteiza, con la coordi-
nacin del profesor Mario Masciotra, y estuvo dedicado a analizar el
problema de la carga de la prueba.
Seguidamente el profesor Michele Taruffo disert en torno a Pro-
babilidad y verdad. Al finalizar la conferencia del profesor Taruffo,
los profesores Jairo Parra Quijano y Juan Carlos Hitters presentaron
la obra del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal: El papel de
los Tribunales Superiores. Estudios en honor del Dr. Augusto Mario
Morello. El primer da de las jornadas concluy con la conferencia
del maestro Morello sobre La prueba en los procesos complejos.
El segundo da de las jornadas, con la participacin de los profesores
Ral Tavolari (Chile), ngela Ledesma y Mario Kaminker y la coor-
dinacin del profesor Leandro Guzmn, se desarroll el tercer panel
dedicado a Los estndares de la prueba en materia civil y penal.
El cuarto y ltimo panel, conformado con la asistencia de los pro-
fesores Margarita de Hegedus, Roberto Berizonce y Carlos Carbone,
y la coordinacin del profesor Eduardo De Lzzari, se dedic a La
prueba cientfica.
Finalmente tuvo lugar el emotivo homenaje al profesor Oscar Mar-
tnez, llevado a cabo por Juan Carlos Hitters y Eduardo De Lzzari,
quienes destacaron no slo la actividad acadmica y profesional, el
primero, sino tambin su calidad y calidez humana, el segundo.
Las palabras de cierre estuvieron a cargo de los profesores Roberto
Berizonce y Eduardo Oteiza.
Los paneles tuvieron el siguiente desarrollo:

Panel I
El profesor Kielmanovich, iniciando la actividad, consider en pri-
mer lugar que en atencin al carcter generalmente disponible del De-
recho sustancial que constituye el objeto del proceso civil, la prueba
judicial en un proceso esencialmente dispositivo debe ser entendida
como una labor de verificacin, comprobacin o demostracin de he-
chos previamente alegados por las partes.
Y en este orden puntualiz que el proceso no tendra por finalidad

30
Segundas jornadas orientadas al anlisis crtico y al debate

la de probar la verdad de los hechos sino simplemente la de los


hechos concretamente alegados como fundamento de la pretensin
o la defensa, y, en rigor, la de convencer al juez acerca de la verdad
de esos hechos.
Destac que debido a la peculiar forma en que se adquiere la certeza
de ciertos hechos en el proceso, a consecuencia, por ejemplo, de las
limitaciones generadas por las alegaciones de las partes, los medios
probatorios, la cosa juzgada o incluso de condicionamientos impuestos
al juez como el instituto de la caducidad o negligencia probatoria,
plazos perentorios y preclusivos, importara, cuando menos, un exceso
terminolgico calificar a un hecho como verdadero.
En otro orden, en cuanto a la valoracin de la eficacia de las pruebas,
asever que se adopta por ley en primer trmino el sistema de la
prueba legal (salvo disposicin legal en contrario, conf. art. 386 del
CPCCN) y secundariamente, el de la sana crtica, por lo que el juez
en cuanto a la mentada formacin de su conviccin si as se podra
llamarse a ese fenmeno bajo la rigidez del sistema de la prueba legal
debe estar invariablemente a lo que sobre el particular disponga la
norma, sea en cuanto a la fuente de la que pueda servirse, sea en
orden a la concreta eficacia que cuadre predicar de la misma.
As tambin consider en cuanto al sistema de la sana crtica que
si bien no se define por la norma, reserva al arbitrio judicial la concreta
seleccin de los medios de prueba y/o su eficacia segn reglas lgicas
y mximas de la experiencia (comn o cientfica) del propio juez.
Reglas que como tales no constituyen normas jurdicas sino directivas
lgicas propias de toda persona razonable.
Dentro de las reglas de este sistema refiri que cobra una tremenda
importancia aquella que impone la valoracin de la conducta o com-
portamiento observado por las partes a lo largo del proceso, como
elemento corroborante de las pruebas, as cuando se ofrece un medio
de prueba menos idneo para la demostracin de los hechos, por citar
un ejemplo.
Finalmente destac que el fenmeno de valoracin de la prueba a
partir del denominado sistema de la sana crtica no parece haber
suscitado grandes inconvenientes en la aplicacin prctica de la ley
ms all de las dificultades que su formulacin terica presenta.

31
Informacin institucional

Por su parte, el profesor Parra Quijano inici su sntesis haciendo


hincapi en que dentro del mbito del proceso los jueces deben tener
como premisa intentar averiguar la verdad a travs de la sana crtica,
entendida, siguiendo a Couture, como aquel mtodo que considera las
reglas de la lgica, la tcnica, el sentido comn y la ciencia.
Puntualmente, y en lnea con las cuestiones vinculadas al sentido
comn, llam la atencin de que el juez-ser humano, en la valoracin
de la prueba, debe emplear las reglas de la experiencia, es decir, eso
que aprendi y que acumul para ser empleado en nuevas situaciones.
En otras palabras, lo que llamamos en el mundo del proceso reglas
de la experiencia no es ms que una aplicacin en concreto de la
experiencia que todo hombre posee, el sentido comn.
Segn su consideracin podran definirse como juicios hipotticos
de contenido general, desligados de los hechos concretos que se juzgan
en el proceso, procedentes de la experiencia, pero independientes de
los casos particulares de cuya observacin se han inducido y que, por
encima de esos casos, pretenden tener validez para otros nuevos. Y
que tendran como funcin: (i) hacer valoracin de los medios proba-
torios; (ii) indicar hechos que estn fuera del proceso por medio de
otros (lo que se conoce como indicios); (iii) advertir si un hecho es
imposible; (iv) formar parte de la sentencia, y (v) integrar definiciones
legales.
Afirm por otro lado que en muchos pases del mundo las sentencias
son ricas en citas de autores, pero en cambio muestran en el enjuicia-
miento de los hechos un raquitismo que llega casi a la pretermisin
de su juzgamiento (mtodo discursivo). En realidad, estas decisiones
no estn motivadas y debieran conducir a su nulidad. Y que, en cambio,
cuando la sentencia hace un correcto discurso sobre los hechos, s
permite un control popular, ya que los hechos y sus evaluaciones caen
dentro de la racionalidad comn (sentido comn).
Llam la atencin sobre que el operador debe tener especial cuidado
al utilizar las reglas de la experiencia que captura para juzgar el caso
concreto, toda vez que la misma al ser temporal vara con los cambios
culturales. Con lo cual se debe ser honesto y enunciar claramente la
regla a fin de que sta permita ser controlada.
Afirm para finalizar que el mal empleo de la regla de la experiencia

32
Segundas jornadas orientadas al anlisis crtico y al debate

es un defecto en el raciocinio que hace el juez. Al razonar emplea


mal el material que le permite ese raciocinio. Falso raciocinio. Se debe
tener en cuenta que la regla de la experiencia la agrega el juez; el
juez es el que la posee, luego hay que enjuiciarle su raciocinio cuando
la emplea mal, lo cual tcnicamente se denomina falso raciocinio.
Abierto el panel a las preguntas, se destac el aporte del profesor
Taruffo, quien critic la posicin de Parra Quijano calificando de am-
biguas a las denominadas reglas de la experiencia. Tambin pudo des-
tacarse que distintos intervinientes, entre ellos el maestro italiano, no
propiciaban la postura del profesor Kielmanovich, en orden a aban-
donar, a priori, la bsqueda de la verdad que debe caracterizar al proceso
judicial en el mbito de la cultura denominada Derecho continental o
civil law, en contraposicin al sistema adversarial del modelo nortea-
mericano.

Panel II
El segundo panel, dedicado a la carga de la prueba, se inici con
el aporte del profesor Efran Quevedo Mendoza quien comenz su
exposicin vinculando las cuestiones de la carga probatoria y la se-
guridad jurdica. En tanto las partes plantean una estrategia defensiva
al momento de accionar y contrarrestar el ataque, consider que debe
evitarse la sorpresa procesal con la formulacin de reglas claras que
indudablemente instruyan a las partes sobre la regla del juicio que les
ser aplicada.
Puntualiz que las reglas de la carga de la prueba son de aplicacin
posterior a la valoracin que el juez hace de la prueba colectada con
la cual se pretende averiguar la verdad, o en todo caso su probabilidad
de existencia, y ante la imposibilidad con la que nos podramos en-
contrar, debemos recurrir a las reglas de la carga de la prueba, que
ya prescinde de la verdad. Y llegando a este punto se pregunt sobre
si debe conocerse sta a priori. Ello en razn de su carcter subsidiario
reservado para los casos de incertidumbre procesal.
En segundo lugar expuso sus consideraciones el profesor Eduardo
Oteiza, quien se circunscribi a dos cuestiones vinculadas con el pro-
blema de la incertidumbre en materia probatoria. Por un lado, a la

