Derecho Comercial I

El principal objeto del derecho comercial es el comercio. Vamos a

estudiar adems los sujetos que intervienen en el comercio, las
relaciones entre estos sujetos y la organizacin jurdica que ellos
adopten.

COMERCIO: La actividad econmica de intermediacin entre

productores y consumidores realizada con nimo lucrativo

Desglose de esta definicin:

* Actividad econmica en sentido estricto, se refiere al trfico de bienes

y servicios.

* Actividad de intermediacin entre productores y consumidores (Art 3

CCom, establece los actos de comercio, los que se clasifican de muchas
formas y una de ellas atiende a la intermediacin)

* nimo de lucro.

El alcance de la idea de comercio lo podemos entender de dos

maneras, en un sentido econmico y en un sentido jurdico. En un
sentido econmico, se distinguen 3 sectores: Primario (extractivo),
Secundario (fabril o industrial), Terciario (comercializacin de bienes y
servicios; intermediacin). En un sentido jurdico el concepto de
comercio incluye al sector secundario y al terciario.

Origen del derecho comercial

En Roma, el comercio era practicado por los extranjeros, los que se

regan por el derecho de gentes. Se ha comerciado desde que el hombre
es hombre, el comercio surga en los territorios conquistados en las
distintas colonias, llegaban los barcos con sus productos a una isla
virgen y los dejaban en la playa, se iban mar adentro, aparecan quienes
vivan en el lugar, se llevaban las cosas y les dejaban los productos que
ellos realizaban, llegaban de nuevo los conquistadores y los retiraban.
Esa fue la primera idea del comercio: trueque. Sin embargo, el comercio
sigui evolucionando y tenemos que ubicar principalmente la nocin de
derecho comercial en la Edad Media principalmente en las grandes
ciudades comercio italianas (Florencia a pesar de no ser una ciudad
costera-, Venecia, Gnova), gracias a los ros que tiene Europa,
principalmente el ro Arno. Se establecan grandes ferias. Las ciudades
italianas tenan grandes gremios o corporaciones que se agrupaban por
sector productivo, con el tiempo se conformaron en corporaciones que
fueron dictando sus propios estatutos, los que incorporan a sus prcticas
comerciales y dan origen al derecho comercial. Lo importante es que

1
junto con pasar a las primeras normas escritas ellos tenan antiguas
prcticas o costumbres que hasta el da de hoy recogemos en nuestras
operaciones. Aparte, ellos evolucionaron, tuvieron normas escritas al
conformar sus propios estatutos y an mas pasaron del derecho escrito
a un tipo de justicia: los cnsules o jueces de comercio, los que tenan
que calificar y aplicar las normas establecidas en los estatutos de las
distintas corporaciones.

Hoy en da la idea del comercio ha ido evolucionando, ya no se

habla del comercio tradicional, existe el comercio a distancia, comercio
electrnico. En el comercio tradicional, uno ve la persona con la que est
comerciando, se tiene un intermediario a quien reclamarle. El comercio a
distancia es un comercio entre ausentes, se aplican las reglas de
formacin del consentimiento (reglas que se encuentran en el Cdigo de
Comercio).La nocin de derecho comercial evoluciona en el tiempo.

Aporte de la codificacin al derecho comercial

Hay una serie de ordenanzas: Ordenanzas de colbert, ordenanzas

de comercio terrestre, ordenanzas de comercio martimo, hasta que
llegamos a la influencia de la codificacin. La que tiene mayor aporte en
nuestro derecho es la codificacin francesa: el Cdigo de Comercio de
Napolen de 1807. Desde Espaa tambin recibimos aportes, en efecto,
son influencia directa de nuestro Cdigo de Comercio: el cdigo de las
cotumbres, el Fuero Rela, el Cdigo de las 7 Partidas, el Ordenamiento
de Alcal, las Ordenanzas de Bilbao.

Nocin de derecho comercial y doctrinas sobre su contenido

DERECHO COMERCIAL (Ricardo Sandoval) Conjunto de normas que

regula la actividad comercial la que se determina calificando de
mercantiles ciertos actos, contratos y operaciones y a los sujetos que
ejercen esa actividad.

Objeto del derecho comercial

1.- Regular el comercio (sector secundario y terciario)

2.- Regular a los sujetos que ejercen el comercio

3.- Regular a las personas e instituciones que auxilian a la empresa y al

empresariado

4.- Regular los distintos instrumentos de circulacin de bienes, valores y

servicios.

2
Caractersticas del derecho comercial

Progresivo: Requiere reglas que se adapten a las nuevas

realidades econmicas. Ejemplo: comercio electrnico.

Uniforme: Sus reglas pueden ser unas mismas para regular

situaciones similares en diversos pases del mundo. Aqu es
importante el papel que desempean ciertas Organizaciones
Internacionales como UNCITRAL, UNIDROIT. Estas instituciones
realizan leyes marco, que los pases van adoptando a su
ordenamiento. Ejemplo: avance que en Chile hemos
experimentado en comercio electrnico se debe al papel jugado
por UNCITRAL, el que ha desarrollado una serie de leyes modelo
sobre firma electrnica, sobre comercio electrnico, sobre
organismos de certificacin. La uniformidad es netamente con un
sentido prctico.

Global: El mercado es uno solo y comprende a todo el mundo. De

ello se derivan acuerdos bilaterales, multilaterales, regionales por
ejemplo relativos al comercio internacional.

Derecho Comercial Internacional

Las normas del comercio mercantil internacional sirven de marco

al comercio internacional tanto en el campo del derecho pblico como
del derecho privado. En estas normas, la autonoma de la voluntad o
libertad contractual es elemento de creacin y de uniformidad. Se
encuentran una serie de organismos que se preocupan principalmente
de la produccin y de la proliferacin de las normas propias del derecho
comercial internacional, entre ellas: la Cmara de Comercio
Internacional, la asociacin internacional de derecho, la asociacin
americana de derecho, el consejo de ayuda mutua, UNCITRAL,
UNIDROIT. La pretendida uniformidad del derecho internacional se logra
a travs de la dictacin de leyes, que pueden ser leyes marco. El
prximo ao en derecho comercial II, se van a estudiar contratos
mercantiles, entre ellos los derivados del derecho martimo. El derecho
martimo en Chile se estudia a partir de una convencin: las reglas de
Hamburgo, que son una creacin de la UNCITRAL (Organizacin De
Naciones Unidas para el desarrollo del derecho mercantil internacional).
Chile copi las reglas de Hamburgo en el Cdigo de Comercio, estas
reglas de Hamburgo solo fueron firmadas por Chile, Ecuador, Tanzania,
Marruecos, Per lo que ocurri es que Chile en su minuto adopt un
tratado internacional que no tiene aceptacin universal. De hecho, el
2009 las reglas de Hamburgo fueron modificadas por las reglas de
Rotterdam que si tienen aceptacin universal. En materia de derecho

3
areo, nosotros tenemos un Cdigo Aeronutico propio, que regula
principalmente el comercio que tengan aeropuertos tanto de salida
como de destino en suelo chileno, la mayora de los vuelos (sobre todo
de LAN) le interesan las rutas internacionales, el derecho areo
internacional se rige por la Convencin de Montreal que Chile la acaba
de aprobar. Chile incorpora como tratado internacional esta convencin
a su derecho. Es impensable concebir al derecho internacional sin esta
tendencia global y uniforme que es la que debe tener.

Evolucin en la nocin de derecho comercial y doctrinas sobre su

contenido.

El derecho comercial nace del derecho comn, como se lleg a

establecer que era una rama tan importante dentro del derecho comn
se estableci como una rama separada, autnoma, que nace
directamente de esta. En un primer momento se estableci una nocin
subjetiva del derecho comercial pues se entenda que era el derecho de
los comerciantes. Posteriormente, en la evolucin, se llega a una nacin
objetiva: derecho comercial como derecho de los actos de comercio (art
3 CCom), esta es la visin que existe hasta hoy. Hay una posterior etapa
que es el derecho comercial como el derecho que regula la actividad de
la empresa.

1era etapa: El derecho comercial entendido como derecho

comn.

Antecedentes:

- Cdigo de Hammurabi (2000 a.C) en el que se contenan disposiciones

sobre depsito, comisin y mutuo, adems de contenan normas que
regulaban a la navegacin interior.

- Ley rodas (de origen fenicio) principalmente normas de comercio

martimo

- En Roma las normas mercantiles formaban parte del Ius Gentium

porque los romanos depreciaban la actividad mercantil y se la
entregaban a los pueblos conquistados que vivan dentro del imperio
romano.

2da etapa: derecho comercial como derecho de los comerciantes

(visin subjetiva)

Gracias a las corporaciones de comerciantes, principalmente en la

Edad media en las ciudades estado italianas, empieza a surgir el
derecho comercial como una rama separada del derecho con carcter
propio. Adquiere gran relevancia en esta etapa como fuente de derecho

4
la costumbre, la que pasa a ser norma jurdica debido a la observancia
que de ella hacen las corporaciones de comerciantes y a su aplicacin
por parte de los cnsules o jueces de comercio.

Este es el nacimiento del derecho comercial, el que es:

Profesional porque se concibe como un derecho de los

comerciantes.

Consuetudinario porque se basa en costumbres las que estn

contenidas en los fallos de los jueces cnsules, en los estatutos de
las corporaciones de los comerciantes y en los estatutos de los
municipios o ciudades mercantiles.

Se critica esta concepcin subjetiva del derecho mercantil porque

se entiende que es una nocin absolutamente elitista, un derecho
segregatorio que solo se puede realizar por determinadas personas (los
comerciantes). Aqu es cuando comienza a surgir la plutocracia (el poder
relativo al dinero). Exista un registro de comerciantes y eran solo los
estos los que podan realizar el comercio. A los franceses les pugna estas
ideas de elitismo y a fines del siglo XVIII hacen la revolucin francesa. Se
asocia el trmino de la nocin subjetiva y el paso a la nocin objetivan
de derecho comercial (ahora vinculada a los actos de comercio y a la
codificacin) a la revolucin francesa con sus principios de libertad e
igualdad.

3ra etapa: derecho comercial como derecho de los actos de

comercio (visin objetiva)

La revolucin francesa trae consigo el fenmeno de la codificacin,

cuya mxima expresin la encontramos en el Cdigo de Comercio
Francs de 1807 que inspirado en los principios de libertad e igualdad
repudia la nocin subjetiva del derecho comercial porque era del
derecho de los comerciantes. Es as como se establece un derecho
comercial que regula los actos de comercio que se consideran
mercantiles en s (objetivamente) con absoluta independencia de la
condicin o profesin de quien los ejecute. Esta concepcin objetiva del
derecho comercial se extiende a todos los pases que al codificar sus
nromas mercantiles tomaron como modelo el Cdigo de Comercio
francs de 1807. Ejemplo: Cdigo de Comercio espaol de 1829, Cdigo
de Comercio chileno de 1865 (vigente desde 1867)

Crticas a la concepcin objetiva de derecho comercial.

No existe un concepto de acto de comercio, en efecto, esta figura

nunca fue definida ni en el Cdigo de Comercio francs ni en ningn otro
cdigo que en l se inspirase. Los legisladores en vez de elaborar un
concepto lo reemplazan por una enumeracin de los actos de comercio

5
(art 3 CCom) sin embargo, en ningn caso podemos estimar que la
enumeracin substituye en forma adecuada a una definicin clara y
precisa.

4ta etapa: derecho comercial como rama que regula la actividad

de la empresa

Quienes sostienen esta teora formulan que la actividad comercial

se caracteriza por ser masiva y permanente y que para ejercerla se
requerir de una organizacin adecuada: la empresa. De esta manera, el
derecho comercial es aquel que regula la organizacin y la actividad
econmica de la empresa. Esto no significa que el derecho comercial
deja de regular los actos de comercio. Esta es una nocin ms amplia
(Ripert y Vivante). Para Vivante la idea de que el derecho comercial
tenga como objeto ser el derecho de la empresa se refiere a que esta
sera una concepcin ms amplia ya que las nuevas formas de actividad
comercial no se basan solamente en la especulacin al desarrollar una
actividad determinada, sino que entran en juego otros factores como la
eficiencia y la rentabilidad, estimando que es la empresa la forma de
organizacin jurdico-econmica ms apta para llevarlos a cabo.

Crtica a esta concepcin.

El derecho comercial es ms complejo que su sola realidad

econmica. Es necesario que el derecho de la empresa contenga todas
las normas que puedan regularla, no basta el solo derecho comercial
encargado de la organizacin jurdico-econmica y de los actos de
comercio de la empresa. Concurren el derecho civil, comercial, tributario,
laboral y la seguridad social.

Derecho comercial en Chile (**exmen)

Es un derecho objetivo basado en la idea de actos de comercio.

Argumento de texto:
A) Artculo 1 CCom El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los
comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las que
contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos
exclusivamente mercantiles.;
B) Artculo 3 CCom que enumera los actos y contratos que a juicio del
legislador son actos de comercio;
C) Artculo 7 CCom que define la nocin de comerciante a travs de la
idea de acto de comercio al sealar Son comerciantes los que, teniendo
capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.
D) Artculo 8 CCom No es comerciante el que ejecuta accidentalmente
un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes de comercio en

6
cuanto a los efectos del acto. (un agricultor puede realizar un acto de
comercio? SI por qu? Artculo 8 CCom)

Orgenes del derecho comercial chileno

Primeros antecedentes (previos a la independencia): Ordenanzas
de Bilbao. Posteriormente: las leyes marianas que contenan normas de
poltica martima. La norma ms importante es el Cdigo de Comercio
cuya elaboracin se encarg a un jurista argentino, don Jos Gabriel
Ocampo demora 10 aos en su elaboracin para que finalmente el
Cdigo de Comercio fuera aprobado en 1865 para entrar en vigencia el
ao 1867 (gobierno de Jos Joaqun Prez).

Legislacin mercantil especial complementaria al Cdigo de Comercio

Ley 3.918 (14.marzo.1923) ley sobre sociedades de

responsabilidad limitada.

Ley 18.046 (22.octubre.1981) ley sobre sociedades annimas.

Ley 18.092 (14.enero.1982) ley sobre letra de cambio y pagar.

DFL n707 (7.octubre.1987) ley sobre cuentas corrientes

bancarias y cheques.

Ley 18.175 (28.octubre. 1982) de la superintendencia de quiebras.

Ley 19.496 (7.marzo.1997) establece normas sobre proteccin de

los derechos de los consumidores.

Estructura del Cdigo de Comercio

Ttulo preliminar (art 1- art 6)

Libro I DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS AGENTES DE COMERCIO (V

ttulos) (art 7 - art 80)

Libro II DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES EN

GENERAL (XVII ttulos) (art 96 - art 822)

Libro III DE LA NAVEGACIN Y EL COMERCIO MARTIMOS (x ttulos) (art

823 - art 1250)

Libro IV DE LAS QUIEBRAS (XV ttulos) [ley 18.175 modifica la ley de

quiebras y fija su nuevo texto] Art 1- art 263

Artculos transitorios (art 1- art 7)

Ttulo final (artculo final)

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Anlisis del artculo 1 del Cdigo de Comercio

La doctrina ha sistematizado el estudio de este artculo en 3

partes.

1ra parte: El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los

comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, . Crtica: se
estima redundante y que induce a error. Redundante porque las
obligaciones que nacen de las operaciones comerciales son siempre
mercantiles. Induce a error porque podra pensarse que las obligaciones
de los no comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles
quedaran excluidas del cuerpo legal.

2da parte: las que contraigan personas no comerciantes para

asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales,. Justifica la
existencia de esta disposicin y recoge el principio de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal. TEORA DE LO ACCESORIO (se ver ms
adelante) [la accesoriedad civil es distinta a la accesoriedad mercantil.
Un acto aislado puede ser civil o mercantil auxilia, ayuda o complementa
una actividad principal de carcter mercantil o civil].

3ra parte: y las ((obligaciones)) que resulten de contratos

exclusivamente mercantiles. Es evidente que este tipo de obligaciones
no puede regirse por otro texto que no sea el Cdigo de Comercio.
Crtica: el legislador olvida hacer referencia a los actos mixtos o de
doble carcter, aquellos que no son exclusivamente comerciales sino
que pueden tener distinta naturaleza para cada una de las partes.
Ejemplo: la venta de una bufanda en falabella (bien mueble), falabella
compra primero esa bufanda para vendrmela. Aqu la compraventa es
para falabella un acto de comercio y para m un acto civil.

Las fuentes del derecho comercial

Las fuentes del derecho son las formas a travs de las cuales el derecho
se expresa y manifiesta.

Tratndose del derecho comercial chileno su principal fuente es el

Cdigo de Comercio y su legislacin complementaria otras fuentes son:

Cdigo de comercio y su legislacin complementaria

El Cdigo Civil

La costumbre mercantil

La jurisprudencia de los tribunales

La doctrina de los autores

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Prelacin de estas fuentes

En efecto existe un orden de aplicacin de las fuentes que nosotros

nombramos y se determina en el artculo 1, 2 y 4 del Cdigo de
Comercio. De estas 3 disposiciones la que mas marca el orden es el
artculo 2.

La primera fuente a aplicar es el Cdigo de Comercio y su legislacin

complementaria, a falta de disposicin aqu, aplicamos el Cdigo Civil y
en tercer lugar se aplica la costumbre comercial, pero solo a falta de
reglas en los textos antes nombrados, esto esta previsto as en el
artculo 4.

Nocin de leyes mercantiles

Son todas aquellas leyes que de una u otra forma regulan la materia
comercial de tal manera que son el Cdigo de Comercio y la legislacin
especfica de que se trata.

Podemos distinguir tambin entre leyes mercantiles generales o

especiales, relativas al rubro de que se trate. En el caso que haya
problema de aplicacin siempre primara la ley especial. Si no hay una
solucin para el problema en la legislacin especial ni en el Cdigo de
Comercio, tendremos que aplicar el Cdigo Civil y tambin el artculo
22 del CC, si finalmente no encontramos solucin aplicaremos la
costumbre mercantil.

La costumbre es la repeticin constante y uniforme de determinadas

reglas de conducta realizadas con la conviccin de que con ella se
satisface una necesidad jurdica. Hay algunos autores que agregan a
esta definicin que la costumbre tiene que ser sancionada mas tarde por
el juez o el legislador.

La costumbre esta integrada por un elemento material y uno subjetivo

(conviccin de que ser responde a un imperativo jurdico). Si seguimos a
estos autores hay que agregar un tercer elemento: debe ser sancionada
por el juez o el legislador.

Costumbre comercial

La repeticin constante y uniforme de conductas o de hechos de los

comerciantes relativos a la actividad comercial o a los negocios
mercantiles. Estas son normas objetivas de derecho que suplen el
silencio de la legislacin comercial.

Requisitos de la costumbre (Articulo 4 C.Com)

Los hechos que la constituyan han de ser uniformes, es decir, una

misma conducta que se repite invariablemente.

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 Los hechos que se constituyan deben ser pblicos, es decir, deben
ser conocidos por todo el cuerpo o grupo social que lo integra.

Los hechos que componen la costumbre deben ser ejecutados en

la Republica (costumbre nacional) o en una determinada localidad
(costumbre local).

Los hechos que constituyan la costumbre tienen que ser

observados y reiterados por un largo espacio de tiempo que se
aprecia en forma prudencial por los juzgados de comercio

A Todos estos requisitos objetivos tenemos que unirle el elemento

subjetivo, es decir la conviccin de que se esta cumpliendo con una
necesidad jurdica, as le estaramos dando a la costumbre carcter
obligatorio.

En derecho mercantil se acepta la costumbre segn la ley, aplicable al

cdigo de comercio y la costumbre en silencio de la ley (artculo 4 Las
costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos
que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados
en la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un
largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los
juzgados de comercio).

Diferencias entre la costumbre civil y la costumbre mercantil.

La costumbre en el derecho civil es segn la ley, es decir solo tiene valor

si el legislador se remite a ella; en derecho mercantil la ley permite la
aplicacin de la costumbre en silencio de la ley, cumpliendo los
requisitos sealados en el artculo 4.

En derecho civil el Cdigo Civil no establece requisitos que deban

acreditarse para que la costumbre sea fuente de derecho, por su parte
en el Cdigo del Comercio se establecen requisitos objetivos para que la
costumbre sea considerada fuente del derecho.

El Cdigo Civil no dispone de medios de prueba para la costumbre, en

derecho mercantil si existen medios de pruebas ya que existe el
artculo 5 del C.Com. No constando a los juzgados de comercio que
conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre
que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios:

1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la

existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella;
2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el
juicio en que debe obrar la prueba (**Certamen y examen).

10
El artculo 825 C.Com referido a la costumbre naviera se puede probar
a travs del informe de peritos el que se apreciara de acuerdo a las
reglas de la sana crtica.
Costumbre interpretativa

El artculo 6 C.Com se refiere a la costumbre interpretativa Las

costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de
las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o
convenciones mercantiles., esta costumbre no es una fuente del
derecho, no suple el silencio de la ley. Su objetivo es servir de regla para
determinar el exacto sentido de las palabras o frases tcnicas del
comercio (ejemplo: En el derecho bancario, aceptar, renovar, prorrogar)
adems tambin sirve para interpretar los actos o convenciones
mercantiles. (Ejemplo: articulo 191, a propsito del contrato de
transporte terrestre, aqu, el transportador tiene que cargar la
mercadera de acuerdo al uso de personas inteligentes, este uso est
dado por la costumbre).

LOS ACTOS DE COMERCIO

Nocin de los actos de comercio

En un primer momento el derecho comercial fue profesional y

consuetudinario, era profesional porque era el derecho de los
comerciantes los que se agrupaban en gremios, en corporaciones o en
cofradas. Ellos otorgaron estatutos que luego fueron interpretados por
los cnsules.

La nocin de actos de comercio nunca ha sido definida legalmente por el

contrario los ordenamientos han optado por hacer una enumeracin de
los actos que segn el legislador se consideran mercantiles, es decir,
actos de comercio. Sin embargo no haba una definicin la doctrina logro
sealar algunos elementos del acto de comercio.

Elementos de los actos de comercio

Lo primero que se estableci fue que los actos de comercio deben

versar sobre bienes muebles.

Se reconoce que hay actos de comercio cuando hay

intermediacin entre productores y consumidores.

Se necesita adems que esta intermediacin se haga con nimo

de lucro.

Si estamos ante estos 3 elementos debera haber un acto de comercio.

11
Importancia de la distincin entre actos de comercio y actos civiles.

Radica principalmente en que la legislacin de fondo aplicable es

distinta, los actos de comercio se rigen por la legislacin mercantil,
mientras que los actos civiles lo hacen por la legislacin civil.

La legislacin civil es un poco mas amplia que la legislacin

mercantil, por cuanto si bien ambas ramas regulan instituciones
jurdicas, actos y contratos, el cdigo civil regula adems los actos
relativos al derecho de familia y al derecho de las sucesiones.
Mientras que el cdigo de comercio solo regula actos
patrimoniales.

Una tercera diferencia es que los principio generales del derecho

pueden ser distintos, as en la legislacin mercantil la gratuidad no
se presume, mientras que en el cdigo civil si se presume, salvo
que el acto sea oneroso.

Frente a un mismo contrato el derecho civil y el derecho mercantil

pueden establecer soluciones diversas, as como por ejemplo
sucede con el mandato y la compraventa.

Tambin tiene importancia para efectos probatorios, si bien las

normas sustantivas de pruebas se encuentran en el Cdigo Civil,
cdigo de comercio establece reglas particulares. As por ejemplo
tenemos el artculo 128 del C.Com La prueba de testigos es
admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad
que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos
en que la ley exija escritura pblica.. Esta norma en derecho civil
seala que no se puede probar por testigos una obligacin que
deba constar por escrito, y dentro de estas encontramos los
contratos que contengan la promesa o entrega de una cosa que
valga ms de dos UTM. El articulo 1704 respecto del 35 del
Cdigo de Comercio Los libros de comercio llevados en
conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las
causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s.. Un libro
de comercio se considera un instrumento privado y el valor que

12
 tiene en el derecho civil solo hace plena prueba contra quien los
ha escrito o firmado, pero en el derecho mercantil pueden hacer
fe, es decir, ser considerados como prueba a favor. (certamen)

Para fines profesionales, el concepto de comerciante tiene una

nocin profesional.

Respecto de la capacidad. El artculo 10 del C.Com otorga

capacidad para ejercer el comercio al menor adulto que administra
su peculio profesional, lo que se refuerza con lo sealado en el
artculo 48 de la Ley de Quiebras que admite que el menor
adulto que administra su peculio profesional sea declarado en
quiebra. En el derecho civil el menor adulto se considera
relativamente incapaz, por lo que acta representado legalmente.

Para fines tributarios. En general el acto de comercio esta afecto al

valor agregado.

Para fines de la Ley 19496 sobre la proteccin de los derechos del

consumidor. De acuerdo al articulo 2 de esta ley cabe la
proteccin de la ley del consumidor cuando el acto es comercial
para el proveedor y civil para el consumidor.

Los actos de comercio en el derecho positivo chileno.

Antes de ver esto hay que hacer referencia a una serie de problemas
acerca de la nocin de actos de comercio.

Falta una definicin legal de acto comercio, esta tcnica jurdica se

justifica en el mensaje que seala que el proyecto del cdigo ha
huido del peligro de las definiciones puramente tericas.

Otro problema es cul es el rol de la voluntad de las partes para

determinar si un acto es mercantil o no. El problema es si las

13
 partes en virtud del principio de autonoma de la voluntad pueden
o no pueden crear un acto de comercio. La respuesta a esto es que
no, aqu no juega la autonoma de las partes, los contratantes no
pueden determinar si un acto es civil o mercantil, esta solucin le
queda entregada a la ley. En efecto si estuviramos permitiendo
que determinen el carcter del acto, estaran eligiendo la
legislacin aplicable.

Problema relativo o principio de lo accesorio. Para el derecho

comercial la accesoriedad consiste en presumir mercantiles ciertos
actos cuando se relacionan con una profesin, actividad o acto
jurdico principal de carcter comercial, ya sea porque lo auxilian,
lo facilitan, contribuyen a acrecentar o realizarlo o porque
simplemente lo garantizaron. (aprender de memoria). Frente a la
accesoriedad del derecho comercial, tenemos la accesoriedad del
derecho comn (lo accesorio sigue la suerte de lo principal),
ambos tipos de accesoriedad estn reconocidas en el Cdigo de
Comercio.

La accesoriedad civil la encontramos en el articulo 1 segunda

parte las que contraigan personas no comerciantes para
asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales y la
mercantil en el articulo 3 numero 1 Inc. 2. Sin embargo no son
actos de comercio la compra

Diferencias entre la accesoriedad civil y la mercantil

1.- La accesoriedad civil se encuentra el artculo 1 segunda parte, y

la mercantil en el artculo 3 numero 1 Inc. 2.

2.- En cuanto al carcter de ambas figuras. La accesoriedad civil es

jurdica, mientras que la mercantil es prctica.

3.- Las consecuencias entre una y otra. La accesoriedad del tipo

mercantil es paralela, y su aforismo es que el acto es mercantil cuando
ayuda a auxiliar, facilitar, contribuir o acrecentar o garantiza un acto
principal de carcter mercantil, en cambio la accesoriedad civil se gua
por el principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal. (Ejemplos de
la compra de la casa con hipoteca, y del agricultor que compra embases
en sodimac para vender el vino). Una vez que se determina si el acto es
civil o mercantil, ambos actos son independientes entre s.

Ejemplo: Un seor tiene un pet shop (actividad menrcantil), tiene

10 sucursales. l compra muchos automviles para usarlos en su

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actividad de pet shop (actividad principal mercantil). La compra de las
camionetas (actividad accesoria compraventa civil), luego esta
actividad se transforma en mercantil porque auxilia, ayuda o
complementa una actividad principal de carcter mercantil.

4.- Problema referido a los actos mixtos o de doble carcter. Es un solo

acto que para alguna de las partes es civil y para la otra mercantil.
Ejemplo: una persona compra un saco de alimento a su perro (para esa
persona ese acto es civil) para el dueo de esa tienda el acto es
mercantil (el compr el alimento para luego venderlo con recargo). Esto
es importante porque: -Determina la ley de fondo aplicable, para una
parte ser civil y para la otra mercantil. Importa en la prueba de la
obligacin; regla del onus probando art 1698 CC Incumbe probar las
obligaciones o su extincin al que alega aquellas o stas

5.- Mercantilidad de la obligacin. Los inmuebles se excluyen de la

actividad mercantil, no se les considera en el derecho comercial. Para
Gabriel Palma Rogers la razn se encuentra en que el rgimen de
circulacin de bienes inmuebles es contrario a lo que pretende el
derecho comercial. El derecho comercial es progresivo. La manera de
transferencia de os bienes inmuebles en Chile no se aviene con la
rapidez del derecho comercial. Para Ulpiano la palabra mercadera slo
pertenece a las cosas muebles, desde los tiempos de Roma se excluye la
mercantilidad de los inmuebles.

Excepcin: Cdigo Civil italiano (1882), para el que la compra de

un inmueble con nimo de revenderlo es un acto de comercio. Otra
excepcin la encontramos en el Cdigo Civil mexicano que en su artculo
75 n11 le otorga el carcter de acto mercantil a las compras y ventas
de inmuebles cuando se hagan con propsito de especulacin comercial.
Ambas excepciones son restrictivas.

En el derecho nacional, para Ricardo Sandoval existen razones

suficientes para extender la legislacin mercantil a los bienes inmuebles
ya que a su juicio son susceptibles de la misma especulacin que los
bienes muebles. En Chile se origina adems un problema a raz del art 3
n20 CCom Las empresas de construccin de bienes inmuebles por
adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desages,
instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza.
Este n 20 fue incorporado a nuestro Cdigo de Comercio por el DL 1953
de 15 de Octubre de 1977. El artculo 3 n2 est reconociendo la
mercantilidad de los inmuebles? NO, se refiere a un acto en que se
mercantiliza la actividad de la empresa, no se mercantilizan los bienes
inmuebles.
Apoyando la idea de Ricardo Sandoval, pero anterior a sta
encontramos la opinin de Julio Olavarra quien estimaba que si el acto
recae sobre un bien raz y ha sido ejecutado por una empresa comercial

15
para los intereses de su giro mercantil (es decir excluyendo los objetos
civiles) el acto sera comercial. Ejemplo: Si se compra un inmueble para
usarlo como bodega.
Nuestra jurisprudencia en forma casi unnime ha mantenido la
tendencia tradicional de excluir a los bienes inmuebles de la actividad
mercantil. [Fallo de la Corte de
Apelaciones de Valdivia en 1915 dijo que el encargo de vender un fundo
es un acto de comercio porque constituye corretaje (el corretaje es el
acto de comercio)]

Artculo 3 Cdigo de Comercio (se refiere a los actos de comercio)

Clasificacin 2 criterios
1.- De acuerdo al lugar en donde se desarrollan.
a) Actos relativos al comercio terrestre. Art 3 n1-12 y n20.
b) Actos relativos al comercio martimo. Art 3 n13-19.

2.- De acuerdo al criterio de mercantilidad.

a) Actos de comercio para cuya calificacin se atiende a la intencin de
la persona que los ejecuta o celebra. Art 3 n1-4.
b) Actos que son mercantiles porque son ejecutados por la empresa. Art
3 n5-9 y n20.
c) Actos formales de comercio. Aqu no importa la persona que los
ejecuta o celebra, no la actividad a la cual se dediquen. Art 3 n10.
d) Actos de comercio que para calificarlos se atiende al criterio de
intermediacin. Art 3 n 11y 12.
**Los actos de comercio relativos al comercio martimo (art 3 ns
13-19) son actos formales de comercio; el mar comercializa los actos.

Actos de comercio para cuya calificacin se atiende a la intencin de la

persona que los ejecuta o celebra.

Artculo 3 n1.inc 1 Son actos de comercio, ya de parte de ambos

contratantes, ya de parte de uno de ellos: 1 La compra y permuta de
cosas muebles, hecha con nimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o
arrendamiento de estas mismas cosas. Este artculo distingue: la
compra mercantil, la venta mercantil, el arrendamiento y la permuta.
La compra mercantil. Para que sea un acto de comercio es necesario de
acuerdo a la ley que:
- La compra verse sobre bienes muebles (se incluyen los bienes muebles
por naturaleza y los bienes muebles por anticipacin) Art 567 inc 1 CC
Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea

16
movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa, como las
cosas inanimadas. Art 571 CC Los productos de los inmuebles, y las
cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y
fruto de los rboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun
antes de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre
dichos productos o cosas a otra persona que el dueo. Lo mismo se
aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las
piedras de una cantera.
- Que la compra sea hecha con nimo de vender, arrendar o permutar
estas mismas cosas obteniendo una ganancia o lucro comercial. Es el
nimo el que convierte al comprador en intermediario en el proceso de
circulacin de bienes. El nimo debe existir al momento de la compra,
posteriores modificaciones de ste nimo no van a variar la naturaleza
del acto. Ejemplo: El dueo del pet shop compra 10 perros para
venderlos, en el camino a la tienda uno de ellos se escapa y es tan lindo
que el dueo se lo quiere regalar a su sobrino. Es una compra mercantil
porque al momento de la compra del perrito el nimo del dueo del pet
shop era venderlo con una ganancia o lucro comercial.
- Es necesario que exista nimo de lucro (nimo de obtener una
ganancia comercial). Esto no est establecido en la ley, lo entiende as
en forma unnime la doctrina, de tal manera que por ejemplo ciertas
formas jurdico-empresariales no seran susceptibles de ejecutar actos
de comercio, como las cooperativas. (Las cooperativas son casi una
prctica de mutualismo, consiste en la compra de bienes que son
vendidos a sus cooperados con el objeto de beneficiarlos. Ejemplo:
mercaderas ms baratas)
La venta mercantil. Para que la venta sea mercantil debe ser precedida
de una compra mercantil por cuanto de esta forma se cumple el
propsito del comprador que adquiri la cosa. Si la cosa se adquiri a
ttulo gratuito y posteriormente esta se vende, la venta es civil.
Exclusin: las ventas realizadas por el sector primario de comercio.
El arrendamiento y la permuta. (se aplican las reglas de la
compraventa). El arrendamiento es un caso particular por cuanto no
existe en el Cdigo de Comercio reglas relativas al arrendamiento, por lo
tanto por mandato del artculo 2 CCom se aplican las normas del Cdigo
Civil. (art 2CCom En los casos que no estn especialmente resueltos
por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.)

Artculo 3 n2. Son actos de comercio, ya de parte de ambos

contratantes, ya de parte de uno de ellos: 2 La compra de un
establecimiento de comercio.
Un establecimiento de comercio es una propiedad incorporal que
nace de una circunstancia cual es la unin de elementos materiales e
inmateriales, es decir se incluyen bienes inmateriales e intangibles
(nombre, clientela, modelos, patentes, derecho de llaves). No ha sido

17
tratado en forma orgnica en nuestra legislacin, si hay algunas
referencias a ella en el art 369 CCom a propsito de la razn social- y
en el artculo 524 CCom a propsito del seguro-. Si bien la ley habla de
la compra de un establecimiento comercial, la doctrina (R. Sandoval)
entiende que tambin debemos incorporar la venta de un
establecimiento de comercio. La compra o venta de un establecimiento
de comercio no es necesario que se haga con nimo de lucro, es vlido
que se compre un establecimiento de comercio para cerrarlo. Ejemplo:
compra de ex CCU en Concepcin (Lider compr para que no se instale
Jumbo). La compra o venta de un establecimiento de comercio es
consensual porque no se incluye dentro de su concepto a los inmuebles.
Sin embargo dentro de los bienes intangibles que componen el
establecimiento de comercio se vean incorporados elementos como
marcas, patentes, diseos industriales (el traspaso de estos en nuestro
derecho es solemne, se requiere escritura pblica).

Artculo 3 n3. Son actos de comercio, ya de parte de ambos

contratantes, ya de parte de uno de ellos: 3 El arrendamiento de cosas
muebles hecho con nimo de subarrendarlas.
Se refiere al arriendo mercantil, arriendo de cosas muebles hecha
con el nimo se subarrendalas, la calificacin se hace al momento de
arrendar. Este arrendamiento debe recaer sobre cosas muebles. De
acuerdo a los intervinientes en el contrato de arriendo hay que
distinguir: para el arrendador nos atenemos a la ley; para el arrendatario
el acto es civil o mercantil segn la teora de lo accesorio.
**Leasing: Operacin de financiamiento comercial. Principalmente
son contratos de carcter industrial o comercial. Es el caso en que se
necesitan demasiados activos para la empresa y el empresario no tiene
el dinero para hacerlo, busca alguien que financie esta operacin y que
los adquiera por l (por lo gral. bancos). Ejemplo: El dueo de una
zapatera necesita nueva maquinaria. El banco compra la maquinaria y
la arrienda al dueo. Se conoce el leasing como el contrato de
arrendamiento con compromiso de compra, sin embrago, la operacin
de leasing se establece por un tiempo determinado durante el cual se
paga una renta por el uso de la maquinaria y al final del perodo
contratado, se hace uso de la opcin de compra, se vuelve a arrendar o
simplemente la maquinaria no se sigue utilizando. El leasing no est
regulado orgnicamente en nuestra legislacin, hay muchos que quieren
encuadrarlo en este n3 del art 3 del CCom. Para el empresario de
leasing la actividad es mercantil, depende de cmo haya obtenido la
mercanta (si compr o arrend), y para la persona que contrata con la
empresa de leasing, teora de lo accesorio.

Artculo 3 n4. Son actos de comercio, ya de parte de ambos

contratantes, ya de parte de uno de ellos: 4 La comisin o mandato
comercial.

18
 Aqu el Cdigo de Comercio incluye en un error ya que comisin u
mandato comercial no son lo mismo, sino que la relacin es gnero-
especie, en que mandaro es el gnero y la comisin es especie. El
madato est definido en el Cdigo de Comercio en el art 233 El
mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la
ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga
a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar
cuenta de su desempeo. El artculo 234 se refiere a las especies de
mandato Hay tres especies de mandato comercial: La comisin, El
mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio. Art
235 define comisin El mandato comercial toma el nombre de comisin
cuando versa sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente
determinadas..
Este n4 del art 3 se refiere al mandato en general o slo a la
comisin? Solo a la comisin (art 235 CCom). PROBLEMA: Cundo la
comisin es un acto de comercio? Para un sector de la doctrina (que hoy
se estima errada) se la comisin es remunerada implica acto de
comercio. La comisin civil es un acto remunerado y en ningn caso es
un acto de comercio. Otro sector de la doctrina (la buena doctrina) nos
dice que la comisin es o no un acto de comercio dependiendo de la
naturaleza del acto o actos encargados. Aqu se aplica el fallo de la Corte
de Apelaciones de Valdivia del 1915.
A quin se aplica este artculo, al mandatario o al mandante?
Respecto del mandante se aplica la ley; respecto del mandatario la
teora de lo accesorio. Sin embargo, como apunta el profesor Rioseco,
siempre que se tenga que aplicar la teora de lo accesorio es muy
importante la profesin (en este caso del mandatario) luego, si el
mandatario es un comerciante de acuerdo al art 7 CCom (Son
comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual.), es un acto de comercio; si el
mandatario es un agricultor es probable que estamos en presencia de
una acto civil (probable porque hay actos formales de comercio)

Actos que son mercantiles porque son ejecutados por la empresa.

Empresa: La organizacin de medios de produccin con el fin de

proveer bienes y servicios (algunos obtienen esta definicin del art. 166
parte final).
Por el solo hecho de que la actividad econmica se organice como
empresa (por adoptar esa forma jurdico-econmica de organizacin) se
debe entender que se ejecutan actos de comercio? NO, se atiende a la
actividad que desarrolla esta empresa (ms que a su forma jurdica).
La sociedad annima, por definicin del art 1 inc 2 de la ley sobre
sociedades annimas, es mercantil por s sola (mercantilidad formal),
pero la sociedad (ya sea de responsabilidad limitada; por acciones;
empresa individual de responsabilidad limitada), ni por el solo hecho de

19
constituirse empresa pasa a ser mercantil, se atiende a la actividad que
desempea esa empresa. En los nmeros 5-9 y 20 del art 3 CCom
confluyenn 2 cosas: 1) que la actividad econmica se organiz como
empresa, y ) que la empresa adems se deca a las actividades
mecionadas en los nmeros 5-9 y 20 del art 3 CCom.

Artculo 3 n5 Son actos de comercio, ya de parte de ambos

contratantes, ya de parte de uno de ellos: 5 Las empresas de fbricas,
manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y otros
establecimientos semejantes.
Este numeral es uno de los argumentos porque se establece para
decir que el art 3 CCom no es taxativo es su parte final y otros
establecimientos semejantes.
La idea esencial de este numeral es: Por un lado se atiende a la
transformacin y por otro a la intermediacin de bienes muebles. La
idea esencial al hablar de manufacturas es la transformacin, de la
manera que toda transformacin realizada por una empresa es un acto
de comercio.
Qu pasa con las agroindustrias? Depende a lo que se dedique la
agroindustria.

Articulo 3 n 6 Las empresas de transporte por tierra, ros o canales

navegables.

Qu sucede con los lagos navegables? Entendemos que la idea

de transporte por un lago o rio navegable, tambin est incluida. En el
caso que el transporte se haga dentro del territorio chileno por ros o
lagos navegables se le aplican las reglas del transporte terrestre.

El articulo 166 define el contrato de transporte terrestre El

transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto
precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros
navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la
persona a quien vayan dirigidas

El transporte es un contrato y a pesar de estar regulado en el

Cdigo de Comercio es un contrato civil, por una parte de arriendo y por
otro de depsito. Esto se ve claramente si se transporta mercadera ya
que se contrata un servicio y adems se le incluye el depsito por el
hecho de transportar la mercadera.

Lo que en este caso se esta mercalizando es a la empresa de

transporte, no a la actividad del transporte terrestre, de tal manera que
si una persona compra un camin y hace servicios de flete, no caera
dentro del articulo 3 n 6 porque no hay una empresa de por medio.

20
 Hay una aparente confusin que nos puede generar el articulo
171 Las disposiciones del presente Ttulo son obligatorias a toda clase
de porteadores, cualquiera que sea la denominacin que vulgarmente se
les aplique, inclusas las personas que se obligan ocasionalmente a
conducir pasajeros o mercaderas. La duda es que al parecer cualquier
forma de organizacin de prestacin de servicios de transporte estara
afecto a la legislacin mercantil en cuanto sera un acto de comercio, el
articulo 171 parece abrir el abanico e incluso una persona que es
empresario natural podra quedar regido por el artculo 3, pero lo
correcto es que se refiere a la empresa.

Para el empresario que se dedica al transporte terrestre, el acto

es civil o mercantil? Mercantil Para la persona que contrata el servicio
de transporte es civil o mercantil? Depende de cual sea la actividad
principal que realice (teora de lo accesorio)

Articulo 3 n 7 Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones

o suministros, las agencias de negocios y los martillos

El depsito est definido en el Cdigo Civil en el artculo 2211

Llmase en general depsito el contrato en que se confa una cosa
corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en
especie. La cosa depositada se llama tambin depsito que cuando sea
ejecutado por una empresa de depsito se va a mercantilizar.

Se incluyen tambin a las empresas de provisiones y de

suministros, conceptos que en el cdigo se hacen sinnimos. Pero
provisionar no es lo mismo que suministrar; en efecto el concepto que
nos da Ricardo Sandoval de aprovisionamiento es aquella actividad que
tiene por objeto proveer de cosas muebles a una persona natural o
jurdica durante un tiempo determinado para la satisfaccin de una
necesidad mediante el pago de un precio determinado que es fijado con
anterioridad y que rige durante todo el tiempo del contrato. Un aparente
problema que se da con esta parte del articulo nmero 7 es estimar si es
redundante o no, ya que para algunos el aprovisionamiento para algunos
es la compra de bienes muebles con el objeto de venderla, y si fuera as
ya no estamos en este nmero, sino que en el articulo 3 numero 1. En el
articulo 3 numero 7 lo que se esta mercalizando es la empresa y en el
numero uno se compra un mueble para venderlo y aqu regularmente en
el contrato de aprovisionamiento lo que se vende no es igual a la
mercadera que se ha comprado.

En cuanto a las empresas de suministro se caracterizan porque

estas prestan servicios por una remuneracin determinada. Los servicios
generalmente interesan a la comunidad y se organizan como servicios
pblicos o bien servicios controlados por el estado. Para la empresa de
comercio el acto en este caso es mercantil ya que l ha organizado los

21
factores y los presta al comercio. Para la persona que contrata estos
servicios tenemos que aplicar la teora de lo accesorio.

La parte final del nmero 7 habla de los martillos, que estn

regulados por su ley especial Ley 18.118 del 22 de mayo 1982. Para la
empresa de martillos el acto es de comercio, y para quien compra a
travs del martillo se le aplica la teora de lo accesorio.

Articulo 3 n8 Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de

las medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad
administrativa

Referencia hecha en los tiempos en que en Chile existan los

tribunales de comercio. Lo que se mercantiliza aqu tambin es la
empresa.

Articulo 3 n 9 Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas

aquellas que aseguran mercaderas transportadas por canales o ros

El contrato de seguro est definido en nuestra legislacin en el

artculo 512 El seguro es un contrato bilateral, condicional y aleatorio
por el cual una persona natural o jurdica toma sobre s por un
determinado tiempo todos o alguno de los riesgos de prdida o deterioro
que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose,
mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o
cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados. (no
de memoria)

Lo importante del seguro es el traslado del riego, uno asume un riesgo

sobre una cosa, y este riesgo se traslada a una empresa de seguro que
asume el riesgo por su cuenta.

En Chile la actividad del seguro tiene su ley especial D.F.L 251

modificado por la Ley 18.660.

En Chile lo que se mercantiliza son las empresas de seguros y no

el seguro ocasional, ya que la ley que se encarga de asegurarlos lo
primero que nos deja claro es que este no tiene cabida en nuestro
derecho debido que existe una ley expresa que se encarga de regularlo

Actos formales de comercio

Articulo 3 n 10 Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y

cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y
objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero
de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio

Los actos formales de comercio son aquellos en que al emplearse

ttulos de crdito respecto de los cuales se ejecutan determinadas

22
operaciones se consideran siempre como mercantiles cualesquiera sea
su causa o objeto o las personas que en ellos intervengan.

Cuando hablamos de un acto formal de comercio no existe la

posibilidad de actos mixtos, el acto por lo tanto es mercantil para ambas
partes. Puede un agricultor celebrar un acto de comercio? (certamen)
Si, por el articulo 3 n 10 referente a los actos de comercio.

Hay que tener claro que las operaciones sobre letras de cambio,
pagares y cheques son actos formales de comercio.

Las letras de cambio son el medio en el que antiguamente se

ejecutaba el contrato de cambio, el que est definido en el artculo 620
El contrato de cambio es una convencin por la cual una de las partes
se obliga, mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer
pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en
un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. Lo
importante es que la letra de cambio nace como un documento
accesorio y como un medio de ejecucin del contrato de cambio. En la
letra de cambio se da una relacin triangular (librado, librador,
beneficiario), luego, la letra de cambio dej de ser el modo en que se
instrumentaliza el contenido de cambio y pas a ser un ttulo de crdito
en el que el librador ordena al librado que le pague una cantidad de
dinero al beneficiario; el beneficiario puede cobrarle al librador o al
librado.

En el pagar se da una relacin lineal, el suscriptor del pagar

reconoce una deuda respecto del beneficiario.

Los actos de comercio segn este artculo son las operaciones que
se realicen en estos documentos. Las operaciones que se pueden
realizar sobre un titulo de crdito son el giro, la emisin o libramiento (el
acto de crear el documento) y la aceptacin.

La aceptacin es un trmite propio de la letra de cambio y consiste

en la declaracin unilateral de voluntad que hace el librado de aceptar
la orden emanada del librador.

Otros actos que se puede realizar sobre los ttulos de crditos es el

endoso, acto mediante el cual el beneficiario o el portador de un titulo
de crdito transfiere el documento, lo cobra o lo da en garanta. El
endoso se le reconoce por ser un acto escrito puesto al dorso del
documento.

Otro acto es el aval, que es un acto mediante el cual el creador de

un titulo de crdito, un endosante, o un tercero garantiza en todo o parte
el pago del documento. El aval tambin es un acto escrito y firmado que
consta en el mismo documento.

23
 El pago, la reaceptacin, la revalidacin, el protesto son otros
actos que se pueden realizar sobre los ttulos de crdito. La cancelacin
es propia del cheque.

La naturaleza del cheque es distinta a la de la letra de cambio y

del pagar. En el cheque la persona que emite el cheque se compromete
a pagar la orden para el caso en que el banco no pague. Aqu se vuelve
a dar una relacin triangular, pero no hay una orden, hay un contrato de
cuenta corriente bancaria.

Por lo tanto lo que se mercantiliza son las operaciones sobre letras

de cambio, pagars y cheques, sobre documentos a la orden cualquiera
sea su causa y objeto sin importar las personas que en ellos
intervengan. Cuando nos referimos a documentos a la orden, son otros
documentos como el conocimiento de embarque (contrato de transporte
martimo), el certificado warrance (contrato de depsito celebrado con
un almacn general de depsito) un vale vista.

Las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un

contrato de cambio, hoy en da las remesas no se realizan a travs de
contrato de cambio (norma histrica. Ejemplo: giros postales.

No se necesita ser comerciante para efectuar actos de comercio.

Actos de comercio que para calificarlos se atiende al criterio de

intermediacin.

Articulo 3 n 11 Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje

Para lvaro Puelma el uso de la voz operacin no es un concepto

jurdico, sino ms bien es una nocin de carcter econmico, que
supone la realizacin de varios actos jurdicos. En chile la actividad
bancaria tiene su legislacin especial la Ley General de Bancos (D.F.L
252) importante tambin es la Ley 19.528 (4 de Noviembre del 2007).

El artculo 40 de la Ley General de Bancos nos da un concepto

de banco y seala primeramente que es toda sociedad annima Banco
es toda sociedad annima especial que, autorizada en la forma prescrita
por esta Ley y con sujecin a la misma, se dedique a captar o recibir en
forma habitual dinero o fondos del pblico, con el objeto de darlos en
prstamo, descontar documentos, realizar inversiones, proceder a la
intermediacin financiera, hacer rentar estos dineros y, en general,
realizar toda otra operacin que la ley le permita. Hay que tener claro
que el artculo 3 n 11 no est mercantilizando las operaciones de
bancos porque estos sean sociedades annimas, sino porque los bancos
realizan la actividad de intermediacin entre las personas que entregan
el dinero (y por ejemplo) quienes contratan crditos.

24
 Para el Banco la operacin de banco es mercantil o civil?
Mercantil Para el cliente? Depende de la teora de lo accesorio.

Qu sucede si por medio de un mandato en comisin de

confianza se ordena al Banco realizar una operacin sobre un bien
inmueble? Hay que distinguir la comisin de confianza del acto o
contrato encargado. La comisin es mercantil, porque es una operacin
bancaria, pero el acto o contrato es civil porque recae sobre un inmueble
y sobre ellos no se acepta la mercantilidad.

El corretaje es una forma de mandato (Art. 233 El mandato

comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de
uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a
administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta
de su desempeo). Y el artculo 234 nos seala cuales son la formas
de mandato (estudiado cuando nos referimos al articulo 3 n4, donde
nos referamos solo a la comisin)

Los corredores estas definidos en el artculo 48 del C.Com Los

corredores son oficiales pblicos instituidos por la ley para dispensar su
mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de
sus contratos.. Para el corredor el acto es civil o mercantil? Mercantil.
Para el corredor la actividad es civil o mercantil? Mercantil, Para el
cliente que contrata con ellos? Depende de la teora de lo accesorio

Articulo 3 n 12 Las operaciones de bolsa

La bolsa de valores se encuentra definida en el artculo 38 de la

Ley 18.045.

Lo que se est mercantilizando en este artculo son las

operaciones realizadas en la bolsa. Para la bolsa la actividad es
mercantil, y para el particular que contrata con ella hay que analizar la
teora de lo accesorio. Ahora, Para el corredor de bolsa? La actividad es
Mercantil por el numero 11. (*No es lo mismo la bolsa de valores que el
corredor de bolsa)

Articulo 3 n 20 Las empresas de construccin de bienes inmuebles

por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desages,
instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza

Se refiere a las empresas constructoras de bienes inmuebles por

adherencia y fue incorporado al artculo 3 por el Decreto Ley 1953
del 15 de octubre de 1977, la razn de esto era que se quera facilitar la
aplicacin de los procedimientos concursales (uno de ellos es la
quiebra).

25
Requisitos para encontrarnos dentro del artculo 3 n 20

Que la actividad este organizada como empresa.

Que se refiera a los actos que seala la ley, luego se excluyen de

este artculo ciertos actos como administracin, arriendo de
inmuebles, loteos y urbanizaciones.

Ciertos actos de comercio que no se encuentran en el Artculo 3.

-Las Sociedades: El Articulo 2053 define lo que son las sociedades La

sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona
jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.

Relacionado con el artculo 2059 que nos seala las clases de

sociedades La sociedad puede ser civil o comercial. Son sociedades
comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos
de comercio. Las otras son sociedades civiles. Las sociedades son o no
son un acto de comercio?

En general debemos decir que la sociedad en cuanto contrato no

es un acto de comercio por ms que de acuerdo al 2059 sea una
sociedad comercial.

La sociedad constituida consta de personalidad jurdica al constar

de esta se convierte en un sujeto de derecho. Las sociedades no se
encuentran en el artculo 3, sino que lo que hace esta disposicin es
enunciar o enumerar los actos constitutivos de la actividad mercantil,
luego las sociedades podrn o no dedicar sus actividades a las que
seala nuestro articulo 3, es decir, este articulo le otorga una pauta
para que estas se constituyan y si la actividad de acuerdo a la cual se
dedican a algn acto de comercio del artculo 3, estar realizando
comercio. Por lo tanto la sociedad no es acto de comercio

Surge un problema con el artculo 1 de la Ley 18.046 sobre

Sociedades Annimas. La sociedad annima es siempre mercantil aun
cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. La
sociedad es un acto de comercio? (no le interesa, solo quedar con la
duda)

-Contrato de cuenta corriente mercantil, (articulo 602 C.Com),

debemos descartar que este contrato sea un acto de comercio, para Julio
Olavarria se trata de un acto intrnsecamente civil aunque puede asumir
caractersticas mercantiles.

-El mutuo, es un contrato regulado por el Cdigo de Comercio, pero esto

no quiere decir que sea un acto de comercio en s, pues para determinar

26
si en definitiva es un acto mercantil o no deberemos recurrir a la teora
de lo accesorio.

-Los contratos accesorios, deberemos atender a cual es la actividad

principal a la que acceden.

Es o no taxativo el articulo 3?

El problema ac es que si entendemos que el artculo 3 es

taxativo o limitativa, no cabe la interpretacin por analoga por el
contrario si es que entendemos que este articulo es simplemente
enunciativo tiene lugar a la analoga por lo tanto vamos a extender la
nocin de actos de comercio a actos que no pudieren estar
expresamente consagrados en el artculo 3.

Para quienes sealan que el artculo 3 no es taxativo argumentan:

1.- El artculo 3 del Cdigo de Comercio dice Son actos de comercio y

debera haber dicho Los actos de comercio son

2.- Es claro que el artculo 3 no contiene a todos los actos de comercio,

por ejemplo el transporte areo.

3.- Es de aceptacin generalizada por parte de la doctrina y la

jurisprudencia dar lugar a la interpretacin analgica.

4.- El mismo texto de la ley en especial articulo 3 n 5 y otros

establecimientos semejantes y n 16 y dems contratos concernientes
al comercio martimo.

Hay quienes sealan que si se trata de un articulo taxativo.

1.- Por la historia fidedigna de la ley, en efecto el proyecto de cdigo de

comercio de Gabriel Ocampo contemplaba en su artculo 10
expresamente la posibilidad de utilizar la analoga. Este articulo era lo
que hoy en da es el artculo 3, aunque este no prospero, luego aqu se
manifiesta segn algunos que es claro el espritu del legislador que la
disposicin sea taxativa, ya que se suprimi el artculo que abra la
posibilidad de la analoga.

2.- El mensaje que nos seala que el cdigo ha huido del peligro de las
definiciones.

3.- Si el legislador se tomo la molestia de realizar una enumeracin de

20 elementos, no se ve porque se va a dar lugar a consideraciones no
contenidas en ellas.

4.- El derecho comercial es un derecho excepcional frente al derecho

comn, por lo tanto el artculo 3 debe ser interpretado restrictivamente

27
lo que nos lleva a concluir que los actos se presumen civiles a menos
que se pruebe que son mercantiles.

Qu ocurre si hay actos de comercio que no se encuentran en el

artculo 3? La doctrina mayoritaria seala que hay ciertos actos que no
estn en el artculo 3, pero para saber si estos son civiles o mercantiles
necesariamente tenemos que dirigirnos a las letras del artculo 3, ya
que nunca se va a poder separar de este texto. En efecto si es que el
c0ontrato de transporte areo se estima un acto de comercio, es porque
a las materias del transporte areo se le aplican supletoriamente las
normas del transporte martimo y no cabe duda que este sea un acto de
comercio.

DERECHO COMERCIAL COMO DERECHO DE LA EMPRESA

La empresa se encuentra definida en el articulo 3 del Cdigo del

Trabajo y semana Para los efectos de la legislacin laboral y de
seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin,
para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos,
dotada de una individualidad legal determinada. Para el derecho
comercial el concepto de empresa puede revestir un significado
subjetivo y uno objetivo. Si hablamos de uno subjetivo nos estamos
refiriendo al empresario, es decir, el derecho comercial se preocupara de
regir la actividad del sujeto que organiza los distintos factores de
produccin. Si vemos una vertiendo objetiva estamos hablando del
establecimiento comercial, es decir el conjunto de instrumentos
materiales e inmateriales puestos al servicio de la empresa, al separar
ambas concepciones nace la concepcin jurdica de la empresa como
una forma o modo de desarrollar la actividad econmica, es mas el
Cdigo de Comercio espaol que uno de nuestros principales
antecedentes legislativos elevo dentro de las dos concepciones a la
nocin objetiva y llega a denominar a empresa al objeto o actividad a
que se dedican las sociedades. En Chile no encontramos muchos
conceptos de empresa, siendo probablemente el ms importante el del
Cdigo del Trabajo (articulo 3 Inc. Final no de memoria). De tal
manera sabiendo que ha habido legislaciones que le han dado
preponderancia a la nocin objetiva de empresa podemos realizar el
estudio de las caractersticas de la empresa desde un punto de vista
jurdico y de uno econmico.

Existe un concepto de empresa en sentido jurdico que seala que

es el ejercicio profesional de una actividad econmica organizada con la
finalidad de actuar en el mercado de bienes o servicios.

Caractersticas de la empresa en sentido jurdico.

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1.- La actividad de la empresa debe enmarcarse dentro de la actividad
del comercio.

2.- Esta actividad debe ser organizada, planificada y dirigida de acuerdo

al proyecto para el cual ha sido creada.

3.- Debe ser profesional, entendido como destinado a durar en el

tiempo.

4.- Su fin debe ser la produccin o intercambio de bienes y servicios, es

decir se debe satisfacer la demanda de estos, pero de una comunidad
en general, no el solo consumo del productor y su familia.

El concepto jurdico supone la existencia del empresario que es la

persona fsica o jurdica que por si o por medio de delegados ejercita y
desarrolla en nombre propio una actividad constitutiva de empresa,
asumiendo el carcter de titular de las obligaciones y derechos nacidos
de esa actividad

Caractersticas de la empresa en sentido econmico

Debemos analizarlas desde este punto de vista porque la empresa es

una de las formas que puede adoptar la explotacin econmica.

1.- Los factores productivos no son del empresario, sino que este solo los
organiza. Los factores pueden ser humanos y materiales, cuando
hablamos de humanos nos referimos al trabajo.

2.- La empresa debe adquirir los bienes en el juego de la oferta y la

demanda.

3.- El mbito en donde la empresa ejerce su actividad es el mercado.

4.- La finalidad de la empresa en sentido econmica es obtener la

mxima ganancia. Aqu nos encontramos con un problema ya que se
dar una contradiccin entre lo que espera la empresa que son
exclusivamente ganancias, y lo que espera la sociedad que obviamente
son que se cumplan todas sus necesidades. Habr veces en que una
empresa para obtener ganancias actu en desmedro de las necesidades
de la sociedad.

Clasificaciones de empresa

-Atendiendo al objeto al cual se van a dedicar pueden ser: Comerciales //

Civiles

Para que estemos hablando de una empresa mercantil, necesitamos que

estas realicen actos de comercio, luego ser necesaria que a su respecto
concurran, cambio, intermediacin y lucro.

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Una empresa civil son aquellas que no son mercantiles de acuerdo al
articulo 2059 del Cdigo Civil

-Segn quien aporta el capital: Publicas // Privadas // De economa

mixta.

En Chile tenemos como empresa pblica ENAP, CODELCO, aqu no hay

intervencin de privados, a pesar de que la legislacin que se le aplica
no es solo la publica, sino que tambin privada.

El comerciante o empresario de comercio

Los comerciantes estn definidos en el C.Com en el artculo 7 Son

comerciantes los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual. (de memoria). De tal manera que de
acuerdo a este articulo para que hablemos de comerciante se tienen que
reunir 4 condiciones.

Capacidad para contratar: esta capacidad que nos exige el articulo

7 para hablar de comerciantes equivale a la capacidad de ejercicio
del derecho civil, es decir la aptitud legal para ejercer los derechos
por si mismo sin la autorizacin o ministerio de otra persona.

Dedicarse al comercio, esto quiere decir ejecutar actos de

comercio, esta es la nocin objetiva de derecho comercial, por lo
tanto la nocin de comerciante no la podemos obtener de la sola
voluntad de las partes, sino que proviene de la ley, ya que esta
nos establece cuales son los actos de comercio.

Hacer del comercio su profesin habitual, esta es una cuestin de

hecho que deber decidir el juez. Esto nos puede plantear ciertas
dudas Qu quiere decir la profesin habitual? Es necesaria la
repeticin de actos de comercio para determinar que estamos
ante la profesin habitual? En general la doctrina estima que si,
pero puede bastar un solo acto de un solo sujeto para que
hablemos de profesin habitual, como por ejemplo el que compra
un establecimiento de comercio para cerrarlo, por lo tanto el
elemento que adquiere vital importancia, ms que la repeticin
constante de actos de comercio, es el nimo profesional, la
intencin con que se ejecuta los actos de comercio.

Hay que recalcar esto de la habitualidad porque puede suceder

que un empresario realice actos de comercio sin ser comerciante
por los actos formales de comercio Qu empresario puede

30
 realizar actos de comercio sin ser comerciante? Un empresario
agrcola o minero, cuando realiza ttulos de crdito.

Actuar a nombre propio (doctrina), de tal manera que si los actos

los ejecuta el representante de una sociedad comercial no por este
hecho se le puede calificar de comerciante. Los representantes
legales o los gerentes de una sociedad comercial por lo general
actan a nombre y en representacin de la sociedad, luego los
actos ejecutados por un representante se radican en el patrimonio
del representado a propsito de la nocin de comerciante, ya que
aqu se tiene que actuar a nombre propio.

Artculo 8 del Cdigo de Comercio.

Art 8 CCom No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un

acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a
los efectos del acto.. Este artculo 8 manifiesta claramente el carcter
objetivo del derecho comercial chileno. En efecto, en el artculo 8 se
mercantiliza al acto de comercio aislado queda sujeto a las leyes de
comercio en cuanto a los efectos del acto; esto es importante para las
normas de capacidad del comerciante (artculo 10 C.Com), para las
obligaciones; para la quiebra (el legislador es ms severo para el
comerciante, existe la figura del deudor calificado dentro de la cual se
encuentra el comerciante, la quiebra del comerciante tiene
consecuencias bastante ms severas y dainas que la el deudor que no
ejerce actividad comercial.)

Obligaciones del comerciante.

El objeto de estas obligaciones es regular y otorgar mayor
seguridad a los actos y contratos que los comerciantes celebren con
terceros a la vez que sirven de prueba de las obligaciones y como una
medida de publicidad de las mismas. Son:
1.- Llevar libros de contabilidad
No de alcance general
2.- Inscribir determinados documentos en el registro de comercio
3.- Inscribirse en registros especiales

31
 4.- Pagar patente municipal
5.- Dar factura (vinculado con el uso de la factura como ttulo
ejecutivo. Importancia para la operacin de factoring (se ceden
ttulos de crdito con el pago de una tasa determinada, la empresa
de factoring adelanta la cantidad sealada en los ttulos de
crdito.)

1.- Obligacin de llevar libros de contabilidad

Esta obligacin se establece en el propio inters del comerciante
por cuanto le permite llevar un registro diario de todas las operaciones
que realice. En definitiva, le permite llevar un registro acabado de su
ejercicio contable.
La contabilidad es un requisito indispensable para acceder al
crdito por parte de instituciones bancarias.
Adems tiene importancia para calificar la quiebra del deudor
comercial, industrial o agrcola. La ley obliga que se determine si la
quiebra del deudor calificado es fortuita, culpable o fraudulenta. Artculo
41 de la ley de quiebras (18.075) El deudor que ejerza una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola, deber solicitar la declaracin
de su quiebra antes de que transcurran quince das contados desde la
fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil.
Dentro de los sujetos que pueden ser declarados en quiebra estn los
deudores; la ley de quiebras (18.175) hace una distincin en su artculo
41. Cualquier deudor puede ser declarado en quiebra, sin embargo hay
cierto tipo de deudores que estn obligados a solicitar su propia
declaracin de quiebra, los del artculo 41 de la ley de quiebras: el
deudor calificado (el que realice actividad comercial, industrial, minera o
agrcola). El origen de esta norma es una ley tributaria del ao 67 que
precisamente lo que quera era agravar todas las reglas provenientes de
estas actividades. El criterio recogido por el legislador del artculo 41 de
la ley de quiebras se refiere a actos de comercio, pero no a
comerciantes, por cuanto excede el campo (minero, agrcola). Adems
tiene otro error, hace una distincin entre la actividad comercial y la
industrial y de acuerdo al artculo 3 n5 del CCom las industrias
constituyen actividad comercial. Importancia: se aplica al deudor que
haya cesado en el pago de una obligacin mercantil (minero o agrcola
cesa en el pago de una obligacin mercantil cuando realiza actos
formales de comercio).
Tienen importancia en cuanto al valor probatorio, se le otorga el
del artculo 35 CCom. Los libros de comercio llevados en conformidad a
lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los
comerciantes agiten entre s.
El fundamento legal de sta obligacin se encuentra en el artculo
25 Todo comerciante est obligado a llevar para su contabilidad y
correspondencia:
1 El libro diario;

32
2 El libro mayor o de cuentas corrientes;
3 El libro de balances;
4 El libro copiador de cartas.
Adems de los libros del artculo 25 se encuentran los libros
facultativos.
Art 25 n1 El libro diario, regulado en el artculo 27 (base de la
contabilidad). Artculo 27 CCom En el libro diario se asentarn por
orden cronolgico y da por da las operaciones mercantiles que ejecute
el comerciante, expresando detalladamente el carcter y circunstancias
de cada una de ellas.
Art 25 n2 El libro mayor o de cuentas corrientes. Este libro no est
definido en la ley, contiene ciertas cuentas que pueden ser: cuantas
personales, en la que se registran las personas con la que se comercia;
cuentas reales, en la que se registran los objetos con los que se
comercia; podran existir cuentas de orden, se realizan un registro de
calores que van siendo recibidos de forma transitoria o permanente por
el comerciante. En general aqu se hace referencia a los depsitos los
que no afectan las utilidades del negocio.
Art 25 n3 Libro de balance. Regulado en la ley, artculo 29 CCom
Al abrir su giro, todo comerciante har en el libro de balances una
enunciacin estimativa de todos sus bienes,
tanto muebles como inmuebles, y de todos sus crditos activos y
pasivos.
Al fin de cada ao formar en este mismo libro un balance general de
todos sus negocios, bajo las responsabilidades que se establecen en el
Libro IV de este Cdigo.
Art 25 n4 Libros de cartas. Hoy en da corresponde a un archivo
sin valor en juicio.
Junto a los libros obligatorios se encuentran los libros facultativos o
auxiliares que tienen el valor probatorio que les da el artculo 40 CCom
Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de
los que exige el artculo 25; pero si el dueo de stos los hubiere perdido
sin su culpa, harn prueba aquellos libros con tal que hayan sido
llevados en regla.. Ejemplo: libro de caja; libro de banco; libro de letras
o de cheques (en general ttulos de crdito descontados- por cobrar);
libro de adquisiciones y gastos.

Requisitos de los libros de contabilidad.

A) Idioma. Artculo 26 CCom Los libros debern ser llevados en
lengua castellana.
B) Timbraje, rubricacin y visado. El Cdigo de Comercio no
contiene norma alguna al respeco, este cacio lo vino a solucionar la ley
de timbres y estampillas que seala que los libros en definitiva deben
ser visados por el Servicio de Impuestos Internos.

33
Exigencias tributarias de los libros de contabilidad.
Artculos 16-18 Cdigo Tributario. Importante el artculo 97 n6 del
mismo Cdigo, se encuentra dentro de las acciones e infracciones. Nos
interesa porque un comerciante que se niega a la exhibicin de los libros
de contabilidad est afecto a esta sancin (multa de 1 UTM a 1 UTA).

Regularidad externa de los libros de contabilidad

Artculo 31 CCom Se prohbe a los comerciantes:
1 Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;
2 Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos;
3 Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos
asientos;
4 Borrar los asientos o parte de ellos;
5 Arrancar hojas, alterar la encuardenacin y foliatura y mutilar alguna
parte de los libros.
Esta disposicin tiene importancia porque el valor probatorio de los
libros de contabilidad (art 35 CCom) est dado para aquellos libros que
sean llenados en conformidad a la ley (conforme al artculo 26 y 31
CCom).

Secreto de la contabilidad (artculo 41 CCom)

Art. 40 CCom Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio
independientemente de los que exige el artculo 25; pero si el dueo de
stos los hubiere perdido sin su culpa, harn prueba
aquellos libros con tal que hayan sido llevados en regla.
En teora y tradicionalmente se ha establecido el secreto de la
contabilidad. Su razn es fundamentalmente histrica. 1) Se buscaba
proteger al comerciante respecto de los otros comerciantes; 2) Si la
contabilidad no fuera secreta se puede afectar seriamente el acceso al
crdito de aquellos comerciantes que se encuentren en estado de crisis
patrimonial.
El Cdigo de Comercio contempla ciertas excepciones al propio
principio de secreto de la contabilidad. Existen dos disposiciones: El
artculo 42 (relativo a la exposicin total) y el artculo 43 (relativo a la
exhibicin parcial), este se limita a operaciones que guardan relacin
con el juicio que se ventile.
Art. 42 CCom Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a
instancia de parte, la manifestacin y reconocimiento general de los
libros, salvo en los casos de sucesin universal, comunidad de bienes,
liquidacin de las sociedades legales o convencionales y quiebras.
Art. 43 CCom La exhibicin parcial de los libros de alguno de los
litigantes podr ser ordenada a solicitud de parte o de oficio.
Verificada la exhibicin, el reconocimiento y compulsa sern ejecutados
en el lugar donde los libros se llevan y a presencia del dueo o de la
persona que l comisione, y se limitarn a los asientos que tengan una

34
relacin necesaria con la cuestin que se agitare, y a la inspeccin
precisa para
establecer que los libros han sido llevados con la regularidad requerida.
Slo los jueces de comercio son competentes para verificar el
reconocimiento de los libros.
No obstante la importancia histrica que tiene el secreto de la
contabilidad y su consagracin legal, en la prctica no existe. Esto es as
porque la ley tributaria permite al Director de Impuestos Internos y a los
Directores Regionales solicitar la revisin de todos los libros. De qu
manera los bancos se enteran de la situacin financiera del
comerciante? Se les piden los antecedentes financieros, un boletn
comercial. Ejemplo: boletn de la cmara de comercio de Santiago.

Valor probatorio de los libros de contabilidad.

Artculo 35 CCom y artculo 1704 CC. Art 35 CCom Los libros de
comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen
fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s. Art
1704 CC Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente
hacen fe contra el que los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que
aparezca con
toda claridad, y con tal que el que quiera aprovecharse de ellos no los
rechace en la parte que le fuere desfavorable.
Nos interesa el art 35. Los requisitos para que opere el valor
probatorio que le da el artculo a los libros de contabilidad son:
a) Que se trate de un juicio entre comerciantes, esto para que las partes
litigantes queden en igualdad de condiciones.
b) Debe referirse a causas mercantiles, es decir, el objeto del juicio
debe ser una acto de comercio.
c) Que se lleven de acuerdo al artculo 31 CCom.
Qu pasa si uno de los comerciantes al momento de contraer la
obligacin objeto del litigio es comerciante, pero ya no lo es? Se aplica la
norma, hay que atener al momento de la celebracin del contrato.
Qu pasa si uno de los comerciantes que litiga fallece? Pueden
los herederos valerse del valor probatorio del artculo 35? En general s,
siempre que lo hagan de acuerdo a las reglas generales (Art 31, art 26
CCom).
Artculo 1711 CC Exceptanse de lo dispuesto en los tres artculos
precedentes los casos en que haya un principio de prueba por escrito, es
decir, un acto escrito del demandado o de su representante, que haga
verosmil el hecho litigioso. (hablamos de una obligacin que deba
constar por escrito: artculos 1708, 1709 y 1710 CC; artculo 128 CCom).
Los libros de contabilidad son un principio de prueba por escrito? NO,
pues de acuerdo con el art 1711 CC el principio de prueba por escrito
emana de la otra parte y en este caso el libro de contabilidad es del
mismo comerciante de que se est proveyendo la prueba.

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Resultado del examen (**exmen)
Si ambos libros concuerdan, plena prueba.
Si los libros estn en desacuerdo y han sido llevados en
conformidad a la ley (art 26 y 31 CCom), se anulan.
Si los libros de una parte no han sido llevados en conformidad al
art 31 CCom, se aplica el artculo 34 Los libros que adolezcan de los
vicios enunciados en el artculo 31 no tendrn valor en juicio a favor del
comerciante a quien pertenezcan, y las diferencias que le ocurran con
otro comerciante por hechos mercantiles, sern decididas por los libros
de ste, si estuvieren arreglados a las disposiciones de este Cdigo y no
se rindiere prueba en contrario.. Sin embargo, podr producir otro
medio de prueba para desvirtuar las pretensiones de la contraparte.
Luego, no llevar libros en conformidad a la ley en ningn caso constituye
mala fe del comerciante. Siempre es importante presentar los libros ya
que son base para una presuncin judicial.
Requerido que sea un comerciante de exhibir sus libros y los
oculte, destruye o seale que no los tiene, se atiene al artculo 33 CCom
El comerciante que oculte alguno de sus libros, sindole ordenada la
exhibicin, ser juzgado por los asientos de los libros de su colitigante
que estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba en contrario.. Algunos
quieren ver que para el legislador se entiende que hay mala fe. Gabriel
Palma Rogers seala que si la prdida o destruccin se debe a un caso
fortuito no regir el artculo 33, debiendo en todo caso probar el caso
fortuito. Si los libros de contabilidad por cualquier manera no
constituyen plena prueba, siempre sern base para una presuncin
judicial.
Artculo 40 CCom, valor probatorio de los libros facultativos. Los
libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de los
que exige el artculo 25; pero si el dueo de stos los hubiere perdido sin
su culpa, harn prueba aquellos libros con tal que hayan sido llevados
en regla. Los libros auxiliares no hacen prueba independiente de los
libros obligatorios, pero si stos se hubieran perdido sin culpa del dueo,
los libros facultativo hacen prueba siempre que sean llevados conforme
a la ley (art 26 y 31 CCom)

2.- Obligacin de inscribir ciertos documentos en el registro de

comercio.
Requisito de publicidad para proteger a aquellos terceros que
contraten con el comerciante. Art 20 CCom En la cabecera de cada
departamento se llevar un registro en que se anotarn todos los
documentos que segn este Cdigo deben sujetarse a inscripcin. El
registro de comercio lo lleva el conservador de bienes races.
Artculo 22 CCom En el registro del comercio se tomar razn en
extracto y por orden de nmeros y fechas de los siguientes documentos:
1 De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de bienes
a que se refiere el artculo 1723 del Cdigo Civil, inventarios solemnes,

36
testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras
pblicas de donacin, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que
impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer;
(artculo 1723 se refiere a la modificacin del rgimen patrimonial del
matrimonio). Este n1 tiene por objeto proteger a la mujer para que no
vea afectado su acceso al crdito. En efecto, son documentos que en la
prctica se establecen a favor de la mujer y en contra del marido que le
genera una responsabilidad de orden econmico para con la mujer.
Artculo 22 n2 De las sentencias de divorcio o separacin de
bienes y de las liquidaciones practicadas para determinar las especies o
cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o
separada de bienes; Este nmero tiene el mismo fundamento del n1, a
la mujer para que no vea afectado su acceso al crdito. Sirve para
conocer si las mujeres comerciantes poseen bienes de su propiedad
exclusiva.
Artculo 22 n3 De los documentos justificativos de los haberes
del hijo o pupilo que est bajo la potestad del padre, madre o
guardador; El objeto de este numeral es proteger a los terceros que
contraten con el menor adulto, para que no sean engaados en canto a
la solvencia de los tutores o padres (para que no se confundan los
patrimonios). Se aplica la sancin del artculo 219 de la ley de quiebras,
la quiebra se presumir culpable si no se cumple esta obligacin.
Artculo 22 n4 De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva,
en comandita o annima, y de las en que los socios nombraren gerente
de la sociedad en liquidacin; Adems se deben inscribir en el registro
de comercio por ejemplo las escrituras de disolucin de sociedad antes
del tiempo estipulado en la escritura social; los de la prrroga en la
existencia de la sociedad; cambio, retiro o muerte de un socio, alteracin
de la razn social. En general se deben incluir en este n4 toda
modificacin sustancial a la escritura fundacional de una sociedad. Este
artculo tiene especial importancia porque es de todos los das. El
procedimiento para constituir una sociedad solemne, por ejemplo una
sociedad de responsabilidad limitada es que se otorga una escritura
pblica. Esta debe ser despus escrita en el registro de comercio que lo
lleva el conservador de bienes races.
Artculo 22 n5 De los poderes que los comerciantes otorgaren a
sus factores o dependientes para la administracin de sus negocios
Permite conocer quin es el mandatario del comerciante y los poderes
que se le hayan referido. Artculo 43 n3 ley de quiebras Cualquiera de
los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su
crdito no sea exigible, en los siguientes casos: 3.- Cuando el deudor se
fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus
oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre
sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y
contestar nuevas demandas. Es decir, este seor se fug u ocult sin
dejar mandatario, si somos abogados de la persona que hay que

37
declarar en quiebra, tendramos que otorgar una mandato, el que se
tiene que inscribir (para el caso de los comerciantes) de acuerdo a este
artculo 22 n 5, un mandato de administracin de bienes.

Plazo para inscribir.

Artculo 23 CCom La toma de razn de los documentos
especificados en el artculo anterior deber todo comerciante hacerla
efectuar dentro del trmino de quince das, contados, segn el caso,
desde el da del otorgamiento del documento sujeto a inscripcin, o
desde la fecha en que el marido, padre, madre o guardador principie a
ejercer el comercio. Esta norma no se aplica respecto de las sociedades
que tiene rgimen especial, artculo 354 inciso final La inscripcin
deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha
de la escritura social.

Capacidad de los comerciantes.

La regla general es que toda persona es capaz. Son incapaces los
que la ley declare incapaces.
El Cdigo de Comercio tiene normas relativas a la mujer casada y
a los menores que se dediquen a la actividad mercantil, artculos 10 y 11
CCom.

Los incapaces
El cdigo de Comercio no contiene norma alguna que regule la
situacin de los incapaces que se quieran dedicar al comercio. Este
vacio se encuentra solucionado por el artculo 49 de la ley de quiebras
En los dems casos, los incapaces slo podrn ser declarados en
quiebra a causa de obligaciones vlidamente contradas por intermedio
o con intervencin de sus representantes legales o con autorizacin de
la justicia.
En todo caso, los incapaces conservarn las acciones que les
correspondan contra sus representantes legales.
Las indemnizaciones que obtenga el incapaz en conformidad al inciso
precedente y los bienes que
adquiera en virtud de ttulos posteriores a la declaracin de quiebra, no
ingresarn a sta ni podrn ser perseguidos por los acreedores de fecha
anterior a esa declaracin. En efecto, el incapaz para efecto de ser
comerciante no puede hacerlo por si solo puesto que falta uno de los
requisitos para ser comerciante (actuar a nombre propio, requisito
doctrinario); no puede ser comerciante en el contexto de nuestro
derecho mercantil.

Menores que administran su peculio

Tienen mayor capacidad que la otorgada por el derecho civil.
Pueden dedicarse al comercio y tener carcter de comerciante, esto se

38
deduce de los artculos 10 y 18 CCom y artculo 48 inc 2 de la ley de
quiebras
Artculo 10 Cuando los hijos de familia y los menores que administran
su peculio profesional en virtud de la autorizacin que les confieren los
artculos 246 y 439 del Cdigo Civil ejecutaren algn acto de comercio,
quedarn obligados hasta concurrencia de su peculio y sometidos a las
leyes de comercio. Artculo 18 El menor comerciante puede
comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones relativas a su
comercio. Artculo 48 inc. 2 ley 18.075 La quiebra del menor adulto
que administre su peculio profesional o industrial comprender
nicamente los bienes de este peculio.
Mujer casada
Hasta 1989 eran relativamente incapaces las mujeres casadas en
sociedad conyugal. A partir de la dictacin de la ley 18.802 la mujer
casada en sociedad conyugal es plenamente capaz. Al da de hoy la
administracin de la sociedad conyugal le corresponde al marido. Sin
embargo, hay que hacer distinciones cuando la mujer se case en
sociedad conyugal, especialmente cuando tenga patrimonio reservado
(ejerza actividad comercial separada de su marido). Artculo 150 CC, ojo
con el inciso 5. Art 150 Inciso 1 La mujer casada de cualquiera edad
podr dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o
industria. Art 150 Inciso 5 Los actos o contratos celebrados por la
mujer en esta administracin separada, obligarn los bienes
comprendidos en ella y los que administre con arreglo a las
disposiciones de los artculos 166 y 167, y no obligarn los del marido
sino con arreglo al artculo 161. La mujer casada puede ser comerciante
sin tener autorizacin de su marido dentro del patrimonio reservado y
adems obliga los bienes del art 166 y 167 CC, aquellos bienes
heredados o legados por la mujer con el requisito que no sea el marido
quien los administre. Artculo 11 C.Com La mujer casada comerciante
se regir por lo dispuesto en el artculo 150 del Cdigo Civil.

Prohibiciones y limitaciones para comerciar.

El principio general en nuestra legislacin es la absoluta libertad
de comercio. Sin perjuicio de ello, existen restricciones de orden general
en que se reserva al Estado de la explotacin de determinadas
actividades comerciales. El Estado puede hacerlo por s mismo o a
travs de empresas pblicas dedicadas al comercio, lo que se denomina
comercio reservado. Ejemplo: fabricacin de monedas.

En Chile existe como principio constitucional y legal la libertad de

comercio, en efecto la Constitucin en su art. 19 N 21 consagra la
libertad de empresa, esta misma idea la encontramos en la Ley Anti
Monopolios 13.305 del 04 abril 1959 y en su art. 172 establece que no
puede otorgarse monopolio a particulares para el ejercicio de
actividades comerciales o industriales. Agrega la norma que solo por ley

39
podr otorgarse este monopolio a instituciones fiscales, semifiscales,
pblicas o de administracin autnoma o municipales. El mismo
principio de libertad para comerciar es el que inspira la ley de libre
competencia.

Medias relativas a determinados giros comerciales

Lo que aqu ocurre es que se reserva la actividad mercantil a favor

de ciertas profesiones o bien determinados tipos societarios o
atendiendo a la nacionalidad que tengan estos.
Ejemplos:
-La actividad bancaria que es ejercida sociedades annimas que
cumplan con la ley general de bancos.
-Los seguros, los que la pueden ejercer son las sociedades annimas
nacionales, as lo establece el DFL 251.
-Los martilleros, segn el art. 7 de la ley 18.118 pueden ser martilleros
quienes estn inscritos en el Registro Nacional de Martilleros.
-Intermediacin de valores, los que pueden ejercerlo son los corredores
de bolsa, agentes de valores, bancos y sociedades financieras. (Art. 24-
25 de la Ley de mercados de valores. Ley 18.095).
-Las farmacias, estas tienen una particularidad ya que tenemos que e
distinguir entre el establecimiento de salud y la empresa comercial, hoy
en da se ha abierto la posibilidad que la empresa comercial (explotacin
de la actividad comercial de farmacia) sea ejercida por cualquier
persona o empresario y el establecimiento de salud o farmacia debe
estar bajo la direccin de un qumico farmacutico (Cdigo Sanitario).
-Los corredores de propiedades y productos, para realizar esto hay que
ser mayor de edad, legalmente capaz, que no se est declarado en
quiebra o sujeto a convenio con sus acreedores (arreglo judicial o
extrajudicial, bajo en el cual las personas tratan de arreglar los
problemas acerca de la quiebre), no tiene que ser condenado ni estar
actualmente procesado por un delito que merezca pena aflictiva.

Prohibiciones para ejercer el comercio

Las encontramos en el art. 19 C.Com Los contratos celebrados

por personas a quienes est prohibido por las leyes el ejercicio del
comercio, no producen accin contra el contratante capaz; pero
confieren a ste derecho para demandar a su eleccin la nulidad o
cumplimiento de ellos, a menos que se pruebe que ha procedido de
mala fe. De la sola lectura de este articulo pareciera que hay personas
a quienes les est prohibido ejercer actividad comercial, sin embargo el
principio imperante en nuestra legislacin es la libertad de comercio con
las restricciones correspondientes, de tal manera que el art. 19 debemos
entenderlo como una norma histrica que guardaba relacin con el art.

40
30 del Proyecto de Cdigo de Comercio de Gabriel Ocampo que no
prospero.

Actualmente hay determinadas prohibiciones a ciertos

comerciantes que no puedan celebrar algunos contratos. Ejemplo: El art.
331 relativo a los factores o dependientes de comercios, los que son
agentes auxiliares del empresario mercantil, (Art. 331 Se prohbe a los
factores y dependientes traficar por su cuenta y tomar inters en
nombre suyo o ajeno en negociaciones del mismo gnero que las que
hagan por cuenta de sus comitentes, a menos que fueren expresamente
autorizados para ello.). Aqu no se le permite a la persona que lucre con
los negocios que se le han encargado. Otro caso es el art. 404 a
propsito de la sociedad colectiva que establece algunas prohibiciones a
los socios. (Art. 404 Art. 404. Se prohbe a los socios en particular: 1
Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus
gastos particulares. La mera extraccin autoriza a los consocios del que
la hubiere verificado para obligar a ste al reintegro o para extraer una
cantidad proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la masa
social. 2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar
en stos de la firma social. El socio que hubiere violado esta prohibicin
llevar a la masa comn las ganancias, y cargar l solo con las
prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio
de restituirlos a la sociedad e indemnizar los daos que sta hubiere
sufrido)

En la prctica casi siempre las prohibiciones que se van a

establecer en un contrato de sociedad son convencionales a parte de las
legales que aparezcan en la norma.

Fin de la profesin de comerciante

Debemos distinguir segn se trate de una persona natural o de

una persona jurdica.
Si es una persona natural concluir su profesin de comerciante
con su muerte o con el retiro de la actividad.
Si es una persona jurdica, la disolucin de la personalidad jurdica
conlleva el trmino de su actividad comercial.
Por las obligaciones contradas durante la actividad comercial se
puede originar la quiebra del comerciante aun cuando al momento de la
solicitud y declaracin de quiebra ya no ejerza el comercio. Esto tiempo
importancia por ejemplo para la calificacin que hace la Ley de Quiebras
en su art. 43 N 1 (deudor que ejerce actividad comercial, industrial,
minera o agrcola), lo que guarda relacin con lo que establece el art. 52
n 1 de la misma ley, el que seala el contenido que debe tener la
sentencia que declara la quiebra, por lo que hay a estarse a la actividad
que el deudor ejerca al momento de contraer la obligacin.

41
 El termino de la profesin de comerciante origina como
obligaciones tributarias la de declarar el termino de giro y pagar el
impuesto correspondiente.

Segunda Unidad: DERECHO DE LAS SOCIEDADES.

Aspectos generales de las sociedades

Estructura jurdica de las empresas colectivas

Una empresa colectiva es aquella formada por dos o ms personas
naturales o jurdicas que unen sus esfuerzos y recursos para participar
en el mercado. La empresa colectiva puede adoptar distintas formas de
organizacin o estructura jurdica, en efecto podemos reconocer:
Comunidades: Las comunidades pueden ser entre vivos
(Ejemplo: Comunidad del Edificio don Isidora, las que se originan
a travs de la Copropiedad Inmobiliaria); o una comunidad por
causa de muerte (Ejemplo: La que se origina a partir de la
sucesin por causa de muerte). Estas no poseen personalidad
jurdica.

Cooperativas: Son grupos de personas que se agrupan con el fin

de obtener beneficios para los miembros que componen estas
cooperativas; los cooperados (Ejemplo: COPEUCH). Las
cooperativas se dividen en cooperativas de produccin y
cooperativas de trabajo. En general estas no realizan su actividad
con nimo de lucro.

Sociedades: Distinguimos entre sociedades de personas,

sociedades en comanditas y sociedades de capital, dentro de la
que encontramos las sociedades annimas. Una sociedad de
personas puede ser: sociedad colectiva, sociedad sobre acciones o
una sociedad de responsabilidad limitada (SRL).

Hace algunos aos existe la posibilidad en nuestra legislacin que

una sola persona se constituya como empresa, se refiere a la empresa
individual de responsabilidad limitada, la que persigue que la persona
natural no exponga todo su patrimonio a su actividad, si no que
constituya un patrimonio de prestacin especifica, el que ser que
responder en el caso que no cumpla con sus obligaciones.
Una segunda forma de organizacin es la Sociedad en
comandita, en la cual distinguimos la en comandita simple y la
sociedad en comandita por acciones.

42
 La sociedad annima que en nuestro pas se distingue entre la
sociedad annima abierta y la sociedad annima cerrada.

Es la insuficiencia de la empresa individual la que origina o da

nacimiento a la empresa colectiva que se organiza jurdicamente como
sociedad, las limitaciones de la empresa individual pueden ser de ndole
econmica o financiera como tambin de orden jurdico y social.
En cuanto a las limitaciones econmicas y financieras
reconocemos por ejemplo una limitada capacidad de expansin del
volumen de los negocios, una limitada capacidad de extensin territorial
y sobre todo hay una falta de recursos financieros distintos de la fortuna
personal del empresario.
En cuanto a las insuficiencias jurdicas y sociales en la empresa
individual el empresario responde con todo su patrimonio, en efecto la
empresa individual se encuentra ligada a la vida y a la suerte del
empresario, por lo que no cuenta el empresario individual con asociados
que puedan aportar otros bienes, trabajo o que compartan el riesgo.
El derecho lo que hace es venir a darle un ropaje jurdico a las
empresas individuales y tiende a la formacin de empresas colectivas
(Ej: Sociedades)
Las sociedades se encuentran definidas en el art. 2053 CC La
sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan. // La sociedad forma una persona
jurdica, distinta de los socios individualmente considerados. En efecto
de acuerdo a la definicin de este artculo podemos concluir que para
nuestro legislador la sociedad tiene ciertos caracteres distintivos que
resaltan su nocin ambivalente.
Por un lado se trata de un acto jurdico al que se le atribuye la
naturaleza de un contrato. Sin embargo el acto fundacional es
insustituible para dar nacimiento a la sociedad.
En segundo lugar, es una persona jurdica o sujeto de derecho que
nace, que se deriva del acto fundacional.
El legislador reconoce al ente ficticio atributos de la personalidad
(nombre, domicilio, nacionalidad) son estos atributos lo que facilita
el funcionamiento de la sociedad, las relaciones entre los socios y
las relaciones entre estos y terceros.
La sociedad expresa su voluntad a travs de rganos a los cuales
la ley le otorga competencia propia (Ejemplo: la administracin
delegada en una sociedad de responsabilidad limitada, el rgimen
de administracin supletoria que establece el Cdigo de Comercio
a propsito de las sociedades colectivas)

43
Naturaleza jurdica de la sociedad
Nos interesa conocer la naturaleza jurdica de la sociedad para
establecer el rgimen normativo que la regula y en definitiva tambin
para determinar las reglas supletorias que le son aplicables.
Existen 4 teoras acerca de la naturaleza jurdica de la sociedad.
La doctrina clsica del contrato
La teora del acto constitutivo de Von Gierke.
La teora de la institucin
La teora del contrato de colaboracin

1.-TEORIA CONTRACTUAL CLSICA

Esta teora se llama as porque atiene al carcter de contrato de la
sociedad. Tiene su origen en un acuerdo entre los socios que adoptan la
forma de un contrato, se llama teora clsica porque es que tiene mayor
reconocimiento en todas las legislaciones. Por ejemplo ha sido
reconocida en el Cdigo Civil francs, el Cdigo Civil y de Comercio
chileno.
Dentro de los autores que formulan esta teora encontramos a
Ripert, quien admite esta concepcin de la doctrina clsica pero nos
agrega que la nocin de contrato no agota en ningn caso todos los
efectos jurdicos que resultan de la creacin de la sociedad. Otro autor
Italiano Maza nos dice que la forma de sociedad se entender de mejor
manera bajo la nocin de un contrato de organizacin.
Un punto que es posible discutir a propsito de esta teora es si acaso
la nocin de contrato perdura durante toda la vida de la sociedad o por
el contrario si es que se agota en el solo momento de su creacin.
Joaquin Garrigues estim que la nocin de contrato se esfuma a partir
del momento en que la sociedad adquiere personalidad jurdica, de esta
forma la relacin que en un primer momento fue contractual sin lugar a
dudas se tranforma en un relacin corporativa. En contraposicin a esta
postura encontramos la de Ferri para quien el contrato perdura durante
toda la vida de la sociedad.
En chile la teora contractual clsica en recogida en nuestro
ordenamiento, por ejemplo en la definicin del contrato de sociedad (art.
2053, a propsito de la sociedad colectiva, art. 349 y 351 y en la Ley de
Sociedad Annima, art. 1103 n2, que establece como causal de
disolucin de las sociedades annimas en Chile la reunin de todas las
acciones en manos de un solo accionista.

2.-TEORA DEL ACTO CONSTITUTIVO

Nos seala este autor que la nocin contractualita para explicar la
naturaleza jurdica de la sociedad solo explica los efectos de la sociedad
entre los socios pero no explica las consecuencias jurdicas respecto de

44
terceros. A juicio de este autor la sociedad se constituye por un acto
unilateral de los fundadores mediante el cual se impone el estatuto que
rige a la corporacin lo que implicar que esta adquiera personalidad
jurdica. Nos dice el autor que el acto es unilateral porque las voluntades
de todos los socios convergen hacia un mismo fin de manera que se
comportan como si actuaran como un solo individuo.
Una variante de esta teora es la que nos seala Messineo, quien nos
seala que la sociedad nace de un acto colectivo pues la desaparicin
de un socio no afecta a la sociedad.

3.-TEORA DE LA INSTITUCIN.
Entre sus cultores encontramos a Hauriou y a Renart, para ellos la
sociedad es una institucin, es decir un ente intermedio entre el
individuo y el estado. Nos seala que esta institucin es un sujeto de
derecho con intereses propios y distintos de los socios que la componen
y que se encuentran claramente establecidos en sus estatutos.
Los estatutos son el medio para el logro del fin que se ha propuesto la
sociedad y estos podrn modificarse segn varen las circunstancias.
Para esta teora la sociedad configura un organismo investido de
personalidad propia, de voluntad propia y que posee un fin social que
predomina sobre el inters individual de los socios.
En chile una manifestacin de esta teora es el art. 1 de la Ley de
Sociedades Annimas. En efecto la sociedad annima es un ente con
voluntad propia la que se genera por sus rganos sociales, dentro de
ellos encontramos la junta de accionistas o el Directorio.
Dentro de las normas de sociedad annima tambin encontramos los
arts. 39-40 que describen la naturaleza de la representacin que ejerce
el Directorio de la Sociedad Annima respecto de la sociedad. Por lo
tanto al emanar de la ley se est superando la nocin contractualita de
la sociedad, reconociendo ms bien que se trata de una institucin.

4.- TEORA DEL CONTRATO DE COLABORACIN

Esta es una variante de las nociones contractualitas. Esta teora
parte de un supuesto bsico ya que admite que el acto fundacional es
un contrato pero nos seala que es un contrato con rasgos propios
porque nos dice que es un contrato de organizacin y un contrato
plurilateral, plurilateral porque en su celebracin intervienen dos o ms
personas, cada contratante que concurre a celebrar el acto constitutivo
de la sociedad tiene tantas contrapartes como personas intervengan,
pero los derechos y obligaciones que las partes adquieren y contraen
son de idntica naturaleza.
La doctrina lo sintetiza de la siguiente manera, seala que los
socios se encuentran antes todos y no contra todos las personas que
concurran a celebrar el contrato, lo que es diferente de lo que ocurre en
la generalidad de los contratos, ya que hay una contraparte cuyas

45
prestaciones son diferentes a las de las otra parte con concurre a
celebrar el contrato, esto porque los intereses son contrapuestos.
Es un contrato de organizacin porque a travs de l se coordinan
los elementos que integran la entidad corporativa, establecindose
rganos mediante los cuales se genera y expresa la voluntad de la
persona jurdica.
En el contrato plurilateral hay un nmero indeterminado de partes,
lo que nos da la idea de un contrato abierto, y lo importante es que
estas partes se orientan hacia un fin comn que por regla general
tender a ser una actividad lucrativa
Sociedad no es lo mismo que empresa, la empresa si bien no
tenemos un concepto nico genricamente podemos decir que es una
forma de organizacin econmica y social, y financieramente
independiente que interviene en el mercado de bienes o servicios
generalmente con un propsito lucrativo. Mientras que la sociedad es el
medio jurdico que permite o facilita la organizacin de la empresa, en
definitiva la sociedad es el ropaje jurdico que adopta la empresa.