33
Informacin institucional

posicin del juez con respecto a quin debe probar y a cmo debe
fundar una decisin controlable cuando quien estaba en mejores con-
diciones de probar no aporta prueba.
En este sentido, consider que en el proceso es posible encontrar
una verdad tributaria del contexto en que ella es reconocida, y que
aspirar a lograr un aceptable grado de verdad sobre las hiptesis de
hecho planteadas por las partes supone abandonar la idea que sostiene
que la nica finalidad del proceso es resolver conflictos y slo con-
siderar al juez como el rbitro de la contienda.
Ya en punto a tratar el tema de la carga de la prueba destac que
no puede identificrsela simplemente con el principio de non liquet,
como la cosa no est clara, y el juez igual debe tomar una decisin;
las reglas de la carga de la prueba permiten adjudicar, a una de las
partes, las consecuencias de la falta de claridad e indican un compor-
tamiento a las partes; y precis que la idea de carga de la prueba,
reservada al momento de la decisin, no toma en cuenta la dinmica
del proceso y los dilemas que presenta al juez y a las partes en su
desarrollo.
Llam la atencin que debera indagarse si en un proceso por au-
diencia el rgano debera indicar, en situaciones de dificultad proba-
toria, quin se encuentra en mejores condiciones de probar y cules
seran las consecuencias de su reticencia, y en ese sentido destac que
el principio dispositivo, directamente relacionado con el objeto del
proceso, en nada limita que el juez ordene el desarrollo del proceso
y posea iniciativa probatoria y que para eludir emboscadas de una
parte sobre la otra o el uso de criterios judiciales sorpresivos, el juez
podra anticipar los criterios de distribucin de la carga de la prueba.
Finalmente consider que ante una situacin de desventaja de una
de las partes con respecto a la capacidad de probar la ocurrencia de
una determinada hiptesis sobre los hechos y la reticencia de la parte
contraria a acreditar aquello que est en su dominio llevar al conven-
cimiento del rgano jurisdiccional, quebrantando el principio de cola-
boracin, es posible atribuirle a esta ltima las consecuencias negativas
del estado de incertidumbre, impidiendo a una de las partes obtener
beneficios producto de la dificultad probatoria de su contraria a travs
de la consideracin de la conducta desplegada como indicio que for-

34
Segundas jornadas orientadas al anlisis crtico y al debate

mara una presuncin en el juez para alcanzar aquello que se desco-


noce. Que en todo caso se aportan con ello justificaciones a lo que
hoy se conoce como cargas probatorias dinmicas.
Concluy el panel con la participacin del profesor Jorge Peyrano,
quien abri su intervencin con la precisa consideracin de que las
reglas de la carga de la prueba importaban en realidad la crnica de
un fracaso y la administracin de ese fracaso.
Remarc que corresponde diferenciar las reglas de distribucin de
la carga de la prueba de las reglas de juicio que deben emplearse ante
el fracaso de la acreditacin de la verdad.
Destac tambin que quien realiza una afirmacin tiene la carga
de probar, y para ello cuenta no slo con la prueba directa, sino tambin
con prueba indirecta o indiciaria, a diferencia de aquel que niega,
desde que slo cuenta con la segunda de las posibilidades. Con lo
cual la teora de las cargas probatorias dinmicas se justifica en quien
afirma.
Record que esta teora es de carcter excepcional y de aplicacin
slo a casos especiales, en atencin a la dificultad de los hechos o en
las condiciones a probar de manera directa por quien tiene la carga
de hacerlo.
Finalmente llam la atencin de que la supuesta sorpresa procesal
que generara la aplicacin de las cargas probatorias dinmicas hoy
no es tal, en especial en los supuestos en que se la aplica v. gr. mala
praxis mdica, en atencin al tiempo transcurrido y a lo extendido a
nivel nacional de su utilizacin.

Panel III
Con la participacin en primer trmino del profesor Ral Tavolari
Oliveros se desarroll el tercer panel dedicado a Los estndares de la
prueba en materia civil y penal.
Razon en torno a los niveles de conviccin que se le exigen al
juez civil y al juez penal en el mbito del Derecho norteamericano;
en tanto que al primero se concede fallar a un nivel que resulte suficiente
para inclinar la balanza hacia alguno de ambos lados 50,1%, al otro
se le exige un nivel de convencimiento ms all de una duda razonable.

35
Informacin institucional

Refirindose al Derecho chileno, consider las diferencias existentes


en cuanto, si bien debido al carcter pblico de la instruccin penal
se exige por cuestiones de utilidad social la bsqueda de la denominada
verdad real en el mbito del proceso penal, este requerimiento no ha
afectado al proceso civil debido al influjo del sistema dispositivo que
encomienda a las partes la produccin de las pruebas.
Record que en el viejo sistema procesal penal de su pas se buscaba
la conviccin del juez, declarndose que nadie puede ser condenado
por delito sino cuando el tribunal que lo juzgue haya adquirido por
los medios de prueba legal la conviccin de que realmente se ha co-
metido un hecho punible y que en l ha correspondido al procesado
una participacin culpable y penada por la ley. En tanto que actualmente
se ha producido una innovacin total a partir del ao 1999, desde que
hoy slo se exige que nadie podr ser condenado por delito sino cuando
el tribunal que lo juzgare adquiriere, ms all de toda duda razonable,
la conviccin de que realmente se hubiere cometido el hecho punible
objeto de la acusacin y que en l hubiere correspondido al acusado
una participacin culpable y penada por la ley. Con lo cual el estndar
de juzgamiento se ha atemperado.
La profesora ngela Ledesma, a su turno, enfatiz sobre que los
fines diversos que informan a los procesos civiles y penales estn
dados por el orden sustancial que les preceden, repercutiendo en con-
secuencia en las reglas procesales y en la prueba en particular.
Consider que desde que el derecho al silencio y el principio de
inocencia juegan un papel preponderante en materia penal, en tanto
nadie puede ser tenido como culpable antes de que se pronuncie contra
l una sentencia condenatoria, corresponde al acusador penal pblico
o privado destruir el denominado estado de inocencia del que goza
el imputado, reposando en l nicamente el onus probandi, siendo
sta una regla infranqueable.
En cambio en materia civil, el silencio, las respuestas evasivas o
la negativa meramente general podrn estimarse como reconocimiento
de la verdad de los hechos pertinentes y lcitos a que se refieran, por
as permitirlo la legislacin adjetiva.
Destac tambin el diferenciado carcter de la rebelda, desde que
si bien en materia procesal civil se permite la condena en rebelda,

36
Segundas jornadas orientadas al anlisis crtico y al debate

en sede penal slo la instruccin puede llevarse a cabo en ese estado,


no as la condena, como consecuencia de la garanta que asegura la
inviolabilidad de la defensa en juicio.
Refiri por otro lado que la libertad probatoria, en tanto garanta
de la instruccin penal, opera de manera distinta en sede civil, donde
esta libertad se encuentra condicionada por distintos factores dirigidos
al juez, como por ejemplo la produccin de prueba limitada a aquellos
medios que no afecten la moral, la libertad personal de los litigantes
o de terceros, o no estn expresamente prohibidos para el caso.
Cerr el panel con su exposicin el profesor Mario Kaminker, quien
refiri, luego de realizar una breve introduccin, que resulta trascen-
dente en materia probatoria la visualizacin de los diversos grados de
intensidad de la conviccin del juez al dictar la norma individual sobre
la existencia y modalidades de los hechos.
Asever que conforme al grado de intensidad de su convencimiento,
ya sea positivo o negativo respecto de la existencia o modalidades de
los hechos articulados en relacin a lo efectivamente ocurrido, se habla
de certeza (est seguro de que los hechos han ocurrido), probabilidad
(existen ms razones para entender que los hechos han ocurrido o que
lo han hecho de determinado modo, que para entender que ello no ha
sido as) o duda (existen razones equivalentes para arribar a la con-
viccin en un sentido y en su contrario).
Puntualiz que en materia penal la probabilidad positiva autoriza
el dictado de medidas cautelares, lo que equivale a la verosimilitud
en sede civil, y solamente la certeza positiva ms all de toda posible
duda autoriza la aplicacin de sanciones penales.
Distinta, segn su parecer, es la situacin en materia civil, en que
en ciertas circunstancias la probabilidad autoriza la condena, siendo
de aplicacin en caso de duda la regla de juicio conocida como la
carga de la prueba.
Por otra parte destac que la intervencin de los rganos encargados
de enjuiciar cuestiones penales difiere de la que juzga cuestiones no
penales. En materia penal, se considera que no cumple la pauta de
imparcialidad el juez o tribunal que ha intervenido con anterioridad
en las actuaciones de que se trate, haya dictado o no en ellas decisiones

37
Informacin institucional

de trascendencia. As, quien ha intervenido en la investigacin de los


hechos como juez de instruccin, fiscal o en cualquier otro carcter
no debe actuar al tiempo del juzgamiento de los hechos.
En cambio, en materia no penal las modernas corrientes procesales
valorizan como positiva la intervencin temprana del juez en el proceso,
su conocimiento adelantado de su contenido, el contacto lo ms in-
mediato posible con las partes y sus profesionales.
Por otra parte consider que las reglas de juicio en cuanto a la
carga de la prueba, ante la insuficiencia de acreditaciones, que imperan
en el proceso civil difieren sustancialmente del penal. En tanto que
en el primero, aquella parte que no acredit los hechos alegados que
fundan su pretensin corre con la suerte de su inobservancia, en el
segundo de los sistemas la frrea presencia del principio de inocencia
impide tomar una decisin contra el imputado si no se llega a la certeza
de los hechos imputados; la pretensin punitiva del Estado no puede
ser exitosa, esto es, no es posible aplicar la sancin penal porque la
situacin de inocencia no ha sido modificada.
Finalmente se refiri, sucintamente, al papel preponderante que jue-
gan en materia penal la garanta de la doble instancia, los principios
recursivos e incluso la produccin de prueba en casacin.

Panel IV
El profesor Berizonce inici su exposicin en el ltimo panel, de-
dicado a la prueba cientfica, recordando los reparos de Denti con
respecto a que, en razn de la creciente complejidad de las cuestiones
fcticas producto de la vida moderna, el avance incesante de los co-
nocimientos cientficos y el fenmeno de la difcil accesibilidad a ellos
por parte del juez, se produzca un indebido trasvasamiento tecnocrtico
de ste al perito, pudiendo producirse una especie de autoritarismo
procesal moderno de tipo cientfico.
Enfatiz que el control judicial y de las partes (a consecuencia del
contradictorio) garantiza la posibilidad de utilizar la verdadera ciencia,
diferencindola de la seudo ciencia, o mala ciencia.
Record las reglas fijadas por la Suprema Corte de los EE. UU.
en el caso Daubert para la aceptabilidad de la ciencia consistente

38
Segundas jornadas orientadas al anlisis crtico y al debate

en: (i) consenso general en la comunidad cientfica respecto del co-


nocimiento en cuestin; (ii) la posibilidad de que sea empricamente
verificable; (iii) que se conozca el margen de error atribuido; (iv) que
se haya sujetado a la revisin por parte de un comit o consejo, y (v)
que haya sido publicado en revistas que utilizan el sistema del control
preventivo (referato).
Destac por otra parte la importancia del control en los procedi-
mientos tendientes a asegurar, tanto en el iter probatorio como en la
motivacin de la decisin por parte del juez, sobre la regularidad de
la produccin de la pericia cientfica, donde las etapas de admisibilidad,
produccin y adquisicin se aseguran con la garanta del contradictorio.
Pasando no slo por la seleccin del profesional idoneidad e impar-
cialidad sino por la posibilidad de supervisin por las partes, con sus
consultores, en los exmenes y operaciones tcnicas antecedentes, y
frente al dictamen, a travs de las observaciones e impugnaciones.
Concluyendo en definitiva que la correcta evaluacin de la prueba
cientfica, diferenciando la verdadera de aquella que no lo es, es lo
que permite en definitiva al juez poder motivar su decisin, ya cuando
se apoye en ella, como cuando se aparte de sus conclusiones.
Por su parte la profesora Margarita de Hegedus, luego de pregun-
tarse en orden a los problemas que concita la prueba cientfica, tanto
la tentacin de sustituir al juez por el tcnico, como la vinculacin de
las conclusiones a las cuales se arriba, o los criterios de valoracin,
se refiri a qu debe ser considerado como ciencia como conocimiento
exacto de las cosas por sus principios y causas, entre otras definiciones
posibles y a su clasificacin, ya sea en exactas o sociales.
Consider que el juez, como perito del Derecho, no puede estar al
tanto del avance del resto de las ciencias, pero s debe estar al tanto
de dichos avances y ser consciente de su ignorancia en prcticamente
toda otra materia que no sea de puro Derecho. Debiendo, para superar
estos escollos, contar con el auxilio de instituciones cientficas con-
fiables, las que a travs de un lenguaje claro y preciso allanen su
camino.
Destac por otra parte los aportes de las ciencias, tanto de las
denominadas duras, entre las que destac la prueba de ADN o de
huellas dactilares, como de las sociales o humanas, entre las que men-

39
Informacin institucional

cion los aportes de los informes psicolgicos, psiquitricos, sociol-


gicos, en los casos del derecho del menor a ser escuchado, o de las
incapacidades en los procesos de demencia. O, por ejemplo, la impor-
tancia de los estudios estadsticos en los casos de daos en masa o
en los supuestos de prdida de la chance.
Afirm, como una de sus ltimas reflexiones, que ningn medio
de prueba, ni siquiera la cientfica, salvo un supuesto de prueba legal
o tasada, puede escapar al examen de su valoracin por el juez, bajo
las reglas de la sana crtica, y que en todo caso, el concepto indeter-
minado de la probabilidad prevaleciente debe aplicarse con criterios
de prudencia y racionalidad.
Finaliz el ltimo de los paneles con el aporte del profesor Carbone,
quien refiri que la labor del juez, en su condicin de reconstructor
de los hechos que deben ser juzgados y en relacin a la consideracin
de la prueba colectada con ese fin, ha pasado por distintos sistemas,
hasta llegar a la cientfica.
Llam la atencin sobre que los nuevos perfiles tecnolgicos inun-
dan al operador jurdico de desafos probatorios y de numerosas dudas,
generndose un vaco legal ante la velocidad con que se suceden los
desarrollos cientficos (Internet, correo electrnico, firma digital).
Procur dar una definicin sobre qu debe entenderse por prueba
cientfica, evidencias que estn de acuerdo con determinado conoci-
miento deductivo conforme a procedimientos rigurosos o mtodos pre-
cisos de las ciencias. Pero no puede haber mitificacin respecto de
sus avances, ya que lo que hoy es lo mximo, maana puede no serlo.
As tambin, luego de destacar distintos aspectos que hacen a este
tipo de prueba, como la necesidad de complementariedad la coexis-
tencia con elementos exgenos, vinculados por ejemplo al modo en
que se llev a cabo la recoleccin del material, o el modo de rendir
la prueba con la participacin de oficinas tcnicas o cuando por las
operaciones se necesite alta especializacin, se refiri a su valoracin.
Consider que el apartamiento de la prueba pericial cientfica difiere
un tanto de la prueba pericial comn, y como elemento a considerar
destac que, dado que en estas pruebas calificadas tanto por la idoneidad
del experto, como por el mtodo empleado, que tienen que estar unidos

40
Segundas jornadas orientadas al anlisis crtico y al debate

en el marco del conocimiento de alguna ciencia ajena al Derecho, se


acota el mbito de interpretacin del juez.
Mencionando reglas interpretativas de su valoracin se refiri a la
contenida en la ley 23.511 en materia de filiacin cuando establece
que tendr en cuenta el juez la experiencia y enseanzas cientficas
en la materia.
As, cuando el peritaje cientfico aparece fundado en principios
tcnicos inobjetables, y no existe otra prueba de parejo tenor que lo
desvirte, precisamente la sana crtica aconseja, frente a la imposibi-
lidad de oponer argumentos de mayor peso, aceptar las conclusiones
de aqul, mas de ello no se sigue que el juez deba apartarse ciegamente
de las dems constancias del expediente, que puedan arrojar luz sobre
las consecuencias de la utilizacin del medio.
Finalmente enfatiz que, a diferencia de lo que suele considerarse,
el juez puede hacer mrito de conocimientos adquiridos fuera del pro-
ceso, como acudir a la opinin de otros expertos sobre el tema, ya
sea en sus conclusiones como en los mtodos utilizados, para corroborar
o desvirtuar sus asertos.

41
CRNICA SOBRE EL SEMINARIO SOBRE
PRUEBA Y DECISIN JUDICIAL
por Jos Mara Herrn

Los das 2, 3 y 4 de octubre pasados se llev a cabo en la Universidad


de Buenos Aires el Seminario sobre Prueba y decisin judicial, a cargo
del profesor Michele Taruffo (Universidad de Pava). El evento cont
con la organizacin de la Asociacin Argentina de Derecho Procesal,
la Universidad de Buenos Aires y la Universidad de La Plata.
El seminario se estructur en cinco conferencias y la temtica abor-
dada fue la siguiente: La construccin de los enunciados de hecho,
Las inferencias probatorias y las mximas de experiencia. La valora-
cin de las pruebas, Poderes probatorios de las partes y del juez,
Relacin entre los hechos y el derecho en la decisin. Los estndares
de prueba, Decisin (funcin creativa del juez) y justificacin.

La construccin de los enunciados de hecho


En primer lugar el maestro italiano destac que para esta determi-
nacin de los hechos cobra especial trascendencia la narracin de los
mismos, y en este punto nos encontramos frente a un problema de
tipo lingstico puesto que en el proceso son diversos los sujetos que
narran los hechos (partes, testigos, peritos, juez) y lo hacen de manera
diferente y desde pticas distintas.
El actor, al plantear su hiptesis, afirma una pretensin de verdad
(pretesa de verita) y en ese momento asume la carga de la prueba
de tal afirmacin. Por su parte el testigo tambin afirma, pero de ma-
nera distinta al actor, puesto que no lo hace como pretensin de ver-
dad. Finalmente el juez al afirmar por ejemplo que el hecho se pro-
dujo, emite un discurso o una afirmacin formativa de la realidad.