Requisitos del contrato de sociedad

A este respecto debemos distinguir entre: 1) Requisitos relativos a todo
contrato // 2) Requisitos especiales del contrato de sociedad.
Requisitos relativos a todo contrato
En un contrato encontramos requisitos de existencia y de validez
(consentimiento exento de vicios, objeto licito, causa licita y capacidad
de las partes.
-Consentimiento: Por lo general el contrato de sociedad es un contrato
consensual, este consentimiento para que sea valido tiene que estar
exento de vicios (error, fuerza, dolo).
-Error: Sin embargo hay ciertas particularidades cuando hablamos de
sociedades, en efecto el error solo podemos entenderlo si es que la
persona se equivoca por ejemplo en la naturaleza del acto o contrato,
sobre la naturaleza o tipo del contrato de sociedad celebrado. En cuanto
al error en la persona este se limita solo para aquellos casos de
sociedades de personas que son contratos intuito persona, es decir
realizado en calidad a la personas.
- Dolo: El dolo para que vicie el consentimiento en materia de
sociedades tiene que ser obra de la otra parte.
- Fuerza: Otro vicio es la fuerza para que vicie el consentimiento
tenemos que referirnos exclusivamente a la moral.
- Capacidad de las partes: En cuanto a la capacidad de las partes se
aplica las reglas de derecho comn, todos son capaces excepto los que
la ley declara incapaces.
- Objeto: El objeto es lo que la persona tiene que dar hacer o no hacer.
En el caso de las sociedades hay que distinguir entre el objeto del
derecho comn que es la prestacin a la cual se comprometen los

46
contratantes y si estamos hablando del derecho de sociedades equivale
a la entrega de aporte (prestacin a la que se comprometen las partes.
En tanto que el objeto en derecho de las sociedades es la realizacin de
la actividad a la cual se va a dedicar la empresa y esta debe figurar clara
y detalladamente en los estatutos sociales
- Causa: Otro requisito de existencia y de validez es la causa, la que
tiene que ser lcita. La causa es el fin perseguido por la sociedad y en la
prctica se confunde con el objeto del derecho de las sociedades, es
decir la actividad a la que la empresa se va a dedicar.

Requisitos relativos al contrato de sociedad.

Junto a los requisitos generales a todo contrato encontramos los
requisitos especiales del contrato de sociedad:
Estipulacin de aporte
Reparto de beneficios y perdidas
Afectio Societatis

1.- Estipulacin de los aportes: Es un requisito esencial del contrato

de sociedad, esto implica que los socios deben convenir en efectuar
aportes, al aportar el socio pasa a ser titular de una parte social, por
ejemplo en las sociedades annimas, el socio al suscribir sus acciones,
est realizando su aporte.
Un aspecto importante es que para que exista el contrato de
sociedad basta con estipular los aportes, no es necesario que estos
aportes se encuentren enterados en la caja social al tiempo de fundar la
compaa.
El fin con que se realizan los aportes es la mira de lograr la
realizacin del objeto social y de repartir los beneficios que de ello
provengan, esto es importante ya que los aportes configuran el
patrimonio de la sociedad que es distinto del patrimonio de los socios
que la componen.
El conjunto de aportes constituye el patrimonio social y es este el
que representa los activos y pasivos de la sociedad, se trata de un
concepto esencialmente evolutivo, flexible y variable.
El patrimonio de la sociedad es importante porque sobre l se
ejerce el derecho de prenda general de los acreedores. La suma de los
aportes constituye a ayuda a formar el concepto contable de capital
social, este capital se contabiliza en el pasivo no exigible de la sociedad,
porque se entiende que es una deuda que la sociedad tiene con los
socios y que debe ser pagada cuando la sociedad se disuelva.
El capital social es un concepto fijo e invariable, mientras no se
modifiquen los estatutos sociales en orden a aumentarlo o disminuirlo. El
capital social es distinto al concepto de activo social, el concepto de
activo social no es fijo e invariable, sino que est sujeto a las
fluctuaciones del ejercicio de las sociedades (La sociedad tendr que
realizar actividades econmicas en un tiempo determinado).

47
Clases de aporte
El aporte puede ser hecho en dinero, en especies, en trabajo o en
servicios. Si el capital se aporta en trabajo este aporte no forma parte
del capital social, por lo tanto no le servir a los acreedores para hacer
efectivo su derecho de prenda general.
Requisitos generales o comunes a los aportes.
Los aportes deben ser susceptibles de apreciacin pecuniaria, hay
que recordar que la suma de los aportes configura el capital social.
Los aportes deben ser comerciales, entendindose por tal en que
han de consistir en bienes que se encuentren del comercio
humano
El aporte debe ser til, es lgico pensar que el aporte en dinero
siempre va a ser til, pero si el aporte se realiza en bienes
deberemos apreciar su utilidad en relacin con el objeto de la
sociedad.
Los aportes deben ser determinados como especies o cuerpo
cierto para cumplir con lo mencionado en el art. 2056 del CC que
prohbe toda sociedad a titulo universal, ya sea de bienes
presentes o venideros.
El aporte de industria o trabajo debe ser lcito, lo es cuando no es
contrario a la ley a las buenas costumbres o a la seguridad
nacional.
Todos los aportes finalmente tenemos que reducirlos a dinero.
Formas de convenir los aportes en la sociedad
Los aportes se estipulan en el contrato social; en el acto constitutivo, el
aporte a la sociedad constituye un titulo traslaticio de dominio del
mismo que junto con la posterior tradicin permite que el bien aportado
pase a formar parte del patrimonio de la sociedad. Un socio al estipular
el aporte se entiende que esta constituyendo un titulo traslaticio de
dominio.
Si el aporte consistiera en bienes o especies puede hacerse en
propiedad o en usufructo, si el aporte se hace en dinero siempre ser un
aporte en propiedad.

Consecuencias
-Del aporte en propiedad:
a) El bien ingresa al patrimonio de la sociedad que se hace duea del
mismo.
b) Los riesgos de la cosa aportada son para la misma sociedad, de tal
manera que si el bien perece, el socio no est obligado a hacer un nuevo
aporte.
c) La sociedad al ser duea del bien dado en propiedad puede disponer
de l, consecuencialmente entonces puede enajenarlo, esto porque
tiene el derecho de dominio sobre la cosa.

48
d) A la disolucin de la sociedad el socio aportante adquiere un derecho
personal o crdito para exigir la devolucin del valor del aporte y no del
bien aportado.
Ejemplo: en un servicio de jardinera, una persona aporta las
maquinas para realizar el trabajo, pero la sociedad quiebra, en este caso
la persona que aporto las maquinas podr solo exigir el valor de esta, no
el objeto.
-Aporte en usufructo:
a) El socio aportante conserva la nuda propiedad del bien aportado en
usufructo, la sociedad por lo tanto solamente tiene el uso y goce del
mismo.
b) La sociedad a pesar que el aportante conserva la nuda propiedad esta
es duea del derecho real de usufructo, pero en ningn caso de la cosa
fructuaria.
c) Si el bien aportado en usufructo perece, la sociedad que se ha
constituido se puede disolver porque el aporte del socio carece de
objeto.
d) Al tiempo de la disolucin de la sociedad el socio tiene un derecho
real de dominio sobre la cosa que ha aportado, por lo tanto al tener este
derecho, le corresponde la accin reivindicatoria para obtener la
restitucin del objeto.

2.- Reparto de beneficios y prdidas: Este segundo elemento

especial del contrato de sociedad es un requisito propio y esencial del
contrato de sociedad que si no existiese derivara en un contrato
diferente. El mismo art. 2053 seala que las personas ponen algo en
comn con la mira de repartir entre si los beneficios que de ello
provenga, de tal manera que tienen que estar marcados como fin de la
sociedad el que se procure obtener beneficios para luego repartirlos
entre sus socios. En este elemento se distingue entre:
a) La bsqueda de beneficios
Tenemos que analizar que entendemos por beneficios podemos
decir que existe un concepto restringido y una amplio de lo que
entendemos por beneficio.
El concepto restringido entiende los beneficios como un
enriquecimiento efectivo o una ganancia positiva. (Ej.: Cuando una
sociedad hace un balance a fin de ao y obtiene ganancias las que luego
se reparte entre los socios)
El concepto amplio de beneficio lo entiende como una ventaja
material apreciable en dinero que puede ser u estar constituida tanto
por una ganancia positiva como la economa de un gasto. (Ej.:
Reinversiones en una sociedad, el dinero que obtiene una sociedad y lo
reinvierte no paga impuestos, esto no significa que la sociedad tenga
ms dinero en sus manos. Otro ejemplo serian las franquicias tributarias)
La Corte de Casacin francesa ha establecido un concepto o
nocin intermedia de lo que se debe entender por beneficio y seala que

49
beneficio es no solamente una ganancia pecuniaria, sino que toda
ganancia que aumenta la fortuna de los socios. A partir de esta
nocin intermedia el derecho francs ha podido distinguir a la sociedad
de otras figuras jurdicas, como las cooperativas o los seguros mutuos.
La tendencia moderna consiste en ampliar la idea de beneficio en
las sociedades considerndolo como grupos cuya finalidad es evitar las
perdidas, de esta manera, este concepto moderno de beneficios permite
que apliquemos esta nocin a otras asociaciones el rgimen jurdico
propio de las sociedades a otro tipo de asociaciones como por ejemplo
las sociedades profesionales, sociedades deportivas.
b) El reparto de beneficios
Los ejercicios contables que anualmente realizan las sociedades
permite determinar al final del ejercicio si es que esta ha tenido
utilidades o prdidas a este efecto cobra vital importancia la cuenta de
ganancias que lleva una empresa, la cuenta de prdidas y el balance
que realice a fin de ao, lo que se considerar instrumentos contables
que se necesitan para determinar si hay beneficios.
Cuando existan utilidades es necesario proceder al reparto de
estas, siempre que no existan perdidas de ejercicios anteriores. Para el
caso que no existan perdidas o estas hayan sido satisfechas y contamos
con beneficios, las utilidades se repartirn segn las estipulaciones
previstas en los estatutos sociales y a falta de estipulacin en el estatuto
social se aplicaran las normas supletorias que se puedan encontrar en la
legislacin respectiva (en los hechos no se constituir una sociedad sin
sealar esto). A este respecto existe amplia libertad para que los socios
fijen el porcentaje en que se repartirn las utilidades en las sociedades
de personas. El limite a esta autonoma consiste en que no se puede
privar al socio en caso alguno totalmente al derecho de los beneficios,
as como tampoco se le puede eximir totalmente de la contribucin a la
deuda.
Las reglas legales supletorias de reparto de utilidades atienden en
primer lugar a la naturaleza de la sociedad de que se trate y a la calidad
que tenga el socio en la sociedad, por ejemplo, si hablamos de
sociedades de personas, como las sociedades colectivas, los socios
capitalistas participan de las utilidades y de las perdidas a prorrata de
sus aportes; el socio industrial en la sociedad colectiva comercial lleva
en las utilidades la parte que corresponde al socio capitalista que haya
hecho el aporte ms mdico y adems se libera de las perdidas. Si se
trata de una sociedad colectiva civil, es el juez el que debe fijar la cuota
de beneficios y prdidas del socio industrial a falta de estipulacin en el
contrato social.
En las sociedades annimas los accionistas solo tienen acceso al
derecho de los dividendos. La junta de accionistas debe aprobar el
balance y decidir sobre las utilidades liquidas del ejercicio que pueden
destinarse por ejemplo a fondo de reserva legal, fondos convencionales
de reserva y al reparto o al derecho a los dividendos.

50
 ***En el caso que el aporte consista en un bien que se ha hecho en
usufructo y no se hubiese sealado manera de realizar el reparto de
beneficios se atiende al valor del usufructo****
c) La contribucin a la prdida
Del ejercicio anual de una sociedad puede resultar que el balance
sea negativo y que arroje perdidas.
Las prdidas que se originan en un ejercicio son absorbidas para
los beneficios que se obtengan en el ejercicio siguiente antes de que se
repartan utilidades. Existe perdida efectiva para la sociedad cuando el
ltimo ejercicio contable sea negativo, aqu no habr posteriores
ejercicios que cuenten con beneficios para absolverlas. En este ltimo
caso; perdida efectiva, los socios deben contribuir a la deuda segn las
estipulaciones de la escritura social y para el caso que no se hubiese
sealado dichas estipulaciones de acuerdo con las normas legales para
cada tipo de sociedades, a este respecto es preciso distinguir la deuda
social que grava el patrimonio de la sociedad de la perdida social que
compromete exclusivamente el patrimonio de los socios, esta distincin
hay que hacerla porque la sociedad y los socios son personas
diferentes, con atributos de la personalidad distintos, y por lo mismo no
tienen el mismo patrimonio.

3.- Afectio Societatis: Para Ricardo Sandoval la Afectio Societatis es la

voluntad de los socios de colaborar a la empresa social de una
manera activa y sobre un pie de igualdad.
Esta supone la pluralidad de sujetos que cuenten con la intencin
de trabajar en comn aceptando las vicisitudes propias del negocio
social.
En la actualidad hay consenso en que este elemento propio de
contrato de sociedad est siendo morigerado (atenuado), por cuando se
permiten ciertas estructuras societarias en las cuales hay un socio,
solamente un socio. (Ej: La sociedad de responsabilidad limitada).
No obstante lo anterior la Afectio Societatis es ms intensa en las
sociedades pluripersonales y aun en el caso de las sociedades tendr
mayor importancia en aquellas que se constituyan y funcionen en
consideracin a la persona de los otros socios que la constituyan.
Si se trata de sociedades capitalistas que por su naturaleza tienen
un carcter corporativo, ms que hablar de Afectio Societatis se da lugar
a la nocin de inters social.

Caractersticas de la Afectio Societatis

51
 La Afectio Societatis se trata de una participacin activa e
interesada de los socios que componen la sociedad con el
propsito de la consecucin del fin social para el cual la
compaa se funda.
Si hablamos de la Afectio Societatis no basta que el socio estipule
y entregue su aporte, sino que adems debe contribuir a la bsqueda de
los beneficios y del fin propuesto por la sociedad participando
activamente en la vida de la sociedad.
La participacin activa de los socios en la empresa o negocio social
debe ser realizada en condiciones de igualdad y sin relacin alguna al
monto de su aporte y sin que exista vinculo de subordinacin alguno
respecto de los dems socios o respecto de la sociedad misma.
En sntesis podemos decir que la Afectio Societatis se trata de una
voluntad de unin por parte de los socios que implica aceptar una
organizacin y la convergencia de intereses hacia el cumplimiento del fin
social asumiendo los riesgos de la empresa que se emprende el xito o
el fracaso en la consecucin del fin social de igual manera que los otros
socios que la componen.
Nuestra jurisprudencia ha definido a la Afectio Societatis como un
elemento de la esencia del contrato de sociedad que consiste en
la intencin clara, precisa y definida de asociarse
permanentemente y no de manera accidental o transitoria, ni
menos fingindose asociados ante terceros para lograr
determinado lucro, constituyndose en el contrato una persona
jurdica que es distinta de los socios individualmente
considerados.

PERSONALIDAD JURDICA
Art. 2053 inc. 2 La sociedad forma una persona jurdica, distinta
de los socios individualmente considerados.. La existencia de la
personalidad jurdica ha tratado de ser explicada de distintas maneras.
Una forma de entenderlo es que existir la personalidad moral, es
decir la personalidad jurdica debido a que la sociedad constituye un
patrimonio de afectacin destinado a la realizacin del fin que se ha
propuesto, este fin lo encontramos en la escritura social.
Una segunda manera de entender porque existe personalidad
moral o jurdica seala que existir personalidad jurdica desde el
momento en que se forma un centro de inters dotado de voluntad
propia y que cuenta con una actividad particular orientada hacia la
consecucin de un fin, es este centro de inters lo que para el derecho
constituye un centro de inters especialmente protegido, es decir la
sociedad.
Una tercera manera de entender la existencia de la personalidad
jurdica es la teora de la ficcin que nos seala que la personalidad
moral es una ficcin que se otorga por el legislador cuando se constata
la existencia de ciertos y determinados grupos que renen las

52
condiciones de organizacin y funcionamiento pero siempre vinculadas
hacia la manifestacin de una voluntad en comn. Para la teora de la
ficcin la voluntad comn no es el elemento significativo que le va a
otorgar personalidad jurdica al contrato de sociedad, sino que es la
constatacin de la existencia de un grupo o de un ente moral que
supera, que es distinto de los socios que la componen.
El art. 2053 Inc. 2 del CC es la norma que reconoce la existencia
de la personalidad jurdica o moral del contrato de sociedad que segn
algunos proviene del derecho francs en que se reconoce la teora de la
ficcin, luego el art. 2053 inc. 2 estara reconociendo la teora de la
ficcin.
La personalidad jurdica por lo tanto nace dependiendo del tipo de
sociedad de que se trate. Si se tratase de una sociedad de personas,
nacer esta con el contrato. Si la sociedad fuera de capital por ejemplo
una sociedad annima y requiriere la autorizacin de una determinada
autoridad que deba constatar su existencia, que deba realizar la
autorizacin para su funcionamiento se entiende que la personalidad
jurdica nace con la autorizacin de la autoridad respectiva, por ejemplo
si se trata de una compaa de seguros cuando lo autorice la
Superintendencia de Valores y Seguros.
La personalidad jurdica o moral acompaa a la sociedad durante
toda su existencia legal y hasta el momento de su disolucin. Antes de
la disolucin hay un periodo de liquidacin. Si una sociedad absorbe a
otra a la personalidad jurdica que subsiste es aquella de la sociedad
absorbente.

CONSECUENCIA DE LA PERSONALIDAD JURDICA. (Atributos de la

personalidad)

PATRIMONIO
Conjunto de derechos y obligaciones respecto de los cuales
una persona puede ser titular. En virtud de la personalidad jurdica la
sociedad tiene patrimonio. El patrimonio de la sociedad depender de
los aportes que los socios aporten, sin perjuicio que durante la vigencia
de la vida social pueda ir adquiriendo nuevos bienes.
El conjunto de aportes de la sociedad genera el capital social
(conjunto de los aportes) que es distinto del activo social y distinto del
patrimonio de los socios individualmente considerados. Los acreedores
sociales hacen efectivo sobre el patrimonio social su derecho de prenda
general y se paga con preferencia en el capital social respecto de los
acreedores personales de cada socio.

53
 En las sociedades de personas los acreedores pueden perseguir el
pago de sus crditos no solo en el patrimonio social, sino en el de los
socios, que responden personal y solidariamente de las deudas sociales.
Esta idea del patrimonio social distinto del patrimonio de los socios
individualmente considerados indica que no es posible que exista
compensacin entre los crditos y deudas sociales y los crditos y
deudas de los socios (art 1655 CC Cuando dos personas son deudoras
una de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas
deudas, del modo y en los casos que van a explicarse. Art. 1656 CC La
compensacin se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin
conocimiento de los deudores; y ambas deudas se extinguen
recprocamente hasta la concurrencia de sus valores, desde el momento
que una y otra renen las calidades siguientes: 1.a Que sean ambas de
dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad;
2.a Que ambas deudas sean lquidas; 3.a Que ambas sean actualmente
exigibles. Las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin;
pero esta disposicin no se aplica al plazo de gracia concedido por un
acreedor a su deudor.).
Al ser el patrimonio social distinto al de los socios que
individualmente lo componen qu ocurrir al fallecer los socios?, los
herederos tienen derecho sobre el patrimonio social? Tienen derecho
sobre los derechos sociales de sus causantes (participacin social) no
tienen derecho sobre el patrimonio social. La sociedad es duea de los
aportes (en dinero o especia, en propiedad o en usufructo).
Un aspecto importante sobre el patrimonio es que se administra
en forma autnoma por la sociedad, es decir, la sociedad tiene plena
capacidad para cumplir los actos que componen su objeto (en el derecho
de las sociedades: el fin que persigue, el que se confunde con la causa),
pudiendo actuar en forma personal o representada. La sociedad se
obliga vlidamente cuando contrata a nombre propio personalmente o
vlidamente representada (primer lmite) y dentro de los lmites del
objeto social (segundo lmite).
La sociedad por los actos que celebra va a quedar sujeta a
responsabilidad contractual, podra quedar sujeta a responsabilidad
extracontractual. No tiene responsabilidad penal.

NOMBRE
Es distinto del de los socios que componen la sociedad.
El nombre social equivale a la razn social.
En la sociedad de personas se constituye por el nombre de todos
los socios o algunos de ellos y se agrega la expresin y compaa, que
se abrevia y ca.
Si la sociedad fuera capitalista, una sociedad annima. Se
reconoce porque se hace alusin al objeto social que explota o un
nombre fantasa. Siempre va acompaada de la expresin sociedad
annima, abreviada s.a. Ejemplo: LAN s.a., CAP s.a.

54
 Si la sociedad es de responsabilidad limitada el nombre o razn
social equivale a la de la sociedad colectiva, el nombre de todos o
alguno de los socios o hacer referencia al objeto social. Al final se debe
poner obligatoriamente la expresin limitada para indicar la
naturaleza de la sociedad, o puede tener un nombre o denominacin
comercial seguido de la expresin limitada.

DOMICILIO
Debe ser real. Esto es un matiz respecto del domicilio de las
personas naturales en que el CC presume el domicilio en sus artculos 59
y 62. Art 59 El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o
presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. Art 62 El lugar
donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su
profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad.
En materia de sociedades la ley no presume el domicilio pero nos
seala que debe ser real. Debemos concluir que los socios deben fijar el
domicilio libremente siempre que sea real. Puede ser: -Lugar donde est
ubicada su administracin; -Lugar donde ordinariamente se rene la
sociedad; -Lugar donde funciona el centro de explotacin econmica de
la sociedad.
El derecho societario chileno admite como domicilio de la sociedad
el domicilio que se seale en los estatutos. Todo lo anterior es sin
perjuicio de las normas atributivas de competencia estudiadas en
derecho procesal. Ejemplo: Falabella s.a. establece en sus estatutos
domicilio en Santiago. Se puede demandar a Falabella en Concepcin
por tener aqu establecimiento. Esto tiene aplicacin sobre todo en
cuanto a la ley de proteccin del consumidor (Actos mixtos). La solucin
que ms se acepta es que el domicilio de la sociedad es el que consta en
los estatutos de la misma, esto con absoluto beneficio de inventario.

NACIONALIDAD
Es importante por cuanto es el vnculo jurdico que une a una
sociedad con un Estado determinado, a diferencia de otros atributos
de la personalidad (como el domicilio) no puede quedar al arbitrio de los
socios fundadores.

Criterios para determinar la nacionalidad

En doctrina se establecen ciertos criterios para determinar la
nacionalidad de la sociedad:
1) Criterio sede social. En virtud de este, la nacionalidad de la
sociedad es aquella donde se encuentra su sede real que puede estar
constituida por ejemplo por su sede administrativa
Problema: por ejemplo en caso de guerra por la situacin que se
establece de la captura blica (posibilidad que en una determinada
guerra ej: Chile-Per el Estado nacional puede tomar el control y

55
entenderlas como empresas propias. Si un pas invade a otro, se hace
del territorio y se apropia de las empresas.
2) Criterio del control. En este no se atiende a la sede social, sino que
se atiende mas bien a la nacionalidad de los capitales que le han dado
origen a la sociedad.
Problema: empresas que tengan capitales de distintas
nacionalidades. Ejemplo: problema con el DL 211 (libre competencia)
surge un problema en relacin con los capitales golondrinas.
3) Criterio que atiende al lugar en donde la sociedad ha sido
constituida.
Problema: empresas transnacionales por los factores de atribucin
de competencia de carcter procesal.
Asunto no resuelto por ningn criterio: Empresas de internet. No
hay problema con los portales .cl, el problema se plantea con los .COM o
.org. Se podran analizar babo el tercer criterio y el factor de conexin
sera el lugar donde se realiz la tramitacin de la personalidad jurdica.

Importancia de la nacionalidad.
a) Determina la legislacin aplicable en cuanto a su constitucin y
funcionamiento. Art 17 CC La forma de los instrumentos pblicos se
determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su
autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de
Enjuiciamiento.. Lex locus Regis actum, la ley del lugar determina la
legislacin aplicable.
b) Algunas legislaciones pueden determinar que determinados
actos se desarrollen por sociedades nacionales. Ejemplo: transporte de
cabotaje (transporte nacional)
c) En tiempos de guerra por las medidas que podran afectar a
determinados bienes. Ejemplo: requisicin de bienes, captura blica.

CAPACIDAD
Es la aptitud legal para contraer y ser titular de derechos y
obligaciones. La sociedad en cuanto a persona jurdica tiene aptitud
legal para adquirir y ejercer derechos y adems para contraer
obligaciones. Los administradores sociales son los encargados de
manifestar la capacidad de la compaa o sociedad en las relaciones de
sta con terceros.

Lmites de la capacidad
La capacidad de las personas jurdicas tambin conoce de dos
lmites:
1) Para que la sociedad se obligue tiene que manifestar su voluntad por
parte de quien est habilitado para ello.
2) Que la capacidad se debe ejercer dentro del mbito del objeto o del
giro social. Esto se conoce como el principio ultra vives.

56
 En la sociedad annima ser el Director. En una sociedad de
responsabilidad limitada depende del rgimen de administracin por
regla general ser uno o ms de los socios o un tercero extrao.

ESTUDIO PARTICULAR DE LOS DISTINTOS TIPOS DE SOCIEDAD

Criterios de clasificacin.
1.- Atendiendo al objeto social.
a) Sociedades civiles
b) Sociedades mercantiles
2.- Atendiendo a las caractersticas formales de la sociedad.
a) Sociedades colectivas mercantiles
b) Sociedades annimas
c) Sociedades de responsabilidad limitada
d) Sociedades en comandita
3.- Criterio moderno.
Subcriterios de clasificacin:
Criterio econmico
Atendiendo a las finalidades atpicas
Criterio econmico y jurdico
Criterio netamente jurdico
4.- Criterio de la dimensin.
Segn este criterio la forma social se determina por el tamao de
la sociedad o compaa.
Nos interesan los dos primeros criterios. El segundo es utilizado
una vez que se determina el primer criterio.

1.- Atendiendo al objeto social.

a) Sociedad Civil. La que se forma para realizar un giro no
mercantil o una actividad civil.
b) Sociedad Comercial. La que se forma o nace para llevar a
cabo un rubro o actividad constitutiva de uno o de varios actos de
comercio.

Importancia de la distincin
I. Forma de constituirse. La sociedad civil es consensual, la
sociedad comercial es solemne.
II. Legislacin aplicable. La sociedad civil se rige por el Cdigo
Civil y su legislacin complementaria, mientras que la sociedad
comercial se rige por el Cdigo de Comercio y su legislacin
complementaria.
III. Responsabilidad de los socios. En la sociedad civil los socios
tienen responsabilidad ilimitada, en la sociedad comercial en principio la
responsabilidad es ilimitada y solidaria, en la prctica la sociedad
colectiva comercial pasa a ser sociedad de excepcin, lo lgico es que

57
los socios busquen limitar su responsabilidad y solidaridad. Ejemplo:
SRL, EIRL. Las fuentes de la solidaridad son la convencin, el testamento
y la ley, en el Cdigo de Comercio hay norma legal que seala la
solidaridad de los socios colectivos.
Ahora se aplica el segundo criterio que atiende a las
caractersticas formales de la sociedad. Es necesario efectuar una
diferenciacin en cuanto a: la administracin de los socios; la
responsabilidad de los socios; la razn social; la posibilidad de
cesibilidad de los derechos.

SOCIEDAD COLECTIVA MERCANTIL:

- Administracin de los socios: Puede ser administrada por todos
los socios, por uno o varios de los socios o por un tercero extrao
- Responsabilidad de los socios: ilimitada y solidaria, esto por
tratarse de un contrato intuito persona.
- Razn social: Puede estar compuesta por el nombre de todos los
socios o alguno de ellos ms la expresin y compaa, se permite la
abreviacin y ca.
- Posibilidad de cesibilidad de los derechos: Los socios no estn
habilitados para ceder sus derechos sociales. Si podran si es que hay
acuerdo unnime de los socios.

b) SOCIEDAD ANNIMA (S.A.)

- Administracin de los socios: Administrada por un directorio.
- Responsabilidad de los socios: Los accionistas no responden de
las deudas sociales
- Razn social: Compuesta por su nombre social ms la expresin
sociedad annima, se permite la abreviacin a s.a.
- Posibilidad de cesibilidad de los derechos: Es de la esencia de la
sociedad annima la posibilidad de ceder los derechos sociales por
cuanto estos se encuentran representados en ttulos negociables
(acciones)

c) SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (SRL)

- Administracin de los socios: Se puede administrar como
sociedad colectiva es decir por todos, varios o uno de los socios o por un
tercero extrao incluso admite que sea administrada por un directorio
(hay ciertas limitaciones reguladas en la ley 18048, ley de sociedades
annimas, cuando falte alguna norma en la ley sobre SRL nos remetimos
a las normas del C.Com no a la ley de sociedades annimas como
supletoria)
- Responsabilidad de los socios: Limitada al monto de los aportes
que realicen los socios o a un monto superior que ellos determinen.
- Razn social: Compuesta por el nombre de los socios o una
referencia al nombre social ms la expresin limitada, se permite la
abreviacin a Ltda..

58
 - Posibilidad de cesibilidad de los derechos: Los derechos sociales
no son cesibles.

d) SOCIEDAD EN COMANDITA.
Hay que distinguir entre socios gestores y socios comanditarios.
- Administracin de los socios: Administrada por socios gestores
- Responsabilidad de los socios: Los socios gestores estn afectos
a responsabilidad ilimitada, los socios comanditarios tienen limitacin de
responsabilidad.
- Razn social: Solo debe figurar el nombre de los socios gestores.
Es facultativo que se agregue la expresin cpa.
- Posibilidad de cesibilidad de los derechos: Los socios gestores no
tienen la posibilidad de ceder sus derechos a diferencia de los socios
comanditarios que si pueden ceder sus derechos.
En cuanto al criterio de clasificacin moderna, hay uno que atiende
al criterio econmico que induce a la asociacin. Dentro de este criterio
econmico podemos subdistinguir a la vez ciertos criterios que permiten
encuadra con un determinado tipo de sociedad.
Si este criterio econmico atiende al complemento de la capacidad
de trabajo (no basta solo el trabajo individual del socio) adoptaremos la
forma de una sociedad colectiva. Si lo que se busca es solamente
aumentar el capital de la empresa podr adoptarse la forma de una
sociedad en comandita, la que en doctrina puede ser una sociedad
simple o por acciones.
Un tercero criterio puede que se refiera a asociar a las personas
como una forma de dividir los riesgos, en tal caso la forma que debern
adoptar los socios es la de sociedad annima, la que puede clasificarse
en sociedad annima abierta o cerrada. Una importante diferencia entre
ambas es que la sociedad annima abierta est sujeta al control de la
superintendencia de valores y seguros, mientras que las cerradas no
estn sujetas a este control.

-SOCIEDADES DE PERSONAS
Son aquellas que se constituyen en consideracin a la
persona de los socios de tal manera podemos decir que se trata de un
contrato intuito persona. Esto que se celebre en consideracin a la
persona tiene importancia y produce efectos tanto al momento de la
constitucin, como en el funcionamiento de la sociedad
El carcter personalista de las sociedades de personas se
manifiesta o se refuerza por los siguientes aspectos:
Los socios se eligen entre si para formar estas sociedades de
personas.
Los socios tienen el derecho a administrar la sociedad
La sociedad se da a conocer por su nombre o razn social que en
el caso de las sociedades de personas est formada nicamente
por el nombre de todos o alguno de los socios. Si se trata de una

59
 sociedad colectiva comercial, hay que agregar la expresin y
compaa.
Un importante aspecto es que cuando hablamos de sociedades de
personas la muerte de alguno de los socios origina la disolucin de
la sociedad.
Los derechos sociales no son cesibles porque se celebro en
consideracin a la personas de los otros contratantes. La nica
excepcin seria en virtud de un acuerdo unnime de todos los
socios.

Tipos de sociedades de personas

Distinguimos entre dos tipos de sociedades:
Sociedad colectiva
Sociedad Colectiva Civil
Sociedad Colectiva Mercantil

Sociedad de responsabilidad limitada.

Civil
Mercantil
La sociedad colectiva, tanto la sociedad colectiva civil como la
mercantil se encontraban ya reconocidas en el derecho romano y
tuvieron un importante auge y desarrollo durante la edad media.
La definicin legal de la sociedad colectiva la encontramos en el
art. 2061 Inc. 2 CC Es sociedad colectiva aquella en que todos los
socios administran por s o por un mandatario elegido de comn
acuerdo.
Para Ricardo Sandoval la sociedad colectiva comercial es aquella
que todos los socios administran por s o por un mandatario
elegido de comn acuerdo y en que responden en forma
ilimitada (con la totalidad de su patrimonio) y solidaria (que una
persona debe que responder por el total de la deuda) de las
obligaciones contradas bajo la razn social.

Constitucin de una sociedad colectiva

Las formalidades de constitucin de una sociedad colectiva
mercantil las encontramos en el art. 350 C.Com La sociedad colectiva
se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del
artculo 354. Sobre esta materia es importante el art. 351 El contrato
consignado en un documento privado no producir otro efecto entre los
socios que el de obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la
sociedad d principio a sus operaciones. (Certamen).
Se puede celebrar un contrato de sociedad en escritura privada?
S, pero la ley seala que no produce otro efecto que el de obligar a los
socios a otorgar la pertinente escritura pblica antes de que la sociedad
de principio a sus operaciones.

60
 El art. 354 nos seala Un extracto de la escritura social deber
inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la
sociedad. Otra norma que hay que tener en consideracin es el art. 352
La escritura social deber expresar:
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2 La razn o firma social;
3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn
social;
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en
dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se
asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la
forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso
que no se les haya asignado valor alguno;
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio
capitalista o industrial;
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares;
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber
social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o
no sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la
forma en que deba hacerse el nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los dems pactos que acordaren los socios. (No de memoria, pero
saberlo bien)

El art. 350 nos seala que la sociedad colectiva se forma y prueba

por escritura pblica inscrita en el registro de comercio, las que tiene
que tener las formalidades del art. 354. Adems de la constitucin de la
sociedad colectiva mercantil debern constar por escritura pblica
inscrita en extracto en el registro de comercio todas aquellas
operaciones relativas a la disolucin anticipada de la sociedad, la
prrroga del plazo, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin
de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin
del contrato. Todas estas operaciones deben ser reducidas a escritura
pblica con las solemnidades indicadas en el inc. 1 del art. 350, todo lo
anterior encuentra fundamento legal en el art. 350 inc 2.
Finalmente el art. 353 seala No se admitir prueba de ninguna
especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del
artculo 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en
ellas La sancin por contravencin al art. 353 ser la nulidad absoluta
de la sociedad o la nulidad absoluta de la modificacin al contrato de
sociedad. Lo que aqu se est sancionando es la omisin de escritura
pblica inscrita en el Registro de Comercio.

61
 La norma del art. 350 Inc. 3 seala No ser necesario cumplir
con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la
sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que
existan al respecto en el contrato social. En este caso la sociedad se
entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los socios,
a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de ponerle
trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por
escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la
inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la fecha fijada
para la disolucin. . Esta norma se encuentra en toda escritura de
sociedad, casi siempre en la clausula relativa a la duracin de la
sociedad.

Contenido de la escritura publica

Lo encontramos en el art. 352 en el que se reconocen menciones
esenciales y menciones no esenciales.

Menciones esenciales
Son menciones esenciales las del art. 353 N 1, 2, 4, 5.
Art. 352 N 1. Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
El objetivo es individualizar a los contratantes.
Art. 352 N2. La razn o firma social Consecuencia de la
personalidad moral y constituye el nombre de la sociedad.
Art. 352 N 4. El capital que introduce cada uno de los socios, sea
que consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes;
el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos
aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno. Es la norma
relativa al capital, hay que recordar que en caso de que no se seale
como se dividen las utilidades y perdidas, esto si esta suplido por el
legislador, lo que no est suplido es que la sociedad no haga referencia
alguna a su capital.
Art. 352 N 5. Las negociaciones sobre que deba versar el giro de
la sociedad. Esta norma es el objeto a que se dedica la sociedad. El
objeto nos determinar primero si se trata de una sociedad civil o
mercantil y en segundo lugar fija la amplitud de los poderes que puedan
otorgrsele a los administradores

Menciones no esenciales
Art. 352 N 3 Los socios encargados de la administracin y del
uso de la razn social. Si es que no se indicare en la sociedad quien
est encargado de la administracin y del uso de la razn social, el
legislador suple este silencio en el art. 386 Cuando el contrato social no
designa la persona del administrador, se entiende que los socios se
confieren recprocamente la facultad de administrar y la de obligar
solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y

62
consentimiento. Esta norma se parece al art. 2081 del Cdigo Civil.
Adems es importante sobre esta materia la norma del art. 371 Slo
pueden usar de la razn social el socio o socios a quienes se haya
conferido tal facultad por la escritura respectiva. // En defecto de una
delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma social.,
Art. 352 N 11. El domicilio de la sociedad. El domicilio de la
sociedad antiguamente era una mencin esencial, al da de hoy, no lo es
por cuanto se entiende que si no se seala el domicilio en la escritura
social, la sociedad se entender domiciliada en el lugar en que se
hubiere otorgado la escritura social. Esta regla supletoria est sealada
en el art. 355. El domicilio es importante fija la competencia de los
tribunales, de los registros conservatorios, para la nacionalidad, etc.
Art. 352 N 6. La parte de beneficios o prdidas que se asigne a
cada socio capitalista o industrial. Sin embargo si es que nada se
estipulare en el contrato de sociedad, existe norma supletoria, la del art.
382 Los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y las
prdidas en la forma que se hubiere estipulado. A falta de estipulacin,
las dividirn a prorrata de sus respectivos aportes y art 383 En cuanto
a las ganancias y prdidas correspondientes al socio industrial, se estar
a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo
estipulacin, el socio industrial llevar en las ganancias una cuota igual
a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte alguna en
las prdidas. Qu sucede con la sociedad colectiva civil? En este caso
el juez debe determinar qu proporcin de perdidas le corresponde a
cada socio.
Art. 352 N 7. La poca en que la sociedad debe principiar y
disolverse. Si es que no se seala el termino en que la sociedad
comienza y termina, existe un principio general consagrado en el art.
2065 CC No expresndose plazo o condicin para que tenga principio la
sociedad, se entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no
expresndose plazo o condicin para que tenga fin, se entender
contrada por toda la vida de los asociados, salvo el derecho de
renuncia. // Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin
limitada, se entender contrada por todo el tiempo que durare el
negocio., este artculo seala que debemos estarnos a la fecha del
contrato. Si no se seala en cuando termina, hay que hacer una
distincin. Lo primero es que si la sociedad se constituyo para la
realizacin de un objeto determinado, durara hasta que se realice el
objeto para el cual se constituyo. Si no se indicare el trmino hay que
estarse al art. 2065, la sociedad se entender que durara por toda la
vida de los socios; la vida de los socios determina la vida del contrato.
Se establece tambin la posibilidad que los socios acuerden
mutuamente la disolucin de la sociedad mercantil.
Art. 352 N 8. La cantidad que puede tomar anualmente cada
socio para sus gastos particulares. Aqu lo que se est haciendo, es
apostando a que la sociedad tenga futuras utilidades.

63
 Art. 352 N 9. La forma en que ha de verificarse la liquidacin y
divisin del haber social Si no se seala -------, se debe nombrar un
liquidador de comn acuerdo por lo socios, si es que ellos no se ponen
de acuerdo, el nombramiento lo debe hacer la autoridad judicial en
subsidio. A falta de expresin acerca de las facultades del liquidador y
de la forma en que deba hacer la liquidacin se aplica el rgimen
supletorio de los art. 406 y siguientes del C. Com.
Art. 352 N 10. Si las diferencias que les ocurran durante la
sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores, y
en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento. Si es
que no se sealare esta mencin, la norma supletoria a aplicar es el art.
415 del C. Com. Este art. hay que entenderlo en relacin con el art. 227
del Cdigo Orgnico.
Art. 352 N 12. Los dems pactos que acordaren los socios.
Pueden ser por ejemplo, la poca en que se realizaran los balances, los
efectos que traiga el fallecimiento de un socio, la renuncia de alguno,
etc.
Otras solemnidades acerca de la constitucin de una sociedad colectiva
mercantil
Es la inscripcin es extracto de la escritura constitutiva en el
Registro de Comercio, en el plazo de 60 das constados desde su
otorgamiento (Art. 354 Un extracto de la escritura social deber
inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la
sociedad. // El extracto contendr las indicaciones expresadas en los
nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artculo 352, la fecha de las respectivas
escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del escribano que las
hubiera otorgado. // La inscripcin deber hacerse antes de expirar los
sesenta das siguientes a la fecha de la escritura social. C.Com).

Rgimen sancionatorio en caso de incumplimiento de las formalidades

en cuanto a la constitucin de las sociedades.

NULIDAD DE LAS SOCIEDADES.

Antes de la dictacin de la ley 19.499, la sancin era la nulidad
absoluta del contrato de sociedad entre los socios segn lo que dispona
el antiguo artculo 357 C.Com. Esto ocurra:
Si faltaba la escritura.
Si el instrumento en que constaba la sociedad no era escritura
pblica en los trminos establecidos en el COT.
Si se omiten las enunciaciones esenciales de la constitucin segn
el artculo 352 C.Com.
Si faltaba alguna de las menciones del extracto (de acuerdo al art
354 C.Com los ns 1, 2, 3, 4, 5 y 7, de los cuales solo son
esenciales los ns 1, 2, 4 y 5. Si falta el nmero 3 Los socios
encargados de la administracin y del uso de la razn social,

64
 administran todos los socios por otorgarse mandato tcito y
recproco. Debemos entender entonces que todas las menciones
del extracto son esenciales.

Al ser la sancin la nulidad absoluta esta no se convalidaba ni por

la confirmacin de los socios ni por la ejecucin voluntaria de los socios.
Solo se sanea por el lapso de tiempo, 10 aos. Art 1683 La nulidad
absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede
alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el
ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede
sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que
no pase de diez aos.
Si se decretaba la nulidad de la sociedad, los socios quedaban
solidariamente obligados ante terceros por las obligaciones contradas
en nombre e inters de la sociedad. Cuando se declaraba la nulidad
absoluta de una sociedad, sta devena en una sociedad de hecho, al ser
as el tercero que hubiere contratado con la sociedad poda probar la
existencia de la sociedad por cualquier medio probatorio bastndole
probar alguno de los elementos propios del contrato de sociedad
(estipulacin de aportes; participacin en los beneficios y en las
prdidas; Afectio Societatis).
Sin embargo, el actual rgimen de nulidad vino a ser reformulado
con la ley 19.499 de 11 de Abril de 1997 que estableci un rgimen de
nulidad diferente creando un artculo 355 A del Cdigo de Comercio y
otorgndole nueva redaccin al artculo 356 y 357 C.Com creando
nuevas formas de nulidad: nulidad de pleno derecho y nulidad absoluta
saneable.

Rgimen actual de nulidad en rgimen de sociedades

Art 355 A C.Com La omisin de la escritura pblica de
constitucin o de modificacin, o de su inscripcin oportuna en el
Registro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la
salvedad de lo dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361,
inciso primero.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir efectos retroactivos
a la fecha de la escritura.
De tal manera que de acuerdo a este artculo la sancin es la
nulidad absoluta entre los socios cuando se omite el otorgamiento de
la escritura pblica o su inscripcin del extracto en el Registro de
Comercio. A juicio de Ricardo Sandoval se deben agregar los casos de
inscripcin del extracto de la escritura fundacional o de la escritura de
reforma fuera de plazo o el no contener alguna de las menciones del
artculo 354 C.Com.

65
Ejercicio de la accin de nulidad
La accin de nulidad que trata el art 355 A puede ser ejercitada
por todos los socios en juicio que se entable en su contra por va de
accin o de excepcin en los siguientes casos:
1) Esta accin podr ser ejercitada aun cuando los socios supieran
o debieran saber el vicio que invalidaba el contrato de sociedad (no
tiene aplicacin el principio de nemo auditor art 1683 CC).
2) La nulidad absoluta del art 355 A C.Com puede ser invocada por
los socios por va de excepcin.
3) Esta nulidad no puede invocarse por los socios frente a terceros
interesados en la existencia de la sociedad ya que se permite a terceros
probar la existencia de la sociedad por los medios que establece el
Cdigo de Comercio. En cuanto a este punto, los terceros buscarn
hacer efectiva la responsabilidad solidaria de los socios. Esta
responsabilidad ser solidaria si es que la nulidad es de pleno derecho y
debern reclamarla en el caso que la sociedad sea nula de nulidad
saneable.

NULIDAD DE PLENO DERECHO (Art 356 C.Com)

Artculo 356 La sociedad que no conste de escritura pblica, o de
instrumento reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado,
es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una
comunidad. Las ganancias y prdidas se repartirn y soportarn y la
restitucin de los aportes se efectuar entre los comuneros con arreglo a
lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para la
sociedad.
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de sta;
y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la
existencia de hecho por cualquiera de los medios probatorios que
reconoce este Cdigo, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas
de la sana crtica.

Causales.
Las sociedades que no constan en escritura pblica, que no
constan en instrumento protocolizado o que constan en instrumento
reducido a escritura pblica.
Esta sociedad da origen a una comunidad se es que existiere de
hecho, se entiende as cuando existen a su respecto alguno de los
elementos propios del contrato de sociedad.

Caractersticas.

66
 No requiere declaracin judicial por cuanto sus efectos se
producen ipso jure.
No puede ser objeto de saneamiento posterior.
No genera personalidad jurdica, no da origen a sociedad de
hecho sino a una comunidad.

Efectos de la comunidad
Antes de la dictacin de la ley 19.499 al declararse nula
absolutamente una sociedad, devena en una sociedad de hecho para
proteger a terceros, posee personalidad jurdica y por lo tanto podr
responder con su propio patrimonio no obstante la responsabilidad de
los socios.
La ley 19.499, al crear una comunidad produce un perjuicio a los
acreedores sociales quienes solo podrn hacer efectiva la
responsabilidad social de los comuneros debiendo concurrir con los
acreedores personales de estos ya que el no estar dotada de
personalidad jurdica la comunidad carece de una patrimonio separado.

Efectos respecto de los socios y terceros

1.- Socios: Si la sociedad es nula de pleno derecho entre los
comuneros (socios) las ganancias y prdidas se reparten y soportan y la
restitucin de los aportes se realiza conforme a lo pactado aplicando en
subsidio las reglas establecidas para la sociedad.
2.- Terceros: El rgimen de una sociedad nula respecto de
terceros no vari tanto. Actualmente los terceros pueden acreditar la
existencia de los elementos del contrato de sociedad, la que deviene en
una comunidad. Los que contraten en nombre e inters de la comunidad
respondern solidariamente frente a terceros no pudiendo oponerles la
falta de instrumentos mencionados en el inciso 1 del art 356 C.Com.}

NULIDAD ABSOLUTA SANEABLE (art 357 C.Com)

Artculo 357 La sociedad que adolezca de nulidad por
incumplimiento de lo prescrito en el artculo 350 gozar de personalidad
jurdica y ser liquidada como una sociedad si consta de escritura
pblica o de instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado.
Todo ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la
ley.
Los socios respondern solidariamente a los terceros con quienes
hubieren contratado

Caractersticas
Debe ser declarada judicialmente. Se parte del supuesto base que
la sociedad consta en escritura pblica o instrumento reducido a
escritura pblica o protocolizado.

67
 Una sociedad afecta el rgimen de nulidad saneable est dotada
de personalidad jurdica por lo tanto tiene patrimonio propio de
afectacin en donde cobrar la acreencia.
La sociedad que deviene en nula constituye una sociedad de
hecho y se liquida como sociedad.
(Caracterstica derivada del art 8 de la ley 19.499) El que invoca la
nulidad debe acreditar el vicio que afecta la sociedad y demostrar
que ste la causa un perjuicio pecuniario.
Causales limitadas. La sociedad no ha cumplido con el requisitito
de constitucin que establece el artculo 350 C.Com. Si la sociedad
se disolviera por causas legales o estatuarias no puede invocarse
la nulidad.
Los socios pueden sanear los vicios de nulidad mediante la
respectiva escritura de saneamiento.