43
Informacin institucional

As, se advierte que el proceso es una suma de narraciones distintas


unas de otras, no respecto al contenido, sino en cuanto a su estructura
y a su funcin lingstica, segn el sujeto de que se trate.
Otra lnea de anlisis desarrollada por el maestro italiano fue la de los
criterios de seleccin de los enunciados de hecho. En este punto, destac
que contamos con dos criterios de seleccin, uno jurdico y otro lgico.
Desde el primer punto de vista explic que en primer trmino es el
derecho el que define y determina lo que en el proceso constituye el
hecho, en tanto la norma tipifica un hecho abstracto (criterio de relevancia
jurdica). En segundo lugar, por medio del criterio de relevancia lgica
distingue entre hechos principales y secundarios y aplicando el mismo se
selecciona todo indicio significativo que permita la inferencia lgica del
hecho principal, excluyendo todo hecho que no tenga relevancia jurdica.
Tambin se refiri a la importancia que tienen las categoras en la
construccin de los enunciados de hecho. Analiz categoras tales como
la causa, la probabilidad y el aspecto temporal. A los fines del anlisis,
abord esta temtica considerando que la causalidad y la probabilidad
son conceptos diversos, y por lo tanto debemos prestar atencin al
construir los enunciados, porque si hablamos de nexo de causalidad,
el mismo existe o no, mientras que si hablamos de probabilidad, la
misma puede ser poco probable, altamente probable, etctera.
Otro factor que influye en la narracin es el escenario cultural, ya
que la construccin del enunciado ser diferente de acuerdo al trasfondo
cultural en que se realice. Este aspecto incide tambin a los fines de
efectuar la seleccin del material probatorio.
Otro argumento abordado por Taruffo fue el relativo al lenguaje
que se utiliza para referirse a los hechos, y sobre el punto seal que
debe tenrselo en cuenta puesto que si el lenguaje utilizado es de tipo
descriptivo (por ej. dao material por la suma de diez mil pesos) s
puede ser probado, mientras que si nos encontramos frente a un lenguaje
de tipo valorativo el hecho contenido en la narracin no puede ser
probado porque no son hechos sino que puede justificarse (un ejem-
plo de este tipo de lenguaje sera la Ley italiana de Divorcio que habla
de convivencia intolerable).
Finalmente, explic que frente a las construcciones de los hechos
que las partes brindan al juez, el mismo elabora una especie de mosaico

44
Crnica sobre el Seminario sobre prueba y decisin judicial

con los hechos, y ste puede representar el discurso del actor, del
demandado o uno distinto elaborado por el juez en base al material
aportado por las partes. En definitiva, sostiene que lo que busca el
juez no es la mejor narracin sino la verdadera y sta tiene ntima
vinculacin con los hechos probados.

Las inferencias probatorias y las mximas


de experiencia. La valoracin de las pruebas
Respecto a este eje temtico, Taruffo comenz su anlisis partiendo
de la distincin entre prueba directa e indirecta. Entiende por prueba
directa aquella en la que hay un elemento de prueba que se refiere de
manera directa a la hiptesis (v. gr. testigo que confirma la existencia
de un hecho). La prueba indirecta, en cambio, es aquella que demuestra
la existencia de un hecho distinto del que se afirma en la hiptesis,
sin embargo mediante un salto lgico es posible extraer alguna in-
ferencia respecto del hecho afirmado.
Sobre el punto considera que frente a estas hiptesis el juez debe
valorar la credibilidad de la prueba (por ejemplo si se tratara de una
prueba testimonial debera tener en cuenta una serie de situaciones
tales como el comportamiento del testigo, la forma de responder, etc.),
y sta es una situacin que presenta dificultad.
Dentro de este marco, tambin analiz la problemtica que presenta
la prueba de indicios y la de presunciones.
Sobre estas ltimas, sostuvo que diversas legislaciones entre ellas
la italiana las admiten si son graves, precisas y concordantes. No
obstante ello, destac que se presentan dos problemas: por un lado,
qu sucede cuando slo se cuenta con una presuncin y, por otro lado,
qu sucede cuando se presentan dos presunciones que resultan con-
tradictorias o divergentes. En relacin al primer problema planteado
el profesor Taruffo entiende que si la presuncin es clara y convincente,
debera ser admitida. En el segundo caso considera que debe estarse
al grado de atendibilidad de la inferencia y al criterio de inferencia.
A modo de conclusin sostuvo que el razonamiento inductivo debe
ser utilizado con prudencia puesto que del mismo no pueden inferirse
reglas generales.

45
Informacin institucional

Siguiendo con la temtica, desarroll la problemtica de la proba-


bilidad cuantitativa con especial referencia a la regularidad estadstica
y la necesidad de que la misma sea fundada en datos empricos con-
trolados cientficamente.
Con relacin a las mximas de la experiencia expuso una visin
crtica de las mismas, y al respecto sostuvo que estas reglas tienen un
contenido diverso, vago, indeterminado e histricamente relativo. Con-
sidera que debe intentarse imponer un criterio racional para su empleo
y utilizar slo aquellas reglas sobre las cuales existe consenso en el
lugar y tiempo en el que se va a dictar la decisin.

Poderes probatorios de las partes y del juez


Sobre este punto, el doctor Taruffo destac que el proceso pretende
lograr no slo decisiones, sino fundamentalmente decisiones justas, y
considera tal aquella que se funda en una determinacin verdadera de
los hechos del caso.
En sntesis, sostuvo que otorgarle facultades probatorias al juez
forma parte de una transformacin del rol del proceso, y este poder-
deber que tiene el tribunal no afecta de ningn modo el derecho de
defensa de las partes puesto que en ningn caso priva a la parte del
derecho a aportar toda la prueba, ya que este poder del juez aparece
cuando hay algo no probado. Asimismo seal que no debemos olvidar
que el juez no recaba la prueba en secreto, sino por el contrario, lo
hace con el control de las partes.
Finalmente, y a modo de conclusin, sostuvo que la discusin sobre
esta temtica resulta anacrnica y banal.

Relacin entre los hechos y el derecho en


la decisin. Los estndares de prueba
Sobre esta cuestin, en primer lugar seal que el nudo central de
la decisin se encuentra en la subsuncin de la situacin concreta en
la norma abstracta.
Efectu tambin una crtica al modelo silogstico de la decisin y
sobre el punto sostuvo que no puede razonarse en funcin de la teora

46
Crnica sobre el Seminario sobre prueba y decisin judicial

del silogismo, puesto que como teora descriptiva es falsa. En este


sentido considera que lo que debe hacer el juez al momento de juzgar
es buscar la correspondencia del hecho probado con la norma abstracta.
El maestro italiano abord adems la problemtica de los sistemas
de valoracin de la prueba, tales como el de la prueba legal, que se
encuentra en crisis.
Expuso tambin las reglas de valoracin discrecional y prudente
apreciacin que rigen en Italia, y desarroll el sistema de probabilidad
prevalente, sobre el cual considera que debera aplicarse este criterio,
siendo esta probabilidad lgica y no numrica.

Decisin (funcin creativa del juez) y justificacin


En la ltima jornada el profesor Taruffo, a modo de conclusin
lgica de la temtica abordada en las jornadas anteriores, expuso su
postura respecto a la decisin.
Destac que el juez durante el transcurso del proceso va tomando
una serie de decisiones entre mltiples alternativas he aqu parte de
su funcin creativa, y en base a la seleccin de hechos relevantes y
a la aplicacin de normas, la solucin puede ser diversa.
Argument que el juez al momento de decidir debe buscar la co-
rrespondencia entre la norma abstracta y la circunstancia concreta, in-
terpretndola en busca del significado que respete los hechos.
Seal que la decisin del juez es un punto de partida y, luego de
tomada la misma, debe justificarla. Este proceso de justificacin es lo
que se conoce como motivacin de la sentencia, que no implica la
reproduccin del razonamiento decisorio, sino que se trata de un ra-
zonamiento ex post y debe permitir un control externo, no slo por
los rganos superiores sino tambin por parte de la sociedad.
Adems, sostuvo que el juez en la motivacin debe justificar todas
las elecciones que lleva a cabo verbigracia, escala de valores, eleccin
de un valor sobre otro, etctera.
Finalmente, podemos sealar que el referido seminario fue un xito
desde el punto de vista cientfico y organizativo, y estamos convencidos
de que iniciativas como sta contribuyen enormemente al desarrollo
de la ciencia procesal.

47
Actualidad
COMENTARIO A LA LEY 7714
SANCIONADA EN LA LEGISLATURA
DE SAN JUAN EL DA JUEVES 27-7-2006*
por Roberto M. Pags Lloveras**

Ley N 7714 de implementacin de los


derechos de los consumidores y usuarios
Por unanimidad, el cuerpo parlamentario aprob el proyecto de
ley, surgido en base a sendas iniciativas presentadas por los diputados
doctor Daniel Tomas y seora Ftima Farias, por el cual se establece
un Cdigo Provincial de Implementacin de los Derechos de los Con-
sumidores y Usuarios.
Dicho proyecto tuvo como base el trabajo de los doctores Gabriel
Stigliz, Jorge Bru, Dante Rusconi, como las conclusiones de la Sub-
comisin 1: Procesos colectivos y acciones de clases: problemas que
suscita la legitimacin y el alcance de la cosa juzgada del XXIII
Congreso Nacional de Derecho Procesal, y el aporte de los doctores
Jorge Peyrano, Jaime Velert Frau y Jorge Antonio Larrauri Larrea.

Comentario
Esta nueva ley establece las bases legales para la defensa del con-
sumidor y del usuario, segn los trminos del artculo 69 de la Cons-
titucin de la Provincia, y tiene por objeto establecer las reglas de las
polticas pblicas y los mecanismos administrativos y judiciales para
la efectiva implementacin en mbito provincial de los derechos de
los consumidores y usuarios.

* Ver www.legsanjuan.gov.ar.
** Profesor de Derecho Procesal Civil de la Universidad Catlica de Cuyo. Miem-
bro de la Asociacin Argentina de Derecho Procesal.

51
Actualidad
Estipula que la accin gubernamental de proteccin de los consu-
midores y usuarios tendr, dentro del marco constitucional de su com-
petencia, entre otros los siguientes objetivos:
a) Polticas de regulacin del mercado, en materia de proteccin
a la salud, seguridad y cumplimiento del standard mnimo de
calidad.
b) Polticas de acceso al consumo.
c) Programas de educacin e informacin al consumidor y pro-
mocin a las organizaciones de consumidores.
d) Polticas de solucin de conflictos y sancin de abusos.
e) Polticas de control de servicios pblicos, salvo lo establecido
en el marco regulatorio especfico.
f) Polticas sobre consumo sustentable.
Con relacin a la tutela judicial, se facilita el acceso a la justicia
(gratuidad) y se legisla sobre la tutela anticipada, lo que permitir
actuar con celeridad en casos relativos a derechos cuya satisfaccin
no soporta demoras, como son el derecho a la vida y a la salud.
Reglamenta la carga de la prueba y los efectos de la sentencia, la
que si se admite la pretensin deducida beneficiar a todos los con-
sumidores y usuarios afectados o amenazados por el mismo hecho que
motiv el litigio, quienes podrn, por va incidental en el mismo pro-
ceso, acreditar su legitimacin, ejecutar la sentencia y, en su caso,
liquidar los daos.
Asimismo, en caso de procedencia del pedido de sentencia de con-
dena en la accin colectiva de responsabilidad civil, la condena podr
ser genrica, fijando la responsabilidad del demandado por los daos
causados y el deber de indemnizar.
Al respecto se tuvo en consideracin lo establecido en el Cdigo
Modelo de Procesos Colectivos para Iberoamrica, como lo indicado
en las conclusiones del XXIII Congreso Nacional de Derecho Procesal.
Esperamos que esta ley sanjuanina asegure el pleno goce de los
derechos de los consumidores y usuarios de bienes y servicios, con-
sagrados en la Constitucin.

52
LA JUDICIALIZACIN DE LA ECONOMA
por Juan Pedro Colerio

Bajo este ttulo, el diario La Nacin, en la seccin Economa, pu-


blic el da 24 de setiembre de 2006 un artculo cuyo copete dice:
Desde el corralito a esta parte, los jueces intervienen cada vez ms
con sus sentencias en la vida de las empresas y, ltimamente, tambin
en la distribucin de los ingresos del Estado.
Y luego sigue: Se trata de uno de los movimientos de la economa
ms sigilosos producidos en el ltimo tiempo. Casi imperceptible.
Dispersados y silenciosos, enfundados en sus fueros, los jueces
de los ms variados tribunales del pas cada vez ms se inmiscuyen
en la vida econmica argentina con sus decisiones. A veces impulsados
por su propio protagonismo; otras, por los diversos reclamos de las
partes, y muchas por los aires de cambio que llegan desde los despachos
de la Corte y por qu no? desde cada una de las tribunas en las
que resuena el discurso oficial [...] La judicializacin de la economa
es un fenmeno prcticamente intangible, pero constante.
Luego el autor de la nota, Diego Cabot, de la redaccin del diario,
entra en ejemplos tales como la oposicin al aumento de algunas tarifas
energticas y la renegociacin del contrato de Aeropuertos Argentina
2000, rechazando la dolarizacin. En materia social, la exigencia de
un juez del gobierno porteo para que se le entregue una casa a una
familia necesitada, o las prestaciones, que suelen obligar a dar a las
empresas de medicina prepaga. Es imposible dejar de mencionar, dice
el autor, dos recientes decisiones de la Corte: una que obliga al gobierno
a dotar de movilidad a las jubilaciones de ms de $ 1.000 y otra en
la que reclam soluciones para la cuenca del Riachuelo. De la justicia

53
Actualidad
laboral se dan como ejemplos de este intervencionismo los fallos que
extienden la responsabilidad de las empresas sobre el personal que
contratan sus empresas tercerizadas, o los que la extienden personal-
mente al presidente o directores de las sociedades condenadas.
El artculo trae tambin varias entrevistas, una de ellas al conocido
abogado Hctor Mairal, del estudio Marval, OFarrel & Mairal, quien
declara que al haber incluido nuevos derechos en la Constitucin y
sin depender de ley que los reglamente, se est colocando a los jueces
como legisladores, lo que crea una situacin muy difcil en nuestra
teora de divisin de poderes. Luego Mairal se pregunta: qu podra
pasar si 500.000 personas se presentan ante un juez y piden que se
les entregue una vivienda? y finaliza la entrevista afirmando que: El
expediente judicial no es la va adecuada para hacer poltica, y menos
an es una forma de asignar recursos.
Otro entrevistado, Rafael Manvil, del estudio M. Bomchil Abo-
gados, se pregunta: Hoy es el Riachuelo y maana qu ser. Y no
digo que esto est mal, sino simplemente que crea incertidumbre.
Esta interpretacin que evidencia el artculo, adjudicando a los jue-
ces una indebida intervencin en la economa, nos parece, sin embargo,
que slo contempla los efectos y no las causas. Casi todos los ejemplos
que se enuncian no constituyen a nuestro juicio un intervencionismo
judicial en la libertad de las empresas o del Estado, sino que son la
consecuencia de la acumulacin en el tiempo de hechos y conflictos
no resueltos, por quienes constitucionalmente debieron haberlo hecho.
En primer lugar, el Poder Legislativo, que demor y demora sine die
las reglamentaciones que le ordenara el constituyente de 1994 y tambin
su permanente delegacin al Ejecutivo, para que reglamente o direc-
tamente dicte por decreto leyes que deben salir de la propia Legislatura,
produce otro desfasaje no deseado. Si unimos a ello la inoperancia
del Poder Ejecutivo para resolver graves cuestiones sociales, tales como
las mencionadas de la cuenca del Riachuelo o la movilidad a los ju-
bilados, que desde hace aos claman al cielo por una solucin. Por
eso, ms que acusarlo como un interventor en las reglas econmicas,
el Poder Judicial aparece como el ltimo reducto al que recurre el
ciudadano ante la desatencin de los dems poderes y, entonces, com-
pelido por las circunstancias, se encuentra obligado a dar respuesta a

54
La judicializacin de la economa
esos temas, lo que lo lleva a trabajar como un cuerpo de bomberos,
frente a tan angustiosos como perentorios reclamos, teniendo que mul-
tiplicarse para acudir a apagar tantos incendios, cuya incumbencia, es
cierto, no es la propia, pero ante la defeccin de quienes deben darla,
no le queda otra alternativa que resolverlos.

55
La pgina de los
jvenes procesalistas
LA COMISIN NACIONAL
DE JVENES PROCESALISTAS
por Fernando Hein*

La idea naci en el XX Congreso Nacional de Derecho Procesal


celebrado en 1999 en San Martn de los Andes, oportunidad en donde
un grupo de amigos que nos encontrbamos participando de ese en-
cuentro advertimos la necesidad de crear un espacio para comenzar a
transitar activamente el camino de los eventos cientficos de la materia.
Es decir, sin tener que saltar directamente a los Congresos de los
grandes, que es un lugar en el que al joven le resulta dificultoso
solicitar la palabra para resear su ponencia o debatir, justamente por
los temores lgicos de hallarse en presencia de nuestros maestros de
la disciplina en el auditorio.
A raz de ello decidimos organizar el 1er Encuentro Nacional de
Jvenes Procesalistas, que se realiz en Corrientes en el mes de agosto
del ao 2000, con la participacin de ms de 400 colegas y futuros
abogados. Luego, en junio de 2002 se realiz el II Encuentro en la
ciudad de Rosario y en agosto de 2004 el tercero en la de Crdoba.
Es de destacar que dichos eventos cientficos contaron con la presencia
en los paneles denominados de maestros de la elite del Derecho
Procesal argentino.
En el marco del XXII Congreso Nacional de Derecho Procesal
(Paran, junio de 2003), la Asamblea de la AADP (Asociacin Ar-
gentina de Derecho Procesal) acord aprobar las autoridades electas

* Presidente de la Comisin Jvenes Procesalistas.

59
La pgina de los jvenes procesalistas

de la Comisin Nacional de Jvenes Procesalistas (CNJP) y sancionar


su proyectado Estatuto. Segn las previsiones del aprobado Estatuto,
los aspirantes a miembros de la CNJP debern reunir los siguientes
requisitos: 1) Ser abogado de hasta treinta y nueve aos de edad o de
hasta diez aos de ejercicio profesional; 2) peticionar la membresa
por escrito elevado al Comit Ejecutivo de la CNJP; 3) abonar la
cuota que anualmente fije la AADP a modo de contribuir a su fun-
cionamiento. La aprobacin de la solicitud acordar al peticionante la
calidad de miembro pleno de la CNJP y, simultneamente, la de miem-
bro adherente de la AADP.
Actualmente, la misma est compuesta por jvenes abogados ad-
herentes de la Asociacin, es decir por aquellos que tienen menos de
diez aos de recibidos, y su objeto, al igual que el de la Asociacin,
es la promocin, estudio y difusin de la ciencia jurdica procesal en
todos sus campos.
Sus actuales autoridades son: Presidente: Fernando Adrin Hein
(Resistencia); Vicepresidente: Mara Eugenia Jimnez (Crdoba); Se-
cretaria: Karina Bernal Aveiro (Lomas de Zamora); Tesorero: Efran
Quevedo Mendoza (h) (Mendoza); Vocales: Leandro Gianini (La Plata),
Claudio Oscar Giannone (Buenos Aires) y Juan Jos Ferreyra (Co-
rrientes); Delegados regionales: Marcos Peyrano (Rosario), Mariela
Panigadi (La Plata), Jorge Barbenza (San Luis), Federico Valds (Re-
sistencia), Jos Mara Torres Traba (Buenos Aires), Marcelo Midn
(Corrientes), Sebastin Romero (Crdoba), Carlos Turina (Mar del Pla-
ta), Felicitas Maiztegui Marc (Tierra del Fuego).
Las mismas fueron elegidas el pasado mes de septiembre, en el
marco del XXIII Congreso Nacional realizado en la hermosa ciudad
de Mendoza, evento en el cual el Comit Organizador tambin nos
dio la invalorable oportunidad de, por primera vez en la historia, con-
formar una Comisin en la que abordamos la temtica Modernos Ins-
trumentos Probatorios, contando con un auditorio de ms de 150 per-
sonas entre ellos varios de nuestros maestros, como tambin jvenes
procesalistas y estudiantes de Derecho, suscitndose luego de las ex-
posiciones de los panelistas un muy rico, intenso y respetuoso debate.
Otras actividades desarrolladas por la Comisin fueron: a) Jornadas
Preparatorias de los tres Encuentros en distintas provincias de nuestro