Efectos
I. Los socios responden solidariamente a los terceros con quienes
hayan contratado en nombre e inters de los socios.
II. Una vez declarada la nulidad esta sociedad de nulidad saneable
se liquida como sociedad y no como comunidad, por lo tanto los
acreedores sociales cobran su crdito en el patrimonio de la sociedad de
hecho.
Importancia: De acuerdo con el art 6 de la ley 19.499 La nulidad
de la constitucin o modificacin de una sociedad, derivada de
omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado, o de
contradicciones entre ste y la correspondiente escritura pblica, o de
defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas de
sociedades annimas o en comandita por acciones, no podr ser hecha
valer despus de dos aos contados desde la fecha del otorgamiento de
la escritura. Esta prescripcin correr contra toda persona y no admitir
suspensin alguna. Vencido ese plazo las disposiciones de la escritura
prevalecern sobre las del extracto, la accin para pedir la nulidad
prescribe en un plazo de 2 aos contado desde la fecha de otorgamiento
de la escritura. Sin embargo, se refiere a la prescripcin de las acciones
por los vicios y a los que se refiere el art 6 de la ley 19.499, en general
problemas del extracto de la sociedad colectiva mercantil. Si se refiere a
otro vicio como por ejemplo la falta de una mencin esencial de la
escritura (art 352 C.Com), estos vicios no se sanean por la prescripcin
de corto tiempo del art 6 de la ley 19.499 sino se sanea por el plazo de
prescripcin de 10 aos (nulidad absoluta).
La prescripcin establecida en el art 6 ley 19.499, es una
prescripcin de corto tiempo, corre contra toda clase de personas, no se
suspende y su efecto es sanear de pleno derecho la nulidad que afecta a
la sociedad.

68
Saneamiento de vicios formales.
Se aplica a: (Art 1 inc. 2 ley 19499)
R Sociedades colectivas comerciales.
R Sociedades de responsabilidad limitada.
R Sociedades en comandita simple mercantil.
R Sociedades annimas abiertas y cerradas.
R Sociedades en comandita por acciones.

Se excluyen por no ser solemnes en su procedimiento de

constitucin:
T Sociedades en comandita civiles.
T Sociedades colectivas civiles.

Vicio formal
Concepto, art 1 inc. 3 ley 19499 Considrense vicios formales
aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal,
tales como la inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura,
o la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto de las
menciones que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras como,
por ejemplo, lo relacionado con la razn social. Es el incumplimiento
de una solemnidad legal. Se sostiene que al decir tales como el
legislador ejemplifica por lo tanto no sera una enumeracin taxativa.
Hay otro tipo de vicios no mencionados en el art 1 inc. 3 ley
19.499 como:
-Omisin total de la inscripcin del extracto;
-Omisin total de la publicacin del extracto;
-Omisin cualquiera de las indicaciones del extracto;
-Cumplimiento imperfecto o errneo de las menciones del extracto.
No se consideran vicios formales (no requieren saneamiento) los
que seala el art 9 de la ley 19.499 No constituyen vicios formales de
nulidad de una sociedad o de sus modificaciones y por lo tanto, no
requieren ser saneados, los siguientes errores que puedan contener las
correspondientes escrituras pblicas, o sus extractos inscritos o
publicados:

a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de

palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la
estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de expresiones
que constituyan una formalidad legal;

b) Errores cometidos en la individualizacin de socios, accionistas o

representantes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a la
identidad de la persona de que se trata;

69
 c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente
no sean de carcter sustancial;

d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no

puede derivarse dudas en cuanto a su determinacin, y

e) En general, las disconformidades no esenciales que existan entre

las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus respectivos
extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella que induce a
una errnea comprensin de la escritura extractada.

Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en cualquier

momento podrn subsanarse estos errores mediante escritura pblica
suscrita por alguna de las personas a que se refiere el artculo 3, letra
a), inciso segundo, o alguno de los administradores de la sociedad.
La ley en el art. 1 seala ciertos errores o vicios que no admiten
saneamiento, son vicios de fondo, defectos relativos al contenido de las
escrituras que implican privacin de elementos esenciales al contrato de
sociedad o algn vicio de carcter sustancial de general aplicacin a los
contratos. Ejemplo: omisin de elementos propios de del contrato de
sociedad. Se contraponen a los vicios formales y no admiten
saneamiento. Los defectos relativos al contenido de las escrituras no se
considerarn vicios formales, sino de fondo, si implican la privacin de
algn elemento esencial al concepto de sociedad o algn vicio de
carcter substancial de general aplicacin a los contratos (inc 4) la
dictacin de la ley 19499 es precisamente el saneamiento de vicios
formales en la constitucin de sociedades.

Requisitos para el saneamiento de vicios formales:

a) Que la constitucin o modificacin de la sociedad conste en
escritura pblica en instrumento reducido a escritura pblica o
instrumento protocolizado (art 1 inc. final) (si no sera nulidad de pleno
derecho)
b) El saneamiento de los vicios formales se realice antes que se
encuentre ejecutoriada la sentencia de nulidad absoluta de la sociedad o
de su modificacin.
c) Que se haga cumpliendo las formalidades o exigencias formales
previstas por la ley.

Formalidades del saneamiento de vicios. (Art 2 y 4 ley 19.499)

Art. 2 El saneamiento del vicio de nulidad producir efecto
retroactivo a la fecha de las escrituras pblicas o de la protocolizacin
aludidas, segn corresponda. Pero si se trata de una modificacin que no
haya sido oportunamente inscrita y, en su caso publicada, el
saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o

70
publicacin tarda, y si ambas formalidades se practicaron con retraso, a
la fecha en que se haya realizado la ltima
Se requiere escritura pblica de saneamiento inscrita y publicada
en extracto en los casos que le ley lo requiera

Escritura pblica de saneamiento.

La deben otorgar los socios que tengan esa calidad al momento en
que se otorgue la escritura de saneamiento por lo tanto no deben
concurrir a este saneamiento los socios que al momento de su
constitucin no eran socios (al momento que se cometi el vicio).
Si la escritura que se debe sanear corresponde a una escritura de
cesin de derechos deben comparecer adems el cedente o sus causa-
habientes.
La inscripcin y publicacin del extracto debe hacerse dentro de
los 60 das contados desde la fecha en que se otorga la escritura.

Contenido del extracto de escritura de saneamiento (art 4 ley 19.499)

Art. 4 El extracto de la escritura de saneamiento deber contener:

a) La fecha de la escritura extractada y el nombre y domicilio del

notario ante el cual se otorg;

b) Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga el

acto que se sanea, o de la escritura de protocolizacin del documento
que contenga el acto que se sanea o de la escritura pblica a que se
redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el cual se
otorg, y

c) Un extracto de las modificaciones mediante las cuales se corrige el

vicio de que se trata.

El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara

ante la cual se otorg esta escritura
Saneamiento de vicios anteriores (art 1) se pueden sanear vicios
contenidos en la escritura de constitucin de una sociedad o de reforma
que hayan sido otorgados con anterioridad a la entrada en vigencia de la
ley.
Si han pasado ms de 10 aos desde el otorgamiento de la
escritura pblica o reforma con vicios se sanean por el transcurso del
tiempo, prescripcin extraordinaria de 10 aos. Si el plazo de
prescripcin estaba pendiente al entrar en vigencia la ley 19.499,
aplicacin del art 25 Ley sobre el efecto retroactivo de las leyes.

CONCLUSION: Los efectos de la nulidad, tenemos que distinguir

entre los socios, a los cuales es aplicable el art. 355 A (Norma base).

71
 La ley 19.499 cre respecto de los efectos de la nulidad en materia
de sociedades dos figuras nuevas de sociedad: nulidad de pleno derecho
y nulidad absoluta saneable. Respecto de un tercero que haya
contratado con la sociedad tendrn aplicacin los articulo 356 (Nulidad
de pleno derecho) y el art. 357 (Nulidad absoluta saneable). Esta
distincin se hace porque antes de la dictacin de la ley 19.499 si la
sociedad era nula devena en una sociedad de hecho, por lo que el
tercero que contrataba con la sociedad poda dirigirse al patrimonio
social.

FUNCIONAMIENTO DE UNA SOCIEDAD COLECTIVA

La sociedad colectiva en cuanto persona jurdica entra en
relaciones con sus propios socios y con terceros con miras a cumplir su
objeto social, el objeto social no es lo mismo que el objeto del contrato
de sociedad (estipular los aportes). El objeto social se confunde con la
causa del contrato de sociedad.
Las relaciones de la sociedad colectiva se pueden producir con los
socios y con terceros. Cuando hablamos de las relaciones de la sociedad
colectiva con sus socios nos estamos refiriendo al rgimen de
administracin de adopta la sociedad. Este rgimen de administracin
puede ser: estatutaria o supletoria.
El rgimen estatutario quiere decir que los socios lo han pactado
este rgimen, ya sea en la escritura constitutiva de la sociedad o en un
acto posterior.
Cuando hablamos de un rgimen supletorio nos estamos refiriendo
al rgimen supletorio legal establecido por el legislador en los art. 384 y
siguientes
Una segunda dimensin se refiere a las relaciones de la sociedad
colectiva con terceros, los que se relacionan con la sociedad colectiva a
travs de la razn social de la que est formada la sociedad.
Cuando hablamos de la razn social tenamos que distinguir dos
aspectos: por un lado cual es la composicin de la razn social y sus
caractersticas, y en un segundo mbito a cul de los socios le
corresponde el uso de la razn social.

NATURALEZA JURDICA DEL FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD

COLECTIVA
Respecto de la sociedad colectiva mercantil hay que recordar que
concurra ocurra una nocin ambivalente, ya que por un lado es un
contrato y por otro una persona jurdica.

72
 El contrato cobra importancia al momento fundacional de la
compaa, luego este contrato permanece esttico a menos que sea
objeto de reformas (ingreso de un nuevo socio, lo que significa una
reforma de estatuto).
La personalidad jurdica dota a la sociedad de una voluntad propia
y es esta voluntad la que facilita el funcionamiento de la sociedad.
Quines sern las personas encargadas de manifestar la voluntad de la
sociedad? Ya dijimos que respecto de la administracin de la sociedad
colectiva comercial distinguimos por un lado la administracin
convencional del rgimen supletorio legal.
El rgimen supletorio legal se encuentra en los art. 384 y
siguientes. Existe adems el rgimen de administracin convencional, el
que se puede establecer en la escritura constitutiva o en un acto
posterior. Si hablamos del rgimen estipulado en la escritura constitutiva
podemos distinguir entre la gerencia estatutaria y la administracin
delegada, pudiendo corresponder la administracin delegada a uno o
ms socios o a un tercero extrao.

REGIMEN SUPLETORIO LEGAL (Art. 384 y siguientes)

Art. 384 El rgimen de la sociedad colectiva se ajustar a los
pactos que contenga la escritura social, y en lo que no se hubiere
previsto en ellos, a las reglas que a continuacin se expresan

Supuestos para la aplicacin del rgimen supletorio legal.

El primer supuesto para que rija esta administracin legal
supletoria es que no se hubiera mencionado en la escritura social nada
acerca de la administracin.
Otro supuesto en el cual se va a aplicar este rgimen es aquel en
que la escritura social se seale que todos los socios la administran sin
establecer otros aspectos relativos a la gestin social.
Cuando se den estas dos situaciones entra a regir el art. 385 que
seala La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno
de los socios, y stos pueden desempearla por s mismos o por sus
delegados, sean socios o extraos.
De tal manera que segn la ley en estos casos la administracin
corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios. Es importante
lo sealado en el art. 386 Cuando el contrato social no designa la
persona del administrador, se entiende que los socios se confieren
recprocamente la facultad de administrar y la de obligar solidariamente
la responsabilidad de todos sin su noticia y consentimiento. Aqu lo que
se esta sealando es un mandato tcito y reciproco, en virtud del cual
los socios se han conferido un mandato para administrar la sociedad y
obligarla frente a terceros por los actos y contratos que celebren y que
estn comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad.
El art. 387 En virtud del mandato legal, cada uno de los socios
puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el

73
giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la
consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto. El principio en
este caso es que si no designamos administrador en la escritura social o
si sealamos que todos los socios administran sin entran en detalles de
las facultades, se entiende que los socios se han conferido un mandato
tcito y reciproco, sin embargo hay un lmite, ya que todos los actos y
contratos que celebren tienen que quedar comprendidos dentro del giro
ordinario de la sociedad.
Una segunda limitacin est comprendida en la ley en los arts. 388
al art. 391.

Derecho de oposicin (Muy preguntado)

Art. 388 Cada uno de los socios tiene derecho de oponerse a la
consumacin de los actos y contratos proyectados por otro, a no ser que
se refieran a la mera conservacin de las cosas comunes.
Art. 389 La oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del
acto o contrato proyectado hasta que la mayora numrica de los socios
califique su conveniencia o inconveniencia.
Art. 390 El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando
recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones
comprendidas en el crculo de las operaciones designadas en el contrato
social.
Resultando en las deliberaciones de la sociedad dos o ms pareceres
que no tengan la mayora absoluta, los socios debern abstenerse de
llevar a efecto el acto o contrato proyectado

Art. 391 Si a pesar de la oposicin se verificare el acto o contrato

con terceros de buena fe, los socios quedarn obligados solidariamente
a cumplirlo, sin perjuicio de su derecho a ser indemnizados por el socio
que lo hubiere ejecutado.
Se refieren al derecho de oposicin. Se encuentra regulado en el
Cdigo de Comercio a propsito de la sociedad mercantil.
Se ejerce este derecho sobre los actos proyectados por alguno de
los socios, ejercida que sea la oposicin sobre algn acto proyectado se
suspende la ejecucin del acto que los socios hubieren proyectado.
Una vez que los socios se han opuesto a la realizacin del acto y
que por lo tanto se ha suspendido, los socios deliberan sobre la
conveniencia o inconveniencia econmica del negocio proyectado, por lo
que deliberan y deciden por mayora numrica, si es que la mayora de
los socios decidi no ejecutar el acto que se ha proyectado, y no
obstante ello el socio lo ejecuta, el acto obliga a la sociedad con terceros
contratantes de buena fe, sin perjuicio de ser indemnizada por el socio
que hubiere verificado el acto.
Si del resultado de las deliberaciones no existieren uno o ms
pareceres que no constituyan mayora numrica en orden a no realizar

74
a oponerse a la realizacin del acto, los socios deben abstenerse de
llevar a cabo el acto o contrato proyectado.

RGIMEN ESTIPULADO DE ADMINISTRACIN DELEGADA

Para el profesor Gabriel Rioseco se refiere al rgimen en virtud del
cual mediante estipulacin en el contrato se confa la administracin de
la sociedad a ciertos administradores sociales o tambin a determinados
mandatarios sociales.
Este rgimen est establecido en la ley en el art. 392 Delegada la
facultad de administrar en uno o ms de los socios, los dems quedan
por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin
social. Es decir si se delega la administracin en uno o ms de los
socios los dems quedan por este solo hecho excluidos de toda
injerencia en la administracin social, as lo establece la ley.
A este respecto es necesario distinguir entre los administradores
sociales de mandatarios sociales, ahora bien Dnde se puede realizar
esta delegacin por estipulacin de la administracin social?
Puede realizarse en dos momentos:
En la escritura constitutiva, en lo que en doctrina se denomina la
gerencia estatutaria, esta gerencia se entiende que es irrevocable
e irrenunciable, por cuanto pasa a ser o pasa a formar parte
esencial del contrato de sociedad.
Adems de lo anterior la delegacin de la administracin social
puede ser realizada en una escritura posterior, aqu ya no
estaremos hablando de una gerencia estatutaria, sino de una
administracin simplemente delegada y a diferencia de la anterior,
esta si es revocable y renunciable.

ADMINISTRADORES SOCIALES
Administradores sociales son personas naturales o jurdicas a
quienes por contrato se les encomienda la administracin de la
sociedad.
Cules son las alternativas de administracin que tiene la
sociedad?
1.- Que se constituya administrador social a todos los socios
conjuntamente.
2.- Que se constituya a todos los socios o uno o ms de ellos en forma
conjunta o separada.
3.- Que se constituya a uno o ms terceros en forma conjunta o
separada.
De acuerdo al art. 393 la facultad de administrar trae consigo el derecho
de usar de la razn social, ahora bien, en la prctica es comn que se
utilice esta ltima forma y que se recurra una administracin conjunta o
separada, esto por un motivo practico, ya que si establecemos en la
escritura social que los socios deben administrar conjuntamente, cada
vez que queramos realizar un acto de administracin necesario para que

75
la sociedad ejecute su giro necesitara de la aprobacin de todos los
socios, lo que nos puede ocasionar un gran problema prctico.
Ejemplo: supongamos que tenemos una sociedad que se encarga
de importar y exportar maquinaria. Si la sociedad celebrada es una
sociedad de responsabilidad limitada, todos los socios tendrn que estar
de acuerdo para realizar TODOS los actos, desde el ms sencillo al ms
complejo. La formula conjunta o separada quiere decir que ciertos actos
puedan ser ejecutas separadamente por cada uno de los socios,
guardndose la formula de actuar conjuntamente para actos ms
importantes.

MANDATARIOS SOCIALES
Son aquellas personas a las cuales los administradores sociales les
encargan por mandato general o especial la realizacin de determinados
actos, por lo general estos mandatarios sociales se oponen a los
administradores sociales que se han sealado en las escrituras sociales.
Estos mandatarios pueden renunciar a su mandato y ser revocados sin
alterar la vida de la sociedad.

FACULTADES DE LOS ADMINISTRADORES O DELEGADOS

SOCIALES
Los administradores delegados sean socios o terceros extraos
tienen las facultades que se indiquen en su mandato.
Lo importante es lo sealado en el art. 384 El rgimen de la
sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura
social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a
continuacin se expresan. Tenemos sealar que la ley en este art. habla
de delegado, pero ms bien se trata de un rgano de administracin
creado por los propios socios en los estatutos, es lo que se denomina
entonces gerencia estatutaria.
Al hacerlo en el estatuto las clausulas pasan a ser integrantes del
contrato de sociedad, luego no podrn modificarse sin que ello importe
una reforma a los estatutos (la que debe haberse por escritura pblica
inscrita en el registro de Comercio), sobre esta materia es menester
preguntarnos Se puede administrar la sociedad colectiva por un
directorio? De acuerdo a lo sealado en el art. 384 y en virtud de la
autonoma de la voluntad, no habra problema en que los socios
designen que el directorio se haga cargo de la sociedad.
Sin embargo la sociedad colectiva es un contrato intuito persona,
luego la solucin de imponer un directorio que asuma la administracin
pugnara con el sistema de acuerdo por mayoras que tienen las
organizaciones colectivas.
En definitiva en una sociedad colectiva mercantil estamos frente a
una sociedad de personas, en que si entendemos que la naturaleza
jurdica es del un contrato, luego emana de la voluntad de los socios,

76
tambin el encargarle la facultad de encargarle la administracin a una
o ms personas depende de su voluntad, nunca va a emanar de la ley.
Por lo dems si se quisiera sealar en los estatutos de una
sociedad colectiva que se quiere administrar esta por un directorio,
estaramos ante un problema, ya que no existen normas supletorias al
respecto.
La gerencia estatutaria forma parte del contrato de sociedad,
luego y tal como lo hemos mencionado deviene en irrevocable e
irrenunciable, por lo que pasa a ser clausula de la esencia del contrato
de sociedad. Si se contraviene acarreara una posible disolucin de la
sociedad. Si se trata de una sociedad a plazo fijo o que se ha constituido
para la realizacin de un negocio determinado, la renuncia no est
permitida. Ahora bien los socios podran reglamentar y estipular esta
renuncia pero ellos acarreara el problema de que los terceros
contratantes no tendran certeza sobre quien ejerce la administracin.
Existe otra doctrina que entiende que cuando nos referimos a una
sociedad de duracin limitada es perfectamente posible pactar la
renunciar por cuanto no es correcto mantener a un socio unido toda su
vida a la sociedad.

FACULTADES DE LOS MANDATARIOS SOCIALES

Son aquellas personas a las cuales los administradores
sociales les encargan por mandato general o especial la
realizacin de determinados actos, por lo general estos
mandatarios sociales se oponen a los administradores sociales
que se han sealado en las escrituras sociales.
Las facultades de los mandatarios sociales no sern otras que las
que le confiera el mandato debiendo atenerse en todo caso en primer
lugar al ttulo de representacin y al objeto social.
El art. 387 nos seala En virtud del mandato legal, cada uno de
los socios puede hacer vlidamente todos los actos y contratos
comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios
o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere
propuesto. Este es el lmite que tiene el socio para poder ejecutar los
actos.
El art. 402 nos seala Si al hacer el nombramiento de
administrador los socios no hubieren determinado la extensin de los
poderes que le confieren, el delegado ser considerado como simple
mandatario, y no tendr otras facultades que las necesarias para los
actos y contratos enunciados en el artculo 387
Ahora tenemos que analizar cules son las facultades que tienen
los administradores o delegados, ya sea que se designen en la escritura
fundacional o en un acto posterior.

Titulo

77
 La norma con la que hay que empezar este anlisis es el art. 392
Delegada la facultad de administrar en uno o ms de los socios, los
dems quedan por este solo hecho inhibidos de toda injerencia en la
administracin social
Los administradores delegados sean socios o extraos tienen las
facultades que se indica en el titulo en el cual se les confiri la
administracin, esto puede ser en la escritura fundacional o en un acto
posterior, es decir en un mandato. En lo que no est previsto tienen las
facultades para ejecutar los actos comprendidos dentro del giro ordinario
de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la persecucin de
los fines que esta se ha propuesto, as lo establece el art. 387 En virtud
del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer vlidamente
todos los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la
sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los
fines que sta se hubiere propuesto
Las facultades de los administradores se ven limitadas por lo que
indica su mandato o el titulo de nombramiento y por el giro ordinario de
la sociedad. Esta prevencin se hace porque todo acto o contrato que
exceda al mandato conferido o al giro social no obliga a la sociedad.
A qu se refiere el legislador cuando en el art. 387 seala todos
los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o
que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que
sta se hubiere propuesto?
Al respecto existen dos teoras: un criterio restrictivo y un criterio
amplio.
El criterio restrictivo se menciona que debe tratarse de actos de
administracin interna, actos de operacin o de explotacin del giro
social, o puede ser tambin un acto que directamente conforme el
objeto social, excluyndose aquellos que sean complementarios o
accesorios a dicho objeto.
Para un criterio amplio se trata de todo acto destinado al
cumplimiento del objeto social que se ejecute por medio de sus
administradores salvo que se trate de actos que estn expresamente
prohibidos. Para este criterio amplio el administrador se concibe como
un rgano social que expresa la voluntad social.
Si es que la sociedad se excusara de cumplir una obligacin el
peso de la prueba acerca de que el acto celebrado esta comprendido en
el giro u objeto social corresponde al que alega esta circunstancia.
Dentro de estas facultades a juicio de autores como Ricardo
Sandoval y Gabriel Rioseco y ante el problema que la administracin no
resulte eficaz y celebre actos que puedan ser declarados inoponibles a la
sociedad, estos autores postulan que al rgimen de administracin de la
sociedad se le debe aplicar el art. 328 que se encuentra reglamentado a
propsito de la comisin en las disposiciones comunes a los factores y
dependientes de comercio. El art. 328 seala Los factores o
dependientes que obraren en su propio nombre quedan personalmente

78
obligados a cumplir los contratos que ajustaren; pero se entender que
los han ajustado por cuenta de sus comitentes en los casos siguientes:
1 Cuando tal contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento
que administran;
2 Si hubiere sido celebrado por orden del comitente aun cuando no est
comprendido en el giro ordinario del establecimiento;
3 Si el comitente hubiere ratificado expresa o tcitamente el contrato,
aun cuando se haya celebrado sin su orden;
4 Si el resultado de la negociacin se hubiere convertido en provecho del
comitente.

A juicio del profesor Sandoval aplicar el art. 328 es una posibilidad

acertada en tanto no sujete a la sociedad como lo hiciera el art. 40 de la
Ley de Sociedades Annimas a propsito de los actos celebrados por el
directorio de una sociedad annima respecto de la sociedad.
El art. 392 quiere decir que a pesar de que los socios no
administradores queden inhibidos de la administracin social, ellos no
tienen ningn derecho en la administracin de la sociedad?
La respuesta es que no, en virtud del art. 400 El administrador
nombrado por una clusula especial de la escritura social puede
ejecutar, a pesar de la oposicin de sus consocios excluidos de la
administracin, todos los actos y contratos a que se extienda su
mandato, con tal que lo verifique sin fraude.
Pero si sus gestiones produjeren perjuicios manifiestos a la masa comn,
la mayora de los socios podr nombrarle un coadministrador o solicitar
la disolucin de la sociedad

El art. 400 se refiere al caso en que ya tenemos administrador, y la

ley en este caso es bastante ms restrictiva ya que este art. tiene
aplicacin cuando la administracin de la sociedad se delega en la
escritura constitutiva o en un acto posterior, en uno o ms
administradores. Aqu ya no nos referimos al mandato tcito y reciproco,
ya que aqu ya se ha nombrado administrador, y los dems socios tienen
derecho a oponerse a la consumacin de actos fraudulentos.

A propsito de lo sealado en el art. 400 inc. 1, entendemos fraude

como cualquier engao o falta a la verdad que afecte a los socios
en cuanto los convierta en victimas del mismo engao.

Ahora bien, el inc. 2 agrega Pero si sus gestiones produjeren

perjuicios manifiestos a la masa comn, la mayora de los socios podr
nombrarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedad,
en este caso le asiste un derecho a los socios de nombrar un
coadministrador o de pedir la disolucin de la sociedad cuando la
gestin del administrador produzca perjuicios manifiestos a la masa
comn. Estos perjuicios tienen que ser directos y manifiestos. Es decir

79
que este perjuicio se produzca como consecuencia de la celebracin del
acto o contrato que celebr el administrador y adems tienen que ser
manifiestos, esto quiere decir que deben ser reales y efectivos. Se exige
adems que causen un deterioro en la situacin patrimonial de la
compaa. Estos perjuicios pueden reflejarse o no en los ejercicios
contables.

RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

-Responsabilidad penal: No se acepta en el ordenamiento jurdico la

responsabilidad penal de las personas jurdicas, los administradores
pueden perfectamente hacer realizado delito, sern de su
responsabilidad.

-Responsabilidad civil: Tienen siempre. Responsabilidad contractual y

extracontractual. Arts. 2314, 2329 y 2284 CC.
Art 2314 CC El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha
inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la
pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.

Art 2329 CC Por regla general todo dao que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta. 2Son
especialmente obligados a esta reparacin: 1. El que dispara
imprudentemente un arma de fuego; 2. El que remueve las losas de
una acequia o caera en calle o camino, sin las precauciones necesarias
para que no caigan los que por all transitan de da o de noche; 3. El
que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente
que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que
transitan por l.
Art 2284 CC Las obligaciones que se contraen sin convencin,
nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que
nacen de la ley se expresan en ella. 2Si el hecho de que nacen es lcito,
constituye un cuasicontrato. 3Si el hecho es ilcito, y cometido con
intencin de daar, constituye un delito. 4Si el hecho es culpable, pero
cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito. 5En este
ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
-Responsabilidad societaria: en cuanto no logran los resultados
eficientes que se esperan de sugestin o incumplen el deber de lealtad o
de faltar a la diligencia que debe emplear el buen hombre de negocios o
el cuidado o diligencia que debe emplear un hombre en sus negocios
propios.

RAZN SOCIAL
La persona jurdica para relacionarse con terceros necesita
identificarse como tal y ello lo logra mediante el uso de la razn social.

80
La sociedad contrata o se obliga con terceros mediante el uso de la
razn social.
El art 365 C.Com nos define razn social, La razn social es la
frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de
ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa.
El art 366 C.Com nos dice Slo los nombres de los socios
colectivos pueden entrar en la composicin de la razn social. 2 El
nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser
suprimido de la firma social., un tercero no puede aceptar la inclusin
de su nombre en la razn social por cuanto en la razn social solo deben
figurar los nombres de los socios colectivos. Si un socio muere o se va
de la sociedad el cambio debe verse reflejado en la razn social.

Art 368 C.Com El que tolera la insercin de su nombre en la razn

de comercio de una sociedad extraa, queda responsable a favor de las
personas que hubieren contratado con ella. El tercero que acepta su
inclusin en la razn social de una sociedad determinada, se har
responsable de las obligaciones sociales.
Por medio de la razn social los terceros pueden conocer quines
son parte de la sociedad, se entera con quien est contratando y
respecto de quien deber exigir la contraprestacin correspondiente.
Art 369 C.Com La razn social no es un accesorio del
establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las
operaciones sociales, y por consiguiente no es trasmisible con l. Este
artculo nos deja claro que la razn social es distinta del nombre
comercial, que es aquel que se vincula con el establecimiento que la
sociedad explota, de tal manera que una sociedad puede perfectamente
transferir el dominio sobre un determinado establecimiento, no por ello
est transfiriendo la razn social.

Caractersticas de la razn social

Veracidad
Esencialidad
Exclusividad
Invariabilidad
Incesibilidad

1.- Veracidad.
La razn social solo debe estar compuesta por el nombre de los
socios colectivos, esto para no engaar a los terceros que contratan con
esta sociedad. La manifestacin de esta caracterstica la encontramos
en los arts. 366, 367 y 368 CCom.
Art 366 CCom Slo los nombres de los socios colectivos pueden
entrar en la composicin de la razn social. 2El nombre del socio que ha

81
muerto o se ha separado de la sociedad ser suprimido de la firma
social.
Art 367 CCom El uso que se haga de la razn social despus de
disuelta la sociedad, constituye un delito de falsedad, y la inclusin en
aqulla del nombre de una persona extraa es una estafa.
La falsedad y la estafa sern castigadas con arreglo al Cdigo Penal.

Art 368 CCom El que tolera la insercin de su nombre en la razn

de comercio de una sociedad extraa, queda responsable a favor de las
personas que hubieren contratado con ella.
De acuerdo con estas normas la razn social debe ser veraz. De
acuerdo con el inc 1 del art 366 si se incluye el nombre de una persona
no socio podra impetrar un engao o fraude, el tercero que acepta su
insercin en la razn social de una compaa se har responsable de las
obligaciones contenidas bajo la razn social.
Si la sociedad sufre modificaciones (entran o salen socios
colectivos) estos se deben graficar en la razn social de la compaa,
ejemplo: si entra un nuevo socio, podra quedar incluido en la expresin
y ca para lo que solo se necesita escritura de rectificacin o adoptar
otra forma que implique que su nombre se agregue a la formula
enunciativa, de modo que toma iguales formalidades que se observ al
momento de la constitucin.
Si muere un socio esta situacin tambin debe graficarse en la
frmula enunciativa de la razn social, si as no fuere la sociedad queda
afecta a una posible sancin por el art 367 C.Com.

2.- Esencialidad
Es discutido en la doctrina si la razn social es en verdad esencial.
Julio Olavarra sostiene que no es mencin esencial del contrato de
sociedad por cuanto la ley se encarga de cumplirla en caso que falte.
Por otra parte, el profesor Ricardo Sandoval sostiene que es
mencin esencial ya que por medio de la razn social se identifica a la
sociedad y en virtud de la identificacin se negocia con terceros. Si falta
la razn social la sociedad estara mal constituida originando incluso un
vicio de fondo de aquellos que acarrea la nulidad de la sociedad sin que
pueda ser posteriormente saneada por los socios, pero que no puede
hacerse valer en contra de terceros interesados en la existencia de la
sociedad, quienes podrn alegar la correspondiente nulidad de pleno
derecho.
3.- Exclusividad
Fundada la sociedad por medio de escritura social y publicitada
que sea a terceros (mediante la respectiva inscripcin en el registro de
comercio), la razn social se vuelve exclusiva o deviene en pertenecer
en forma privativa a la sociedad respectiva que se constituye y en tal
caso ninguna otra persona natural o jurdica podr disputarle tal

82
derecho. Esta situacin se complica en nuestro derecho por cuanto no
tenemos un registro de nombres de sociedades colectivas (no es el caso
de las SA respecto de las cuales hay registro).
Se da el siguiente problema: 2 sociedades colectivas mercantiles
se dedican exactamente al mismo rubro. No existe norma expresa que
establezca una sancin posible a la usurpacin o violacin de este
derecho por otras personas de modo tal que en caso que as ocurriese la
norma a aplicar es el art 2314 CC El que ha cometido un delito o
cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin;
sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito.
4.- Invariabilidad
Art 350 CCom inc 2 La disolucin de la sociedad que se efectuare
antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio,
retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general
toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a
escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior.
Esta caracterstica implica que mientras no cambie la composicin
de los socios en la compaa, reflejada en su razn social, esta debe
permanecer invariable.
Slo el cambio, retiro, o fallecimiento de un socio que figuraba en
la firma social justifican su variacin, para que concuerde con la
caracterstica veracidad.
5.- Incesibilidad
La razn social es incesible por cuanto es un atributo de la
personalidad. Manifestacin de esta caracterstica es la que se
encuentra en el art 369 CCom La razn social no es un accesorio del
establecimiento social o fabril que constituye el objeto de las
operaciones sociales, y por consiguiente no es trasmisible con l.
Puede darse la situacin que uno de los socios quiera ceder su
parte en la razn social Puede hacerlo? NO, no se aplica la
comunicabilidad. Si la sociedad es adquirida por otra compaa y los
nombres sociales adquieren y transfieren la razn social coinciden Hay
que modificar la razn social? Si, habr que hacer iguales proceso de
formalidades constitutivas y publicidad puesto que desaparece una
persona jurdica y aparece otra. Se obtiene ms que al nombre social al
giro de la sociedad.

Uso de la razn social

Corresponde solo a aquel o aquellos socio (s) a quienes se haya
conferido tal facultad en la escritura respectiva, art 371 C.Com Slo
pueden usar de la razn social el socio o socios a quienes se haya
conferido tal facultad por la escritura respectiva. 2 En defecto de una
delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la firma social.
Si no se hubiese realizado una delegacin expresa, todos los socios
podrn usar la razn social, art 393 C.Com La facultad de administrar

83
trae consigo el derecho de usar de la firma social. No se trata de dos
funciones distintas sino que la funcin de administrar la sociedad
confiere la facultad de usar la razn social.
La relacin del art 371 y 393 C.Com es una relacin gnero
especie, en que el gnero es la facultad de administracin (art 393
C.Com) y la especie la facultad de usar la razn social (art 371 C.Com)

Consecuencias del uso de la razn social: art 370 C.Com

Art 370 C.Com Los socios colectivos indicados en la escritura
social son responsables solidariamente de todas las obligaciones
legalmente contradas bajo la razn social.
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las
sociedades colectivas.
En este artculo se establece la fuente legal de la solidaridad de la
sociedad colectiva mercantil. A partir de esto de derivan las siguientes
consecuencias:
a) La sociedad queda obligada cuando contrata usando la razn
social.
b) Los socios responden solidariamente de las obligaciones
contradas bajo la razn social. Qu ocurre si los socios contratan sin
hacer uso de la razn social? Para que resulte obligada la sociedad los
terceros contratantes debern acreditar que se actu en inters social,
es decir se trata de una sancin para el contratante que ha sido
negligente, quien no ha procurado establecer que el representante con
el cual contrat actuaba a nombre de la sociedad y en uso de la razn
social.

Requisitos para que la sociedad resulte obligada

1) Obligaciones contradas legalmente. Por la persona que tena
facultad para ello. No es necesario que se exprese el uso de la razn
social, pero es necesario en cambio que el administrador obre dentro de
sus facultades.
2) Que se celebre el acto dentro de las facultades conferidas al
administrador o dentro del giro ordinario de la sociedad, art 387
En virtud del mandato legal, cada uno de los socios puede hacer
vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro
ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la
consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto..
OJO, si el administrador se excede de sus facultades la sociedad
responder por el provecho experimentado con el fin de evitar el
enriquecimiento sin causa, art 2094 CC El socio que contrata a su
propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga respecto de
terceros, ni aun en razn del beneficio que ella reporte del contrato; el
acreedor podr slo intentar contra la sociedad las acciones del socio
deudor.2 No se entender que el socio contrata a nombre de la sociedad,

84
sino cuando lo exprese en el contrato, o las circunstancias lo manifiesten
de un modo inequvoco. En caso de duda se entender que contrata en
su nombre privado. 3 Si el socio contrata a nombre de la sociedad, pero
sin poder suficiente, no la obliga a terceros sino en subsidio y hasta
concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio. 4 Las
disposiciones de este artculo comprenden aun al socio exclusivamente
encargado de la administracin.
3) Que el socio o administrador exprese que acta en nombre y
representacin de la sociedad, si acta o contrata a su nombre no
obliga a la sociedad, esto se obtiene al interpretar los arts. 1448 y 2094
CC. Art 1448 Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
Existe un caso regulado en el Cdigo de Comercio en el que la
sociedad no resulta obligada an haciendo uso de la razn social: Art
374 C.Com La sociedad no es responsable de los documentos suscritos
con la razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no
le conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de esta
circunstancia. Ejemplo: el administrador a nombre de la sociedad
suscribe pagars para pagar una situacin particular ajena a la sociedad,
la sociedad no resulta obligada. La ley atiende en este caso a la causa
que motiv la emisin de los documentos suscritos bajo la razn social,
pero sobre negocios a los intereses de la sociedad. Es la sociedad la que
debe acreditar que el negocio del cual emanen los documentos es ajeo a
los intereses sociales y la excepcin solo puede hacerse valer contra el
que creo estos instrumentos y no contra quienes los ha recibido por
endoso u otra forma de cesin.

La responsabilidad de los socios por obligaciones contradas bajo la

razn social.
De acuerdo con el art 370 la responsabilidad es solidaria, de tal
manera que el acreedor se dirige primero en contra de la sociedad, si la
sociedad no cumple, se dirige en contra de los socios. Segn algunos
autores, podra estimarse que se podr acceder indistintamente contra
los socios o contra la sociedad, se enciente tradicionalmente que aquello
no es posible por cuanto la solidaridad es ENTRE LOS SOCIOS y no de los
socios con la sociedad por cuanto es ella la que resulta obligada por una
obligacin contrada bajo la solidaridad y solo en subsidio podremos
aprovecharnos de la solidaridad que nos proporciona el art 370 C.Com.

Prohibiciones de los socios colectivos: (art 404 C.Com)

Por regla general las prohibiciones de los socios se determinarn
en el estatuto. Es muy comn que se establezca una minuta o
memorndum que la sociedad entrega a los administradores y que
muchas veces complementan las prohibiciones que se pudieron estipular

85
a su respecto por los actos o contratos que celebre en ejercicio de su
administracin.
Art 404 n1 Se prohbe a los socios en particular:
1 Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus
gastos particulares.
La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado
para obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional
al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social.
Si un socio extrae del fondo comn mayor cantidad que la
permitida para sus fondos particulares se puede obligar a que la
restituya o los consocios pueden tomar igual parte que lo que aqul
hubiere retirado. Esto trae consigo el peligro que la sociedad se
descapitalice.
Art 404 n2 Se prohbe a los socios en particular:
2 Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en
stos de la firma social.
El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las
ganancias, y cargar l solo con las prdidas del negocio en que invierta
los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e
indemnizar los daos que sta hubiere sufrido.
Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.
La sancin para el socio que infrinja esta prohibicin es que el
socio infractor debe llevar a los fondos sociales las ganancias y cargar l
con las prdidas sin perjuicio en este ltimo caso de restituir los fondos e
indemnizaciones a los socios por los daos que hubiere sufrido a partir
de lo que realiz el socio. Adems se otorga el derecho a los consocios
que excluyan de la sociedad al socio que infringi la norma del 404 n2.
Art 404 n3 Se prohbe a los socios en particular:
3 Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir
en el desempeo de las funciones que le correspondan en la
administracin.
La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es
nula.
En este numeral se plantean dos situaciones:
1ra situacin: Cesin de intereses. La sociedad colectiva es una
sociedad de personas en cuanto a la consideracin del individuo con que
se est celebrando es esencial el momento de contratar. Si uno de los
socios decide ceder sus intereses, esta situacin no se permite en la ley
ni aun cuando quiera ceder sus intereses a otro socio (se infringe la
naturaleza del contrato). Si el socio realizara cesin de intereses ya sea
a un tercero o a otro socio, esta cesin es inoponible a terceros que
podrn perseguir al cedente por las deudas sociales como si fuera socio.
El nico caso en que la cesin pudiera permitirse es que este sea
consentida por la unanimidad de los socios, si as se permitiera, esto
implicara modificar los estatutos sociales (escritura pblica de
modificacin y el correspondiente registro).

86
 2da situacin: Posibilidad de un socio de hacerse sustituir en
la administracin. Caso del socio a quien se ha conferido
expresamente la administracin, no puede hacerse sustituir en la
administracin. Si as lo hiciere la sancin ser que esta sustitucin ser
inoponible a terceros que contraten con la sociedad. La nica posibilidad
es que sea acordado por la unanimidad de los socios con el
cumplimiento de las formalidades exigidas por el art 350 y 354 C.Com.
Art 404 n4 Se prohbe a los socios en particular:
4 Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la
sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones
particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un
gnero determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a
llevar al acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las
prdidas que les resultaren.
Se quiere proteger a la sociedad de la competencia desleal que
pudieren intentar los propios socios. Para el caso que algn socio
contravenga esta disposicin sern llevadas las ganancias que se
obtuvieren al acervo comn (parte del activo social) y deber soportar
individualmente las prdidas que de ello resultare.
Relativo a esta materia el art 406 se refiere a esta prohibicin
respecto del socio industrial, se puede constar que la prohibicin es ms
amplia. Art 406 El socio industrial no podr emprender negociacin
alguna que le distraiga de sus atenciones sociales so pena de perder las
ganancias que hubiere adquirido hasta el momento de la violacin.
El art 405 abre la puerta a la autonoma de la voluntad en orden a
que si uno de los socios solicita realizar una operacin mercantil, esta
autorizacin no le puede ser negada por los socios a menos que
acrediten que las operaciones le producirn un perjuicio cierto y
manifiesto. Art 405 Los socios no podrn negar la autorizacin que
solicite alguno de ellos para realizar una operacin mercantil, sin
acreditar que las operaciones proyectadas les preparan un perjuicio
cierto y manifiesto.
En la parte final del inciso 1 del n4 del art 404 encontramos un
error del legislador por cuanto no concebimos que la sociedad tenga un
objeto indeterminado, es un requisito del contrato de sociedad que el
objeto sea determinado. De la definicin de sociedad colectiva mercantil
obtenemos que los actos de comercio que esta ejecuta son establecidos
por la ley.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN COLECTIVA

Disolucin por causas: A) legales; B) convencionales o
contractuales; C) por haber sido solicitada la disolucin ante el juez
ordinario.,

A) Causales de liquidacin legal

87
 Art 407 La sociedad colectiva se disuelve por los modos que
determina el Cdigo Civil. El artculo 407 C.Com da paso a la aplicacin
de las normas al respecto en el Cdigo Civil: arts. 2098 y siguientes.

1ra causal: Expiracin del plazo o por el evento de la condicin

que se ha prefijado para que la sociedad tenga fin.

Art 2098 La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el

evento de la condicin que se ha prefijado para que tenga fin.
Podr, sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los
socios; y con las mismas formalidades que para la constitucin primitiva.
Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que
inicie durante la prrroga, si no hubieren accedido a sta.
Caso 1: El contrato o estatuto social establece un plazo cierto y
determinado de duracin de la sociedad y se cumple.
Caso 2: Que se estipule una condicin para poner fin a la sociedad
y ocurre el hecho condicional.
Cuando se ha fijado en los estatutos un plazo de duracin de la sociedad
y ste ha llegado a su trmino, la sociedad se disuelve. Otro tanto ocurre
cuando se ha puesto una condicin para determinar la duracin de la
sociedad y est se cumple, es decir tiene lugar el acontecimiento en que
ella consista.
Lo normal es que se establezca un plazo, es por ello que el art
2098 inc. 2 permite u otorga la posibilidad que la duracin de la
sociedad se prorrogue. Para que esto ocurra, este acuerdo debe hacerse
de forma unnime y deben concurrir las mismas formalidades que la
constitucin de la sociedad (escritura pblica e inscripcin en los
trminos de los arts. 350 y 354 C.Com).
Ahora bien, es posible que los socios hayan pactado en el contrato
que la sociedad tendr una duracin de cinco aos, por ejemplo,
prorrogables por periodos sucesivos de igual tiempo. Si los socios no
manifiestan su intencin de ponerle trmino por escritura pblica dentro
de los 60 das anteriores a la expiracin de cada periodo, de la cual se
tomar nota al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de
Comercio, en este caso, y de acuerdo con el art. 350 inc Final del C.Com,
el socio que desee impedir la prrroga automtica de la sociedad debe
manifestar su voluntad de ponerle termino dentro del plazo sealado,
por escritura pblica de la cual se tomar nota al margen de la
inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio y antes del
vencimiento del periodo correspondiente. Los socios pueden tambin
aparte del sistema previsto en el art. 350 poner trmino a la prrroga
automtica de la sociedad mediante el envi de cartas certificadas,
notificadas por ministro de fe, etc.

88
 2da causal: Finalizacin del negocio para el cual la sociedad fue
contrada.
Art 2099 La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para
que fue contrada. Pero si se ha prefijado un da cierto para que termine
la sociedad, y llegado ese da antes de finalizarse el negocio no se
prorroga, se disuelve la sociedad.
Si la sociedad se ha constituido para la realizacin de un negocio
determinado y este se ha realizado, la sociedad se disuelve, se termina.
Es una causal de disolucin que no se presenta frecuentemente en la
prctica, ya que no es comn que las sociedades se constituyan para
una sola negociacin, por importante que ella sea.
Ahora bien, en el caso de que la sociedad se haya constituido para la
realizacin de un negocio determinado y ste deviene imposible o ilcito,
por una disposicin legal, debe entenderse que por este evento el
negocio se da por terminado y la sociedad debe disolverse.
Ejemplo: construccin de una autopista. Esta es una causal de escasa
utilidad prctica puesto que la sociedad se forma para un giro o rubro de
negocio y no para un negocio nico, En el caso que la sociedad se haya
constituido para la realizacin de un negocio nico, una vez efectuado el
negocio, la sociedad se disuelve.

3ra causal: Insolvencia de la sociedad.

Art 2100 inc. 1 primera parte La sociedad se disuelve asimismo
por su insolvencia, y por la extincin de la cosa o cosas que forman su
objeto total.
Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho
de los socios para exigir su disolucin, si con la parte que resta no
pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo prevenido en el
siguiente artculo.
Se entiende por insolvencia la incapacidad que afecta a la
sociedad de hacer frente pagar sus obligaciones sociales, es una
situacin de hecho distinta de la quiebra (que es un estado jurdico que
ha sido declarado as judicialmente). La insolvencia debe ser decidida en
todo caso por el rbitro o el juez civil.

4ta causal: Extincin de la cosa o cosas que forman el objeto

social.
Art 2100 inc 1 segunda partey por la extincin de la cosa o cosas
que forman su objeto total. // Si la extincin es parcial, continuar la
sociedad, salvo el derecho de los socios para exigir su disolucin, si con
la parte que resta no pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo
prevenido en el siguiente artculo.
Consiste en la extincin o prdida de las cosas materiales que
integran el patrimonio de la sociedad, cosas con las cuales la sociedad
logra su fin u objeto social.

89
 La prdida puede ser material o jurdica. Ejemplo de prdida material:
se pierden camiones (objeto social de una empresa de transportes) en el
maremoto. Ejemplo de prdida jurdica: caso en que la sociedad tuviese
un nico buen social (ej: camin) y un tercero interpone una accin
reivindicatoria sobre ese bien y obtiene en juicio.
De acuerdo con el inc 2 del art 2100, la prdida parcial del objeto
social permite que la sociedad contine pero en tal caso los socios
podrn demandar la disolucin y si la sociedad no puede continuar en
fase til con lo que queda del objeto social se entiende que debe
disolverse. Si la cosa que constitua el objeto social de la sociedad se
perdiera materialmente pero esta cosa estuviere asegurada se entiende
que la indemnizacin respectiva puede subrogar al objeto social. En tal
caso, la sociedad continuar si todos los socios deciden que la
indemnizacin venga a constituir los mismos objetos sociales que
constituan el objeto que se perdi.

5ta causal: Falta de cumplimiento del aporte.

Art. 2101 Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su
promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha
obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad
por disuelta.
Para formar la sociedad basta estipular los aportes, lo que permite
que el pago se efecte en un momento posterior a la constitucin. El
socio que se hubiere constituido con estipulacin se aportes en algn
momento debe cumplir la obligacin respectiva.

Si el socio no cumpliera con la obligacin hay 3 posibilidades:

i) Demandar en procedimiento ejecutivo en que se exige al
socio que cumpla efectivamente el aporte. Para que proceda este
procedimiento es necesario que la obligacin conste en ttulo ejecutivo,
art 434 CPC El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar
cuanto para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los
siguientes ttulos: 2) Copia autorizada de escritura pblica" La sociedad
colectiva mercantil consta en escritura pblica.
ii) Excluir de la sociedad al socio incumplidor.
iii) Pedir la disolucin de la sociedad.
La causal del art. 2101 CC opera en esta ltima posibilidad. Se
debe solicitar la disolucin, es decir no opera de pleno derecho sino que
debe pedirse judicialmente para que sea resuelta ya sea por juez rbitro
o por jueces ordinarios.

6ta causal: Perdida de la cosa aportada usufructo.

Art. 2102 Si un socio ha aportado la propiedad de una cosa, subsiste
la sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda
continuar tilmente. // Si slo se ha aportado el usufructo, la prdida de
la cosa fructuaria disuelve la sociedad, a menos que el socio aportante

90
la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen
continuar la sociedad sin ella
El riesgo de la cosa aportada en usufructo es de cargo del aportante
por lo tanto, si es que la cosa perece la obligacin de aportar que tiene
el socio en el contrato de sociedad, carece de objeto; el objeto en el
contrato de sociedad es la estipulacin de los aportes.
No obstante lo anterior, el art. 2102 Inc. 2 segunda parte, establece
que si el socio que aportare la cosa en usufructo decide reponerla a
satisfaccin de sus consocios, esto implicara que la sociedad continuare
con su existencia. Adems se otorga el derecho de que los socios
puedan decidir que la sociedad contine sin la cosa que se hubiere dado
en usufructo, excluyendo al socio que la hubiere aportado de tal forma.
Distinta es la situacin si es que se perdiera la cosa aportada en
propiedad. En tal caso la sociedad subsistir aunque esta perezca a
menos que la sociedad no pueda continuar sin la cosa aportada en
propiedad (La cosa perece para su dueo), por lo que si el aporte estaba
entregado en propiedad y la cosa perece, es la sociedad la que va a
tener que soportar la perdida.
En cambio si la cosa hubiere sido aportada en usufructo, la cosa es de
quien la aport, por lo que esta perece tambin para quien la aport. Si
es que perece para el socio que la aporto en tal caso este socio carecer
de su aporte, por lo que la sociedad estara careciendo de objeto, este
es el motivo jurdico de la disolucin.

7ma Causal: Muerte de alguno de los socios

Art. 2104 La estipulacin de continuar la sociedad con los herederos
del difunto se subentiende en las que se forman para el arrendamiento
de un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las annimas.

Art. 2105. Los herederos del socio difunto que no hayan de entrar en
sociedad con los sobrevivientes, no podrn reclamar sino lo que tocare a
su autor, segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse
la muerte; y no participarn de los emolumentos o prdidas posteriores
sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de
saberse la muerte estaban ya iniciadas.
Si la sociedad ha de continuar con los herederos del difunto, tendrn
derecho para entrar en ella todos, exceptuados solamente aquellos que
por su edad o por otra calidad hayan sido expresamente excluidos en la
ley o el contrato.
Fuera de este caso los que no tengan la administracin de sus bienes
concurrirn a los actos sociales por medio de sus representantes legales
o por medio de quien tenga la administracin de sus bienes

La sociedad colectiva es un contrato intuito persona, de tal

manera que la muerte de cualquiera de los socios produce su disolucin.
Esta causal opera de pleno derecho. Ahora bien no obstante la situacin,

91
de que fallezca uno de los socios, la sociedad podra continuar si es que
as se estableciere en el pacto social. (Clausula de estilo)
Cmo puede seguir funcionando esta sociedad? El art. 2105 establece
una serie de posibilidades:

Puede seguir entre los socios sobrevivientes.

Puede subsistir la sociedad entre los socios sobrevivientes y todos
los herederos del socio fallecido.
Puede tambin continuar la sociedad entre los socios
sobrevivientes y alguno de los herederos del socio fallecido.

Lo recomendable es que los herederos del socio fallecido cuando

aceptan la herencia, la acepte con beneficio de inventario, es decir,
respondiendo hasta el valor de lo heredado, si es que o lo hicieren as
van a responder solidaria e ilimitadamente.

Si se produce la tercera situacin los herederos que no quieran pasar

a formar parte de la sociedad deben pedir la parte que
proporcionalmente les corresponda al titulo de herencia por lo que le
corresponde de la participacin del socio que hubiere fallecido.

Sobre esta materia es importante el art. 2104, segn el cual la

estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se
subentiende en las sociedades que se forman para el arrendamiento de
un inmueble, para el laboreo de minas y en las sociedades annimas.
Adems se debe entender que la estipulacin de continuar la
sociedad entre los socios sobrevivientes y los herederos del socio
fallecido se subentiende en el caso de las sociedades de responsabilidad
limitada.

Qu sucede si fallece el socio encargado de administrar la

sociedad? Esto lo soluciona e Art. 401 La facultad de administrar es
intrasmisible a los herederos del gestor, aun cuando se haya estipulado
que la sociedad haya de continuar entre los socios sobrevivientes y los
herederos del difunto
Aqu puede ocurrir que no obstante fallecer el socio administrador la
sociedad estableciera por pacto social de que va a continuar entre los
socios sobrevivientes y los herederos del socio, si el socio que muere es
el encargado de la administracin en ningn caso puede transmitirse a
sus herederos, sino que en este caso la sociedad tiene que proveerse de
un nuevo administrador.

8va Causal: Incapacidad sobreviniente o insolvencia de los

socios.

92
 Art. 2106 Expira asimismo la sociedad por la incapacidad
sobreviniente o la insolvencia de uno de los socios.
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal
caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las
operaciones sociales.

Esta causal se justifica en que el contrato de sociedad es intuito

persona y lo normal es que uno contrate con un individuo que se
encuentre en su sano crdito. De tal manera que esta causal debemos
entender que no exista al tiempo de constituirse la sociedad, sino que
se trata de insolvencia sobreviniente. Con todo, los socios pueden
decidir la continuacin de la sociedad ya sea con el representante del
incapaz o con los acreedores del socio insolvente.
Esta causal adems agrega la insolvencia que no es lo mismo que
quiebra (esta no se considera una causal de disolucin de la sociedad)
sin embargo, si bien el art. 2106 se refiere a la insolvencia de uno de los
socios y no a la quiebra de uno de los socios, esta tambin se entiende
incluida, por lo tambin generara la disolucin la sociedad.
En la quiebra queda todo mucho ms claro, ya que el efecto
inmediato que produce la quiebra es el desasimiento; en virtud del cual
el fallido pierde la facultad de administrar y disponer de los bienes
comprendidos en la quiebra.

9na Causal: Consentimiento unnime de los socios.

Art. 2107 La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el

consentimiento unnime de los socios

As como se dice que hubo consentimiento para formar la sociedad,

tambin puede haber manifestacin de la voluntad para disolver la
sociedad, por lo que esta causal, no es ms que aplicacin del principio
de la autonoma de la voluntad.
La disolucin de mutuo acuerdo tiene que realizarse por escritura
pblica inscrita en el Registro de Comercio as lo establece el art. 350
Inc. 2. (Las cosas se deshacen de la misma manera que se hacen).

10ma Causal: Por renuncia de un socio

Art. 2108 La sociedad puede expirar tambin por la renuncia de uno

de los socios.
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o
para un negocio de duracin limitada, no tendr efecto la renuncia, si
por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o
si no hubiere grave motivo, como la inejecucin de las obligaciones de
otro socio, la prdida de un administrador inteligente que no pueda
reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del renunciante que

93
le inhabilite para las funciones sociales, mal estado de sus negocios por
circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia

Art. 2109 La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino

en virtud de su notificacin a todos los otros.
La notificacin al socio o socios que exclusivamente administran, se
entender hecha a todos.
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la renuncia,
podrn aceptarla despus, si vieren convenirles, o dar por subsistente la
sociedad en el tiempo intermedio

Art. 2110 No vale la renuncia que se hace de mala fe o

intempestivamente

Art. 2111 Renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse

una ganancia que deba pertenecer a la sociedad; en este caso podrn
los socios obligarle a partir con ellos las utilidades del negocio, o a
soportar exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere mal xito.
Podrn asimismo excluirle de toda participacin en los beneficios
sociales y obligarle a soportar su cuota en las prdidas

Art. 2112 Renuncia intempestivamente el socio que lo hace

cuando su separacin es perjudicial a los intereses sociales. La sociedad
continuar entonces hasta la terminacin de los negocios pendientes, en
que fuere necesaria la cooperacin del renunciante.
Aun cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello
un momento oportuno.
Los efectos de la renuncia de mala fe indicados en el inciso final del
artculo precedente, se aplican a la renuncia intempestiva

Esta decima causal la podemos sintetizar de la siguiente manera,

podemos establecer requisitos de admisibilidad de la renuncia y
requisitos de validez de una renuncia admisible.

Requisitos de admisibilidad de la renuncia

1.- Que la sociedad no tenga plazo fijo o determinado

2.- Que la sociedad no tenga un objeto de duracin determinado
3.- Si es que la sociedad tuviere un plazo fijo y determinado o un objeto
de duracin determinada se requerir que la renuncia este autorizada
por los estatutos sociales.

Requisitos de validez de una renuncia admisible

94
1.- Que se le notifique a los socios, si es que se les notificare al socio o
socios encargados de las administracin, se entiende que se le esta
notificando a todos los socios.
2.- La renuncia se tiene que hacer de buena fe, de acuerdo al art. 2111
renuncia de mala fe el socio que lo hace para apropiarse de una
ganancia que deba pertenecer a la sociedad.
3.- La renuncia no debe ser intempestiva o inoportuna. Es intempestiva
la renuncia del socio que lo hace aun a sabiendas que su separacin es
perjudicial a los intereses sociales. Los efectos de una renuncia de mala
fe o intempestiva se encuentran en el art. 2111, en este caso los socios
pueden obligar al socio que renuncio intempestivamente a partir con
ellos las utilidades del negocio o a soportar exclusivamente las perdidas.
Adems pueden excluirlo de toda participacin en los beneficios sociales
y obligarle en todo caso a soportar su cuota en las perdidas.

11ra Causal: Disolucin de la sociedad por motivos graves.

Art. 2108 Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por

tiempo fijo, o para un negocio de duracin limitada, no tendr efecto la
renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad
de hacerla, o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin de las
obligaciones de otro socio, 2) la prdida de un administrador inteligente
que no pueda reemplazarse entre los socios, 3) enfermedad habitual del
renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, 4) mal estado
de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual
importancia.
Esta es una causal que se considera independiente de la renuncia
aun cuando el cdigo civil hace referencia a ella en el art. 2108 a
propsito de la renuncia.

Causales de disolucin por motivos graves:

El incumplimiento de los deberes sociales por los otros socios.

La prdida de un administrador inteligente que no puede ser
reemplazado
La enfermedad habitual de un socio que le impida ejercer sus
obligacioes sociales
El mal estado de los negocios por causas imprevistas, como una
crisis econmica
En doctrina se acepta como una causal por motivos graves, la falta
de entendimiento entre los socios.

Formalidades de la disolucin de la sociedad colectiva comercial

Las que establece el art. 350 Inc 2 y art. 354 C.Com

95
 Se debe otorgar escritura pblica de disolucin
Inscribirla en extracto en el Registro de Comercio

El nico caso en que no tienen que cumplirse con estas formalidades, es

que la disolucin se deba a la llegada del plazo al cual la sociedad se
entiende que debe extenderse.

Efectos de la disolucin de la sociedad colectiva

Para saber desde cuando se producen estos efectos tenemos que
distinguir:
ENTRE LOS SOCIOS:
Va a producir sus efectos desde la ocurrencia de la causal o desde
que la causal se declare.
Aqu tendremos que subdistinguir:
El mutuo disenso: desde que se declare
La muerte de un socio: Desde que se produzca
La expiracin del plazo o la terminacin del la sociedad por
culminacin del objeto por la cual esta se constituy: desde el
trmino del plazo o desde que culmin el objeto.

RESPECTO DE TERCEROS:
Desde que se cumplan las formalidades de disolucin, si es que no se
cumplieren la sociedad respecto de terceros se entiende que continua
vigente, por lo que si dentro de ese tiempo la sociedad contratara con
terceros, se obligar como sociedad.

Efectos de la disolucin de la sociedad colectiva

En general son tres grandes efectos, a saber:
Comienza el periodo de liquidacin de la sociedad colectiva
Subsiste la personalidad jurdica para efectos de la liquidacin de
la sociedad.
Cesan en sus funciones los administradores sociales.

1) Liquidacin de la sociedad colectiva:

Segn Ricardo Sandoval, la liquidacin es el conjunto de
operaciones complejas destinadas a concluir las operaciones
pendientes, reunir los elementos del activo, realizar el activo,
pagar las deudas a los acreedores sociales, devolver los aportes
a los socios y repartir el remanente segn la cuota de inters
que tenga cada socio en la sociedad
Principios que informan la liquidacin de la sociedad.

Son dos grandes principios;

96
 La liquidacin solo puede efectuarse una vez que la sociedad se
encuentre disuelta, bastando que se produzca una sola causa de
disolucin. Este principio est consagrado expresamente en el
articulo 408 del C.Com
Art. 408. Disuelta la sociedad, se proceder a la liquidacin por la
persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la
de disolucin
Subsiste la personalidad jurdica de la sociedad mientras esta se
encuentre en liquidacin, de tal manera que se mantiene las
consecuencias jurdicas de la personalidad moral (Atributos de la
personalidad). Demostracin de este principio lo constituye el Art
413n6 del C.Com

Art 413. Aparte de los deberes que su titulo imponga al liquidador,

estar obligado6.A vender las mercaderas y los muebles e
inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn menor entre los
socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en
especies
Es una manifestacin de este segundo principio, porque si no se
mantuviera la personalidad moral, al haber un socio menor de edad en
la sociedad, el bien seria en parte de su propiedad, es decir, le
correspondera una cuota sobre el bien, luego si se quisiera vender se
requerira de las formalidades habilitantes que impone el derecho civil;
esta es, la autorizacin judicial.

2) Consecuencias del mantenimiento de la personalidad jurdica:

El patrimonio sigue siendo social y no da lugar a una
comunidad.
Se mantiene la distincin entre los acreedores sociales y los
acreedores personales de los socios.
Subsiste la razn social, pero debe agregarse la expresin en
liquidacin.
Es el liquidador el que representa a la sociedad frente a
terceros.
Es perfectamente posible que la sociedad sea declarada en
quiebra.
Se mantienen los otros atributos de la personalidad, entre ellos
el domicilio social.

ESTATUTO JURDICO DEL LIQUIDADOR

Son las normas que rigen a la liquidacin, en cuanto al
nombramiento, atribuciones y funciones del encargado de la liquidacin.
En cuanto al nombramiento del liquidador esto est establecido por la
ley en los artculos 408 y 409 del C.Com

97
 Art408 Disuelta la sociedad, se proceder a la liquidacin por la
persona que al efecto haya sido nombrada en la escritura social o en la
de disolucin
Art409 Si en la escritura social o en la de disolucin se hubiere
acordado nombrar liquidador sin determinar la forma del nombramiento,
se har este por unanimidad de los socios, y en caso de desacuerdo, por
el juzgado de comercio.
El nombramiento puede recaer en uno de los socios o en un extrao.
Solo en el caso de hallarse todos conformes, podrn encargarse los
socios de hacer la liquidacin colectivamente.
De estas dos normas se desprende que el liquidador puede estar
nombrado en la escritura social o en una modificacin posterior, esto,
constituye la regla general. Adems se otorga la posibilidad que se
nombre en la escritura de disolucin, tambin puede ser nombrado de
comn acuerdo por los socios. En este ltimo caso se exige unanimidad,
por lo que si no la hay, ste podr ser nombrado en su defecto por el
juez rbitro o el juez civil. Por ltimo se permite que los socios decidan
realizar todos ellos la liquidacin.

FACULTADES DEL LIQUIDADOR.

Lo ms lgico, es que se encuentren en la escritura en que se
contiene su nombramiento. En lo que no est contemplado en el titulo
de nombramiento se aplica las normas supletorias legales. Aqu
encontramos la norma del Art 411inc1 C.Com
Art. 411 inc1. No estando determinadas las facultades del liquidador,
no podr ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan
directamente al cumplimiento de su encargo
La pregunta es:
Cul es el objeto del encargo que se le ha hecho?
Aqu rescatamos la opinin de Ripert, quien seala que el liquidador
viene a poner fin al giro o actividad social, en ningn caso el liquidador
viene a continuar con la sociedad.
Lo anterior se refuerza en cuanto a que las facultades del liquidador
se encuentran limitadas por lo que diga el titulo de constitucin y por lo
sealado por el Art 410 que nos indica cual es la naturaleza del
liquidador frente a la sociedad.
Art 410 El liquidador es un verdadero MANDATARIO de la sociedad y,
como tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le
trazare su titulo
De manera que siendo un verdadero mandatario, sus limitaciones
estarn en el titulo en que se le hubiera nombrado, si no estn claras
ellas, nos estamos al art.411, es decir, no puede ejecutar otros actos o
contratos que no tiendan al cumplimiento de su encargo, el cual es
liquidar, pero no continuar con la sociedad.

Prohibiciones del Liquidador.

98
 Art .411 inc2 C.Com En consecuencia, el liquidador no podr
constituir hipoteca, prendas o anticresis, ni tomar dinero a prstamo, ni
comprar mercaderas para revender, ni endosar efectos de comercio, ni
celebrar transacciones sobre los derechos sociales, ni sujetarlos a
compromiso.
-Obligaciones del liquidador fuera de las que le impone el titulo de su
nombramiento.
Estn contenidas en el Art 413 del C.Com
Art. 413. Aparte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador,
estar obligado:
1 A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las
existencias y deudas de cualquiera naturaleza que sean, de los libros,
correspondencia y papeles de la sociedad;
2 A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la
disolucin;
3 A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro
que haya manejado intereses de la sociedad; (porque los socios
administradores cesaron en sus funciones)
4 A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con
cada uno de los socios;
5 A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los
correspondientes finiquitos;
6 A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad,
aun cuando haya algn menor entre los socios, con tal que no sean
destinados por stos a ser divididos en especie; (muy importante)
7 A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan;
8 A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su
administracin.
Si el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad extinguida, deber
presentar en esa poca la cuenta de su gestin.

Renuncia o Remocin del liquidador.

Si es nombrado en la escritura social o en la de disolucin, solo podr
renunciar y ser removido por causas legales, Art 2072inc2 del cdigo
Civil.
Si fuere nombrado por los socios o por el juez, se estima que es un
mandatario y por lo tanto podr renunciar y ser removido como tal, es
decir, de acuerdo a las reglas del mandato.

Responsabilidad del Liquidador

La regla se encuentra en el Art 410 segunda parte del C.Com

Art. 410. El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y,
como tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le

99
trazare su ttulo y responder a los socios de los perjuicios que les
resulten de sus operaciones dolosas o culpables.
De manera que el liquidador responde a los socios por los perjuicios
que resultaren de sus operaciones dolosas y culpables, adems
responde de la prescripcin de acciones que pueda originarse con
motivo de la liquidacin.
Esto ltimo es importante, por cuanto lo ltimo que se estudia en
cuanto al estatuto jurdico del liquidador es la prescripcin de la
acciones en contra del ste. Aqu existen dos normas al efecto, Art 419 y
Art 423 del C.Com
Art. 419. Todas las acciones contra los socios no liquidadores, sus
herederos o causahabientes prescriben en cuatro aos contados desde
el da en que se disuelva la sociedad, siempre que la escritura social
haya fijado su duracin o la escritura de disolucin haya sido inscrita
conforme al artculo 354.
Si el crdito fuere condicional, la prescripcin correr desde el
advenimiento de la condicin
Aqu estamos en el supuesto de socios no liquidadores, sus
herederos o causahabientes.
Esta es una regla distinta de prescripcin de la contenida en el
cdigo civil, ya que aqu las acciones se cuentan desde que se disolvi la
sociedad, no desde que la obligacin se hizo exigible. Tenemos certeza
de que la sociedad se disolvi por el cumplimiento de las formalidades
de disolucin.
Art. 423. Las acciones de los acreedores contra el socio o socios
liquidadores, considerados en esta ltima cualidad, y las que tienen los
socios entre s prescriben por el transcurso de los plazos que seala el
Cdigo Civil
En este caso las acciones prescriben en contra del liquidador en el plazo
que seale el cdigo civil, es decir, desde que la obligacin se hace
exigible.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Se rigen por la ley 3.918
Concepto: Es aquella en que todos los socios administran por si
o por delegados elegidos de comn acuerdo, y en que los socios
responden en forma limitada por el monto de sus respectivos
aportes o por la suma que a mas de estos se determine en los
estatutos sociales.
El origen de estas sociedades se encuentra hacia fines del siglo XIX y
a comienzos del siglo XX teniendo especial importancia la ley alemana
de 1882 y la ley de 1925 de las provincias de Alsacia y Lorena, que con
posterioridad a la primera guerra mundial pasaron a ser soberana
francesa.
La sociedad de responsabilidad limitada se diferencia de la sociedad
colectiva, en que aqu los socios no responden solidaria e

100
ilimitadamente, por el contrario, aqu se responde limitadamente al
monto de los aportes o a la suma que a mas de estos se determine en
los estatutos.
Razones que justifican la existencia de la Sociedad de responsabilidad
limitada:
- Necesidad de los interesados de limitar los riesgos al monto de los
aportes. Se dice que la SRL es una sociedad intermedia entre una
sociedad de personas como lo es la sociedad colectiva mercantil y una
sociedad de capital como lo sera la sociedad annima.
Por qu no se constituye una sociedad annima? Con esta sociedad se
quiere evitar las complicaciones y formalidades que se exige en nuestro
derecho a propsito de la sociedad de capital.
- Otra razn seria conciliar el derecho de administrar con la limitacin
de responsabilidad, rompiendo de cierta manera esa regla aceptada en
las sociedades personalistas, que cuando los socios administran,
responden solidariamente.
- Tiene una serie de ventajas en cuanto a su constitucin y
administracin, tanto respecto de una sociedad colectiva mercantil,
como de una sociedad annima.

Caractersticas
Reducen los riesgos entre los socios que la forman.
En nuestro derecho se aceptan con una reducida cantidad de
socios, no pueden tener ms de 50.
Aqu los derechos sociales se encuentran representados por cuotas
de inters que son proporcionales al capital. Los derechos sociales
no son cesibles.
La responsabilidad se limita al monto de los aportes o la suma que
a mas de estos se determine en los estatutos.
Por regla general no existe responsabilidad solidaria, hay ciertos
casos excepcionales en que la responsabilidad de los socios ser
solidaria. Ej.: Nulidad saneable o en el caso de ausencia de
limitacin de responsabilidad, esto ltimo existira en estas
sociedades cuando en la razn social no se contenga la expresin
limitada.

Legislacin aplicable (prelacin de fuentes).

En primer lugar la ley 3.918, la escritura social en segundo lugar de
acuerdo con el Art 4 inc2 de la ley. En tercer lugar se aplican las normas
de la sociedades colectivas (segn sea civil o mercantil se aplicaran las
normas de uno u otro estatuto).
Se ha criticado en doctrina por el profesor Julio Olavarra el hecho de
darle preeminencia a la escritura social en desmedro de las normas
supletorias, esto porque segn l, en caso de que las normas de la

101
escritura social sean contrarias con las normas legales, debemos aplicar
primero los cuerpos legales.
Lo anterior porque no obstante existir el principio de la autonoma de
la voluntad, dicho principio debe enmarcarse dentro del respeto por el
ordenamiento jurdico.
El segundo problema que se plantea con respecto a las fuentes, es
porque aplicamos el cdigo civil. Se seala que podra hacerse aplicable
porque la constitucin de una sociedad colectiva civil es consensual,
mientras que de una sociedad mercantil por lo general es solemne.

Constitucin de una Sociedad de Responsabilidad limitada.

Esto se encuentra establecido en el Art. 2 de la ley 3.918
Art2 Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o
comerciales, se constituirn por escritura pblica que contendr,
adems de las enunciaciones que expresa el Art. 352 del C.Com, la
declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda
limitada a sus aportes o a la suma que a ms de stos se indique.
Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancarios, y el
nmero de sus socios no podr exceder de cincuenta
Es adems importante el Art. 3 de la referida ley en sus incisos primero y
segundo:
Art3 Un extracto de la escritura social, o de modificacin o que deje
constancia de los hechos comprendidos en el inciso segundo del Art. 350
del C.Com, en su caso, ser registrado en la forma y plazo que
determina el Art. 354 del C.Com.
Se publicar, tambin, dentro del mismo plazo, dicho extracto por una
sola vez en el diario oficial
De tal manera que lo primero que podemos constatar es que tanto la
constitucin como la modificacin de una SRL, son solemnes, dicha
solemnidad consiste en escritura pblica, la escritura pblica debe
contener las menciones del Art. 352 C.Com.
Si bien el Art. 352 no lo seala, pero atendida la naturaleza de este
tipo de sociedad, es necesario incorporar una clusula de limitacin de
responsabilidad.
Adems como solemnidades y formalidades de publicidad a terceros
se debe inscribir el extracto en el registro de comercio. El extracto debe
tener las menciones del Art. 354 C.Com. Tambin debe hacer referencia
que se trata de una SRL.
El extracto tambin se debe publicar por una sola vez en el diario
oficial, dentro del plazo de 60 das.
Por otra parte, si la escritura social no contuviere clusula de
limitacin de responsabilidad, esto trae como sancin de que la sociedad
que se vena a establecer como SRL, deviene en una SOCIEDAD
COLECTIVA.

102
 Es importante sealar, que se entiende que es motivo para que
quede sin efecto la limitacin de responsabilidad, el hecho de que en la
razn social no se incluya la expresin Ilimitada
***Que sucede si en la escritura fundacional no se hiciera referencia a la
clusula de la limitacin de responsabilidad, pero si se hiciere referencia
en el uso de la razn social a la expresin Ilimitada. Se entiende que
responde como SRL o como sociedad colectiva?
- El profesor Julio Olavarra seala que en este evento, debe tenerse a
esta sociedad como una sociedad colectiva, pues la responsabilidad de
los socios emana de sus declaraciones explicitas, que en este caso
deben estar contenidas en el pacto social, y no del mero cumplimiento
de formalidades exteriores de las que debe dar cuenta este tipo de
sociedad.

Extracto de la escritura
-Debe contener las menciones del Art. 354 del C.Com
- Si bien el Art. 354 no lo seala, debe contener la clusula de limitacin
de responsabilidad, ello como una medida de publicidad frente a
terceros.

Incumplimiento de las formalidades

En esta materia se aplica lo visto en relacin con la ley 19.499,
segn lo establece el art3 de la ley 3.918 inciso final.
Art3 Inc. final La omisin de cualquiera de estos requisitos se regir por
lo dispuesto en los artculos 353, 355, 355 A, 356, 357 inciso primero,
358 a 361 del C.Com y se aplicara a la defectuosa o inoportuna
publicacin del extracto las reglas que estas disposiciones dan para la
inscripcin del mismo.
De manera que si la constitucin de la SRL no consta en escritura
pblica, en instrumento privado reducido a escritura pblica o en
instrumento protocolizado, ella es nula de pleno derecho. Respecto de
terceros deviene en una comunidad.
Si el vicio que afecta a la sociedad es saneable, se rige de igual
manera que lo aplicable a la sociedad colectiva mercantil.
Sin perjuicio de lo anterior debemos agregar como un vicio saneable
la omisin de la limitacin de responsabilidad, y adems la falta de
publicacin del extracto en el diario oficial o su publicacin tarda.
En el caso de estar frente a nulidad absoluta saneable, si se declarase
la nulidad de la sociedad por resolucin judicial, los socios fundadores no
responden de forma solidaria de las obligaciones contradas en nombre e
inters de la sociedad, los socios que responden son los que existan al
momento en que se declara la nulidad de la sociedad. Esto porque el Art.
3 de la ley 3.918 hace aplicable a las SRL solo el inciso primero del Art.
357 y no lo dispuesto en el inciso segundo del mismo precepto; y es
precisamente en dicho inciso en que se establece la responsabilidad de
los socios.

103
 Esta solucin es diferente a la que establece el legislador a propsito
de las sociedades annimas, en efecto el Art. 6 de la ley 18.046 de
sociedades annimas establece expresamente la responsabilidad de los
accionistas fundadores.

Actividades a que NO puede dedicarse una SRL

Se entiende que una SRL no puede dedicarse entre otros, a ejercer el
rubro de bancos e instituciones financieras, a la actividad de seguros y
reaseguros, a la actividad de administradora de fondo de pensiones, a la
actividad de administradora de fondos mutuos, a la actividad de
institucin de salud previsional, entre otros.
La ley 3.918 solo hace una referencia en esta materia en el Art. 2
inciso final
Art. 2 inciso final Estas sociedades no podrn tener por objeto
negocios bancarios
Sin perjuicio de que el presente artculo solo excluye de la actividad
de las SRL los negocios bancarios, siempre hay que tener en cuenta las
disposiciones especiales que rigen una determinada materia. En efecto
la ley de seguros, de AFP, establece que dicha actividad en Chile solo
puede ser ejercida por una S.A. y adems se exigir un capital especial.

Capacidad para formar una SRL

Dicha capacidad est establecida en el art4 de la ley 3.918, la
referencia es a la mujer casada.
Art4 inciso final La mujer casada y separada parcialmente de bienes,
siempre que la separacin sea convencional, y la que ejerza un empleo,
oficio, profesin o industria con arreglo al artculo 150 del Civil, no
requerirn la autorizacin especial de que trata el artculo 349 del
C.Com para celebrar una sociedad comercial de responsabilidad
limitada, con relacin al patrimonio que separadamente administren
Si bien la solucin es la misma tanto por lo dispuesto en el art4 inciso
3 de la ley 3.918 que la del Art. 349 del C.Com, hay una importante
particularidad.
La referida ley es del ao 1923, pero el referido inciso fue establecido
en el ao 1957. Luego la mujer casada en sociedad conyugal dejo de ser
relativamente incapaz en nuestro derecho civil el ao 1988. Por lo que
en nuestro derecho fue reconocida capacidad para que una mujer
casada en sociedad conyugal celebrara contrato de SRL sin autorizacin
del marido antes en el derecho comercial que en el derecho civil.
Pues bien, para celebrar un contrato de SRL:

104
- Si se trata de un menor adulto aplicamos el Art. 349 C.Com; requiere
autorizacin que lo habilite.
- Si la mujer est casada en rgimen de separacin total de bienes o en
rgimen de participacin en los gananciales no requiere autorizacin del
marido.
- Si la mujer est casada en sociedad conyugal, requiere autorizacin si
es que no va celebrar el contrato dentro del Art. 150 del Civil o dentro de
los bienes que administra conforme al 166 o 167.
- No va requerir autorizacin del marido cuando celebre el contrato de
SRL dentro de su patrimonio reservado o dentro de los bienes del Art.
166 o 167.

Funcionamiento de la Sociedad de responsabilidad limitada

En cuanto al funcionamiento de la SRL respecto a los socios, es decir,
el rgimen de administracin de un SRL, se aplica lo mismo que se
establece respecto de la sociedad colectiva. Luego la SRL puede ser
administrada por:
- Todos los socios.
- Por uno o ms de ellos.
- Por un tercero extrao.
El nombramiento puede realizarse en dos momentos, en la escritura
fundacional o en acto posterior. Tena importancia distinguir uno u otro
porque eran de naturaleza distinta. Si lo hacamos en la escritura
fundacional esta administracin devena en irrenunciable e irrevocable,
lo que implicaba una reforma de estatutos.
Adems existan los mandatarios sociales, es decir, personas a
quienes se les confera facultades de administracin en un acto
posterior.
En doctrina se ha discutido la posibilidad de que una SRL sea
administrada por un directorio. En estricto rigor no est prohibido
convenir en los estatutos que la SRL va ser administrada por un
directorio, no obstante, el problema prctico que esto acarrea es que no
hay ley supletoria para aplicar, ello porque no podemos aplicar las
normas relativas a las sociedades annimas.
Lo anterior porque cuando estamos frente a una SRL las disposiciones
supletorias aplicables son las relativas a la sociedad colectiva (depende
si es civil o mercantil) luego, respecto a estas ltimas no hay alguna
norma que se refiera a algn directorio. Por lo que si queremos
establecer un directorio en una SRL debemos dejarlo acabadamente
reglamentado.

Disolucin Sociedad Responsabilidad Limitada

Se aplican las mismas causales que las relativas a las sociedades
colectivas. Esto, con una gran salvedad, la muerte de un socio no
produce la disolucin de la sociedad, salvo que as se pacte

105
expresamente. Es decir, la continuacin de la SRL en caso de muerte de
un socio, puede continuar entre los socios sobrevivientes y todos o
algunos de los herederos del socio fallecido.
Por lo que este aspecto es un elemento de la naturaleza de la SRL,
mientras que en la sociedad colectiva era un elemento accidental. Lo
anterior por lo establecido en el art4 inciso segundo de la ley 3.918
Art4 inciso segundo En lo no previsto por esta ley o por la escritura
social, estas sociedades se regirn por las reglas establecidas para las
sociedades colectivas, y les ser tambin aplicables las disposiciones del
Art. 2104 del C. Civil y de los Art. 455 y 456 del C.Com.
Luego, es el Art. 2104 del C. Civil el que eleva a rango de elemento
de la naturaleza la muerte de los socios, al disponer:
La estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del
difunto se subentiende en las que se forman para el arrendamiento de
un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las annimas
Es decir la estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del
difunto se subentiende en una SRL.

Liquidacin Sociedad de responsabilidad limitada

Aplicamos las mismas normas que regulan a la sociedad colectiva.

Critica que se le realiza a la legislacin chilena respecto de su

reglamentacin apropsito de la SRL.

En doctrina se dice que estas SRL ms que SRL son sociedades de

irresponsabilidad ilimitada, esta frase es atribuida al profesor Julio
Olavarra.
Lo primero que hay que destacar es que cuando hablamos de una
SRL los socios responden hasta el monto de su aporte o hasta el monto
superior que hayan estipulado en la escritura fundacional. De tal
manera, que si la sociedad tuviera prdida, el socio viene a perder solo
su aporte, ya sea en todo o en parte. Pero en ningn caso va a
responder personalmente frente a terceros, por cuanto su
responsabilidad ya no es ilimitada ni solidaria. Esto tiene fundamento
legal, se encuentra en el inciso segundo del art4 de la ley sobre SRL, por
cuanto hace aplicable les disposiciones establecidas en los Art. 455 y
456 del C.Com.
Sin embargo, dichas normas se encuentran derogadas, y eran parte
de las antiguas disposiciones que regulaban las sociedades annimas. El
problema es que el legislador a propsito de la SRL, en cuanto a la
responsabilidad de los socios, esta aplicando las normas de la sociedad
annimas, y si bien ellas se encuentran derogadas, en la actualidad
estos artculos estn reglamentados en los actuales artculos 15 a 17 de
la ley 18.046.
El antiguo Art. 455 lo que estableca era que lo accionistas
respondan hasta el monto de sus acciones, adems de establecer que

106
los accionistas eran directa y exclusivamente responsables frente a la
sociedad de la entrega del valor de estas acciones.
En virtud del Art. 456 los terceros que contrataran con una sociedad
annima no podan exigir que el socio hiciera entrega de su aporte (en
una sociedad annima hacer entrega del aporte equivale a decir
suscribir, pagar las acciones suscritas), el nico camino que le
quedaba al tercero en virtud del Art. 456 y que hoy le queda en virtud de
lo establecido en la ley 18.046 es que la sociedad annima le ceda su
derecho para exigir el cobro de la accin al accionista. De esta manera
bajo la vigencia de los Art. 455 y 456 y bajo la vigencia de la ley 18.046
el socio no responde frente a terceros por las deudas sociales, ni aun en
el evento de no haber enterado su aporte.
El problema es que si un tercero contrata con una SRL, en que los
socios nunca hayan efectuado sus aportes, el tercero no tiene accin
alguna para exigir que los socios integren los aportes a la sociedad; por
lo que perfectamente podra encontrarse con una sociedad que tuviera
patrimonio cero. Lo anterior adems porque en la SRL a diferencia de la
sociedad annima, no hay normas protectoras del capital social. (En el
caso de las sociedades annimas encontramos principios como el de
conservacin del capital, el de la integracin y el de la fijeza)
Por lo anterior es que en doctrina se seala que la SRL es una
sociedad de irresponsabilidad ilimitada.
Ya que podra suceder que un tercero contratara con la sociedad, y se
encuentre con que ella figura con un gran patrimonio en sus estatutos,
pero cuando vaya hacer exigible su crdito no haya patrimonio alguno,
ello porque no hay normas protectoras del capital social; obviamente el
problema es que al hacer aplicable los Art. 455 y 456 hoy derogados,
pero actualmente contemplados en la ley 18.046, lo que el legislador
nos dice es que debemos aplicar normas de Sociedades annimas, por
lo que solo la SRL tiene accin para exigir el cumplimiento de la
integracin del aporte, pero no el tercero, quien a lo mas puede pedir
que la sociedad le ceda su derecho para exigir el cobro de la accin al
accionista.

SOCIEDADES ANNIMAS

Para Ripert las sociedades annimas son un maravilloso

instrumento del capitalismo moderno.

107
 La doctrina sostiene que es un tipo de compaa cuyo capital se
encuentra dividida en acciones y en la cual nicamente es su patrimonio
el que responde por las deudas sociales.
Definicin legal: art 1 ley 18.046 sobre sociedades annimas. La
sociedad annima es una persona jurdica formada por la
reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes y administrada
por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables.
La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la
realizacin de negocios de carcter civil.
De esta definicin destaca:
1.- A diferencia de la sociedad de personas, la sociedad annima
es una persona jurdica NO un contrato, hasta hoy discusin al respecto,
el profesor Rioseco sostiene que es un contrato, el profesor Sandoval
sostiene que es una persona jurdica (se funda en la ley). La discusin
hoy en da se da en torno a los asuntos especiales como por ejemplo en
relacin con el soporte electrnico de las acciones de la sociedad
annima.
2.- El fondo comn o capital social es suministrado por accionistas
que solo responden por las acciones sociales.
3.- La compaa es administrada por un rgano social: el
directorio, que est dotado por las facultades legales (representacin
legal) , miembros esencialmente revocables. El inciso 2 es
especialmente importante, la sociedad annima es siempre mercantil
con prescindencia del objeto para el que se constituye, ser mercantil
aun cuando se forme para negocios de carcter civil, nos encontramos
ante una mercantilidad formal. Una sociedad annima que se dedica a
la agricultura es civil o mercantil? Es mercantil.
CRTICA al art 1 ley 18.046: Omite uno de los rasgos esenciales de
la S.A, la definicin no hace referencia a que el capital se encuentra
dividido en acciones.

Caractersticas de la sociedad annima

1.- Capital dividido en acciones
2.- Tiene organizacin corporativa
3.- No existe responsabilidad personal de los accionistas por las
acciones sociales.
4.- Mercantilidad formal.

1.- Capital dividido en acciones

Se recoge en la mayora de las definiciones doctrinarias y legales.
El capital es aportado por los accionistas. Esto de que se divide en
acciones es una manera de limitar o dividir los riesgos del negocio
social. Para el profesor Ignacio Lojendio Osborne la sociedad annima es
un capital dividida en acciones.

108
 El capital social es distinto del patrimonio social.
El capital social es fijo e indeleble, es la cifra estable que aparece
en los estatutos y que no se puede modificar salvo reforma de los
estatutos en orden a aumentarlo o disminuirlo.
El patrimonio social es el conjunto de bienes, deudas, derechos y
obligaciones de la sociedad, es por lo tanto un concepto que evoluciona
permanentemente.

2.- Tiene organizacin corporativa

En la S.A encontramos rganos de gobierno, de administracin y
de fiscalizacin. La S.A es una organizacin que genera y expresa su
voluntad a travs de rganos ( los ms comunes son el directorio y
la junta general de accionistas, ya sea ordinaria o extraordinaria). Esta
caracterstica se establece como norma imperativa en la ley de S.A, no
se puede modificar por los estatutos sociales, art 137 ley S. A Las
disposiciones de esta ley primarn sobre cualquiera norma de los
estatutos sociales que les fuere contraria. Los rganos sociales cumplen
funcin de administracin, deliberacin o control y fiscalizacin.

3.- No existe responsabilidad personal de los accionistas por las acciones

sociales.
En efecto, el art 1 de la ley 18.046 hace referencia a que los
accionistas son responsables solo por sus respectivos aportes. Adems
el art 19 inc 1 de la misma ley establece Los accionistas slo son
responsables del pago de sus acciones y no estn obligados a devolver a
la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo de
beneficio. De tal manera podemos concluir que no hay comunicabilidad
de las deudas sociales al patrimonio de los accionistas, por lo tanto hay
un riesgo limitado por las acciones que suscribe.
La S.A est dotada de personalidad jurdica perfecta. Esto da la
idea de una personalidad moral que viene a estar cerrada
hermticamente, lo que genera una serie de problemas en derecho,
como que los accionistas que quieran formar una S.A aprovechndose
de esta circunstancia de que no respondern nunca personalmente de
las deudas sociales sino que solo por las acciones que suscriban, llev a
que se suscriban una serie de abusos, lo que a fines de los aos 90 llev
a que en el derecho comercial se convirtiera en un boom el estudio del
levantamiento del velo, una doctrina que vena tratar de determinar el
abuso que los accionistas hacan de la personalidad jurdica de las
sociedades annimas.

4.- Mercantilidad formal.

La sociedad annima es mercantil con prescindencia de su objeto.
Esta situacin est establecida en el art 1 inciso 2 de la ley 18.046. En el
derecho comparado, artculo 3 de la ley sobre S.A espaola, sustancia la
posibilidad que exista en ese derecho sociedades annimas sin fines de

109
lucro. Cul es el problema que se puede dar en Chile? Aceptamos la
existencia de S.A sin fines de lucro?. El art 1 le da a la S.A el carcter de
objeto para ejecutar actos de comercio, uno de los elementos del acto
de comercio es el nimo de lucro, por lo que podramos concluir que en
Chile se requiere nimo de lucro cuando estamos hablando de S.A. Sin
embargo ha primado la idea de la neutralidad o indiferencia del objeto y
en efecto se puede tener que la S.A se forme para fines no lucrativos,
como por ejemplo las S.A deportivas y ley que lo rige.
El principio de la neutralidad del objeto lo encontramos en el art 9
de la ley S.A La sociedad podr tener por objeto u objetos cualquiera
actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral, al orden
pblico o a la seguridad del Estado. De la lectura de este artculo se
hace una interpretacin amplia por lo que se puede admitir en nuestro
derecho la existencia de S.A sin fines de lucro.

Funciones de las sociedades annimas.

Funcin econmica
Funcin social.
Funcin financiera.

a) Funcin econmica.
Referida a que la S.A es una organizacin estable y permanente en
que la vida colectiva de la sociedad est por encima de la contingencia
que le pueda ocurrir a los socios. Se estima que la S.A es la forma que la
empresa debe ocupar para cumplir grandes tareas econmicas que no
podra ser cumplida por otras formas sociales. Es la forma ms idnea
para lograr ejecutar proyectos a largo plazo por estar asistida de
estructura estable y organizada. Es ms importante la organizacin
misma que las personas de los socios. Permite para el Estado los
grandes avances cientficos y tecnolgicos.
Las claves del xito de una sociedad annima son:
1) El capital dividido en acciones.
2) La ausencia de responsabilidad personal de los accionistas
sociales.
Adems, la sociedad annima est dotada de polivalencia
funcional por cuanto esta estructura de S.A se puede aplicar a diversos
fines que puede permitir la creacin de S.A especiales que en definitiva
redunda en la forma que adopte la misma S.A (que puede ser abierta o
cerrada).
En virtud de la polivalencia funcional las S.A pueden utilizarse para
ejercer un control sobre otras sociedades, por ejemplo: Holding o Joint
Venture (acuerdo de colaboracin entre 2 o ms empresas, o entre 2 o
ms grupos empresariales).
Adems, al da de hoy las S.A se aplican perfectamente en el
sector pblico, ejemplo: casa de moneda. Cada vez que se quiera
realizar una gran tarea empresarial se va a adoptar la forma de una S.A.

110
 b) Funcin social:
Permite incluir a pequeos ahorrantes en la economa nacional y
adems permite repartir a la comunidad la propiedad y los beneficios de
las grandes empresas. Es manifestacin del capitalismo popular (as lo
denomina la doctrina) por cuanto permite la participacin de las
minoras en los medios de produccin.

c) Funcin financiera:
Se ha cometido en fuente alternativa de inversin, una persona
natural puede adquirir acciones, bonos, ADR (American Depositary
Receipt) de una empresa de tal manera que de acuerdo vaya fluctuando
las ganancias de esta empresa eventualmente esta persona va a ir
obteniendo beneficios. Ejemplo: corredores de bolsa como Larran Vial,
las sociedades annimas son hoy en da una alternativa de inversin.

Legislacin aplicable
Ley 18.046 sobre sociedades annimas de 22 de Octubre de 1981.
Reglamento de sociedades annimas, DS 587 de 1982.
Algunas leyes especiales en atencin al rubro o actividad al que se
refiere la S.A. Ejemplo: si la S.A se dedica a bolsa de valores, se aplica la
ley 18.045; si se dedica a seguros, se aplica DL 3538 orgnico de
Superintendencia de Valores y Seguros y DFL 251 sobre compaas de
seguros.

Clasificacin de sociedad annima

a) Sociedad annima abierta: Aquella que establece la ley en el art

2 inc 2 Son sociedades annimas abiertas aquellas que inscriban
voluntariamente o por obligacin legal sus acciones en el Registro de
Valores.. Hay una referencia a ella en el reglamento de S.A, art 1 inc 2 y
3 Son abiertas las que hacen oferta pblica de sus acciones en
conformidad a la ley 18.045, de 1981, de Mercado de Valores. 3
Asimismo, son abiertas las sociedades que tienen 500 o ms accionistas
y aquellas en las que a lo menos el 10% de su capital suscrito pertenece
a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente
exceden de dicho porcentaje. Hay que agregar a esto que tambin lo
son aquellas que voluntariamente se inscriban en el registro de valores.
b) Sociedad annima cerrada: Aquellas que no son abiertas

Diferencias de una S.A Abierta y una S.A Cerrada.

Las S.A abiertas estn sujetas a la Superintendencia de Valores y
Seguros, no as las S.A cerradas. Tiene especial importancia las
facultades de la Superintendencia de Valores y Seguros, de acuerdo al
art 12 de la ley de S.A inc 3 y 4 En las sociedades annimas abiertas la

111
Superintendencia resolver administrativamente, con audiencia de las
partes
Interesadas, las dificultades que se produzcan con motivo de la
tramitacin e inscripcin de un traspaso de acciones. 4 La
Superintendencia podr autorizar a las sociedades annimas abiertas,
para establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulos o
que simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las
transferencias de acciones, siempre que dichos sistemas resguarden
debidamente los derechos de los accionistas, la Superintendencia de
Valores y Seguros puede resolver los conflictos planteados a propsito
del traspaso de acciones. De acuerdo con el art 42 de la ley de quiebras
puede aplicar sanciones administrativas a los miembros del directorio.
De acuerdo con el art 47 de la ley sobre S.A la Superintendencia de
Valores y Seguros puede convocar al directorio. Cuando se rena la junta
general de accionistas esto debe ser informado a la Superintendencia de
Valores y Seguros. Tal control, no se establece cuando hablamos de
sociedad annima cerrada.
En cuanto a la libre cesibilidad de las acciones. Si se trata de una
S.A abierta, esta no puede ser limitada en virtud de lo sealado en el art
14 de le ley sobre S.A, mientras que si se trata S.A cerrada, se pueden
establecer restricciones a la libre cesibilidad de las acciones.
En cuanto al nmero de miembros que compone el directorio. Una
S.A abierta tiene un directorio compuesto por 5 miembros, adems de
un rgimen especial de inhabilidades generales y especiales. La S.A
cerrada por su parte cuenta con un directorio de 3 miembros.
En cuanto a las auditoras a que estn afectas. A las S.A abiertas
se aplica el art 52 ley 18.046, y a las S.A cerradas se aplica el art 51 ley
sobre S.A.

SOCIEDADES ANNIMAS ABIERTAS

Admiten clasificacin, la que tendr importancia en cuanto al
cumplimiento de formalidades de constitucin y por estar sujetas
eventualmente a una regulacin especial.
En nuestro derecho podemos reconocer:
S.A abiertas de rgimen comn, se rigen por las disposiciones de
la ley 18.946.
S.A abiertas sujetas a normas especiales, hacen referencia a ella
los arts. 126 a 129 de la ley sobre S.A, ejemplo: compaas de seguros y
reaseguros, las administradores de fondos mutuos, las bolsas de valores,
requieren autorizacin de la Superintendencia respectiva para su
creacin; la sociedad no comienza a operar mientras no se realice la
autorizacin pro la respectiva superintendencia.
S.A abiertas de rgimen jurdico especial, reglamentado en los
arts. 130 a 139 de la ley sobre S.A, dentro de ellas encontramos los

112
bancos e instituciones financieras, las AFP, Isapres y hoy en da los
casinos.

Constitucin y elementos de la sociedad annima

Formalidades de constitucin, Art 3 y 5 ley 18.046.

Las sociedades annimas abiertas de rgimen comn o las
sociedades annimas cerradas se forman, existen y prueban mediante
escritura pblica inscrita y publicada en trminos del art 5 ley sobre S.A.
La modificacin de los estatutos sociales o la disolucin de la sociedad
deben ser reducidas a escritura pblica inscrita y publicada. La
inscripcin y publicacin se hace en extracto, la inscripcin se realiza en
el registro de comercio del domicilio de la sociedad y la publicacin se
har por una sola vez en el Diario Oficial dentro de 60 das contados
desde la fecha de la escritura social. No se admite prueba alguna en
contrario del tenor de la escritura constitutiva, al da de hoy tanto para
S.A abiertas de rgimen comn como para S.A cerradas el sistema de
constitucin es absolutamente simple (anteriormente el Estado deba
otorgar la venia para que la S.A comenzar sus funciones), esto se
tradujo en economa de tiempo y de costos.
Art 3 ley 18.046 La sociedad annima se forma, existe y prueba
por escritura pblica inscrita y publicada en los trminos del artculo 5.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir
efectos retroactivos a la fecha de la escritura.
Las actas de las juntas de accionistas en que se acuerde modificar los
estatutos sociales o disolver la sociedad, sern reducidas a escritura
pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior.
No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las
escrituras otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun
para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.