60
La Comisin Nacional de Jvenes Procesalistas

pas; b) Presentacin de ponencias en los tres ltimos Congresos Na-


cionales de Derecho Procesal; c) Participacin en las 1ras Jornadas
entre Ctedras de Derecho Procesal de la UBA (octubre de 2004) en
las cuales se comparti paneles con nuestros grandes maestros proce-
salistas; por mencionar algunas.
Los prximos objetivos son: a) La realizacin del IV Encuentro
Nacional de Jvenes Procesalistas a realizarse los das 17 y 18 de agosto
del corriente ao en las Universidades de Buenos Aires y de Lomas de
Zamora. Cabe destacar que abundante informacin del mismo (temario,
reglamento, paneles, conferencias, alojamiento, traslados, ponencias,
inscripcin, etc.), como as de las diferentes Jornadas Preparatorias, se
encuentra en la pgina web: http//www.congresobsas.com.ar.
Tambin tenemos como metas: b) Actualizar nuestra pgina web;
c) Organizar una reunin mensual virtual entre el grupo de jvenes;
d) Invitar a todos aquellos nuevos miembros que deseen formar parte
de nuestra Comisin (incluso estudiantes avanzados de Derecho) a
trabajar activamente en la misma como miembros y delegados regio-
nales; e) Colaborar con la Asociacin Argentina de Derecho Procesal
en todas las ocasiones en que nos otorgue ese honor.
Pero lo ms importante de esta Comisin cuya integracin cuan-
titativa, cualitativa y geogrfica va aumentando da tras da, por quienes
tenemos la pasin por el estudio del fenmeno procesal es preservar
y reforzar, ms all de los lmites del tiempo y las distancias, los lazos
de amistad que nos unen.
Quienes nos encontramos hace unos aos trabajando en esta Co-
misin, desde diferentes latitudes de nuestro pas, porque pensamos
en un federalismo cierto y con participacin, creemos en la necesidad
de capacitarnos y prepararnos para los cambios, al lado de quienes
con la experiencia de vida generosamente nos consideran para trabajar
en forma conjunta para un mejor y eficaz proceso, una mejor y eficaz
administracin de justicia, una mejor y eficaz tutela de los derechos
del ciudadano.
Por eso, aquellos interesados en conocernos y sumar en propuestas,
proyectos e ideas, pueden acercarse a: 1) La Secretara de la Comisin
(que funciona en Buenos Aires): cjpbsas@yahoo.com.ar; 2) La vice-
presidente, Mara Eugenia Jimnez (Crdoba): eugeniajime-

61
La pgina de los jvenes procesalistas

nez27@yahoo.com.ar; 3) El presidente de la CNJP, Fernando Adrin


Hein (Resistencia, Chaco): fhenin@gigared.com; 4) Regin Patag-
nica: Felicitas Maiztegui Marc (Ushuaia, Tierra del Fuego): fmaizte-
gui@justierradelfuego.gov.ar; as hacemos saber que en cada provincia
se encuentra un delegado regional a quien podrn contactar por inter-
medio de la Secretara de la Comisin.

62
Agenda
CONGRESOS

XIII CONGRESO INTERNACIONAL


DE DERECHO PROCESAL

El prximo Congreso Internacional de la International Association


of Procedural Law se llevar a cabo en Salvador de Baha, Brasil, del
16 al 21 de septiembre de 2007.
El Congreso estar dedicado a Mauro Cappelletti y tratar el tema
general de Nuevas Tendencias en el Derecho Procesal.

Programa provisorio
16 de setiembre
15:00 hs
Sesin de Apertura.
17:00-19:00 hs
Tributo a Mauro Cappelletti.
Marcel Storme.
Federico Carpi.
Jos Carlos Barbosa Moreira.
17 de setiembre
9:00-13:00 hs
Tema 1: Procedimientos especficos (Deporte Internacional, WTO-
Acuerdo de Disputa, ICSID-Arbitraje, A. S. O.).
Yashuei Taniguchi (Japn).
Ulrich Haas (Alemania).
Andreas Lowenfeld (EUA).

65
Agenda
15:00-19:00 hs
Tema 2: Tecnologa de la informacin en el proceso.
Garry D. Watson (Canad).
Emmanuel Jeuland (Francia).
Presidente-Relator de Sntesis: ngel Landoni Sosa (Uruguay).
18 de setiembre
9:00-13:00 hs
Tema 3: Nuevas tendencias en procedimientos preliminares.
Neil Andrews (Reino Unido).
Bart Groen (Holanda).
Presidente-Relator de Sntesis: Jos Roberto dos Santos Bedaque
(Brasil).
19 de setiembre
9:00-13:00 hs
Tema 4: Nuevas tendencias en procesos de insolvencia.
Edoardo F. Ricci (Italia).
Jay Westbrook (EUA).
Presidente-Relator de Sntesis: Peter Gottwald (Alemania).
15:00-19:00 hs
Tema 5: Nuevas tendencias en legitimacin y cosa juzgada en pro-
cesos colectivos.
Ada Pellegrini Grinover (Brasil).
Linda Mullenix (EUA).
Presidente-Relator de Sntesis: Kazuo Watanabe (Brasil).
20 de setiembre
9:00-13:00 hs
Tema 6: Nuevas tendencias en pruebas ilcitas en proceso penal.
Teresa Armenta Deu (Espaa).
William Van Caenegen (Australia).
Presidente-Relator de Sntesis: Antonio Magalhes Gomes Filho
(Brasil).

66
Congresos
Informes:
Asociacin Brasilea de Derecho Procesal:
e-mail: diretoria@direitoprocessual.org.br
www.ibep.com.br
International Association of Procedural Law:
e-mail: InternAssProceduralLaw@jura.uni-regensburg.de
www.internassprocedurallaw.uni-regensburg.de

XXIV CONGRESO NACIONAL DE DERECHO PROCESAL


Asociacin Argentina de Derecho Procesal
Mar del Plata, 8-10 de noviembre de 2007

Temario
Comisin N 1. Proceso Civil y Concursal:
Tema 1. Principio de congruencia.
1. Tipos de incongruencia.
2. Lmites a las potestades judiciales.
3. Flexibilizacin y distintos supuestos.
4. Vinculacin con las garantas constitucionales y la arbitrariedad
de sentencia.
Tema 2. Prueba cientfica.
1. Crisis de la gestin y administracin.
2. Ciencia y Derecho. Avances cientficos.
3. Cosa juzgada y nuevas pruebas cientficas.
Tema 3. Vas de impugnacin en el procedimiento de verificacin
concursal.
1. Revisin en la verificacin tempestiva fundada en el error judicial.
2. Revisin en la verificacin tempestiva fundada en el dolo.
3. Pretensin autnoma de la nulidad de la cosa juzgada rrita.

Comisin N 2. Proceso Penal:


Tema 1. Principio de congruencia.
1. Congruencia fctica.

67
Agenda
2. Iura novit curia.
3. Limitacin al fallo y decisin ultra petita.
4. Acusaciones alternativas.
Tema 2. Prisin preventiva y condiciones de detencin.
1. Constitucionalidad.
2. Presunciones.
3. Control en audiencias.
4. Lmite temporal.
Tema 3. Consecuencias procesales y organizacionales de la revisin
integral de la sentencia condenatoria.
1. Decisin completa o reenvo.
2. Prueba en la instancia revisora.
3. Reenvo y lmite de la reformatio in peius.
4. Revisin integral y ne bis in idem.

Comisin N 3. Proceso Constitucional y Administrativo:


Tema 1. Reformulacin del proceso de amparo.
1. Intervencin de terceros en el amparo.
2. Rgimen del recurso de apelacin contra la sentencia y las cau-
telares.
3. Lmites y alcances de la cosa juzgada.
4. El amparo colectivo.
Tema 2. Ejecucin de la sentencia constitucional.
1. Ejecucin anticipada o tutela preventiva.
2. Ejecucin provisional de la sentencia constitucional.
3. Modalidades de la ejecucin en las sentencias contra el Estado.
Tema 3. Efectos erga omnes de la sentencia constitucional.
1. Constitucionalidad.
2. Regmenes provinciales.
3. Sentencias de la Corte Suprema Nacional.
Informacin:
Comisin organizadora del XXIV Congreso Nacional de Dere-
cho Procesal: www.procesal2007mdp.com.ar. E-mail: info@proce-
sal2007mdp.com.ar.