Menciones que debe cumplir la escritura social, art 4 ley 18.046.

Artculo 4 ley 18.046 La escritura de la sociedad debe expresar:
1) El nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas que
concurran a su otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de
identidad, si debieren tenerlos.;
Esta es una mencin esencial, permite individualizar a los socios
que concurren al otorgamiento de la escritura social.

2) El nombre y domicilio de la sociedad;

El nombre es una mencin esencial, la S.A es una persona jurdica,
tiene atributos de la personalidad. El domicilio, es un elemento de la
naturaleza, si no se menciona en la escritura de la sociedad, se entiende
que el domicilio de la sociedad es aqul de dnde la sociedad se
constituy (donde se otorg la escritura).Se ha fallado que no por el
hecho que una S.A abra una agencia en otro pas, se entiende que tiene

113
domicilio en ese pas. La sede social mencionada en los estatutos, puede
cambiar pero ello implicar una reforma de los estatutos que significa
cumplir con las mismas formalidades sealadas al momento de
constitucin de una S.A.

3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad;

Antes de la redaccin era distinta, obligaba a sealar el objeto en
forma clara, precisa y completa. La ley de S.A en virtud del art 9,
permite que las sociedades annimas cuenten con un objeto mltiple, lo
que se estima que en ningn caso es un inconveniente porque la
administracin de la S.A recae en el directorio, cuyos poderes emanan
de la ley no del contrato. Por lo tanto es el directorio a travs de la
representacin legal el que va a poner en movimiento o va a ejercer en
el mbito del o los objetos sociales para los cuales se haya constituido la
compaa. No importa si la S.A se ha constituido para realizar actos
civiles o mercantiles, porque la S.A es siempre mercantil (Mercantilidad
formal).

4) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se

dice, tendr este carcter;
El antiguo art 431 CCom fue el primero en establecer la prohibicin
del establecimiento de S.A con duracin definida.

5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido

con indicacin de sus series y preferencias si los hubiere y si las
acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los
accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo
aporte que no consista en dinero;
Por un lado el capital y por el otro la valorizacin de los aportes.
El capital social se encuentra dividido en ttulos esencialmente
negociables de participacin social que se denominan acciones. Las
acciones pueden ser de distinto tipo de acuerdo a las series en que se
vayan a dividir, por lo que puede haber series privilegiadas y series
ordinarias. El principio es que todas las acciones tienen igual valor, la
igualdad de acciones es en una misma serie, es la serie la que se
privilegia. Se permite crear acciones sin valor nominal que se representa
en un determinado porcentaje del capital social.
La valorizacin de todo aporte que no consista en dinero permite
que el capital sea efectivo. En efecto, por medio de la clusula de
valorizacin del aporte se permite que la obligacin de estipular los
aportes sea elevado al carcter de elemento esencial de la escritura de
la S.A por cuanto es uno de los elementos que permite determinar la
base del impuesto aplicable a las S.A. (afectos a un impuesto nico
sobre las ganancias netas).

114
6) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su
fiscalizacin por los accionistas;
Es una clusula esencial por cuanto nos fija la estructura de
funcionamiento de S.A y refuerza el hecho que esta organizacin es
imperativa. Dentro de esta organizacin y modalidades de
administracin se pueden agregar por ejemplo la composicin de las
atribuciones, las garantas que deben otorgar, la forma en que se
renen, la forma en que adoptan los acuerdos.

7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el

balance y la poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de
accionistas. Si nada se dijere, se entender que el ejercicio se cierra al
31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse
en el primer cuatrimestre de cada ao;
Permite establecer si la S.A obtuvo o no utilidades en forma
absoluta.

8) La forma de distribucin de las utilidades;

En ningn caso se puede limitar el derecho de los socios a que
perciban utilidades en forma absoluta.

9) La forma en que debe hacerse la liquidacin;

10) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las

diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o
entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia
de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender
que las diferencias sern sometidas a la resolucin de un rbitro
arbitrador;
Antiguamente el arbitraje era ejercido por la Superintendencia de
Valores y Seguros. El nombramiento del rbitro es posterior si nada se
dice.

11) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y, en las

sociedades annimas abiertas, de los auditores externos o de los
inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer
ejercicio social;

12) Los dems pactos que acordaren los accionistas.

Manifestacin del principio de autonoma de la voluntad.

Extracto de la escritura social, art 5 ley 18.046

Art 5 ley 18.046 Un extracto de la escritura social, autorizado por
el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez
en el Diario Oficial.

115
La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60
das contado desde la fecha de la escritura social.
El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:
1) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de identidad, si
debieren tenerlos;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de
sus series y privilegios si los hubiere, y si las acciones tienen o no valor
nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para
enterarlo, en su caso.
El extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la escritura
y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg. Slo ser
necesario hacer referencia al contenido de la reforma cuando se hayan
modificado algunas de las materias sealadas en el inciso precedente.

SANCIN frente al incumplimiento de las formalidades: nulidad de

pleno derecho o nulidad absoluta saneable.

Nulidad de pleno derecho, art 6 A ley 18.046

Artculo 6 A ley 18.046 No obstante lo dispuesto en el artculo

anterior, la sociedad annima que no conste de escritura pblica, ni de
instrumento reducido a escritura pblica, ni de instrumento
protocolizado, es nula de pleno derecho y no podr ser saneada.
No obstante lo anterior, si existiere de hecho dar lugar a una
comunidad entre sus miembros. Las ganancias y prdidas se repartirn y
soportarn y la restitucin de los aportes se efectuar entre ellos con
arreglo a lo pactado y, en subsidio, de conformidad a lo establecido para
las sociedades annimas.
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los
terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de sta;
y no podrn oponer a los terceros la falta de los instrumentos
mencionados en el inciso primero. Los terceros podrn acreditar la
existencia de hecho por cualquiera de los medios probatorios que
reconoce el Cdigo de Comercio, y la prueba ser apreciada de acuerdo
a las reglas de la sana crtica.
La modificacin cuyo extracto no haya sido oportunamente inscrito
y publicado no producir efectos ni frente a los accionistas ni frente a
terceros, salvo el caso de saneamiento en conformidad a la ley y con las
restricciones que sta impone. Dicha privacin de efectos operar de
pleno derecho, sin perjuicio de la accin por enriquecimiento sin causa
que proceda.
Los efectos y causales son igual a los de la sociedad colectiva. La
S.A que es nula de pleno derecho deviene en comunidad en que las

116
utilidades se distribuyen y restituyen de acuerdo a lo pactado, si no se
pactan se har en proporcin a la cuota social aplicndose en forma
subsidiaria las reglas relativas a las S.A. Los terceros podrn acreditar
por cualquier medio de prueba alguno de los elementos propios del
contrato de sociedad de tal manera que frente a ellos la sociedad nula
de pleno derecho se presente como una comunidad en la cual pueden
hacer exigible su crdito.

Nulidad saneable, art 6

Artculo 6 Sin perjuicio de lo que dispone el artculo 6 A, la

sociedad annima que no sea constituida por escritura pblica o en
cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las menciones
exigidas en los nmeros 1, 2, 3 5 del artculo 4, o cuyo extracto haya
sido inscrito o publicado tardamente o en el cual se haya omitido
cualquiera de las menciones que para l se exigen en el artculo 5, es
nula absolutamente, sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la
ley. Declarada la nulidad de la sociedad, sta entrar en liquidacin. La
sociedad nula, sin embargo, gozar de personalidad jurdica y ser
liquidada como una sociedad annima si consta de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado.
De la misma nulidad adolecern las reformas de estatutos y el
acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente inscritos y
publicados pero en cuyos extractos se omita cualquiera de las
menciones exigidas en el artculo 5; sin embargo, estas reformas y
acuerdo producirn efectos frente a los accionistas y terceros mientras
no haya sido declarada su nulidad; la declaracin de esta nulidad no
produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran
a partir del momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la
contenga; todo sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.
Se equipara a la omisin cualquiera disconformidad esencial que
exista entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus
respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella
que induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Los otorgantes del pacto declarado nulo respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre
y en inters de la sociedad.
En todo caso, no podr pedirse la nulidad de una sociedad o de
una modificacin del estatuto social, luego de transcurridos cuatro aos
desde la ocurrencia del vicio que la origina.

El supuesto base es que la sociedad consta en escritura pblica, o

en instrumento privado reducido a escritura pblica o en instrumento
protocolizado.

Causales:

117
 Que se haya omitido alguna mencin esencial de los ns 1, 2, 3 o 5
del art 4 ley S.A
Que el extracto se public o inscribi tardamente.
Omisin de una cualquiera de las menciones del extracto.
Omisin total de la inscripcin o publicacin del extracto.
La ley nos dice en el art 6 inc 3 que se equipara a la omisin
cualquiera disconformidad esencial que exista entre las escrituras y las
inscripciones o publicaciones de sus respectivos extractos. Adems
seala que se entiende por disconformidad esencial aquella que induce
a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Antes de la ley 19.499 la sancin era la nulidad absoluta del
derecho civil.

Efecto de la nulidad absoluta saneable.

Deviene en una sociedad de hecho. Subsiste la personalidad
jurdica, por lo tanto los terceros hacen valer sus crditos contra el
patrimonio social.

Prescripcin
4 aos contados desde la ocurrencia del vicio que origina la
sociedad (esto es distinto de la sociedad colectiva, el plazo es de 2 aos
respecto de los vicios del art 6 de la ley 19.499 y los otros vicios, 10
aos, corresponde a nulidad absoluta).

Responsabilidad.
Art 6 inciso 4 ley 18.046. Los socios fundadores responden
solidariamente frente a terceros con que hubieren contratado a nombre
e inters de la sociedad, esto es distinto al art 3 de la ley 3.918 (hace
aplicable la norma del art 357 inc 1)

Nulidad de la reforma estatutaria

Art 6 inc 2 De la misma nulidad adolecern las reformas de
estatutos y el acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente
inscritos y publicados pero en cuyos extractos se omita cualquiera de las
menciones exigidas en el artculo 5; sin embargo, estas reformas y
acuerdo producirn efectos frente a los accionistas y terceros mientras
no haya sido declarada su nulidad; la declaracin de esta nulidad no
produce efecto retroactivo y slo regir para las situaciones que ocurran
a partir del momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la
contenga; todo sin perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley.
Debemos entender que se aplica para aquellos casos en que la reforma
ha sido inscrita y publicada. Si no ha sido inscrita y publicada hay
autores como Sandoval que seala que la sancin ya no ser la nulidad
absoluta saneable sino la nulidad de pleno derecho, se basa en el art 6A

118
inciso final. La nulidad de pleno derecho opera sin perjuicio de la accin
que proceda en contra de la sociedad por enriquecimiento sin causa.

Elementos de la Sociedad Annima

Nombre social
Objeto social
Capital social

1.- Nombre Social. Art 8 ley sobre S.A. El nombre de la sociedad

deber incluir las palabras "Sociedad Annima" o la abreviatura "S.A.".
Si el nombre de una sociedad fuere idntico o semejante al de otra
ya existente, esta ltima tendr derecho a demandar su modificacin en
juicio sumario.
Se establece amplia libertad para determinar el nombre social. La
norma solo exige que el nombre social termine con la expresin
sociedad annima, permitindose la abreviacin S.A. El inciso 2 facilita
en el caso de S.A sujetas al control de alguna superintendencia (llevan
un registro de las sociedades que se dedican al rubro). Aqu se establece
la posibilidad a que se obligue a una S.A que se constituye con un
mismo nombre que otra anterior a que esta lo modifique, a travs del
procedimiento sumario (que se provee con citacin).

2.- Objeto Social. Art 4 n3 y art 9 ley 18.046.

Art 4 n3 ley 18.046 La escritura de la sociedad debe expresar: 3)
La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad.
Art 9 ley 18.046 La sociedad podr tener por objeto u objetos
cualquiera actividad lucrativa que no sea contraria a la ley, a la moral,
al orden pblico o a la seguridad del Estado.
El n3 del art 4 es una mencin esencial. De acuerdo al art 9 se
admite expresamente que la sociedad pueda tener uno o mas objetos,
los que deben ser especficos, el objeto debe ser determinado. El objeto
debe consistir en cualquier actividad lucrativa que no sea contraria a la
ley, a la moral, al orden pblico o a la seguridad del Estado.

3.- Capital Social.

Es el fondo comn suministrado por los socios que se encuentra
dividido en ttulos negociables denominados acciones, todas de igual
valor. El capital social se puede dividir en series, dentro de ellas las
acciones tienen igual valor. Ahora esto se da dentro de las series, las
series pueden ser privilegiadas, por lo que habr series con mayor valor
que otras, por lo que habr acciones de distintos valores, pero de
distintas series. Art 11 inc 1 ley 18.046 El capital social estar dividido
en acciones de igual valor. Si el capital estuviere dividido en acciones de
distintas series, las acciones de una misma serie debern tener igual
valor.

119
 En las sociedades de capitales los socios no responden por
personalmente por el pago las deudas sociales porque estas no se
comunican a sus patrimonios. El socio responde solo del pago de sus
acciones.

Caractersticas del capital social

1) Se trata de un fondo comn suministrado por accionistas
2) Este capital debe estar dividido en acciones (ttulos de participacin
social ). Esto pro que se estima que la divisin del capital social en
acciones es lo que permite que muchas personas contribuyan a la
formacin de una S.A y de esa manera vean limitados los riesgos que
emprendern.
3) Las acciones que representan o constituyen una fraccin del capital
son esencialmente cesibles, es decir se trata de valores negociables y
transferibles (es el ttulo negociable por antonomasia, la mayora de las
veces las S.A abiertas cotizan en la bolsa de valores, de esta manera se
cumple con una de las funciones de la sociedad annima que es ser
alternativa de inversin)
4) El capital social de la S.A. se encuentra informado por ciertos
principios orientadores o protectores del capital social que nuestro
derecho positivo consagra expresamente, esto es lo que diferencia a la
S.A de la SRL.

Principios protectores del capital social.

a) Fijeza o inmutabilidad
b) Efectividad o integracin
c) Conservacin.

a) Fijeza o inmutabilidad del capital social.

Art 10 inc 1 ley sobre S.A El capital de la sociedad deber ser
fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o
disminuido por reforma de los mismos. El capital no puede cariar para
seguridad de los terceros que contraten con la sociedad. Si llegara a
variar ello implicar reforma de estatutos.

b) Efectividad o integracin del capital social.

Se busca que el capital social sea real. Cumple con el objeto que si
es fidedigno, se protege el derecho general de prenda de los terceros
acreedores de la sociedad.
Manifestaciones:
**Art 15 inc 4 y 5 ley 18.046 Salvo acuerdo unnime de las acciones
emitidas, todos los aportes no consistentes en dinero debern ser
estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, ser
necesario adems, que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y
estimaciones.

120
La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr
hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de la escritura
en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales
formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea
la nulidad. Los aportes no consistentes en dinero, deben ser avaluados
por peritos.
**Art 13 ley 18.046 Se prohbe la creacin de acciones de industria y de
organizacin.
**Art 11 inc 2 ley 18.046 El capital inicial deber quedar totalmente
suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as no
ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. Al constituirse la
sociedad el capital debe quedar totalmente suscrito (requisito).El pago
de este capital social suscrito debe hacerse en un plazo mximo de 3
aos, expirado ese plazo sin que el capital suscrito se hubiere
efectivamente pagado se entiende que el capital social quedar
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. La sociedad
annima es una sociedad de capital, el aporte no puede consistir en
trabajo.

c) Conservacin del capital social.

Se busca que el capital mantenga su valor a pesar que transcurran
los aos de vigencia de la sociedad.
Manifestaciones:
**Art 10 inc 2 y 3 No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el
capital y el valor de las acciones se entendern modificados de pleno
derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe el
balance del ejercicio. El balance deber expresar el nuevo capital y el
valor de las acciones resultante de la distribucin de la revalorizacin del
capital propio.
Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, el directorio, al
someter el balance del ejercicio a la consideracin de la junta, deber
previamente distribuir en forma proporcional la revalorizacin del capital
propio entre las cuentas del capital pagado, las de utilidades retenidas y
otras cuentas representativas del patrimonio.
En virtud de los cuales el capital social se ajusta automticamente
segn el resultado del ejercicio.

**Art 16 inc 1 Los saldos insolutos de las acciones suscritas y no

pagadas sern reajustadas en la misma proporcin en que vare el valor
de la unidad de fomento. Establece la indexacin de los saldos insolutos
de las acciones suscritas y no pagadas a la Unidad de Fomento.

**Se prohbe a la S.A adquirir sus propias acciones porque implica

disminucin del capital. Una de las formas de aumentar el capital es a
travs de la creacin de nuevas acciones, por ejemplo con cargo a las

121
futuras utilidades. Otro ejemplo en lo que se ve claro es el caso que la
sociedad requiere nuevos accionistas, requiere de nuevo capital, cmo
se hace esto a travs de nuevas acciones. Sin perjuicio de esta
manifestacin, esta situacin reconoce una excepcin en que la S.A
puede adquirir sus propias acciones, art 27 ley 18.046 Las sociedades
annimas slo podrn adquirir y poseer acciones de su propia emisin
cuando la adquisicin:
1) Resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en el artculo 69;
2) Resulte de la fusin con otra sociedad, que sea accionista de la
sociedad absorbente;
3) Permita cumplir una reforma de estatutos de disminucin de capital,
cuando la cotizacin de las acciones en el mercado fuere inferior al valor
de rescate que proporcionalmente corresponda pagar a los accionistas.
4) Permita cumplir un acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas
para la adquisicin de acciones de su propia emisin, en las condiciones
establecidas en los artculos 27 a 27 D.
Mientras las acciones sean de propiedad de la sociedad, no se
computarn para la constitucin del qurum en las asambleas de
accionistas y no tendrn derecho a voto, dividendo o preferencia en la
suscripcin de aumentos de capital.
Las acciones adquiridas de acuerdo con lo dispuesto en los
nmeros 1) y 2) del presente artculo, debern enajenarse en una bolsa
de valores dentro del plazo mximo de un ao a contar de su adquisicin
y si as no se hiciere, el capital quedar disminuido de pleno derecho.
Para la enajenacin de las acciones deber cumplirse con la oferta
preferente a los accionistas a que se refiere el artculo 25.
El n1, con el derecho de retiro se refiere a la posibilidad que tiene
un socio -en el caso que se oponga a ciertos acuerdos de la junta
extraordinaria- a retirarse, cuando se retira este socio la S.A debe
pagarle su ttulo de participacin.

** La disminucin del capital est limitada a los casos en que la ley lo

autorice. Adems tiene que cumplirse con las formalidades previstas en
el art 28 ley 18.046 Todo acuerdo de reduccin de capital deber ser
adoptado por la mayora establecida en el inciso segundo del artculo 67,
y no podr procederse al reparto o devolucin de capital o a la
adquisicin de acciones con que dicha disminucin pretenda llevarse a
efecto, sino transcurridos treinta das desde la fecha de publicacin en el
Diario Oficial del extracto de la respectiva modificacin.
Dentro de los 10 das siguientes a la publicacin referida en el inciso
anterior, deber publicarse adems un aviso destacado en un diario de
circulacin nacional y en el sitio en Internet de las sociedades annimas
abiertas que dispongan de tales medios, en el que se informe al pblico
del hecho de la disminucin de capital y de su monto.

122
** Art 78 ley S.A Los dividendos se pagarn exclusivamente de las
utilidades lquidas del ejercicio, o de las retenidas, provenientes de
balances aprobados por junta de accionistas.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, si la sociedad tuviere
prdidas acumuladas, las utilidades del ejercicio se destinarn
primeramente a absorberlas.
Si hubiere prdidas en un ejercicio, stas sern absorbidas con las
utilidades retenidas, de haberlas. Los dividendos solo puede pagarse
con cargo a las utilidades lquidas del ejercicio para absorcin de las
prdidas si las hubiere.

Se echa de menos en nuestro derecho una norma que haga

referencia a la prdida de un determinado porcentaje del capital social
implique la disolucin de la sociedad. Esta norma se encontraba en la
antigua legislacin sobre S.A contenida en el CCom sobre todo a partir
de la dictacin del DFL 251 (1991). La actual legislacin no contempla
esta norma sin perjuicio que las partes pueden estipularlo de forma
convencional. Aun cuando no lo seale la ley, esto es recomendable de
hacer en la escritura social por cuanto se cumple uno de los fines que
busca el legislador el cual es el de la conservacin del capital.

Capital De la sociedad annima

La ley 18.046 no establece la exigencia de un capital mnimo, sino

lo que nos exige es que el capital se encuentre claramente establecido,
fijado de una manera precisa en los estatutos, y cada vez que se quiera
aumentar o disminuir el capital, esto implicar reforma de estatutos la
que tendr que cumplir con las formalidades de constitucin.

En cuanto a las clases de capital en doctrina reconocemos 3 tipos:

Capital inicial o nominal: Es aquel que se seala en los

estatutos, es decir en el acto fundacional o eventualmente en
una modificacin posterior.

Capital suscrito: Aquel que se ha colocado entre los

accionistas al estipular el aporte de cada socio, cada socio
suscribe una parte del capital social y esto se ve traducido en
cierto nmero de acciones del cual es socio es titular.

Capital pagado: Aquel que ha ingresado en arcas de la

sociedad.

El capital de la sociedad annima est constituido por la suma de

los aportes que efecten los socios, aportes que se pueden pagar en
acciones o en otros bienes, ya que respecto de las SA no se aceptan los
aportes de industria o de organizacin.

123
Forma de pagar el capital

En cuanto a la forma de pagar el capital es importante lo sealado

en el art. 15 de la ley 18. 046 Las acciones podrn pagarse en dinero
efectivo o con otros bienes.
En el silencio de los estatutos, se entender que el valor de las acciones
de pago debe ser enterado en dinero efectivo.
Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de
acciones distintas de la establecida en el inciso anterior, o a la acordada
en los estatutos, sern solidariamente responsables del valor de
colocacin de las acciones pagadas en otra forma.
Salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas, todos los aportes no
consistentes en dinero debern ser estimados por peritos y en los casos
de aumento de capital, ser necesario adems que la junta de
accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones.
La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr
hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de la escritura
en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales
formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea
la nulidad.
Pago de los aportes

Adems en cuanto al pago de los aportes rescatamos lo sealado

en el art. 11 Inc. 2 de la ley 18.046 El capital inicial deber quedar
totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Si as
no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar
reducido al monto efectivamente suscrito y pagado. (Art. 24 Inc. 1 Los
acuerdos de las juntas de accionistas sobre aumentos de capital no
podrn establecer un plazo superior a tres aos, contado desde la fecha
de los mismos, para la emisin, suscripcin y pago de las acciones
respectivas, cualquiera sea la forma de su entero. Vencido este plazo sin
que se haya enterado el aumento de capital, ste quedar reducido a la
cantidad efectivamente pagada.). El art. 24 nos establece la accin a
propsito del acuerdo de la junta en orden a aumentar el capital, sin
perjuicio de que esta accin la tendremos tambin en el caso del art. 11.

Pago diferido de las acciones

En cuanto al pago diferido de las acciones encontramos lo

establecido en el art. 16 Los saldos insolutos de las acciones suscritas y
no pagadas sern reajustados en la misma proporcin en que vare el
valor de la unidad de fomento.
Si el valor de las acciones estuviere expresado en moneda extranjera,
los saldos insolutos se pagarn en dicha moneda o en moneda nacional,
al valor oficial de cambio que ella tuviere a la fecha de pago. Si no

124
existiere valor oficial de cambio, se estar a lo que disponga el estatuto
social.
Las acciones cuyo valor no se encuentre totalmente pagado gozarn de
iguales derechos que las ntegramente pagadas, salvo en lo relativo a la
participacin que les corresponda en los beneficios sociales y en las
devoluciones de capital, casos en los que concurrirn en proporcin a la
parte pagada. No obstante lo dispuesto en este inciso, en los estatutos
sociales se podr estipular una norma diferente. Lo importante acerca
de los saldos insolutos que no se hubiera pagado es que estos se
reajustan ya sea en unidades de fomento o moneda nacional.
La ultima norma acera del capital es el art. 19 Inc. 2 relativo a la
trasferencia de acciones suscritas y no pagadas En caso de
transferencia de acciones suscritas y no pagadas, el cedente responder
solidariamente con el cesionario del pago de su valor, debiendo constar
en el ttulo las condiciones de pago de la accin.

Formas de compeler al accionista para el pago de su accin

Existen dos formas una contemplada en la ley 18.046 art. 17

Cuando un accionista no pagare oportunamente el todo o parte de las
acciones por l suscritas, la sociedad podr vender en una Bolsa de
Valores Mobiliarios, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero de
acciones que sea necesario para pagarse de los saldos insolutos y de los
gastos de enajenacin, reduciendo el ttulo a la cantidad de acciones
que le resten. Lo anterior es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio que,
adems, se pudiere estipular en los estatutos.

Por lo tanto la primera opcin es que se vendan las acciones en la

bolsa de valores mobiliarios en este caso los gastos y los costos
los asume el moroso.

La segunda posibilidad es aquello que establezcan los estatutos.

Pero siempre existir la posibilidad de que la sociedad demande

judicialmente de acuerdo a las normas del juicio ejecutivo, en este caso
demandara el pago de la accin, lo que podr realizar porque consta en
un titulo ejecutivo, la que en este caso sera la escritura pblica.

Esto podra irrogarle un perjuicio a la sociedad annima, por lo que

podra valerse de la accin ordinaria que de estos derive.

Una de las caractersticas del capital es que este es fijo e

invariable lo que se establece en el art. 10 Inc. 1 ya que para poder
alterarlo se necesitara una modificacin de los estatutos, la que deber
ser decidida por la junta extraordinaria de accionista lo que se encuentra
establecido en el art. 57 de la ley 18.046.

125
Aumento del capital

Esto implica una forma de los estatutos, la que debe ser acordada
en junta extraordinaria que debe realizarse en presencia de un ministro
de fe, el que debe ser notario por exigirlo as la ley.

Esto se da en las sociedades annimas abiertas y en las abiertas

de rgimen especial. Si es que se trata de una SA cerrada se requiere la
mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. Adems
de los qurums requerido se exigir la concurrencia de las respectivas
medidas de publicidad (escritura pblica inscrita y publicada).

En cuanto al aumento del capital es importante en esta materia lo

sealado en el art. 24 Inc. Los acuerdos de las juntas de accionistas
sobre aumentos de capital no podrn establecer un plazo superior a tres
aos, contado desde la fecha de los mismos, para emisin, suscripcin y
pago de las acciones respectivas, cualquiera sea la forma de su entero.
Vencido el plazo establecido por la junta de accionistas sin que se haya
enterado el aumento de capital, el directorio deber proceder al cobro
de los montos adeudados, si no hubiere entablado antes las acciones
correspondientes, salvo que dicha junta lo hubiere autorizado por dos
tercios de las acciones emitidas para abstenerse del cobro, caso en el
cual el capital quedar reducido a la cantidad efectivamente pagada.
Agotadas las acciones de cobro, el directorio deber proponer a la junta
de accionistas la aprobacin, por mayora simple, del castigo del saldo
insoluto y la reduccin del capital a la cantidad efectivamente
recuperada. // No obstante lo dispuesto en el inciso precedente,
mientras estuviere pendiente una emisin de bonos convertibles en
acciones, deber permanecer vigente un margen no suscrito del
aumento de capital por la cantidad de acciones que sea necesaria para
cumplir
con la opcin, cuando sta sea exigible conforme a las condiciones de la
emisin de los bonos. // En los aumentos de capital de una sociedad
annima podr contemplarse que hasta un 10% de su monto se destine
a planes de compensacin de sus propios trabajadores o de sus filiales.
En esta parte, los accionistas no gozarn de la opcin preferente a que
se refiere el artculo siguiente. En las sociedades annimas abiertas, las
acciones destinadas a los planes de compensacin mencionados slo
podrn ser ofrecidas a los trabajadores a prorrata de la cantidad de
acciones del respectivo aumento de capital, en la parte no reservada
para tales fines, que sean efectivamente suscritas lo importante es que
el art. 24 nos seala cuales son las formalidades que debe tener la SA
que quiere estipular un aumento de capital. Los inc. 3 y 4 seala que el
10% del aumento del capital se puede destinar a planes de
compensacin que favorezca a sus propios trabajadores o a sus filiales.
Forma de realizar el aumento del capital

126
Existen dos grandes formas:
Emitir acciones de pago: est contemplado en los art. 26 y 27
de la ley 18.046. Art. 26 La sociedad podr emitir acciones de
pago y se ofrecern al precio que determine libremente la junta de
accionistas. // El mayor valor que se obtenga en la colocacin de
acciones de pago por sobre el valor que resulte de dividir el capital
a enterar por el nmero de acciones emitidas, aumentar el
capital de la sociedad y no podr ser distribuido como dividendo
entre los accionistas. Si, por el contrario, se produjere un menor
valor, ste constituir una disminucin del capital a enterar. Estas
diferencias debern reconocerse en la prxima modificacin que
se haga al capital social y el art. 27 que se refiere a la
manifestacin del principio de conservacin, donde se prohbe a la
SA adquirir sus propias acciones, pero esta es considerada una
norma de excepcin ya que se permite a la sociedad adquirir sus
propias acciones cuando se cumplan los requisitos aqu
contemplados.
La SA emitir acciones de pago cuando quiera pago cuando quiera
capitalizarse, ya que es una manera de atraer mayor capital.
Emitir acciones liberadas de pago o cras: estas acciones
las puede emitir en primer lugar con cargo al fondo de
capitalizacin del todo o parte de las utilidades que no hubiere
distribuido la sociedad. Esta situacin esta establecida en el art.
80 La parte de las utilidades que no sea destinada por la junta a
dividendos pagaderos durante el ejercicio, ya sea como dividendos
mnimos obligatorios o como dividendos adicionales, podr en
cualquier tiempo ser capitalizada, previa reforma de estatutos, por
medio de la emisin de acciones liberadas o por el aumento del
valor nominal de las acciones, o ser destinada al pago de
dividendos eventuales en ejercicios futuros. // Las acciones
liberadas que se emitan, se distribuirn entre los accionistas a
prorrata de las acciones inscritas en el registro respectivo el quinto
da hbil anterior a la fecha del reparto. // Salvo estipulacin en
contrario, la prenda que gravare a determinadas acciones se
extender a las acciones liberadas que a stas correspondieren en
la distribucin proporcional. Aqu se pone en la situacin de que
hay utilidades que la SA no distribuyo y que se convertirn en
nuevas acciones que se distribuirn dentro de los accionistas sin
que estos tengan que pagar, pero si aumentaran su cuota de
participacin social.
Esto tambin se podr hacer con cargo a la capitalizacin del
fondo de revalorizacin del capital propio o de otros fondos
susceptibles de ser capitalizados. El capital de la SA puede estar
compuesto por una serie de fondos, un fondo de reserva legal, que
es lo mnimo que la ley le exige para funcionar, entre otros, si el

127
 fondo de revalorizacin del capital se capitaliza esto se puede
hacer emitiendo nuevas acciones liberadas de pago.

La disminucin de capital
Tambin implica una reforma de los estatutos, la que tiene que
ser acordada por la junta extraordinaria, en presencia de un ministro de
fe; un notario. Es importante aqu lo sealado en el art. 28 Todo
acuerdo de reduccin de capital deber ser adoptado por la mayora
establecida en el inciso segundo del artculo 67, y no podr procederse
al reparto o devolucin de capital o a la adquisicin de acciones con que
dicha disminucin pretenda llevarse a efecto, sino transcurridos treinta
das desde la fecha de publicacin en el Diario Oficial del extracto de la
respectiva modificacin. // Dentro de los 10 das siguientes a la
publicacin referida en el inciso anterior, deber publicarse adems un
aviso destacado en un diario de circulacin nacional y en el sitio en
Internet de las sociedades annimas abiertas que dispongan de tales
medios, en el que se informe al pblico del hecho de la disminucin de
capital y de su monto.

Formas de disminuir el capital.

Habr que disminuir el valor nominal de las acciones, en tal caso
se le devuelve la diferencia al accionista
Caso en que la accin estuviere suscrita pero no pagada, se
permite que la SA reduzca el capital a lo efectivamente pagado.
Establecida en el art. 27 y siguientes: Caso en el que la misma SA
compre sus propias acciones que hubiere emitido.

ACCIONES
La accin para nosotros tiene un triple significado:
Es una parte alcuota (proporcional al capital que se hubiere
suscrito) en la que se divide el capital social
Es el conjunto de derechos y deberes atribuibles al titular de esta
parte del capital social
Podemos tambin entenderla como un titulo o valor cesible y
negociable y que a propsito de las SA abiertas eventualmente es
posible de transar en la bolsa de valores.
Clasificacin de las acciones

Acciones propiamente tal: Son aquellas que corresponden a un

valor que se ha suscrito y que se ha pagado efectivamente.
Promesa de acciones: Son aquellas acciones suscritas, pero que
no se han pagado. Estas promesas de accin, pendiente el pago
efectivo tienen iguales derechos que las acciones, salvo lo relativo

128
 a la participacin de las utilidades y la devolucin del capital.
Estas concurrirn solamente en proporcin a lo que efectivamente
se hubiere pagado.

El articulo 20 nos seala un segundo criterio de clasificacin: Las

acciones pueden ser ordinarias o preferidas. Las preferencias debern
constar en los estatutos sociales y en los ttulos de las acciones deber
hacerse referencia a ellas. No podr estipularse preferencias sin precisar
el plazo de su vigencia. Tampoco podr estipularse preferencias que
consistan en el otorgamiento de dividendos que no provengan de
utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas y de sus respectivas
revalorizaciones. Los estatutos de las sociedades annimas abiertas
podrn contener preferencias que otorguen a una serie de acciones
preeminencia en el control de la sociedad, por un plazo mximo de cinco
aos, pudiendo prorrogarse por acuerdo de la junta extraordinaria de
accionistas
Ahora, el art. 21 seala Cada accionista dispondr de un voto por
cada accin que posea o represente. // Sin embargo, los estatutos
podrn contemplar series de acciones preferentes sin derecho a voto o
con derecho a voto limitado. No podrn establecerse series de acciones
con derecho a voto mltiple.
Las acciones sin derecho a voto o las con derecho a voto limitado, en
aquellas materias que carezcan igualmente de derecho a voto, no se
computarn para el clculo de los qurum de sesin o de votacin en las
juntas de accionistas. En los casos en que existan series de acciones
preferentes sin derecho a voto o con derecho a voto limitado, tales
acciones adquirirn pleno derecho a voto cuando la sociedad no haya
cumplido con las preferencias otorgadas en favor de stas, y
conservarn tal derecho mientras no se haya dado total cumplimiento a
dichas preferencias. En caso de duda, en las sociedades annimas
abiertas, la adquisicin de pleno derecho a voto ser resuelta
administrativamente por la Superintendencia con audiencia del
reclamante y de la sociedad y en las cerradas, por el rbitro o la justicia
ordinaria en su caso, en procedimiento sumario de nica instancia y sin
ulterior recurso
Estas disposiciones nos establece la posibilidad de que la sociedad
annima cree acciones preferentes. A este respecto podemos decir que
pueden existir acciones con derecho a voz y con derecho a voto,
adems pueden existir acciones sin derecho a voto, o con derecho a
voto limitado. Estos dos ltimos casos no se consideran para conformar
el qurum necesario para tomar decisiones en el seno de la sociedad.
A las acciones que se le restan algunos derechos como el derecho
a voto o que puedan ejercerlo limitadamente, se les invita a los
accionistas a invertir en este tipo de acciones porque presentan una
ventaja de orden pecuniario. Adems podra consistir la preferencia en

129
que se le otorgara a una serie de acciones privilegiadas el control sobre
la sociedad (Art. 20 Inc.2 Parte Final).

Limitaciones al establecimiento de las acciones preferentes

La ley se encarga de establecer ciertas limitaciones al
establecimiento de acciones preferentes, que son las que encontramos
en el art. 20 Inc. 2, en efecto nos seala:
Que estas preferencias tienen que tener un plazo de vigencia
determinado
El privilegio o preferencia no puede consistir en que a las acciones
se les otorguen dividendos que no provengan de las utilidades
liquidas del ejercicio o de ejercicios anteriores, que hubieren sido
retenidas y de sus respectivas revalorizaciones. Esto quiere decir
que no se puede apostar con emplear una serie privilegiada de
acciones, con cargo a que estas se pagaran a futuras utilidades.
Estas preferencias no pueden consistir en la creacin de acciones
de industria o de organizacin.

Forma de establecer las preferencias

Ello podra implicar una reforma de estatutos, ya al momento de
crear una SA se pueden haber establecido acciones de iguales derechos,
pero si durante el ejercicio de esta se hicieren crear series de acciones
que gocen de privilegios, por ejemplo con el objetivo de atraer nuevos
accionistas, esto implicara una reforma de estatutos.
La reforma de estatutos que tenga por objeto establecer o
suprimir preferencias, deben ser aprobadas con el voto conforme de las
2/3 partes de la serie afectada, esta serie depender, ya que si
queremos crear acciones preferentes, la serie afectada ser la serie
comn, y si queremos suprimir una preferencia la serie afectada ser
aquella a la cual se le est quitando este privilegio o preferencia.

TRANSFERENCIA Y TRANSMISIBILIDAD DE LAS ACCIONES

TRANSFERENCIA
En cuanto a la transferencia de acciones los artculos aplicables
son 12 y 14 de la Ley de SA, y los art. 15, 16 y 17 del Reglamento de las
SA.

Art. 12 Ley 18.046 Las acciones sern nominativas y su

suscripcin deber constar por escrito en la forma que determine el
Reglamento. La transferencia se har en conformidad a dicho
Reglamento, el cual determinar, adems, las menciones que deben
contener los ttulos y la manera como se reemplazarn aquellos perdidos

130
o extraviados.// A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la
transferencia de acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los
traspasos que se le presenten, siempre que stos se ajusten a las
formalidades mnimas que precise el Reglamento.// En las sociedades
annimas abiertas la Superintendencia resolver administrativamente,
con audiencia de las partes interesadas, las dificultades que se
produzcan con motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso de
acciones.// La Superintendencia podr autorizar a las sociedades
annimas abiertas, para establecer sistemas que sustituyan la
obligacin de emitir ttulos o que simplifiquen en casos calificados la
forma de efectuar las transferencias de acciones, siempre que dichos
sistemas resguarden debidamente los derechos de los accionistas

Art. 14 Ley 18.046 Los estatutos de las sociedades annimas

abiertas no podrn incluir limitaciones a la libre disposicin de las
acciones. // Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin
de acciones, debern ser depositados en la compaa a disposicin de
los dems accionistas y terceros interesados, y se har referencia a ellos
en el Registro de Accionistas. Si as no se hiciere, tales pactos sern
inoponibles a terceros. Tales pactos no afectarn la obligacin de la
sociedad de inscribir sin ms trmites los traspasos que se le presenten,
de conformidad a lo establecido en el artculo12 (Pactos de accionistas)

Art. 15 Reglamento Toda cesin de acciones se celebrar por

escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante dos testigos
mayores de edad o ante corredor de bolsa o ante notario pblico.
Tambin podr hacerse por escritura pblica suscrita por el cedente y el
cesionario

Art. 16 Reglamento A la sociedad no le corresponde pronunciarse

sobre la transferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin ms
trmite los traspasos que se le presenten, a menos que stos no se
ajusten a las formalidades que establece el artculo precedente
Art. 17 Reglamento La cesin de las acciones producir efecto
respecto de la sociedad y de terceros desde que se inscriban en el
Registro de Accionistas, en vista del contrato de cesin y del ttulo de las
acciones. La inscripcin la practicar el gerente o quien haga sus veces
en el momento que tome conocimiento de la cesin o a ms tardar
dentro de las 24 horas siguientes. // Los interesados podrn acreditar
que la sociedad ha tomado conocimiento de la cesin en mrito a una
notificacin practicada por corredor de bolsa, notario pblico, quienes en
el acto de la notificacin debern entregar una copia del contrato de
cesin y el ttulo de las acciones, a menos que este ltimo estuviese en
poder de la sociedad. // La sociedad deber archivar los documentos en
mrito de los cuales practic la inscripcin en el Registro de Accionistas

131
 Los art. 16 y 17 nos seala como se tiene que realizar la
transferencia de las acciones y nos indica que esas personas ah
indicadas las que tienen que realizar la transferencia de las acciones y
que luego la realizara a nombre de la sociedad.

El capital social se divide en acciones, y esta es absolutamente

apta para circular en cuanto se trata de un titulo valor, de tan manera
que la cesibilidad de la accin en cuanto titulo de crdito, es uno de sus
rasgos caractersticos, por lo que si quisiramos suprimir esta
caractersticas, estaramos yendo en contra de la esencia de este ttulo
de participacin social. Es por ello que la ley de SA en el art. 12 y en el
art. 14 de la Ley 18.046 y el art. 14 Inc. 1 del Reglamento nos seala
que las sociedades annimas no pueden contener en sus estatutos
clausulas que limiten la libre cesibilidad de las acciones, esto se aplica a
las SA abiertas y algunas SA de rgimen especial (aquella que transe sus
valores, en una bolsa de valores mobiliarios). La sociedad annima
cerrada al tener un carcter ms familiar puede establecer ciertas
clausulas que limiten la libre cesibilidad de las acciones, pero en ningn
caso podrn establecer prohibiciones absolutas a la cesibilidad de los
ttulos.
Si es que las sociedades respectivas regularan la forma,
estableciendo alguna limitacin a la libre cesibilidad de las acciones, ello
lo deben hacer constar en un denominado pacto de accionistas (art.
14 Inc. 2)
Todo traspaso que cumpla con las obligaciones legales o
reglamentarias debe ser respetado por la sociedad y si se presentare
alguna dificultad al respecto deber ser decidido por el rgano de
control de la sociedad.

Cmo se realiza la transferencia de las acciones?

Es lo que establece el art. 15 del Reglamento sobre SA y seala 3
maneras:
Que consten en un traspaso efectuado entre cedente y
cesionario ante 3 testigos que deben ser accionistas sociales.
Que se haga por un traspaso suscrito por el corredor de la bolsa
de valores respectiva.
Que se haga mediante escritura pblica de cesin de acciones.
Es importante lo sealado en el art. 17 Inc. 1 del Reglamento
. Por lo tanto mientras no medie en el registro de
accionistas la transferencia que se hubiere hecho de las
acciones, estas son inoponibles respecto de la SA y respecto de
terceros, esto porque se trata de un ttulo nominativo, el que
circula mediante un registro.

132
TRANSMISIBILIDAD DE LAS ACCIONES
La transmisibilidad de las acciones est regulada en los art. 18 de
la Ley de SA y en el art. 18 del Reglamento.

Art. 18 de la Ley 18,046 Las acciones inscritas a nombre de

personas fallecidas cuyos herederos o legatarios no las registren a
nombre de ellos dentro del plazo de 5 aos, contado desde el
fallecimiento del causante, sern vendidas por la sociedad en la forma,
plazos y condiciones que determine el Reglamento.
Para efectuar estas ventas no regirn las prohibiciones establecidas
en la ley N 16.271 y los dineros que se obtengan permanecern a
disposicin de los herederos y legatarios de las respectivas sucesiones,
por el trmino de 5 aos contado desde la fecha de la venta
correspondiente y durante este plazo devengarn los reajustes e
intereses establecidos en el artculo 84 de esta ley. Vencido este plazo,
los dineros pasarn a pertenecer a los Cuerpos de Bomberos de Chile y
se pagarn y distribuirn en la forma que seale el Reglamento.
Sin perjuicio de lo sealado en los incisos precedentes, los titulares
de acciones de una sociedad annima que durante 10 aos continuados
no concurran a las juntas de accionistas ni cobren los dividendos a que
tengan derecho, dejarn de ser considerados accionistas para los
efectos sealados en la letra c) del artculo 5 de la ley N 18.045, sobre
Mercado de Valores, y el inciso primero del artculo 50 bis de la presente
ley. En cualquier tiempo que dichos titulares o sus sucesores concurran a
una junta de accionistas o cobren dividendos, volvern a ser
considerados accionistas con derecho a voto para los fines antes
sealados

Art. 18 Reglamento En caso de transmisin o adjudicacin por

causa de muerte, el asignatario o adjudicatario de acciones har
inscribir las acciones a su nombre, previa exhibicin a la sociedad del
testamento inscrito, si lo hubiere, de la inscripcin del auto de posesin
efectiva de la herencia y del respectivo acto de adjudicacin, en su caso,
de todo lo cual se tomar nota en el Registro de Accionistas. // Ser
tambin aplicable para la transmisin o adjudicacin lo dispuesto en el
artculo 16

La transmisibilidad de las acciones se refiere a que es lo que

ocurre cuando se origina la sucesin por causa de muerte de un
accionista que fuere titular de acciones de una SA, lgicamente las
acciones le correspondern a sus herederos a titulo de herencia.

Las acciones para que puedan ser transmitidas a los herederos:

-Deben constar o figurar en la posesin efectiva del causante.

133
-La posesin efectiva debe inscribirse, cumplir con las obligaciones
tributarias y adems cumplir con la inscripcin especial de herencia.
Una vez que se realizan todos estos trmites las acciones se
inscriben a nombre de todos los herederos en el registro de accionistas.
Si es que no se cumpliere con esta formalidad, se aplican las sanciones
establecidas en el art. 18 de las Ley sobre SA, es decir, si los herederos
del accionista no hubieren realizado la inscripcin la sociedad tiene el
derecho de vender las acciones, las que quedan por un plazo de 5 aos
esperndolos para que lo retiren, si vencido este plazo de 5 aos, plazo
en el cual las acciones devengan intereses, los herederos del accionista
no lo hubieren retirado se produce el efecto que consagra el art. 18 Inc.
2 es decir, que vencido este plazo los dineros pasan a pertenecer al
Cuerpo de Bomberos y se pagan en la forma que seale el Reglamento.
Esta ley busca que los accionistas cumplan con sus obligaciones
ya que si ellos durante 10 aos no ha participado en las juntas de
accionistas y no ha cobrado dividendos tiene la posibilidad que la SA no
los considere accionistas.

RESUMEN: Si es que no se registraren a nombre de los herederos

las acciones dentro de los 5 aos siguientes al fallecimiento del
accionista, estas podrn ser vendidas por la SA permaneciendo el dinero
a disposicin de los herederos por 5 aos, y si no hicieren exigible la
entrega de estos dineros, estos pasaran al Cuerpo de Bomberos. Adems
hay que tener presente la modificacin de la Ley 20.382 que sanciona al
accionista negligente que no ha ejercido sus derechos durante los
ltimos 10 aos.

Constitucin de gravmenes y derechos reales distintos del dominio.

Artculo 23 inc 1 y 2 ley 18.046 La constitucin de gravmenes y

de derechos reales distintos al del dominio sobre las acciones de una
sociedad, no le sern oponibles a sta, a menos que se le hubiere
notificado por ministro de fe, el cual deber inscribir el derecho o
gravamen en el Registro de Accionistas.

El embargo sobre acciones no priva a su dueo del pleno ejercicio

de los derechos sociales, excepto el de la libre cesin de las mismas que
queda sujeta a las restricciones establecidas en la ley comn.

Naturaleza de la accin: ttulo de crdito representativo de

valores mobiliarios o representativos de una accin social. La estructura
del ttulo de crdito consta de dos partes, el soporte material y el
derecho de contenido obligacional, esto conforma el derecho
documental, por ejemplo: cheque.

134
 La accin tiene un soporte material y un derecho de contenido
obligacional (ser accionista de la S.A). Una accin en cuanto a ttulo de
crdito tiene un soporte material mueble, es sujeto de las negociaciones
reales que se pueden ejercer sobre los muebles, por ejemplo embargo;
constitucin de gravmenes y derechos sociales sobre ella.

Es importante que la ley de S.A adems de reconocer esta

naturaleza propia de la accin establece ciertas medidas de publicidad
sin las cuales no ser oponibles a la S.A, notificacin por ministro de fe e
inscripcin en el registro de gravmenes y accionistas.

En cuanto al usufructo sobre acciones, es posible por ser mueble.

Art 23 inc 3 y 4 ley 18.046 3En los casos de usufructo, las acciones se
inscribirn en el Registro de Accionistas a nombre del nudo propietario y
del usufructuario, expresndose la existencia, modalidades y plazos del
usufructo. Salvo disposicin expresa en contrario de la ley o de la
convencin, el nudo propietario y el usufructuario debern actuar de
consuno frente a la sociedad.4 En caso de que una o ms acciones
pertenezcan en comn a varias personas, los codueos estarn
obligados a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la
sociedad.La parte final del inciso 3 de este artculo establece una
particularidad, el nudo propietario y el usufructuario deben actuar de
consuno frente a la sociedad salvo que exista disposicin expresa en
contrario. El inciso final establece la posibilidad que exista comunidad
sobre las acciones.

DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS

Podemos clasificar los derechos de los accionistas en derechos

patrimoniales y derechos sociales, polticos y administrativos.

A) Derechos Patrimoniales: Aquellos en virtud de los cuales el

socio est percibiendo los derechos sociales.

Derecho a los dividendos

Derecho de suscripcin preferente de las acciones proveniente del
aumento del capital
Derecho de devolucin de las acciones al tiempo de liquidacin de
la sociedad
Derecho a ceder o transferir su accin.

B) Derechos sociales polticos o administrativos: Aquellos en que a

travs de su ejercicio se confiere al socio injerencia en cuanto a la
funcin de la sociedad annima.

135
 Derecho a la informacin
Derecho a voz y voto en las juntas de accionistas
Derecho a saneamiento de la sociedad viciada
Derecho a conservar su calidad de accionista
Derecho a la igualdad de la accin
Derecho a solicitar la convocatoria de la junta de accionistas.
Derecho a retiro por disidencia

Derecho a sanear la sociedad.

En la prctica para sanear vicios de S.A, si fuera abierta, se reduce

a escritura pblica el acuerdo de la junta general extraordinaria de
accionistas en la cual se hubiere adoptado la decisin de sanear la
sociedad.

Derecho a conservar la calidad de socio.

En la S.A se plantea una solucin un tanto distinta de la propuesta

por el legislador de la sociedad colectiva mercantil, en que hay ciertas
acciones en que se puede excluir a un socio, por ejemplo: cuando no
cumple con la obligacin de estipular los partes, artculo 379 CCom;
Cuando el socio infringe la obligacin establecida en el artculo 404 n2
del CCom.

El accionista de una S.A tiene tratamiento distinto por parte de la

ley por cuanto el mismo decide su separacin de la compaa cuando
cede voluntariamente su accin (traspaso de acciones) o cuando haga
uso del derecho de retiro. No obstante lo anterior, los artculos 17 y 18
de la ley 18.046 contemplan una situacin de excepcin en que el
accionista puede perder su calidad de socio del S.A aun en contra de su
voluntad.

Artculo 17 ley sobre S.A Cuando un accionista no pagare

oportunamente el todo o parte de las acciones por l suscritas, la
sociedad podr vender en una Bolsa de Valores Mobiliarios, por cuenta y
riesgo del moroso, el nmero de acciones que sea necesario para
pagarse de los saldos insolutos y de los gastos de enajenacin,
reduciendo el ttulo a la cantidad de acciones que le resten. Lo anterior
es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio que, adems, se pudiere
estipular en los estatutos.

Artculo 18 ley sobre S.A. Las acciones inscritas a nombre de

personas fallecidas cuyos herederos o legatarios no las registren a
nombre de ellos dentro del plazo de 5 aos, contado desde el
fallecimiento del causante, sern vendidas por la sociedad en la forma,
plazos y condiciones que determine el Reglamento.

136
Para efectuar estas ventas no regirn las prohibiciones establecidas en
la ley N 16.271 y los dineros que se obtengan permanecern a
disposicin de los herederos y legatarios de las respectivas sucesiones,
por el trmino de 5 aos contado desde la fecha de la venta
correspondiente y durante este plazo devengarn los reajustes e
intereses establecidos en el artculo 84 de esta ley. Vencido este plazo,
los dineros pasarn a pertenecer a los Cuerpos de Bomberos de Chile y
se pagarn y distribuirn en la forma que seale el Reglamento.

Sin perjuicio de lo sealado en los incisos precedentes, los titulares de

acciones de una sociedad annima que durante 10 aos continuados no
concurran a las juntas de accionistas ni cobren los dividendos a que
tengan derecho, dejarn de ser considerados accionistas para los
efectos sealados en la letra c) del artculo 5 de la ley N 18.045, sobre
Mercado de Valores, y el inciso primero del artculo 50 bis de la presente
ley. En cualquier tiempo que dichos titulares o sus sucesores concurran a
una junta de accionistas o cobren dividendos, volvern a ser
considerados accionistas con derecho a voto para los fines antes
sealados.

Derecho a igualdad de la accin

Se da entre las acciones dentro de la serie a la que pertenezcan,

Aplicacin de lo que estudiamos del establecimiento de acciones
preferentes.

Derecho a solicitar convocatoria de la junta de accionistas

Art 58 n 3 ley sobre S.A. Las juntas sern convocadas por el

directorio de la sociedad. El directorio deber convocar:

3) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo

soliciten accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones
emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los asuntos a
tratar en la junta.

Derecho a la informacin.

Manifestaciones de este derecho encontramos en los artculos 54

inc 1, 46 inc 1, 74 y 75 de la ley sobre S.S, entre otras.

Art 54 inc 1 La memoria, balance, inventario, actas, libros y los

informes de los auditores externos y, en su caso, de los inspectores de

137
cuentas, quedarn a disposicin de los accionistas para su examen en la
oficina de la administracin de la sociedad, durante los quince das
anteriores a la fecha sealada para la junta de accionistas. Los
accionistas slo podrn examinar dichos documentos en el trmino
sealado.

Art 46 inc 1 ley sobre S.A El directorio deber proporcionar a los

accionistas y al pblico, las informaciones suficientes, fidedignas y
oportunas que la ley y, en su caso, la Superintendencia determinen
respecto de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad.

Art 74 ley sobre S.A Las sociedades annimas confeccionarn

anualmente su balance general al 31 de Diciembre o a la fecha que
determinen los estatutos. 2El directorio deber presentar a la
consideracin de la junta ordinaria de accionistas una memoria razonada
acerca de la situacin de la sociedad en el ltimo ejercicio, acompaada
del balance general, del estado de ganancias y prdidas y del informe
que al respecto presenten los auditores externos o inspectores de
cuentas, en su caso. Todos estos documentos debern reflejar con
claridad la situacin patrimonial de la sociedad al cierre del ejercicio y
los beneficios obtenidos o las prdidas sufridas durante el mismo. 3En las
sociedades abiertas, la memoria incluir como anexo una sntesis fiel de
los comentarios y proposiciones que formulen el comit de directores, en
su caso, y accionistas que posean o representen el 10% o ms de las
acciones emitidas con derecho a voto, relativas a la marcha de los
negocios sociales, siempre que dichos comit o accionistas as lo
soliciten.4Asimismo, en toda informacin que enve el directorio de las
sociedades abiertas a los accionistas en general, con motivo de citacin
a junta, solicitudes de poder, fundamentacin de sus decisiones u otras
materias similares, debern incluirse los comentarios y proposiciones
pertinentes que hubieren formulado el comit y los accionistas
5
mencionados en el inciso anterior. El Reglamento determinar la forma,
plazo y modalidades a que deber sujetarse este derecho y las
obligaciones de informacin de la posicin de las minoras a que se
refieren los incisos anteriores.

Art 75 ley sobre S.A En una fecha no posterior a la del primer

aviso de una convocatoria para la junta ordinaria, el directorio de una
sociedad annima abierta deber poner a disposicin de cada uno de los
accionistas inscritos en el respectivo registro, una copia del balance y
de la memoria de la sociedad, incluyendo el dictamen de los auditores y
sus notas respectivas.2En las sociedades annimas cerradas, el envo de
la memoria y balance se efectuar slo a aquellos accionistas que as lo
soliciten.3Si el balance general y el estado de ganancias y prdidas
fueren modificados por la junta, las modificaciones, en lo pertinente, se
pondrn a disposicin de los accionistas dentro de los quince das
siguientes a la fecha de la junta.

138
Derecho a voz y voto

Se ejerce en las juntas de accionistas. Tiene especial importancia

para la eleccin de los miembros del directorio definitivo.

Art 21 ley sobre S.A Cada accionista dispondr de un voto por

cada accin que posea o represente. Sin embargo, los estatutos podrn
contemplar series de acciones preferentes sin derecho a voto o con
derecho a voto limitado. 2No podrn establecerse series de acciones con
derecho a voto mltiple. Las acciones sin derecho a voto o las con
derecho a voto limitado, en aquellas materias que carezcan igualmente
de derecho a voto, no se computarn para el clculo de los qurum de
sesin o de votacin en las juntas de accionistas. 3En los casos en que
existan series de acciones preferentes sin derecho a voto o con derecho
a voto limitado, tales acciones adquirirn pleno derecho a voto cuando
la sociedad no haya cumplido con las preferencias otorgadas en favor de
stas, y conservarn tal derecho mientras no se haya dado total
cumplimiento a dichas preferencias. En caso de duda, en las sociedades
annimas abiertas, la adquisicin del pleno derecho a voto ser resuelta
administrativamente por la Superintendencia con audiencia del
reclamante y de la sociedad y en las cerradas, por el rbitro o la justicia
ordinaria en su caso, en procedimiento sumario de nica instancia y sin
ulterior recurso.

Art 62 ley sobre S.A Solamente podrn participar en las juntas y

ejercer sus derechos de voz y voto, los titulares de acciones inscritas en
el Registro de Accionistas con cinco das de anticipacin a aquel en que
haya de celebrarse la respectiva junta. Sin embargo, tratndose de una
sociedad annima cerrada, podrn participar en la junta todos los
accionistas que al momento de iniciarse sta figuraren como accionistas
en el respectivo registro. 2Los titulares de acciones sin derecho a voto,
as como los directores y gerentes que no sean accionistas, podrn
participar en las juntas con derecho a voz. 3Para los efectos de esta ley,
se entiende por acciones sin derecho a voto aquellas que tengan este
carcter por disposicin legal o estatutaria. 4Las materias sometidas a
decisin de la junta debern llevarse individualmente a votacin, salvo
que, por acuerdo unnime de los accionistas presentes con derecho a
voto, se permita omitir la votacin de una o ms materias y se proceda
por aclamacin. Toda votacin que se efecte en una junta deber
realizarse mediante un sistema que asegure la simultaneidad de la
emisin de los votos o bien en forma secreta, debiendo el escrutinio
llevarse a cabo en un solo acto pblico, y en ambos casos, que con
posterioridad pueda conocerse en forma pblica cmo sufrag cada
accionista. Corresponder a la Superintendencia aprobar, mediante
norma de carcter general, los referidos sistemas para las sociedades
annimas abiertas. 5Siempre que la ley ordene a un accionista emitir su
voto de viva voz, se entender cumplida esta obligacin cuando la

139
emisin del mismo se haga por uno de los sistemas de votacin
simultnea o secreta y con publicidad posterior referidos en el inciso
precedente. Cuando en el ejercicio de la facultad que otorga el inciso
anterior, la junta por la unanimidad de los presentes haya aprobado una
modalidad diferente, dicho accionista deber emitir en todo caso su voto
de viva voz, de lo cual se dejar constancia en el acta de la junta.

No todas las acciones tienen derecho a voz y a voto. Se puede

ejercer personalmente o representado. Se debe conferir un poder por
escrito, en el que debe hacer referencia al total de las acciones inscritas
en el registro de accionistas a nombre del mandante. La inscripcin debe
hacerse en un plazo anterior a los 5 das a la celebracin de las juntas.
El mandatario puede ser cualquier persona accionista o no.

Derecho a los dividendos.

Aplicacin de los requisitos propios de los elementos de la

sociedad (derecho a las utilidades y participacin en las prdidas).
Cuando hablamos de S.A no hablamos de participacin en las utilidades
sino de derecho a los dividendos. En las S.A abiertas las utilidades se
dividen de acuerdo a lo previsto en los estatutos sociales y segn lo
decidido en la junta general de accionistas. Segn el art 21 de la ley
sobre S.A las acciones cuyos ttulos no estn completamente pagados
tendrn un derecho limitado a los dividendos a la parte proporcional al
valor estipulado, salvo que se pacte lo contrario.

La ley 18.046 fortalece el derecho a los dividendos. Se distingue:

1.-

a) Dividendos provisorios: Art 79 inc 2 ley sobre S.S En todo caso,

el directorio podr, bajo la responsabilidad personal de los directores
que concurran al acuerdo respectivo, distribuir dividendos provisorios
durante el ejercicio con cargo a las utilidades del mismo, siempre que no
hubieren prdidas acumuladas.

b) Dividendos definitivos:

2.-

a) Dividendos mnimos obligatorios Art 79 inc 1 ley sobre S.A

Salvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva, por la
unanimidad de las acciones emitidas, las sociedades annimas abiertas
debern distribuir anualmente como dividendo en dinero a sus
accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporcin que

140
establezcan los estatutos si hubieren acciones preferidas, a lo menos el
30% de las utilidades lquidas de cada ejercicio. En las sociedades
annimas cerradas, se estar a lo que determine en los estatutos y si
stos nada dijeren, se les aplicar la norma precedente.

b) Dividendos adicionales: Aquellos que determina la junta, que

van ms all de los dividendos mnimos obligatorios. Pueden o no existir,
sin perjuicio de lo establecido en el art. 78 (ojo). Art 78 ley sobre S.A
Los dividendos se pagarn exclusivamente de las utilidades lquidas del
ejercicio, o de las retenidas, provenientes de balances aprobados por
junta de accionistas. 2No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, si la
sociedad tuviere prdidas acumuladas, las utilidades del ejercicio se
destinarn primeramente a absorberlas. 3Si hubiere prdidas en un
ejercicio, stas sern absorbidas con las utilidades retenidas, de
haberlas.

poca y pago de los dividendos (art 82 y 82 ley sobre S.A)

Art 81 ley sobre S.A El pago de los dividendos mnimos

obligatorios que corresponda de acuerdo a la ley o a los estatutos, ser
exigible transcurridos treinta das contados desde la fecha de la junta
que aprob la distribucin de las utilidades del ejercicio. 2El pago de los
dividendos adicionales que acordare la junta, se har dentro del ejercicio
en que se adopte el acuerdo y en la fecha que sta determine o en la
que fije el directorio, si la junta le hubiere facultado al efecto. 3El pago de
los dividendos provisorios se har en la fecha que determine el
directorio. Los dividendos sern pagados a los accionistas inscritos en el
registro respectivo el quinto da hbil anterior a las fechas establecidas
para su solucin.

Artculo 82 ley sobre S.A Salvo acuerdo diferente adoptado en la

junta respectiva por la unanimidad de las acciones emitidas, los
dividendos debern pagarse en dinero. Sin embargo, en las sociedades
annimas abiertas se podr cumplir con la obligacin de pagar
dividendos, en lo que exceda a los mnimos obligatorios, sean stos
legales o estatutarios, otorgando opcin a los accionistas para recibirlos
en dinero, en acciones liberadas de la propia emisin o en acciones de
sociedades annimas abiertas de que la empresa sea titular. 2El
dividendo opcional deber ajustarse a condiciones de equidad,
informacin y dems que determine el Reglamento. Sin embargo, en el
silencio del accionista, se entender que ste opta por dinero.

POCA.

Hay que distinguir sobre el tipo de dividendo que se trate. Si se

trata de un dividendo mnimo obligatorio este se debe pagar en el plazo

141
de 30 das contados desde la aprobacin por parte de la junta de las
utilidades lquidas del ejercicio. Los dividendos adicionales, se debe
hacer el pago dentro del ejercicio en que se adopte la decisin y
especficamente en la fecha que determine la junta o el directorio. Si se
trata de dividendos provisionales se pagarn cuando lo determine as el
directorio.

PAGO.

La regla es general que los dividendos se paguen en dinero. El art.

82 se preocupa de reglamentar la forma en la cual se va a efectuar el
pago de los dividendos; es una norma protectora de los accionistas, no
va a depender solo de los estatutos sociales. En el caso de la S.A abierta
nos da opcin que recibamos el pago:

- En dinero

- En acciones de propia emisin de la sociedad a la cual pertenece

- En acciones de S.A abiertas de que la empresa sea titular.

Ejemplo: coca-cola.

A juicio del profesor Sandoval, esta situacin puede ser un tanto

inquietante respecto del accionista ya que si recibe en pago acciones de
otra S.A no va a tener la certeza que esta otra sociedad va a repartir
dividendos. Esto es preocupante porque la participacin en las utilidades
es un elemento esencial de todo tipo societario.

Artculos 84 y 83 Ley sobre sociedades annimas.

Art 84 Los dividendos devengados que la sociedad no hubiere

pagado o puesto a disposicin de sus accionistas, dentro de los plazos
establecidos en el artculo 81, se reajustarn de acuerdo a la variacin
que experimente el valor de la unidad de fomento entre la fecha en que
stos se hicieron exigibles y la de su pago efectivo, y devengarn
intereses corrientes para operaciones reajustables por el mismo
perodo. Manifestacin cierta del principio de la efectividad y de la
conservacin de la accin. Se busca que los accionistas reciban el valor
real que corresponde a su dividendo. A qu ndice indexamos a la
accin? A la Unidad de Fomento. La ley que rige las operaciones de
dinero reajustables es la 18.010.

Art 83 La Superintendencia, en las sociedades annimas abiertas,

y un notario, en las cerradas, podrn certificar a peticin de la parte
interesada, una copia del acta de la junta o del acuerdo del directorio, o
la parte pertinente de la misma, en que se haya acordado el pago de
dividendos. Esa copia certificada y el o los ttulos de las acciones o el
documento que haga sus veces, en su caso, constituirn ttulo ejecutivo
en contra de la sociedad para demandar el pago de esos dividendos,

142
todo ello sin perjuicio de las dems acciones y sanciones judiciales o
administrativas que correspondiere aplicar en su contra y en la de sus
administradores. Este artculo es importante porque le confiere u otorga
la posibilidad que el cobre sus acciones a travs de las normas del juicio
ejecutivo. Se le otorga merito ejecutivo a la copia del acta de la junta o
al acuerdo del directorio.

Art 85. Los dividendos y dems beneficios en efectivo no

reclamados por los accionistas dentro del plazo de cinco aos desde que
se hayan hecho exigibles, pertenecern a los Cuerpos de Bomberos de
Chile. 2El Reglamento determinar la forma en que se proceder al pago
y distribucin de dichas cantidades. Si se han determinado el pago de
los dividendos y estos no fueren reclamados por los accionistas en el
plazo de 5 aos, esos fondos pertenecern al cuerpo de bomberos de
Chile.

Derecho del accionista de recuperar su aporte al tiempo de la liquidacin

Reglada arts. 116 y 117 ley sobre S.A; arts. 87; 89 y 94 de

reglamento.

Art 116 ley sobre S.A Los repartos que se efecten durante la
liquidacin, debern pagarse en dinero a los accionistas, salvo acuerdo
diferente adoptado en cada caso por la unanimidad de las acciones
emitidas. No obstante lo anterior, la junta extraordinaria de accionistas,
por los dos tercios de las acciones emitidas, podrn aprobar que se
efecten repartos opcionales, siempre que las opciones ofrecidas sean
equitativas, informadas y se ajusten a las condiciones que determine el
reglamento.

Art 117 ley sobre S.A La sociedad slo podr hacer repartos por
devolucin de capital a sus accionistas, una vez asegurado el pago o
pagadas las deudas sociales. 2Los repartos debern efectuarse a lo
menos trimestralmente y en todo caso, cada vez que en la caja social se
hayan acumulado fondos suficientes para pagar a los accionistas una
suma equivalente, a lo menos, al 5% del valor de libros de sus acciones,
aplicndose lo dispuesto en el artculo 84 de esta ley. 3Los repartos
debern ser pagados a quienes sean accionistas el quinto da hbil
anterior a las fechas establecidas para su solucin. Los repartos no
cobrados dentro del plazo de cinco aos desde que se hayan hecho
exigibles, pertenecern a los Cuerpos de Bomberos de Chile y el
Reglamento determinar la forma en que se proceder al pago y
distribucin de dichas cantidades.

Art 87 Reglamento S.A Slo podr acordarse el pago de

dividendos opcionales cuando esta materia se haya indicado en los
avisos de citacin a la junta.

143
 Art 89 Reglamento S.A La opcin deber ejercerse dentro del
plazo de 30 das anteriores a la fecha fijada para su solucin mediante
comunicacin escrita a la sociedad y tendr derecho a sta, aquellos
accionistas inscritos en el registro de accionistas con a lo menos 5 das
hbiles anteriores al inicio del plazo de opcin o las personas a quienes
stos cedieren su derecho a optar.

Art 94 Reglamento S.A La junta de accionistas por acuerdo de la

unanimidad de las acciones emitidas podr resolver el pago de repartos
opcionales durante la liquidacin, conforme al procedimiento que en ese
mismo acuerdo se determine. Las sociedades tambin podrn ofrecer
repartos opcionales durante la liquidacin de conformidad a la ley, a los
artculos 87 y 89 del presente reglamento y a las normas que se
consignan en los artculos siguientes. Estos repartos debern ser
acordados por los dos tercios de las acciones emitidas en junta
extraordinaria de accionistas.

Existe el derecho del accionista de recuperar el entero de su

aporte, esto se hace al momento de la liquidacin de la sociedad; la
regla general es que se haga en dinero sin perjuicio del derecho de
opcin que establece el art 116.

Derecho a la cesibilidad de las acciones

S.A abierta. Se aplica el art 14 ley S.A se puede prohibir la libre

cesibilidad de las acciones? NO, porque atenta contra la naturaleza de
la accin. Se puede limitar? SI, cmo? A travs del pacto de
accionistas, Art 14 inc 2 Los pactos particulares entre accionistas
relativos a cesin de acciones, debern ser depositados en la compaa
a disposicin de los dems accionistas y terceros interesados, y se har
referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si as no se hiciere, tales
pactos sern inoponibles a terceros. Tales pactos no afectarn la
obligacin de la sociedad de inscribir sin ms trmites los traspasos que
se le presenten, de conformidad a lo establecido en el artculo 12.

S.A cerrada. Puede establecer por estatutos limitaciones a la

libre cesibilidad? SI con qu limite? Que no se prohba totalmente la
cesibilidad de las acciones.

Derecho de retiro (*examen)

Es la facultad que le asiste a un accionista de retirarse de la S.A
para el caso en que no estuviere de acuerdo con los objetivos sociales
debiendo la S.A -para el caso que el accionista hiciere uso de este
derecho, pagarle el precio de su accin, el que es distinto segn se trate
de S.A abiertas o S.A cerradas.

144
 Reglamentado en los artculos 69 y siguientes de la ley de S.A y el
los arts. 76 y siguientes del reglamento sobre S.A.

El derecho de retiro es una manifestacin de la naturaleza jurdica

de la sociedad annima en nuestro derecho nacional, que concibe a este
tipo societario como una persona jurdica y no como un contrato. Si es
que se perite el derecho de retiro de aun accionista en una S.A es
porque la calidad del accionista en cuanto a individuo que pertenece a la
S.A es absolutamente fungible a diferencia de lo que ocurre en las
sociedades personalistas (contrato intuito persona).

Art 69 ley sobre S.A norma que regula la norma general.

Art 69 Ley sobre S.A La aprobacin por la junta de accionistas de

alguna de las materias que se indican ms adelante, conceder al
accionista disidente el derecho a retirarse de la sociedad, previo pago
por aqulla del valor de sus acciones. Sin perjuicio de lo anterior, en
caso de haberse declarado la quiebra de la sociedad, se suspender el
ejercicio del derecho a retiro hasta que no sean pagadas las acreencias
que existan en el momento de generarse ese derecho. Igual norma se
aplicar en caso de quedar sujeta la sociedad a un convenio aprobado
de acuerdo al Ttulo XII de la Ley de Quiebras y mientras est vigente,
salvo que dicho convenio autorice el retiro o cuando termine por la
declaracin de quiebra.

Considerase accionista disidente a aquel que en la respectiva junta se

hubiere opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo
concurrido a la junta, manifieste su disidencia por escrito a la sociedad,
dentro del plazo establecido en el artculo siguiente.

El precio a pagar por la sociedad al accionista disidente que haga uso

del derecho a retiro ser, en las sociedades annimas cerradas, el valor
de libros de la accin y en las abiertas, el valor del mercado de la
misma, determinados en la forma que fije el Reglamento.

Los acuerdos que dan origen al derecho a retiro de la sociedad son:

1) La transformacin de la sociedad;

2) La fusin de la sociedad;

3) Las enajenaciones a que se refiere el N 9) del artculo 67.

4) El otorgamiento de las cauciones a que se refiere el N11) del artculo

67;

5) La creacin de preferencia para una serie de acciones o el aumento,

prrroga o la reduccin de las ya existentes. En este caso, tendrn

145
derecho a retiro nicamente los accionistas disidentes de la o las series
afectadas;

6) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de que

adolezca la constitucin de la sociedad o alguna modificacin de sus
estatutos que diere este derecho.

7) Los dems casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso.

El artculo 69 bis regula el derecho de retiro en aquellas

sociedades en que tenga participacin o sean contraladas por el Estado.

El accionista que no estuviere de acuerdo con alguna de las

decisiones o acuerdos emanados de la junta y que se sealan en el art
69, puede hacer uso de su derecho de retiro por cuanto se transforma en
una accionista disidente. Al retirarse de la sociedad (previo a retirarse) la
S.A deber pagarle el valor de las acciones que estn inscritas a nombre
del accionista en el registro de accionistas, qu valor le paga?
Depende; Si se trata de S.A cerrada le pagarn el valor de libro de la
accin (art 77 reglamento), mientras que si se trata de una S.A abierta,
al accionista le debern pagar el valor de mercado (art 79 reglamento).
(**Examen)

Sociedades annimas cerradas: valor de libro

Art 77 reglamento S.A El valor de libros de la accin, que se

deber pagar en las sociedades annimas cerradas a los accionistas que
ejercieren su derecho a retiro, se determinar dividiendo el capital
pagado ms las reservas sociales y ms la utilidad o menos la prdida,
por el nmero total de las acciones suscritas y pagadas, total o
parcialmente. Si la sociedad tuviere series de acciones de valor
diferente, el valor de libros por accin deber ajustarse de acuerdo al
porcentaje que dichas series representen en el total del patrimonio.
2
Para los efectos de lo dispuesto en este artculo, se estar a las cifras
que contenga el ltimo balance anual de la sociedad, corregido
monetariamente a la fecha de la junta que adopt el acuerdo que motiv
el retiro. La correccin monetaria se efectuar conforme a la variacin
que haya experimentado el ndice de precios al consumidor, fijado por el
Instituto Nacional de Estadsticas.

Sociedades annimas abiertas (y S.A abierta de rgimen especial): valor

de mercado

Art 79 reglamento S.A El valor de mercado de la accin que se

deber pagar a los accionistas que ejercieren su derecho a retiro en las
sociedades annimas abiertas se sujetar a las siguientes normas:

146
1.- Se deber distinguir entre las acciones que tienen o no transaccin
burstil;

2.- Se entiende por acciones de transaccin burstil aquellas que as

sean calificadas por la Superintendencia, la que deber tener presente el
volumen, periodicidad, nmero y diversificacin de quienes participen en
las transacciones burstiles, como cedentes o adquirentes, cuanta de
stas y cualquier otra circunstancia de las transacciones;

3.- Cuando se trate de acciones de transaccin burstil, el valor de la

accin ser el promedio ponderado de las transacciones burstiles de la
accin en los dos meses precedentes al da de la Junta que motiva el
retiro.

4.- Si las acciones no tuvieren transaccin se considerar que su precio

de mercado es igual al de su valor libros, determinado de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 77 del presente reglamento.

Para determinar el valor de mercado es necesario distinguir:

Promedio ponderado de la transaccin burstil de la accin en los 2

meses anteriores al del da en que se celebra la junta que toma la
decisin o a adoptado el acuerdo que motiva el retiro del socio.

Al accionista disidente se le pagan las acciones inscritas a su

nombre en el registro de accionistas a la fecha que termine su derecho
en la sociedad annima a participar en la junta que adopt el acuerdo
respecto del cual el se presenta como disidente.

Es accionista disidente aqul que en le junta se hubiere

opuesto al acuerdo que motiva su retiro o que no habiendo concurrido
manifiesta por escrito su disidencia.

Suspensin al derecho de retiro (art 69 inc 2)

Esto se da en el caso que la S.A sea declarada en quiebra o que

se someta a un convenio judicial preventivo.

***Importancia de la reglamentacin exhaustiva por arte del legislador

del derecho de retito: manifestacin de los principios protectores del
capital social por cuanto cuando el socio se retira, se le paga y ese
dinero se saca del patrimonio de la sociedad, de forma que la sociedad
se est descapitalizando.

Ejercicio del derecho de retiro (art 70 ley sobre S.A)

147
 Art 70 El derecho a retiro en virtud de lo dispuesto en el artculo
69, deber ser ejercido por el accionista disidente dentro del plazo de
30 das contado desde la fecha de celebracin de la junta de accionistas
que adopt el acuerdo que lo motiva, en la forma que determine el
Reglamento. 2El derecho a retiro slo comprende las acciones que el
accionista disidente posea inscritas a su nombre en el Registro de
Accionistas de la sociedad, a la fecha que determina su derecho a
participar en la junta en que se adopt el acuerdo al que se opuso.

Se ejerce dentro del plazo de 30 das corridos desde la fecha de la

junta que aprob el acuerdo que motiv el derecho de retiro. Lo anterior
sin perjuicio del derecho del directorio de convocar a una nueva junta
para que esta reconsidere o ratifique el acuerdo que ha motivado el
ejercicio del derecho de retiro por parte de uno o ms socios (art 71)

Art 71 ley sobre S.A El directorio podr convocar a una nueva

junta que deber celebrarse a ms tardar dentro de los treinta das
siguientes al vencimiento del plazo sealado en el artculo 70, a fin de
que sta reconsidere o ratifique los acuerdos que motivaron el ejercicio
del derecho a retiro. Si en dicha junta se revocaren los mencionados
acuerdos, caducar el referido derecho a retiro. 2El precio de las
acciones se pagar sin recargo alguno dentro de los sesenta das
siguientes a la fecha de la celebracin de la junta en que se tom el
acuerdo que motiv el retiro. Si no se pagare dentro de dicho trmino, el
precio deber expresarse en unidades de fomento y devengar intereses
corrientes a contar del vencimiento del plazo antes sealado.

FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD ANONIMA

rganos de administracin de la sociedad annima

DIRECTORIO

El directorio es un rgano colegiado necesario y permanente

cuyos miembros, accionistas o no, se designan previo
pronunciamiento por la junta de accionista y cuya funcin es
realizar todos los actos de administracin ordinaria y
extraordinaria representando a la sociedad ante terceros y
asumiendo responsabilidad solidaria por las infracciones a los
deberes que les imponga la ley, el reglamento y los estatutos.

Caractersticas

148
NATURALEZA JURIDICA DE LA RELACION DE LA SOCIEDAD CON
LOS DIRECTORES

La ley 18.046 evoluciona en la idea contractualita con que el

cdigo de comercio concilio en un primer momento a la SA. En efecto, el
cdigo de comercio conceba a los miembros de directorio como
mandatarios temporales y revocables.

Ahora la ley considera al directorio como un rgano social, y

permanente. Esta nueva concepcin explica de cierta manera la
autonoma de la que goza este rgano de gestin frente a los otros
rganos sociales.

De cierta manera el directorio tiene mayor autonoma que la junta

general de accionistas, no obstante la junta jerrquicamente es un
rgano superior al directorio.

La naturaleza jurdica de la representacin que ejerce el directorio

respecto de una sociedad annima no se explica entonces por la
existencia de un contrato, sino que es una representacin ex - lege, es
decir, que emana de la ley. Al ser la representacin de origen legal y no
convencional ya no existirn dos voluntades que concurren
(representante y representado), sino que se entiende que la voluntad es
una, la de la sociedad, que se da a conocer a travs del Directorio.

Argumentos de texto

Adems de los mencionados en el art. 40 de la Ley 18.046. Lo

mencionado en el art. 31 Inc. 1 de la Ley 18.046 La administracin de la
sociedad annima la ejerce un directorio elegido por la junta de
accionistas.

NOMBRAMIENTO DEL DIRECTORIO

La ley chilena no ha contemplado requisitos especiales para ser

director de una SA en cuanto no se exige para ser director de una
determinada SA ser accionista de la misma.

A este respecto debemos distinguir que en una sociedad annima

existen dos tipos de Directorio:

1) Directorio Provisorio: el Directorio provisorio se fija en los

estatutos y su funcin es poner en marcha a la sociedad. Cuando se
forma una SA, a la primera junta que se est citando es por el directorio
provisorio, es decir el que se establece en la escritura constitutiva, y
durar en sus funciones hasta la celebracin de la primera junta general

149
de accionistas, donde se dar paso al directorio definitivo, donde se
puede nombrar un nuevo directorio o confirmar el ya existente.

2) Directorio definitivo: se nombra en la junta general de

accionistas.

La ley ha establecido ciertas inhabilidades para ocupar el cargo

director, dentro de las cuales encontramos verdaderas incapacidades las
que se encuentran reguladas en el art. 35 Ley 18.046 No podrn ser
directores de una sociedad annima:
Art. 35 N 1 Los menores de edad
Esta es una incapacidad, no obstante la ley lo seale como una
inhabilidad.
Art. 35 N 2 Las personas afectadas por la revocacin a que se
refiere el Artculo 77 de esta ley
Esta revocacin a que se refiere el art. 77 debemos entender que
hace alusin a aquellos directores miembros de un directorio, a la cual la
asamblea general haya rechazado en dos veces seguidas en balance
presentado.
Art. 35 N 3 Las personas encargadas reos o condenadas por
delito que merezca pena aflictiva o de inhabilitacin perpetua para
desempear cargos u oficios pblicos, y los fallidos o los administradores
o representantes legales de personas fallidas encargadas reos o
condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dems
establecidos en los Artculos 203 y 204 de la Ley de Quiebras.
La inhabilidad a que se refiere este nmero cesar desde que el
reo fuere sobresedo o absuelto;
No obstante que la norma se refiere a la situacin de
administradores de personas jurdicas que hubieren cado en quiebra. La
ley de quiebras establece un procedimiento especial de rehabilitacin, el
que se solicita ante el mismo tribunal que la declar y luego de
transcurrido un ao de sobresedo la quiebra.
Critica a la Ley de Quiebras: no favorece a que la persona que haya
cado en falencia econmica rpidamente se recupere.

Art. 35 N 4 Los funcionarios fiscales, semifiscales, de

empresas u organismos del Estado y de empresas de administracin
autnoma en las que el Estado efecte aportes o tenga representantes
en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos
funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de
fiscalizacin o control.
Las personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos
o empresas pblicas indicadas, cesarn automticamente en el cargo de
director de una entidad fiscalizada o controlada

150
Adems de estas inhabilidades encontramos inhabilidades especiales en
el caso sealado en el art. 36 Adems de los casos mencionados en el
artculo anterior, no podrn ser directores de una sociedad annima
abierta o de sus filiales:
1) Los senadores y diputados;
2) Los ministros y subsecretarios de Estado, jefes de servicio y el
directivo superior inmediato que deba subrogar a cada uno de ellos, con
excepcin de los cargos de director de las sociedades annimas abiertas
en las que el Estado, segn la ley, deba tener representantes en su
administracin o sea accionista mayoritario, directa o indirectamente a
travs de organismos de administracin autnoma, empresas fiscales,
semifiscales, de administracin autnoma, o aquellas en que el Estado
sea accionista mayoritario;
3) Los funcionarios de la Superintendencia de Valores y Seguros;
4) Los corredores de bolsa y los agentes de valores, salvo en las bolsas
de valores.

Clases de directores
Art. 32 Ley SA Los estatutos podrn establecer la existencia de
directores suplentes, cuyo nmero deber ser igual al de los titulares. En
este caso cada director tendr su suplente, que podr reemplazarle en
forma definitiva en caso de vacancia y en forma transitoria, en caso de
ausencia o impedimento temporal de ste.
Los directores suplentes siempre podrn participar en las reuniones
del directorio con derecho a voz y slo tendrn derecho a voto cuando
falten sus titulares.
A los directores suplentes les sern aplicables las normas establecidas
para los titulares, salvo excepcin expresa en contrario o que de ellas
mismas aparezca que no les son aplicables.
Si se produjere la vacancia de un director titular y la de su suplente,
en su caso, deber procederse a la renovacin total del directorio, en la
prxima junta ordinaria de accionistas que deba celebrar la sociedad y
en el intertanto, el directorio podr nombrar un reemplazante. En el caso
que la referida vacancia corresponda a uno de los directores
independientes a que se refiere el artculo 50 bis y su suplente, en su
caso, el directorio deber designar en su reemplazo al candidato a
director independiente que le hubiese seguido en votacin en la junta en
que el primero result electo. Si ste no estuviese disponible o en
condiciones de asumir el cargo, el directorio designar al que le sigui
en votacin en la misma junta, y as sucesivamente hasta llenar el
cargo. En caso que no fuere posible cumplir con el procedimiento
anterior, corresponder al directorio efectuar la designacin, debiendo

151
nombrar a una persona que cumpla con los requisitos que la ley
establece para ser considerado director independiente
Nombramiento de los directores
El directorio provisional es una enunciacin esencial de la escritura
de la SA, por lo que si no hiciramos referencia a ella en la escritura
social podra implicar la nulidad del pacto social. Se eleva a rango
esencial porque el directorio es un rgano colegiado, permanente y
necesario. Dura en sus funciones hasta la primera junta general de
accionistas donde se procede al nombramiento del directorio definitivo.
Cmo se elige a los miembros del directorio? Se eligen por
votacin, donde cada accin es un voto, en definitiva se eligen a las ms
altas mayoras. En la prctica el nombramiento del titular arrastra el
nombramiento de su suplente.
En el caso de la eleccin de los directores se puede reemplazar la
votacin por una aclamacin. Precisamente ello se deriva de que ac la
eleccin de los directores es a viva voz, a menos que algn accionista
manifiesta su voluntad en orden a sufragar en papeleta con su firma, de
todo esto debe levantarte un acta.

Aceptacin del cargo de director

Esta situacin est reglamentada en el art. 37 Inc. 1 Ley 18.046
La calidad de director se adquiere por aceptacin expresa o tcita del
cargo.
De tal manera que a partir de esta norma los autores nos explican
que aqu queda de manifiesto que la representacin que ejerce el
directorio respecto de la SA no es de naturaleza contractual, sino que
cuando el director acepta el cargo confluyen dos actos unilaterales: 1)
Por un lado el acto unilateral por parte de la junta en la que se ha
deliberado y acordado en nombrar a un a determinada persona como
directos de la SA. 2) La aceptacin del director nombrado.
Ser aceptacin expresa del cargo aquella que se haga en la
junta quedando constancia de ella. La aceptacin ser tacita cuando
sin haberlo aceptado formalmente comience a desempear sus
funciones.
Es importante sealar que no existe un plazo para que medie la
aceptacin
Revocacin de los miembros del directorio
Esta situacin se encuentra regulada en el art. 38 de la Ley El
directorio slo podr ser revocado en su totalidad por la junta ordinaria o
extraordinaria de accionistas, no procediendo en consecuencia la

152
revocacin individual o colectiva de uno o ms de sus miembros, y en
el art. 56 N 3 Son materias de la junta ordinaria: 3 La eleccin o
revocacin de los miembros titulares y suplentes del directorio, de los
liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin, y
La junta general ordinaria realiza la revocacin del directorio,
adems se le confiere esta facultad a la junta extraordinaria. La
revocacin del directorio debe ser una revocacin total, no procede
revocacin individual. (Esto deriva de la definicin de SA del art. 1)
Es de la naturaleza que los miembros del directorio sean
esencialmente revocables. Se trata segn la doctrina de una revocacin
ad nutum, es decir que opera sin aviso previo y sin indemnizacin.
Renovacin de los miembros del directorio
Se preocupa de esta situacin el art. 31 de la Ley SA La
administracin de la sociedad annima la ejerce un directorio elegido
por la junta de accionistas. Los estatutos de las sociedades annimas
debern establecer un nmero invariable de directores. La renovacin
del directorio ser total y se efectuar al final de su perodo, el que no
podr exceder de tres aos. Los directores podrn ser reelegidos
indefinidamente en sus funciones. A falta de disposicin expresa de los
estatutos, se entender que el directorio se renovar cada ao. El
directorio de las sociedades annimas cerradas no podr estar integrado
por menos de tres directores y el de las sociedades annimas abiertas
por menos de cinco, y si en los estatutos nada se dijere, se estar a
estos mnimos. Sin perjuicio de lo anterior, si la sociedad annima
abierta debiere designar al menos un director independiente y constituir
el comit a que se refiere el artculo 50 bis, el mnimo de directores ser
de siete
La renovacin del directorio se hace en forma total, lo que no
quiere decir que no podamos elegir a los mismos miembros.
En esta materia tambin es importante sealar el art. 34 en
cuanto a la prrroga del directorio Si por cualquier causa no se
celebrare en la poca establecida la junta de accionistas llamada a hacer
la eleccin de los directores, se entendern prorrogadas las funciones de
los que hubieren cumplido su perodo hasta que se les nombre
reemplazante, y el directorio estar obligado a convocar, dentro del
plazo de treinta das, una asamblea para hacer el nombramiento.
El art. 34 establece la prrroga del directorio ya que deriva de la
caracterstica de permanente de este rgano.
Atribuciones del directorio
A travs de las decisiones del directorio se manifestara la voluntad
de la sociedad annima. El directorio toma sus decisiones en el seno de
la reunin de sus miembros, para ello procede a una deliberacin, para
lo cual debe estar reunido, se requiere por lo tanto que se convocado

153
bajo las reglas y condiciones que se establezcan en la ley o en los
propios estatutos.
Relativo a esta funcin encontramos el art. 39 Las funciones de
director de una sociedad annima no son delegables y se ejercen
colectivamente, en sala legalmente constituida. Esto quiere decir, que
haya sido convocada en la forma y que la decisin de adopte con los
procedimientos que se establezcan en la ley o en los estatutos.
Cada director tiene derecho a ser informado plena y
documentadamente y en cualquier tiempo, por el gerente o el que haga
sus veces, de todo lo relacionado con la marcha de la empresa. Este
derecho debe ser ejercido de manera de no afectar la gestin social. Los
directores elegidos por un grupo o clase de accionistas tienen los
mismos deberes para con la sociedad y los dems accionistas que los
directores restantes, no pudiendo faltar a stos y a aqulla a pretexto de
defender los intereses de quienes los eligieron
Estas atribuciones se realizan por medio de las decisiones que
adopte en sus reuniones. Por lo que lo primero que deberemos saber es
como se convoca un directorio. La ley no seala normas en cuanto a la
convocatoria del directorio, luego, estas reglas deben ser objeto de una
estipulacin en los estatutos de la sociedad, pudindose incluso el
directorio darse sus propias reglas al respecto.
En las SA chilenas la convocatoria es una materia de la cual puede
decidir el presidente del directorio, siendo en la practica el mismo
directorio el que va decidiendo la forma en la que se va a ir haciendo la
convocatoria, esto porque la ley establece plena libertad a las SA para
establecer todo lo relativo a la convocatoria del directorio, con la nica
salvedad de que por lo menos se tiene que reunir una vez al mes, as lo
establece el Art. 38 del Reglamento, distinguindose adems, reuniones
ordinarias y extraordinarias.

Para cumplir con las atribuciones del directorio, es necesario

que se cumpla lo siguiente:
1.- Condiciones de convocatoria del directorio, se encuentran
establecidas en los estatutos, por lo que queda entregado a la
intencionalidad del propio organismo.
2.- Que concurran las condiciones de qurum y mayora. Se refiere a
esto el art. 47 de la ley 18.046 Las reuniones del directorio se
constituirn con la mayora absoluta del nmero de
directores establecidos en los estatutos y los acuerdos se adoptarn por
la mayora absoluta de los directores asistentes con derecho a voto. En
caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, decidir

154
el voto del que presida la reunin//. Los estatutos podrn establecer
qurum superiores a los sealados.// El reglamento determinar y los
estatutos especificarn, la forma en que deber efectuarse la citacin a
reunin del directorio de la sociedad y la frecuencia mnima de su
celebracin. //En las sociedades annimas abiertas, la Superintendencia
por resolucin fundada, podr requerir al directorio para que sesione a
fin de
que se pronuncie sobre las materias que someta a su decisin.// Se
entender que participan en las sesiones aquellos directores que, a
pesar de no encontrarse
presentes, estn comunicados simultnea y permanentemente a travs
de medios tecnolgicos que autorice la Superintendencia, mediante
instrucciones de general aplicacin. En este caso, su asistencia y
participacin en la sesin ser certificada bajo la responsabilidad del
presidente, o de quien haga sus veces, y del secretario del directorio,
hacindose constar este hecho en el acta que se levante de la
misma. y el art. 39 Inc. 1 Las funciones de director de una sociedad
annima no son delegables y se ejercen colectivamente, en sala
legalmente constituida. Relacionando estos artculos las reuniones del
directorio se constituyen con la mayora absoluta del nmero de
directores titulares establecidos en los estatutos, sin perjuicio de que los
propios estatutos fijen un nmero mayor de directores.
Las decisiones por su parte se adoptan con la mayora absoluta de
los directores con derecho a voto, en caso de empate y salvo que los
estatutos dispongan otra cosa, decidir el voto de quien preside la
reunin. Existe la posibilidad de que sobre materias muy
trascendentales los estatutos establezcan que la decisin del directorio
debe establecerse por unanimidad. Cuando el directorio adopta una
decisin, lo que est haciendo es manifestar en forma externa la
voluntad de la sociedad, porque este es el rgano social encargado de
manifestar y expresar la voluntad de la SA. Tambin se da la posibilidad
de que exista alguno de los directores que manifieste un voto disidente,
tal situacin est contemplada en el art. 48 Inc. 4 El director que quiera
salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, deber
hacer constar en el acta su oposicin, debiendo darse cuenta de ello en
la prxima junta ordinaria de accionistas por el que presida. Todas las
decisiones deben constar en un acta, en el caso que haya un director
disidente, est puede hacer constar su disidencia en el acta, esto tiene
importancia ya que puede salvar la responsabilidad del directorio
respecto de la decisin que adopte.
En cuanto a esta materia es importante el art. 47 Inc. Final Se
entender que participan en las sesiones aquellos directores que, a
pesar de no encontrarse presentes, estn comunicados simultnea y
permanentemente a travs de medios tecnolgicos que autorice la
Superintendencia, mediante instrucciones de general aplicacin. En este

155
caso, su asistencia y participacin en la sesin ser certificada bajo la
responsabilidad del presidente, o de quien haga sus veces, y del
secretario del directorio, hacindose constar este hecho en el acta que
se levante de la misma. El profesor Sandoval hace un alcance a esta
norma, ya que a su juicio esta posibilidad vulneraria el principio de que
el directorio es un rgano de carcter social por cuanto de permitir que
contemos como presente a una persona que no se encuentra en el lugar
de reunin, pero que si est teniendo conocimiento de ella, estamos
haciendo recaer las facultades de administracin en cada uno de los
directorio ya que se permitira que ellos solo estuvieran presente
mediante el uso de medios tecnolgicos.
Si los acuerdos que adopta el directorio no fueren acordados por
los qurums y con las mayoras que exigen las leyes y los estatutos
sern inoponibles a la sociedad, y los terceros contratantes no podrn
exigir el cumplimiento de estos actos y contratos aun cuando hubieren
actuado de buena fe. En tal situacin para que la sociedad resulte
obligada deber ratificar el acto, acuerdo que deber adoptar en la junta
de accionistas, ya sea ordinaria o extraordinaria.
El art. 48 dispone Las deliberaciones y acuerdos del directorio se
escriturarn en un libro de actas por cualesquiera medios, siempre que
stos ofrezcan seguridad que no podr haber intercalaciones,
supresiones o cualquier otra adulteracin que pueda
afectar la fidelidad del acta, que ser firmada por los directores que
hubieren concurrido a la sesin. // Si alguno de ellos falleciere o se
imposibilitare por cualquier causa para firmar el acta correspondiente, se
dejar constancia en la misma de la respectiva circunstancia o
impedimento.// Se entender aprobada el acta desde el momento de su
firma, conforme a lo expresado en los incisos precedentes y desde esa
fecha se podrn llevar a efecto los acuerdos a que ella se refiere. Con
todo, la unanimidad de los directores que concurrieron a una sesin
podr disponer que los acuerdos adoptados en ella se lleven a efecto sin
esperar la aprobacin del acta, de lo cual se dejar constancia en un
documento firmado por todos ellos que contenga el acuerdo adoptado. //
El director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo
del directorio, deber hacer constar en el acta su oposicin, debiendo
darse cuenta de ello en la prxima junta ordinaria de accionistas por el
que presida. // El director que estimare que un acta adolece de
inexactitudes u omisiones, tiene el derecho de estampar, antes de
firmarla, las salvedades correspondientes. Salvo acuerdo unnime en
contrario, las sesiones de directorio de las sociedades annimas abiertas
debern ser grabadas, por quien haga las veces de secretario, en
medios que permitan registrar fielmente el audio de las deliberaciones.
Dichas grabaciones debern ser guardadas en reserva por la sociedad,
hasta la aprobacin del acta respectiva por todos los directores que
deban firmarla, y puestas a disposicin de los directores que deseen

156
comprobar la fidelidad de las actas sometidas a su aprobacin. En caso
que un director estime que existen discrepancias fundamentales y
substanciales entre el contenido de las actas y el de las grabaciones,
podr solicitar que a ellas se incorporen literalmente sus propias
palabras, segn el contenido de las grabaciones en los pasajes
respectivos. // El presidente, el secretario y los directores que hayan
participado en la sesin respectiva en alguna de las formas sealadas en
el inciso final del artculo anterior, no podrn negarse a firmar el acta
que se levante de la misma. El acta correspondiente, deber quedar
firmada y salvada, si correspondiere, antes de la sesin ordinaria
siguiente que se celebre o en la sesin ms prxima que se lleve a
efecto. La Superintendencia podr autorizar, mediante norma de
carcter general, que las sociedades bajo su control adopten para tales
fines los mecanismos que permitan el uso de firma electrnica u otros
medios tecnolgicos que permitan comprobar la identidad de la persona
que suscribe.
Poderes del Directorio

Distinguimos entre los poderes legales y los poderes que

provienen de los estatutos. En cuanto a los poderes legales
antiguamente no se reconocan en nuestra legislacin sobre sociedades
annimas, por cuanto a los directores se les consideraba simple
mandatarios de la sociedad annima, por lo tanto, era necesario para
determinar si el directorio estaba o no facultado para representar a la
sociedad analizar el titulo del mandato y en subsidio aplicar el principio
de especialidad consagrado en el Art 387 del Cdigo de comercio.