68
JORNADAS

JORNADAS PREPARATORIAS DEL XXIV


CONGRESO NACIONAL DE DERECHO
PROCESAL A REALIZARSE EN LA
CIUDAD DE MAR DEL PLATA

Organizadas por:
Colegio de Abogados de Mar del Plata.
Facultad de Derecho de la UNMDP.
Facultad de Derecho FASTA.
Facultad de Derecho Univ. Atlntida Argentina.
Jueves 16-11-2006
9 a 13 hs: ltimo da para inscripciones y acreditaciones.
Viernes 17-11-2006
8 a 9 hs: Inscripcin y acreditaciones.
9:30 a 10 hs: Presentacin de las Jornadas preparatorias a cargo
del Dr. Roberto O. Berizonce y homenaje y recuerdo a los Profs. Piero
Calamandrei y Eduardo Couture, en el cincuentenario de su desapa-
ricin fsica.
10 a 12:30 hs: Panel Procesal Civil y Comercial:
1. Principio de congruencia, Profs. Guillermo Enderle y Mabel De
los Santos.
2. Prueba cientfica, Profs. Enrique M. Falcn y Jorge W. Peyrano.
3. Vas de impugnacin en el procedimiento concursal, Profs. Edgar
Baracat y Horacio Garaguso.

69
Agenda
Moderador: Prof. Juan Antonio Costantino.
12:30 a 13 hs: Preguntas y debate.
13 a 15:30 hs: Receso.
16 a 17:30 hs: Panel Procesal Penal:
1. Prisin preventiva y condiciones de detencin, Prof. Guillermo
Nicora.
2. Consecuencias procesales y organizacionales de la revisin in-
tegral de la condena, Prof. ngela Ledesma.
3. Incidencia del derecho internacional de los derechos humanos
en el derecho interno, Prof. Eduardo Oteiza.
Moderador: Prof. Fabin Riquert.
17:30 a 18 hs: Debate y preguntas.
18:15 a 18:45 hs: Coffee Break.
19 a 20:30 hs: Panel Procesal Constitucional:
1. Reformulacin del amparo, Prof. Osvaldo Gozani.
2. Efectos erga omnes de la sentencia constitucional, Prof. Ro-
berto O. Berizonce.
3. Amparo colectivo, Profs. Ramiro Rosales Cuello y Eduardo Ji-
mnez.
Moderador: Prof. Jos Manuel del Cerro.
20:30 a 21 hs: Debate y preguntas.
21:15 hs: Conclusiones.
Se recibirn ponencias hasta el da 31-10-2006, al mail info@pro-
cesal2007mdp.com.ar, distinguindose pblicamente la mejor de cada
panel. Se otorgarn certificados de asistencia.
Lugar de realizacin: Saln de Actos del Colegio de Abogados de
Mar del Plata.
Inscripcin: Secretara Acadmica del Colegio de Abogados de Mar
del Plata, Alte. Brown 1958.
Arancel: Profesionales (Cupo 100) $ 30. Estudiantes (Cupo 25)
$ 10.

70
Jornadas
JORNADA EN HOMENAJE AL PROFESOR
EMRITO: DOCTOR LINO E. PALACIO

Universidad de Buenos Aires Facultad de Derecho.


Departamento de Derecho Procesal
Mircoles 6 de diciembre de 2006, a las l8:00 hs, Aula Magna.
Dr. Atilio A. Alterini: Lino Enrique Palacio. Su obra y su trayec-
toria.
Alocucin del Sr. Decano de la Facultad de Derecho.
Dr. Roland Arazi: La legitimacin en los procesos colectivos.
Dr. Osvaldo Gozani: El juicio de amparo en el proyecto de reforma
Nacional.
Dr. Jorge W. Peyrano: El abuso procesal.
Dr. Jorge L. Kielmanovich: Las nulidades procesales.
Coordinador: Dr. Hctor Eduardo Sirkin.
Inscripcin: Departamento de Derecho Procesal, en el horario de
9:00 a 19:00 hs. Tel.: 4809-5613, 4809-5614.
Podrn inscribirse abogados, docentes y sujeto al nmero de va-
cantes alumnos de esta Facultad.
De requerirse la emisin de certificado, el interesado deber abonar
un arancel de $ 30.

71
Buenas noticias
PROCESALISTAS PREMIADOS

El presidente de la Asociacin Argentina de Derecho Procesal, doc-


tor Roberto Berizonce, nos ha enviado la noticia del hecho singular
de que tres prestigiosos miembros de la AADP han sido galardonados
con los Premios Konex 2006 a la produccin jurdica en el rea de
Derecho Procesal. Los doctores Augusto Mario Morello, Julio
Bernardo Maier y Jorge Walter Peyrano, por su conducta y sus
obras, enorgullecen a los procesalistas argentinos. Por esta distincin,
adems de felicitar a los seleccionados, damos otra buena noticia que
queremos compartir con nuestros lectores.

75
Libros
COMENTARIO BIBLIOGRFICO
por Alicia Prez Martnez

AADP, Oteiza, Eduardo (coord.), Procesos colectivos, Rubinzal-Cul-


zoni, Santa Fe, 2006.

Nos es sumamente grato presentar esta obra de reciente publicacin


que recoge las investigaciones elaboradas por un grupo de profesores,
especialmente convocados para exponerlas y debatirlas con sus pares,
en ocasin de las Primeras Jornadas de Profesores de la Asociacin
Argentina de Derecho Procesal realizadas en la Universidad Siglo XXI
de Crdoba en noviembre de 2004 bajo la coordinacin del profesor
Eduardo Oteiza.
Las jornadas fueron organizadas bajo una premisa de trabajo par-
ticipativo que involucraba tanto a los ponentes como a los profesores
invitados al evento, a quienes les fueron enviados anticipadamente los
trabajos elaborados. Con ello se los comprometi a intervenir en un
debate serio y fundado que posibilitase el enriquecimiento de los tra-
bajos preliminares, objetivo ampliamente logrado en la redaccin final
que hoy se publica.
El formato del libro repite el criterio de las jornadas comprendiendo
cuatro secciones, cada una de ellas centrada en un aspecto puntual de
la temtica de los procesos colectivos analizados en perspectiva al
artculo 43 de la Constitucin Nacional, a la jurisprudencia de tribunales
argentinos y extranjeros, y fundamentalmente a la luz de la versin
definitiva del Cdigo Modelo de Procesos Colectivos para Iberoamrica
aprobada en mayo de 2004 por la Comisin convocada al efecto en
la Universidad romana Tor Vergata.
La primera seccin del libro tiene por tema Las manifestaciones
de los derechos protegidos. Diferencias conceptuales y efectos de la
tutela jurisdiccional sobre los derechos difusos, colectivos y homog-

79
Libros

neos y abre con un lcido y preciso relato de Eduardo Oteiza. El autor


analiza la relevancia del Poder Judicial en la resolucin de conflictos
colectivos ante la ausencia de una legislacin que recepte las carac-
tersticas tpicas de estos conflictos. Se detiene especialmente en la
falta de aptitud del amparo colectivo recepcionado en el texto cons-
titucional en tanto se le otorgue igual procedimiento que al amparo
individual, toda vez que la norma constitucional deja espacio para
regular en forma especfica el amparo colectivo. Resulta esclarecedor
el anlisis casustico que realiza el autor de los pronunciamientos ms
relevantes de la Corte Suprema sobre los alcances de la accin prevista
en el artculo 43, 2 parte de la Constitucin Nacional. All el lector
podr observar la evolucin de los criterios utilizados por el alto tribunal
para la resolucin de conflictos colectivos. Asimismo Oteiza efecta
una lectura crtica del proyecto de ley de amparo con media sancin
de la Cmara de Diputados en mayo de 2006, entendiendo que el
proyecto parte de un error conceptual al haber interpretado el amparo
constitucional como una derivacin del amparo individual, con lo cual
desnaturaliza el proceso colectivo y lo priva de eficacia. Otras carencias
del proyecto de ley son tambin sealadas al comparar su orientacin
respecto de la propiciada por el Cdigo Modelo, tomado ste en una
dimensin abstracta que debe ser adecuada a cada mbito especfico
de aplicacin, como bien lo aclara el autor en su relato.
Seguidamente la seccin queda a cargo de los profesores Vctor
Trionfetti, lvaro Prez Ragone y Paula Buffarini. La utilidad de ca-
tegorizar el derecho a tutelar en difusos, colectivos y homogneos es
abordada por los autores desde posiciones epistemolgicas bien dife-
renciadas, todas expuestas con sumo rigor cientfico, provocando una
lectura crtica, ora tomando partido por algunas de las posiciones, ora
buscando puntos de encuentro entre las antagnicas miradas. Con todo,
aun creyendo necesaria la identificacin conceptual y justificacin de
los derechos colectivos jurdicos acudiendo a argumentos de natu-
raleza procesal-positivista sin avanzar en el plano ontolgico, tico o
metatico (Prez Ragone), o poniendo el acento ms que en clases de
derechos, en las situaciones que se tutelan, las que indistintamente
pueden estar comprendidas por bienes, sujetos o derechos o una com-
binacin de ellos, en lnea con los cambios de paradigmas en materia

80
Comentario bibliogrfico

de teora de justicia (Trionfetti), o finalmente viendo en los derechos


de incidencia colectiva una subespecie subsumible en la categora de
derechos humanos de tercera generacin (Buffarini), los tres autores
coinciden en el auspicioso avance que signific la elaboracin del
Cdigo Modelo.
La segunda seccin trata un tema tan complejo como necesario de
comprender a la hora de abordar el estudio de los procesos colectivos:
la Legitimacin y representacin adecuada. Aqu las investigaciones
estuvieron a cargo de Leandro Giannini, Abraham Vargas y Cristina
Gonzlez de la Vega de Opl. Resulta particularmente esclarecedora la
distincin que realiza Giannini entre la representacin adecuada pre-
supuesto subjetivo y el recaudo del predominio de las cuestiones
comunes elemento objetivo de la pretensin sobre las individuales,
y cmo juega ese recaudo respecto de la tutela de los derechos indi-
viduales homogneos en la regla federal 23 de los EE. UU. (Federal
Rules of Civil Procedure 1938 reformada en 1966) y en el Cdigo
Modelo. Por su parte, Vargas se cuestiona sobre la naturaleza jurdica
de la legitimacin del actor colectivo ordinaria, extraordinaria o sui
generis con apoyo en una slida doctrina nacional y comparada, como
un problema que excede en mucho el mbito del Derecho Procesal
con clara incidencia en el regido por el Derecho Constitucional. Igual
perspectiva hacia el Derecho Procesal Constitucional es abordada por
Gnzalez de la Vega de Opl en su anlisis de los derechos de incidencia
colectiva como derechos de tercera generacin.
La tercera seccin, bajo el ttulo de Pautas procesales que garan-
ticen la efectividad del proceso colectivo, es abordada por Carlos
Camps y Leonardo Gonzlez Zamar. Aqu el eje del debate es la eficacia
del proceso colectivo que no slo se logra en la celeridad sino en la
idoneidad de los tiempos procesales (Camps), proponiendo el autor
como trmite procesal ms apto el que corresponda al juicio plenario
ms abreviado dentro de cada ordenamiento local. Importa destacar el
detallado anlisis que efecta Camps sobre las medidas cautelares en
este tipo de procesos, contemplando tanto los criterios flexibles que
debera adoptar el juez a la hora de su dictado, como el inclaudicable
respeto por la bilateralidad en el marco de un proceso judicial acorde
con la convivencia democrtica que nuestros tiempos exigen. Con igual

81
Libros

cuidado Gonzlez Zamar analiza la tutela anticipatoria como medida


cautelar que debera contemplar una futura legislacin en materia de
procesos colectivos, junto con las medidas cautelares clsicas, con la
advertencia de que nicamente debera concederse cuando no hubiere
peligro de irreversibilidad de sus efectos, como expresamente lo
prev el Cdigo Procesal del Brasil.
La cuarta seccin est reservada al tema de la Litispendencia y
cosa juzgada segn la mirada de Sergio Ferrer, Alejandro Verdaguer
y Mara Carolina Eguren. Los alcances de estas nociones jurdicas en
el marco del conflicto individual, tan internalizado en la formacin
jurdica clsica del proceso interpartes, no pueden extrapolarse sin ms
en la resolucin de un conflicto colectivo, en aras de la efectividad
de la sentencia dictada en un proceso colectivo, a la par del resguardo
de los derechos de quienes no hayan sido adecuadamente representados.
El delicado equilibrio que el tema plantea es analizado por Ferrer a
travs de los distintos supuestos que debera contemplar una correcta
regulacin de la expansin subjetiva de la sentencia. Por su parte,
Verdaguer centra su atencin en la viabilidad del amparo tal como lo
prev el artculo 43, 2 parte, de la Constitucin Nacional, para resolver
conflictos colectivos. El autor considera que la omisin constitucional
respecto de todo tratamiento en materia de representacin adecuada y
cosa juzgada es crucial en tanto el alcance de la cosa juzgada en
materia de derechos colectivos est indisolublemente ligado a la re-
presentacin del colectivo. En cuanto a la litispendencia, Verdaguer
observa que la solucin propuesta por el Cdigo Modelo resulta in-
suficiente para el modelo de organizacin poltica adoptado por nuestro
pas, requiriendo el tema una solucin tendiente a evitar el dictado de
sentencias contradictorias. A su turno, Eguren hace primero un deta-
llado anlisis conceptual de la cosa juzgada colectiva en el Derecho
estadounidense y en el brasileo, as como en el modelo propuesto
por el Cdigo Modelo, para luego abordar un enfoque axiolgico del
instituto ms como resultado de una decisin poltica del Estado en
la bsqueda de soluciones tiles y duraderas de los conflictos que
como cualidad que haga a la esencia de la sentencia.
Estas investigaciones asimismo han sabido recoger los aportes doc-
trinarios presentados en ocasin del XXIII Congreso Nacional de De-

82
Comentario bibliogrfico

recho Procesal celebrado en Mendoza en septiembre de 2005, as como


la novedad que signific la media sancin en la Cmara de Diputados
al proyecto de ley de amparo nacional, de mayo de 2006, que regula
aspectos especficos del amparo colectivo.
La obra se completa con un anexo que contiene: el Cdigo Modelo
de Procesos Colectivos para Iberoamrica (aprobado en Caracas el
28-10-2004); un Cdigo Modelo para pases de Derecho Civil elaborado
por el profesor Antonio Gidi; las conclusiones del XXIII Congreso
Nacional de Derecho Procesal en materia de procesos colectivos y el
Proyecto de Ley de Amparo aprobado por la Cmara de Diputados.
Finalmente el lector encontrar en este completo y actualizado tra-
bajo sobre procesos colectivos un sentido homenaje al profesor Gual-
berto Lucas Sosa en palabras del doctor Roberto Berizonce.

83
El adis
EL ADIS
por Juan Pedro Colerio

El martes 3 de octubre pasado falleci el doctor Lino Enrique


Palacio. Como le gustaba llamarlo al maestro Augusto Mario Morello,
nuestro mayor procesalista, y no era exagerado el adjetivo. Su De-
recho Procesal Civil, en diez tomos, constituye, sin duda, la obra ms
completa en la materia. Como lo mencionara Enrique M. Falcn, al-
gunos aos atrs, en el Centro de Estudios de Derecho Procesal, donde
fue presentado el noveno tomo de la obra, son muy pocos los autores
que mantienen en tan extensos estudios, no slo la perfeccin del
lenguaje, sino tambin una permanente coherencia sistmica, donde
cada instituto es tratado con la misma profundidad y amplitud, lo que
hace que no existan omisiones ni contradicciones. La formacin del
doctor Palacio, en un intelectual de su talla, fue notoriamente enri-
quecedora. En el Nacional Buenos Aires abrev las bases de latn.
Recibido muy joven de abogado, form parte del crculo que los viernes
reuna Carlos Cossio para discutir temas filosficos, integr la ctedra
de Derecho Procesal, con Morello y Sents Melendo en La Plata y
luego en Buenos Aires fue adjunto con Clemente Daz de Jos Sartorio.
En poco tiempo fue titular en Buenos Aires, tambin uno de los ms
jvenes en esa Facultad en acceder al mximo grado docente. Public
con Morello el primer Manual de Derecho Procesal Civil y luego, en
la editorial Abeledo-Perrot public su Manual, el que por ms de treinta
aos fue y sigue siendo la obra ms clara y completa en la materia,
estudiado en las carreras de Derecho no slo de nuestro pas sino
tambin en otros de Amrica latina. Marc un estilo de la Corte federal,
cuando se desempe como secretario letrado junto a Imaz. Estuvo
en la Procuracin General del Tesoro y junto a Carlos J. Colombo,
entre otros, fue autor del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin, ley 17.454. Fue elegido por sus pares para el Tribunal de

87
Disciplina y la Asamblea de Delegados del Colegio Pblico de Abo-
gados de la Capital Federal, tambin form parte del Tribunal Arbitral
de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires. Fue designado Profesor
Emrito de la Facultad de Derecho de la UBA, y acadmico de nmero
en la Academia Nacional de Derecho y, al momento de su fallecimiento,
era miembro electo del Consejo de la Magistratura de la Nacin, entre
otros importantes cargos.
Pero tambin queremos recordar otras facetas de Lino. Colombo
deca que la importancia de la intervencin de Palacio en la redaccin
del Cdigo no fue tanto lo que aport sino la cantidad de cosas que
gracias a l no se incluyeron. Tuve la suerte de trabajar con l diez
aos en la ctedra y cinco en su estudio, al que me integr con mi
computadora all por los aos 90. Cada tanto, Lino se paraba detrs
de m y me observaba, volviendo despus a su despacho. Hasta que
una vez me pregunt para qu serva eso. Le expliqu entonces las
ventajas que tena para eliminar prrafos, traerlos de otros escritos e
intercalarlos, corregir, etctera. Se detuvo un segundo y me dijo: A
m eso no me sirve porque yo pienso antes de escribir. Y efectiva-
mente, toda su obra la hizo en dos mquinas Olivetti, en una escriba
la doctrina y en la otra las notas, y prcticamente no haca correcciones.
Cada uno lo recordar, adems de como el gran maestro que fue,
como alguien que siempre haca gala de un humor agudo, que silbaba
y cantaba mientras trabajaba y que para no fumar llevaba una boquilla
entre sus dedos. Por todo lo que fue e hizo, Lino siempre continuar
presente entre nosotros.

LA COMPOSICIN Y DIAGRAMACIN SE REALIZ EN RUBINZAL - CULZONI EDITORES


Y SE TERMIN DE IMPRIMIR EL 27 DE NOVIEMBRE DE 2006 EN LOS TALLERES
GRFICOS DE IMPRENTA LUX S. A., H. YRIGOYEN 2463, SANTA FE

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