Hoy en da la situacin es distinta, por cuanto los poderes legales

estn expresamente otorgados en el Art 40 de la ley 18.046

Art 40: El directorio de una sociedad annima la representa judicial y

extrajudicialmente y para el cumplimiento del objeto social, lo que no
ser necesario acreditar a terceros, est investido de todas las
facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no
establezcan como privativas de la junta de accionistas, sin que sea
necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive para aquellos actos
o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo
anterior no obsta a la representacin que compete al gerente, conforme
a lo dispuesto en el artculo 49 de la presente ley.
El directorio podr delegar parte de sus facultades en los ejecutivos
principales, gerentes, subgerentes o abogados de la sociedad, en un
director o en una comisin de directores y, para objetos especialmente
determinados, en otras personas.
Lo importante es que al da de hoy tanto la representacin judicial
como extrajudicial corresponde al directorio como rgano colectivo, no a
cada director en particular. Estas facultades se ejercern hasta que

157
entren en funciones los liquidadores de la S.A. as lo establecen los
incisos 1 y 2 del Art 112 de la ley 18046

Para que el directorio ejerza esta representacin, cumpliendo los

requisitos de convocatoria, de qurum y de mayora, obliga a la sociedad
en los actos que celebre con terceros contratantes, ello porque cuenta
con todas las facultades necesarias para llevar a cabo los negocios
sociales.

Representacin judicial

La ejerce el directorio sin perjuicio de las funciones de

representacin judicial que puede asumir el gerente o gerentes
generales de las S.A. quienes cuentan con las facultades que seala el
Art 7 del C.P.C

En esta materia aplicamos la parte final del Art 40 de la ley 18046 y el

inciso 2 del Art 49 de la misma ley.

En relacin con el Art 49 Inc. 2 tambin relacionamos el Art 8 del C.P.C

Representacin Extrajudicial

El directorio tiene todos los poderes que la ley o el estatuto no

hayan conferido en forma privativa al gerente general de la S.A. en uso
de estas facultades y para cumplir los fines de la representacin
extrajudicial el directorio realiza todos los actos comprendidos en el giro
social, es decir, desde el ms simple acto de administracin hasta el
ms trascendental de los actos de disposicin.

Por lo tanto, podemos concluir que el giro social es un lmite. Esta

representacin extrajudicial de acuerdo al Art 40 el directorio la puede
ejercer sin necesidad de poder especial alguno, inclusive para todos
aquellos actos respecto de los cuales las leyes exijan de que debe
concurrir un poder especial.

El campo de accin de un directorio cuando ejerce la

representacin extrajudicial es bastante amplio, porque la ley no exige
acreditar frente a terceros que se acta en cumplimiento del objeto
social, ni tampoco se exige poder especial para aquellos actos y
contratos que exijan esta circunstancia.

Esta es una modificacin de la ley 18.046, lo que hizo esta ley no

fue sino reforzar la posicin jurdica de los terceros que contratan con la

158
sociedad, con el objeto de proteger la buena fe y de consagrar la
apariencia jurdica.

Poderes Estatutarios

Se establecen en los estatutos de la sociedad, por medio de los

poderes estatutarios podemos limitar las facultades del directorio, en
efecto y sobre esta materia el Art 67 numero 7 de la ley 18046 seala lo
siguiente:

Art. 67. Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que

impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento de la
nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern
ser adoptados con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en
las sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de
las acciones emitidas con derecho a voto. Requerirn del voto conforme
de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto,
los acuerdos relativos a las siguientes materias: 7) La modificacin de
las facultades reservadas a la junta de accionistas o de las limitaciones a
las atribuciones del directorio;

Es materia de la junta extraordinaria en orden a modificar los

estatutos el hecho de que se puedan limitar va reforma estatutaria las
facultades del directorio. En este caso es necesario cumplir con las
formalidades que seala esta norma en sus dos primeros incisos.

Efectos Contratos Ejecutados por el Directorio

Obligan a la Sociedad siempre que se hubiera actuado en forma y

con respeto a los lmites impuestos por la ley, los estatutos o la junta
general de accionistas. Si no se respetan estas formas el acto no obliga
a la sociedad. De manera que se deben respetar las reglas de
convocatoria, qurum y mayora.

Responsabilidad de los directores

Art 41 ley 18046: Los directores debern emplear en el ejercicio

de sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean
ordinariamente en sus propios negocios y respondern solidariamente
de los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus
actuaciones dolosas o culpables. Es nula toda estipulacin del estatuto
social y todo acuerdo de la junta de accionistas que tienda a liberar o a
limitar la responsabilidad de los directores a que se refiere el inciso

159
anterior. La aprobacin otorgada por la junta de accionistas a la
memoria y balance presentados por el directorio o a cualquier otra
cuenta o informacin general, no libera a los directores de la
responsabilidad que les corresponda por actos o negocios determinados;
ni la aprobacin especfica de stos los exonera de aquella
responsabilidad, cuando se hubieren celebrado o ejecutado con culpa
leve, grave o dolo.
Art. 43. Los directores estn obligados a guardar reserva
respecto de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que
tengan acceso en razn de su cargo y que no haya sido divulgada
oficialmente por la compaa. En el caso de las sociedades annimas
abiertas, se entender que se ha producido dicha divulgacin cuando la
informacin se haya dado a conocer mediante los sistemas de
informacin al mercado previstos por la Superintendencia, de acuerdo al
artculo 10 de la ley N 18.045, o bajo otra modalidad compatible con lo
dispuesto en el artculo 46.
No regir esta obligacin cuando la reserva lesione el inters social o se
refiera a hechos u omisiones constitutivas de infraccin de los estatutos
sociales, de las leyes o de la normativa dictada por la Superintendencia
en el ejercicio de sus atribuciones.

Junto con estas dos normas debemos tener en consideracin el Art

133. La persona que infrinja esta ley, su reglamento o en su caso, los
estatutos sociales o las normas que imparta la Superintendencia
ocasionando dao a otro, est obligada a la indemnizacin de perjuicios.
Lo anterior es sin perjuicio de las dems sanciones civiles, penales y
administrativas que correspondan.

Por las personas jurdicas respondern adems civil, administrativa

y penalmente, sus administradores o representantes legales, a menos
que constare su falta de participacin o su oposicin al hecho
constitutivo de infraccin.
Los directores, gerentes y liquidadores que resulten responsables en
conformidad a los incisos anteriores, lo sern solidariamente entre s y
con la sociedad que administren, de todas las indemnizaciones y dems
sanciones civiles o pecuniarias derivadas de la aplicacin de las normas
a que se refiere esta disposicin.

En materia de responsabilidad la primera norma a aplicar es el Art

41, dicha norma seala que los directores responden de culpa leve,
culpa grave y dolo. Adems respondern solidariamente de los perjuicios
causados a la sociedad y a los accionistas por sus acciones dolosas o

160
culpables. Adems es nula toda estipulacin en el contrato social en
que se quiera limitar o restringir esta responsabilidad.

El Art 43 establece una obligacin de reserva de los negocios

sociales, es una norma de gobierno corporativo y que tiene ciertas
excepciones en el inciso segundo del mismo Art.

La gran norma de responsabilidad es el Art 133 que repite de

cierta manera los trminos del Art 41 a propsito de la responsabilidad
de los directores pero adems consagra que al da de hoy en la ley
18046 no existe responsabilidad penal de las personas jurdicas.

Prohibiciones de los Directores

Art 42 Los directores no podrn: 1) Proponer modificaciones de

estatutos y acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar polticas
o decisiones que no tengan por fin el inters social; 2) Impedir u
obstaculizar las investigaciones destinadas a establecer su propia
responsabilidad o la de los gerentes, administradores o ejecutivos
principales en la gestin de la empresa; 3) Inducir a los gerentes,
administradores, ejecutivos principales y dependientes, o a los
inspectores de cuentas o auditores externos y a las clasificadoras de
riesgo, a rendir cuentas irregulares, presentar informaciones falsas y
ocultar informacin; 4) Presentar a los accionistas cuentas irregulares,
informaciones falsas y ocultarles informaciones esenciales; 5) Tomar en
prstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho propio, de
sus parientes, representados o sociedades a que se refiere el inciso
segundo del artculo 44, los bienes, servicios o crditos de la sociedad,
sin previa autorizacin del directorio otorgada en conformidad a la ley. 6)
Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la
sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento
en razn de su cargo, y 7) En general, practicar actos ilegales o
contrarios a los estatutos o al inters social o usar de su cargo para
obtener ventajas indebidas para s o para terceros relacionados en
perjuicio del inters social. Los beneficios percibidos por los infractores a
lo dispuesto en los tres ltimos nmeros de este artculo pertenecern a
la sociedad, la que adems deber ser indemnizada por cualquier otro
perjuicio. Lo anterior, no obsta a las sanciones que la Superintendencia
pueda aplicar en el caso de sociedades sometidas a su control.
La sancin a la infraccin de estas prohibiciones, es que ello
puede acarrear la responsabilidad del director conforme a la norma del
Art 41, 43 y 133.
La prohibicin del numero 6 se entiende que requieren del
perjuicio real y efectivo para la sociedad.

El artculo 45 establece una presuncin de culpa de los directores.

161
 Art. 45. Se presume la culpabilidad de los directores
respondiendo en consecuencia, solidariamente de los perjuicios
causados a la sociedad, accionistas o terceros, en los siguientes casos:
1) Si la sociedad no llevare sus libros o registros; 2) Si se repartieren
dividendos provisorios habiendo prdidas acumuladas, respecto de los
directores que concurrieron al acuerdo respectivo; 3) Si la sociedad
ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o simulare
enajenaciones. Se presume igualmente la culpabilidad de los directores
que se beneficien en forma indebida, directamente o a travs de otra
persona natural o jurdica de un negocio social que, a su vez, irrogue
perjuicio a la sociedad.

rganos deliberantes de la Sociedad Annima

Se denominan rganos deliberantes ya que a travs de ellos se
expresa la voluntad soberana de los accionistas. El rgano deliberante
por antonomasia en una S.A. es la junta general de accionistas, la cual
puede ser ordinaria, extraordinaria o especial.

La distincin tiene importancia en torno a la competencia que cada

una tiene.

Una particularidad del derecho chileno en esta materia es la fuerte

participacin que en la convocatoria y funcionamiento de las juntas tiene
la superintendencia de valores y seguros. En efecto la fuerte
participacin de la superintendencia y los amplios poderes legales de
que est revestido el directorio hacen que al da de hoy la competencia
de las juntas generales de accionistas sea una competencia residual, por
cuanto prima la competencia de los rganos de gestin, ya que se
entiende que son mas eficientes en su funcionamiento.

Asambleas Generales de Accionistas Se deben observar a propsito de

estas asambleas ciertas formalidades en su funcionamiento, que han
sido denominadas por el profesor Olavarra como los procedimientos
previos a la reunin de la junta de accionistas.

1) Dentro de esta fase se encuentra la obligacin de los dirigentes

sociales de comunicar a la Superintendencia la fecha de la reunin de
las asambleas generales, con el fin que este rgano pueda hacerse
representar en esta reunin. El plazo para realizar dicha comunicacin
es de 15 das antes de la celebracin de la asamblea. Esta norma
establece el derecho de la superintendencia respecto de las S.A. abiertas
de suspender la citacin de la junta de accionistas por resolucin
fundada. La superintendencia adems tiene derecho a participar por
medio de su representante de esta asamblea general de accionistas
incluso con derecho a voz.

162
2) Una segunda etapa que se debe cumplir es lo relativo a la
comunicacin de los documentos sociales en las sedes sociales. De
acuerdo a estas normas la S.A. est obligada a comunicar de la
memoria, inventario y balance a los accionistas de la sociedad

3) Envo de los documentos a los accionistas. La obligacin que

establece la ley es el envo a ciertos accionistas de estos documentos
sociales necesarios para que tomen conocimiento de lo que se discutir
en la junta o asamblea general de accionistas.

4) Comunicacin de los documentos sociales a la superintendencia.

5) Publicacin del balance. El balance ms los estados de prdidas y

ganancias debidamente auditados, deben publicarse en un plazo no
inferior a 10 ni mayor a 20 das de anticipacin a la fecha en que se
celebre la asamblea general de accionistas. Adems obliga a la sociedad
a publicar por una sola vez en un diario de circulacin amplia en el lugar
del domicilio social.

6) Cierre del registro de accionistas. Tres das anteriores al de la

celebracin de la junta de accionistas y con el fin de determinar quienes
sern los accionistas que en definitiva van a participar en la junta de
accionistas, se debe cerrar el registro que de cuenta de cules son los
accionistas que van a participar en definitiva. Para tal efecto debe
publicarse en un peridico del domicilio social con 5 das de anticipacin
un aviso que indique el cierre del registro de accionistas, si no se
publicare este aviso la sancin no ser la nulidad de la asamblea, sin
perjuicio de que pueda implicar la responsabilidad de los dirigentes
sociales que hubieren omitido la publicacin del respectivo aviso. Art
104 reglamento.

Convocatoria Asamblea Generales de Accionistas.

Esta materia est reglamentada en los estatutos sociales, y por

regla general quien debe convocar a la realizacin de las asambleas es
el directorio. El Art 58 de la ley establece los casos en que el directorio
debe convocar a la junta general de accionistas.

Art. 58. Las juntas sern convocadas por el directorio de la

sociedad. El directorio deber convocar: 1) A junta ordinaria, a
efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del balance, con
el fin de conocer de todos los asuntos de su competencia; 2) A junta
extraordinaria siempre que, a su juicio, los intereses de la sociedad lo
justifiquen; 3) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso,
cuando as lo soliciten accionistas que representen, a lo menos, el 10%

163
de las acciones emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud
los asuntos a tratar en la junta

4) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo

requiera la Superintendencia, con respecto a las sociedades annimas
abiertas o especiales, sin perjuicio de su facultad para convocarlas
directamente. En el caso de las sociedades annimas cerradas, si el
directorio no ha convocado a junta cuando corresponde, accionistas que
representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a
voto, podrn efectuar la citacin a junta ordinaria o extraordinaria,
segn sea el caso, mediante la publicacin de un aviso en un diario de
circulacin nacional, en el cual expresarn la fecha y hora en que se
llevar a cabo y los asuntos a tratar en la junta.

En general a junta ordinaria se debe convocar en el cuatrimestre

siguiente al del cierre del ejercicio. La junta extraordinaria como tiene
una competencia mayor que la junta ordinaria va ser convocada cada
vez que as lo requiera la situacin de la sociedad. La norma es
importante por cuanto permite que sean los propios accionistas quienes
convoquen a una junta, para lo cual los accionistas deben representar a
lo menos el 10% de las acciones emitidas con derecho a voto. Adems la
superintendencia puede requerir la reunin de las asambleas y en tal
caso el directorio estar obligado a convocarla.

LA CITACION Y EL FUNCIONAMIENTO DE LAS ASAMBLEAS

GENERALES.

La citacin

Se realiza por medio de aviso destacado que se publica a lo

menos tres veces en das distintos en el peridico del domicilio
social que haya determinado la junta de accionistas, si es que el
peridico que hubieren designado ya no estuviere en
publicacin se podr realizar en el diario oficial.

Se ocupa de esta materia el art. 59 La citacin a la junta de

accionistas se efectuar por medio de un aviso destacado que se
publicar, a lo menos, por tres veces en das distintos en el
peridico del domicilio social que haya determinado la junta de
accionistas o, a falta de acuerdo o en caso de suspensin o
desaparicin de la circulacin del peridico designado, en el
Diario Oficial, en el tiempo, forma y condiciones que seale el
Reglamento.// En las sociedades annimas abiertas, adems,
deber enviarse una citacin por correo a cada accionista con
una anticipacin mnima de quince das a la fecha de la

164
celebracin de la junta, la que deber contener una referencia a
las materias a ser tratadas en ella e indicacin de la forma de
obtener copias ntegras de los documentos que fundamentan las
diversas opciones sometidas a su voto, los que debern adems
ponerse a disposicin de los accionistas en el sitio en Internet
de las sociedades que dispongan de tales medios. // La omisin
de la obligacin a que se refiere el inciso anterior no afectar la
validez de la citacin, pero los directores, liquidadores y gerente
de la sociedad infractora respondern de los perjuicios que
causaren a los accionistas, no obstante las sanciones
administrativas que la Superintendencia pueda aplicarles

El inc. Segundo de este artculo se pone en la situacin de que una

sociedad annima abierta adems de la citacin a la que se refiere el
inc. 1 debe enviar una citacin por correo a cada accionista.

Lo sealado en el art. 59 debemos complementarlo con lo

sealado en el art. 63 Inc. 1 Las sociedades annimas abiertas
debern comunicar a la Superintendencia la celebracin de toda
junta de accionistas, con una anticipacin no inferior a quince
das. Es decir adems la SA debe enviar una comunicacin a la
Superintendencia de la realizacin de la Asamblea General de
Accionistas con una anticipacin mnima de 15 das.

Todo lo anterior adems en fecha no posterior al primer aviso (art.

59) se deber enviar a cada uno de los accionistas, copia del balance,
copia de la memoria, del dictamen de los auditores y de sus respectivas
notas, para que tomen conocimiento y acertada inteligencia de los
temas que se van a tratar en la Junta. Si fueren muchos los accionistas a
los cuales se les tiene que enviar esta informacin se limitara a aquellos
accionistas que ostenten un mayor nmero de acciones.

Sobre esta materia adems rescatamos lo sealado en el art. 76

Inc. 1 Las sociedades annimas abiertas debern publicar las
informaciones que determine la Superintendencia sobre sus
balances generales y estados de ganancias y prdidas
debidamente auditados, en un diario de amplia circulacin en el
lugar del domicilio social, con no menos de 10 ni ms de 20 das
de anticipacin a la fecha en que se celebre la junta que se
pronunciar sobre los mismos. Esta norma se refiere a la facultad
de la Superintendencia de solicitar la informacin completa y oportuna
acerca de los papeles relativos a los principales aspectos contables del
ejercicio de la sociedad.

Funcionamiento de las asambleas generales.

1.- Condiciones de acceso a las Asambleas

165
 El principio es que se reserva el acceso a los accionistas de la
sociedad, pero siempre que se encuentren inscritos en el registro de
accionistas que permanece abierto hasta ante los 5 das anteriores que
anteceden a la reunin de la asamblea, de esta materia se ocupa el art.
62 de la Ley 18.046 Solamente podrn participar en las juntas y
ejercer sus derechos de voz y voto, los titulares de acciones
inscritas en el Registro de Accionistas con cinco das de
anticipacin a aquel en que haya de celebrarse la respectiva
junta. Sin embargo, tratndose de una sociedad annima
cerrada, podrn participar en la junta todos los accionistas que
al momento de iniciarse sta figuraren como accionistas en el
respectivo registro y el art. 104 del Reglamento Cada vez que sea
necesario precisar en general a qu accionistas corresponde un
determinado derecho social, se considerarn aqullos que se
encuentren inscritos en el Registro de Accionistas con 5 das
hbiles de anticipacin a aqul desde el cual pueda ejercerse el
derecho. // Tratndose de la participacin en una junta de
accionistas, se estar a quienes lo sean con 5 das hbiles de
anticipacin al da de su efectiva celebracin. Salvo norma
especial diferente, la sociedad deber anunciar a lo menos por
un aviso que se publicar en forma destacada en el diario en
que deban realizarse las citaciones a juntas de accionistas, el
da desde el cual puedan ejercerse los derechos a que se refiere
el inciso primero del presente artculo. Esta publicacin se har
dentro de los 20 das anteriores al precitado da.
De tal manera que quienes participan en la junta de accionistas
son los accionistas que se encuentren inscritos en el registro de
accionistas, este registro permanece abierto hasta 5 das hbiles
anteriores a la celebracin de la Junta. El derecho francs exige adems
para participar de las asambleas de accionistas el ser titular de un
determinado nmero de acciones, en este caso se puede imponer una
determinada cantidad de acciones como mnimo para participar. En el
derecho chileno se admite la presencia de personas que no sean
accionistas de la SA pero solo con derecho a voz, esto porque
perfectamente pueden participar personas tenedores de bonos de una
SA directores de una SA que no sean accionistas, adems podran
participar ministros de fe como notarios o eventualmente el Conservador
de Comercio.
En cuanto a la participacin de accionistas en las asambleas el
principio es que todo accionista puede participar de las celebraciones de
una asamblea de accionistas, personalmente o representado, ya que en
el derecho chileno se admite que el mandatario sea una persona externa
a la sociedad, situacin distinta a la prevista en el derecho francs. En el
derecho francs la representacin en una asamblea solo puede ser
asumido por otro accionista, permitindose adems ser representado
por el cnyuge del accionista no concurrente.

166
 Las condiciones que debe reunir el poder por medio del cual el
accionista se puede hacer representar por medio de mandatario lo
encontramos en el art. 63 del Reglamento:
Los accionistas podrn hacerse representar en las juntas por
otra persona, sea o no accionista. El poder deber constar por
escrito y contendr las siguientes menciones.
1) Lugar y fecha de otorgamiento.
2) Nombre y apellidos del apoderado.
3) Nombre y apellidos del poderdante.
4) Indicacin de la naturaleza de la junta para cual se otorga el
poder y la fecha de su celebracin.
5) Declaracin de que el apoderado podr ejercer en las Juntas
de Accionistas todos los derechos que correspondan al
mandante en ellas, los que podr delegar libremente en
cualquier tiempo.
6) Declaracin de que el poder slo podr entenderse revocado
por otro que se otorgue con fecha posterior.
7) Firma del poderdante

Esta norma vino a salvar el problema que imperaba antes de la

dictacin de la ley 18.046 relativo al otorgamiento de los poderes en
blanco. Al da de hoy no hay problemas de este tipo por lo referido en el
art. 63.

El principio es que todos los accionistas pueden participar incluso

aquellos que tengan acciones solamente con derecho a voz, pero sin
derecho a voto, pero la condicin es que se requerir para participar en
la junta estar inscrito.

No votan en estas asambleas acciones sin derecho voto, a lo que

tambin tenemos que agregar aquellos directores o gerentes que no
sean accionistas. Si es que las acciones han sido dadas en prenda
deber vota el deudor prendario, si es que han sido dadas en usufructo
vota el usufructuario, y si las acciones han sido dadas en fideicomiso
vota el nudo propietario. Por qu podemos constituir una prenda,
fideicomiso, algn tipo de gravamen sobre una accin? Porque las
acciones son ttulos valores, es decir bienes muebles.

Sanciones a las reglas de convocatoria y

funcionamiento de la junta
Solamente existen dos normas, el art. 59 Inc. Final relativo a la omisin a
la citacin y el art. 60 que es una particularidad.

Art. 59 Inc. Final La omisin de la obligacin a que se

refiere el anterior no afectar la validez de la citacin, pero los
directores, liquidadores y gerente de la sociedad infractora

167
respondern de los perjuicios que causaren a los accionistas, no
obstante las sanciones administrativas que la Superintendencia
pueda aplicarles
Por lo tanto el principio es que la infraccin a las normas de
funcionamiento y convocatoria no acarrea la nulidad de la asamblea
pero ello no obsta a que uno no pueda perseguir la responsabilidad en
contra de la persona que debera haber realizado la convocatoria.
Adems todo lo anterior sin perjuicio de la sancin administrativa
que la Superintendencia podra aplicar.
Art. 60 Podrn auto convocarse y celebrarse vlidamente
aquellas juntas a las que concurran la totalidad de las acciones
emitidas con derecho a voto, aun cuando no hubieren cumplido
las formalidades requeridas para su citacin.
La segunda situacin en la que no respetaremos todos estos
procedimientos referidos a la convocatoria y funcionamiento de las
juntas, cuando a la asamblea concurran la totalidad de las acciones
emitidas con derecho a voto. Si concurren todos, aun cuando no se
cumpla con las formalidades antes sealadas, ser vlida la asamblea.
No hay regulacin orgnica que nos oriente acerca de cul sera
la infraccin a las reglas de convocatoria y funcionamiento. La solucin
que se puede extrapolar, es que se puede recurrir a las disposiciones del
derecho comn. Sin embargo el problema que plantea esta solucin es
que en las SA la voluntad de la persona jurdica se expresa en forma
constante por los rganos de control y gestin, mientras que en el
derecho comn la voluntad se expresa en un solo momento, como
ocurre en el caso de las convenciones.
La otra solucin sera aplicar las normas de nulidad de los actos y
contratos administrativos. A este respecto habra que distinguir la
nulidad de toda la asamblea, de la nulidad de los acuerdos tomados en
la asamblea.

Casos de nulidad de toda la asamblea

Podra ocurrir si es que la convocatoria no se realizo en forma
alguna, salvo la situacin excepcional del art. 60
Si es que fue convocada por una persona o un rgano social no
autorizado al efecto.
Que esta se realizara en un lugar distinto al de la sede social
Quizs una causal un poco ms interesante es que en asamblea
ordinaria se hubiere deliberado y resuelto sobre materias propias
de una asamblea extraordinaria.

Casos de nulidad de los acuerdos adoptados en una asamblea

Se refiere a casos de error en la voluntad social.
Que se incurriera en errores en las deliberaciones propias de la
asamblea, por ejemplo si hubo error en el recuento de votos y este

168
 recuento fuere determinante para formar mayora en uno u otro
sentido.
Si la decisin se tomara sin observar las mayoras previstas por la
ley o por los estatutos.
Si la mayora de un determinado asunto se conformara con votos
que no podan participar en la decisin, por ejemplo porque se
trataba de acciones con derecho a voz pero sin derecho a voto o
acciones que no se encontraban inscritas en el registro de
acciones.

Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la facultad de la

superintendencia, pero tenemos que hacer la prevencin de que en el
caso de Sociedades Annimas abiertas se pueden aplicar sanciones que
pueden ir desde multas hasta incluso retirar la autorizacin de existencia
a la sociedad.

Funcionamiento de la junta de accionistas

Condiciones de qurum

Respecto al funcionamiento propiamente tan distinguimos entre

la primera y la segunda citacin.
Una junta se realizara en primera citacin cuando concurran a
ella la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto, sin
perjuicio de lo sealado los estatutos pueden establecer un qurum
superior, por lo que para que estemos ante esta situacin tenemos que
cumplir con los qurums sealados en los estatutos.
Si es que fracasa la primera citacin, se procede a una segunda
citacin. La asamblea en segunda citacin se llevara a cabo con las
acciones que concurran a esta junta, personalmente o representadas.
Sobre las juntas de accionistas tenemos el art. 55 Los
accionistas se reunirn en juntas ordinarias o
extraordinarias.// Las primeras se celebrarn una vez al ao, en
la poca fija que determinen los estatutos, para decidir respecto
de las materias propias de su conocimiento sin que sea
necesario sealarlas en la respectiva citacin. // Las segundas
podrn celebrarse en cualquier tiempo, cuando as lo exijan las
necesidades sociales, para decidir respecto de cualquiera
materia que la ley o los estatutos entreguen al conocimiento de
las juntas de accionistas y siempre que tales materias se
sealen en la citacin correspondiente. Cuando una junta
extraordinaria deba pronunciarse sobre materias propias de una
junta ordinaria, su funcionamiento y acuerdo se sujetarn, en lo

169
pertinente, a los qurum aplicables a esta ltima clase de
juntas.
Sobre esta materia hemos visto el art. 58 que son los casos en
que el Directorio debe citar junta. Sobre la primera y la segunda citacin
la norma a aplicar es el art. 61 Las juntas se constituirn en
primera citacin, salvo que la ley o los estatutos establezcan
mayoras superiores, con la mayora absoluta de las acciones
emitidas con derecho a voto y, en segunda citacin, con las que
se encuentren presentes o representadas, cualquiera que sea su
nmero, y los acuerdos se adoptarn por la mayora absoluta de
las acciones presentes o representadas con derecho a voto. Los
avisos de la segunda citacin slo podrn publicarse una vez
que hubiere fracasado la junta a efectuarse en primera citacin
y en todo caso, la nueva junta deber ser citada para celebrarse
dentro de los 45 das siguientes a la fecha de la primera junta
no efectuada.
Las juntas sern presididas por el presidente del directorio o por
el que haga sus veces y actuar como secretario el titular de
este cargo, cuando lo hubiere, o el gerente en su defecto

Condiciones de mayora.
La regla general es que las decisiones en el seno de una junta de
accionistas se adopten por la mayora absoluta de las acciones
presentes o representadas con derecho a voto. No obstante lo
anterior existen ciertos qurums especiales o reforzados atendiendo a la
naturaleza del asunto que se debe resolver. Ejemplos de ellos lo
tenemos en el art. 67 de la ley 18.046
Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que
impliquen reforma de los estatutos sociales o el saneamiento
de la nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios
formales, debern ser adoptados con la mayora que determinen
los estatutos, la cual, en las sociedades cerradas, no podr ser
inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con
derecho a voto.
Requerirn del voto conforme de las dos terceras partes de las
acciones emitidas con derecho a voto, los acuerdos relativos a
las siguientes materias
El art. 67 nos est regulando qurums necesarios para adoptar
acuerdos en junta extraordinaria, luego lo que primero tenemos que
hacer es distinguir en que la junta se puede reunir de manera ordinaria o
extraordinaria:

Casos cuando tenemos que proceder a la junta ordinaria o

extraordinaria

170
 Art. 58 Las juntas sern convocadas por el directorio de la
sociedad. El directorio deber convocar:
1) A junta ordinaria, a efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la
fecha del balance, con el fin de conocer de todos los asuntos de su
competencia;
2) A junta extraordinaria siempre que, a su juicio, los intereses de la
sociedad lo justifiquen;
3) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo
soliciten accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones
emitidas con derecho a voto, expresando en la solicitud los asuntos a
tratar en la junta;
4) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo
requiera la Superintendencia, con respecto a las sociedades annimas
abiertas o especiales, sin perjuicio de su facultad para convocarlas
directamente. En el caso de las sociedades annimas cerradas, si el
directorio no ha convocado a junta cuando corresponde, accionistas que
representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con derecho a
voto, podrn efectuar la citacin a junta ordinaria o extraordinaria,
segn sea el caso, mediante la publicacin de un aviso en un diario de
circulacin nacional, en el cual expresarn la fecha y hora en que se
llevar a cabo y los asuntos a tratar en la junta

Las materias de que debe conocer una junta ordinaria o

extraordinaria se encuentran establecidas en la ley en los arts. 56 y 57.

Art. 56. Son materias de la junta ordinaria: 1) El examen

de la situacin de la sociedad y de los informes de los
inspectores de cuentas y auditores externos y la aprobacin o
rechazo de la memoria, del balance, de los estados y
demostraciones financieras presentadas por los administradores
o liquidadores de la sociedad; 2) La distribucin de las utilidades
de cada ejercicio y, en especial, el reparto de dividendos; 3) La
eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del
directorio, de los liquidadores y de los fiscalizadores de la
administracin, y 4) En general, cualquiera materia de inters
social que no sea propia de una junta extraordinaria

Art. 57 Son materias de junta extraordinaria: 1) La

disolucin de la sociedad; 2) La transformacin, fusin o divisin
de la sociedad y la reforma de sus estatutos; 3) La emisin de
bonos o debentures convertibles en acciones; 4) La enajenacin
del activo de la sociedad en los trminos que seala el N 9) del
artculo 67; 5) El otorgamiento de garantas reales o personales
para caucionar obligaciones de terceros, excepto si stos fueren
sociedades filiales, en cuyo caso la aprobacin de directorio ser
suficiente, y 6) Las dems materias que por ley o por los

171
estatutos, correspondan a su conocimiento o a la competencia
de las juntas de accionistas. Las materias referidas en los
nmeros 1), 2), 3) y 4) slo podrn acordarse en junta celebrada
ante notario, quien deber certificar que el acta es expresin fiel
de lo ocurrido y acordado en la reunin
La junta extraordinaria tiene adems de la competencia de la
junta ordinaria, tiene la competencia propia que le entrega el art. 57.
Estos asuntos ah nombrados son de vital importancia para la vida de la
sociedad.

Esto hay que vincularlo con la adopcin de los acuerdos por

mayora el artculo a aplicar es el art. 61 que nos seala que la regla
general es que los acuerdos se adopten por mayora absoluta de las
acciones presentes en una junta general. Por lo tanto si la junta general
es ordinaria el qurum requerido ser del 51% de las acciones que se
encuentren presentes.

Qurums especiales
En el caso de qurums especiales el art. a aplicar es el 67 Los
acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que impliquen reforma
de los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de
modificaciones de ellos causada por vicios formales, debern ser
adoptados con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en las
sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de
las acciones emitidas con derecho a voto. Requerirn del voto conforme
de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto,
los acuerdos relativos a las siguientes materias.

1) La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su

fusin con otra sociedad;
2) La modificacin del plazo de duracin de la sociedad cuando
lo hubiere;
3) La disolucin anticipada de la sociedad;
4) El cambio de domicilio social;
5) La disminucin del capital social;
6) La aprobacin de aportes y estimacin de bienes no
consistentes en dinero;
7) La modificacin de las facultades reservadas a la junta de
accionistas o de las limitaciones a las atribuciones del
directorio;
8) La disminucin del nmero de miembros de su directorio;
9) La enajenacin de un 50% o ms de su activo, sea que incluya
o no su pasivo, lo que se determinar conforme al balance del
ejercicio anterior, y la formulacin o modificacin de cualquier
plan de negocios que contemple la enajenacin de activos por
un monto que supere dicho porcentaje; la enajenacin de 50% o

172
ms del activo de una filial, siempre que sta represente al
menos un 20% del activo de la sociedad, como cualquier
enajenacin de sus acciones que implique que la matriz pierda
el carcter de controlador;
10) La forma de distribuir los beneficios sociales;
11) El otorgamiento de garantas reales o personales para
caucionar obligaciones de terceros que excedan el 50% del
activo, excepto respecto de filiales, caso en el cual la aprobacin
del directorio ser suficiente;
12) La adquisicin de acciones de su propia emisin, en las
condiciones establecidas en los artculos 27A y 27B;
13) Las dems que sealen los estatutos;
14) El saneamiento de la nulidad, causada por vicios formales,
de que adolezca la constitucin de la sociedad o una
modificacin de sus estatutos sociales que comprenda una o
ms materias de las sealadas en los nmeros anteriores.
15) En las sociedades annimas abiertas, establecer el derecho
de compra a que hace referencia el inciso segundo del artculo
71 bis, y
16) Aprobar o ratificar la celebracin de actos o contratos con
partes relacionadas, de conformidad a lo establecido en los
artculos 44 y 147.
Las reformas de estatutos que tengan por objeto la creacin,
modificacin, prrroga o supresin de preferencias, debern ser
aprobadas con el voto conforme de las dos terceras partes de
las acciones de la serie o series afectadas (Importante)

Adems es importante es lo indicado en la ley en los art. 75 Inc.

Final y 76 Inc. 3 relativo a la modificacin del balance.
Art. 75 Inc. Final Si el balance general y el estado de
ganancias y prdidas fueren modificados por la junta, las
modificaciones, en lo pertinente, se podrn a disposicin de los
accionistas dentro de los quince das siguientes a la fecha de la
junta
Art. 76 Inc. 3 Si el balance y cuentas de ganancias y
prdidas fueren alterados por la junta, las modificaciones, sin
perjuicio de la obligacin establecida en el artculo anterior, se
publicarn en el mismo diario en que se hubieren publicado
dichos documentos de acuerdo al inciso primero, dentro de los
15 das siguientes a la fecha de la junta
En caso de modificacin de balance y segn lo disponen los
artculos antes sealados se debe enviar a los accionistas dentro de los
15 das siguientes a la fecha de la junta todo lo pertinente a la
modificacin, al balance o al estado de las ganancias y prdidas que se
hubiere realizado. Todo esto sin perjuicio de la obligacin de realizar la
publicacin relativa a la modificacin del balance. Si es que se rechaza

173
el balance en la junta de esto se preocupa el art. 77 Inc. 2 Si la junta
rechazare el balance, en razn de observaciones especficas y
fundadas, el directorio deber someter uno nuevo a su
consideracin para la fecha que sta determine, la que no podr
exceder de 60 das a contar de la fecha del rechazo. // Si la junta
rechazare el nuevo balance sometido a su consideracin, se
entender revocado el directorio, sin perjuicio de las
responsabilidades que resulten. En la misma oportunidad se
proceder a la eleccin de uno nuevo Los directores que
hubieren aprobado el balance que motiv su revocacin,
quedarn inhabilitados para ser reelegidos por el perodo
completo siguiente
Esta norma nos seala que si se rechaza el balance en razn de
observaciones al directorio le asiste la obligacin de presentar un nuevo
balance a consideracin de la junta general ordinaria de accionistas en
el plazo de 60 das. Si es que presentado este nuevo balance la junta lo
vuelve a rechazar se entiende que el directorio ser revocado en su
conjunto y aquellos miembros que fueron revocados no podrn ser
electos nuevamente.

ORGANOS DE FISCALIZACION O CONTROL

En chile tenemos un sistema de control dirigido de las sociedades

annimas, es decir, la fiscalizacin de una SA se encarga a ciertos
rganos que garantizan la independencia y objetividad del control. En la
ley chilena importante funcin sobre esta materia es la que cumple la
Superintendencia de valores y seguros respecto de las S.A. sujetas a su
fiscalizacin. No obstante ello no podemos dejar de lado el papel que
cumplen las respectivas superintendencias sectoriales en el caso de SA
abiertas de rgimen especial, por ejemplo si hablamos de un Banco,
existe una Superintendencia de Bancos, si hablamos de Isapres, existe la
superintendencia de Salud.
Adems de estos rganos de fiscalizacin y control este papel
fiscalizador en el caso de las SA se ve reforzado por un sistema
complementario que est a cargo de auditores profesionales. Se tuvo
que implementar este sistema de auditores porque antiguamente se
entregaba este control a ciertos delegados de accionistas que luego se
constato que no ejercan un control independiente y veraz, porque se le
entreg esta funcin a personas externas como los inspectores de
cuentas y los auditores externos. Va a depender si son uno u otro si se
trata de una SA abierta o cerrada. De las SA cerrada de encarga el art
51 Las juntas ordinarias de las sociedades annimas cerradas
debern nombrar anualmente dos inspectores de cuentas
titulares y dos suplentes, o bien auditores externos
independientes, con el objeto de examinar la contabilidad,
inventario, balance y otros estados financieros, debiendo

174
informar por escrito a la prxima junta ordinaria sobre el
cumplimiento de su mandato. Los inspectores de cuentas
podrn, adems, vigilar las operaciones sociales y fiscalizar las
actuaciones de los administradores y el fiel cumplimiento de sus
deberes legales, reglamentarios y estatutarios. Sin embargo, los
estatutos podrn eximir a la sociedad de la obligacin sealada
en este artculo o establecer un mecanismo diverso de control.
El art. 52 seala La junta ordinaria de accionistas de las
sociedades annimas abiertas deber designar anualmente una
empresa de auditora externa regida por el Ttulo XXVIII de la
ley N 18.045 con el objeto de examinar la contabilidad,
inventario, balance y otros estados financieros de la sociedad, y
con la obligacin de informar por escrito a la prxima junta
ordinaria de accionistas sobre el cumplimiento de su mandato. //
Los estatutos podrn establecer, adems, en forma permanente
o transitoria, la existencia de inspectores de cuentas, para los
fines y con las facultades indicadas en el artculo anterior.
Cuando se habla de SA cerrada la norma a aplicar es el art. 51, es
decir el control de estas deber ser ejercido por inspectores de cuentas.
La ley obliga a las juntas ordinarias de las SA cerradas a designar 2
inspectores de cuenta titulares y dos inspectores de cuenta suplentes.
Adems le entrega la posibilidad de que nombre auditores de cuenta
independiente, ahora Cul es la funcin de estos inspectores de
cuentas? Ellos examinan la contabilidad de la SA, el inventario, el
balance y los dems estados financieros, de su gestin deben informar
por escrito a la Junta general ordinaria de accionistas.
Estos inspectores vigilan las operaciones sociales, fiscalizan las
actuaciones de los administradores y velan por el cumplimiento de los
deberes legales, reglamentarios, y estatutarios.
Es importante sealar que a partir de la dictacin de la ley 20.382
una SA cerrada podra eximir de sus estatutos el establecer un rgano
de control, e incluso podra establecer cualquier tipo de fiscalizacin
distinto a los inspectores de cuenta o un auditor externo.

En las SA abierta el art. a aplicar es el 52, en este caso la

fiscalizacin debe ser ejercida por una empresa de auditora externa que
se rige por la ley del mercado de valores. Esta empresa examina la
contabilidad, el inventario, los balances y los dems estados financieros
de la SA abierta. Adems deben informar por escrito a la prxima junta
general de accionistas acerca del cumplimiento de su mandato. La ley
18.046 otorga a las SA abiertas que adems de nombrar una empresa
de auditora externa nombren a inspectores de cuentas destinados a
cumplir las funciones de fiscalizacin y control.

Responsabilidad de los rganos controladores o fiscalizadores.

175
 Se rige por el art. 53 en l se establece la necesidad de registro a
la que se deben someter los inspectores de cuenta y los auditores
externos. Este registro se lleva en conformidad a lo dispuesto en la ley
18.045 ley de mercado de valores y en este caso los inspectores de
cuenta no estarn sujeto a la inspeccin de la Superintendencia salvo los
casos que as lo establezca la ley.
Es importante lo del registro porque tambin tiene aplicacin en
materia de quiebra, ya que los inspectores de cuenta registrados
tendrn la posibilidad de participar en algunos procedimientos del juicio
de quiebra especialmente en lo relativo a la presentacin de acuerdos
judiciales.
Importante tambin es la responsabilidad de los auditores y
externos e inspectores de cuenta ya que Los auditores externos e
inspectores de cuenta respondern hasta de la culpa leve por
los perjuicios que causaren Art. 53 Inc. Final
Sobre la responsabilidad de los inspectores de cuenta tambin
existe una norma particular art. 134 Los peritos, contadores o
auditores externos que con sus informes, declaraciones o
certificaciones falsas o dolosas, indujeren a error a los
accionistas o a los terceros que hayan contratado con la
sociedad, fundados en dichas informaciones o declaraciones
falsas o dolosas, sufrirn la pena de presidio o relegacin
menores en sus grados medio a mximo y multa a beneficio
fiscal por valor de hasta una suma equivalente a 4.000 unidades
de fomento. Este art. adems de la responsabilidad civil, penal y
administrativa que puede afectarlos establece sanciones pecuniarias y
presidios.

Quiebra de la sociedad annima

Art. 101 El directorio de la sociedad que ha cesado en el
pago de una o ms de sus obligaciones o que ha sido declarada
en quiebra por resolucin ejecutoriada, deber citar a junta de
accionistas para ser celebrada dentro de los 30 das siguientes
de acaecidos estos hechos, para informar ampliamente sobre la
situacin legal, econmica y financiera de la sociedad. Cuando
una sociedad annima abierta cesare en el pago de una o ms
de sus obligaciones, el gerente o el directorio en su ausencia,
deber dar aviso el da siguiente hbil a la Superintendencia.
Igual comunicacin deber enviar si algn acreedor de la
sociedad solicitare la quiebra de ella, sin perjuicio de que el
juzgado ante el cual se entablare la accin deber poner este
hecho en conocimiento de la Superintendencia, como asimismo,
comunicarle la declaratoria posterior de quiebra.

176
 La quiebra de la sociedad importa la disolucin de la
misma? **Pregunta de certamen
Esta norma se refiere al caso de una sociedad que ha cesado en el
pago de una o ms de sus obligaciones o que ha sido declarada en
quiebra. Cesacin de pago no es lo mismo que quiebra, la cesacin es
un estado de hecho, mientras que la quiebra es un estado jurdico ya
que as ha sido declarado por un tribunal.
En cualquiera de los dos casos antes sealados el directorio
deber dentro de los 30 das siguientes de acaecidos estos hechos citar
a una junta de accionistas con el fin de informar a los socios acerca de la
situacin legal, financiera y econmica en la que se encuentra la
sociedad. Si se trata de una SA abierta adems le asiste al directorio o al
gerente de la misma, la obligacin de enviar a la Superintendencia un
aviso de que se encuentra en situacin de pago o que ha sido declarada
en quiebra al da siguiente hbil de la ocurrencia de alguna de estas dos
circunstancias. Esto de que el aviso sea obligatorio tenemos que
entenderlo sin perjuicio de que en los hechos la Superintendencia se va
a imponer acerca de los hechos que afectan a la SA por el conocimiento
que le proporcione el tribunal que eventualmente este conociendo de la
quiebra, en concreto de la peticin de quiebra. As mismo la misma
comunicacin deber enviarse al acreedor de la sociedad annima si es
que el hubiere solicitado la quiebra de la misma.
Sobre esta materia debemos acotar adems, que el gerente o el
directorio de una SA puede estar eventualmente afecto a
responsabilidad penal, de hecho existe una norma en la ley de quiebras,
art. 232 en virtud del cual se asigna responsabilidad penal al gerente,
liquidadores o directores de una SA por los delitos de quiebra culpable o
fraudulenta. Este art. exige que en proceso penal de declaracin de
quiebra se establezca que estas personas hayan actuado primero, con
conocimiento del estado de los negocios del fallido al ejecutar los actos
constitutivos de quiebra culpable o fraudulenta, o que se establezca en
el proceso que estas personas han incurrido en omisiones que sea
previstas por la ley concursal, en concreto se refiere los art. 209 y 210
de la Ley de quiebras, o por ultimo que se acredite que estas personas
han autorizado expresamente estos actos u omisiones.
Esta norma del art. 232 Inc. 2 adems consagra como delito
especial el reparto de dividendos a sabiendas de que no corresponda.
Relativo a la norma del art. 232 se encuentra la norma del art. 102
ley 18.046 Para los efectos del artculo 203 de la Ley de
Quiebras, se presume el conocimiento de los directores,
liquidadores y gerentes de la sociedad annima fallida, en los
siguientes casos:
1) Si la sociedad hubiere celebrado convenios privados con
algunos acreedores en perjuicio de los dems; y

177
2) Si despus de la cesacin de pago, la sociedad ha pagado a
un acreedor, en perjuicio de los dems, anticipando o no el
vencimiento de su crdito

La quiebra es o no una causal de disolucin de la SA? No,

pero puede servir de base para una causal tratndose de SA cerrada. En
efecto la quiebra no es una causal de disolucin de una S.A. porque
puede que se alce en primer lugar por un acuerdo o adopcin de un
convenio solucin, adems la quiebra puede terminar porque se
enajenen los activos de la empresa como una unidad econmica de
acuerdo a los Art 124 y siguientes de la Ley de quiebra o en tercer lugar
que en definitiva se liquide el patrimonio. Todo esto sin perjuicio de las
normas especiales que se puedan aplicar. Ej. Ley de bancos y de
compaas de seguro que tienen reglas especiales en materia de
quiebra.

Disolucin S.A.
Las causales se encuentran en el Art 103 de la ley 18.046 sobre SA
A) Causales aplicables a todas las S.A.
1) Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiere
opera sin necesidad de declaracin judicial o resolucin administrativa
que as lo establezca.
2) Por reunirse, por un perodo ininterrumpido que exceda
de 10 das, todas las acciones en manos de una sola persona;
3) Por acuerdo de junta extraordinaria de accionistas; Este
acuerdo se refiere a un acuerdo de disolucin anticipada y es materia de
junta extraordinaria con qurum reforzado, luego para que opere esta
causal se requerir que se adopte en junta extraordinaria por los dos
tercios de las acciones emitidas con derecho a voto.
6) Por las dems causales contempladas en el estatuto.
Esto es una manifestacin de la autonoma de la voluntad y es una
causal que tiene mayor aplicacin tratndose de S.A. cerradas. Aqu se
abre una ventana segn lo seala el profesor Sandoval para que la
sociedad en sus estatutos establezca una causal como la que exista en
la antigua ley de S.A. en virtud de la cual la prdida de un determinado
% del capital social acarreara la disolucin de la sociedad.
B) Aplicables a ciertas sociedades
Art 103 n 4 La sociedad annima se disuelve: Por revocacin
de la autorizacin de existencia de conformidad con lo que
disponga la ley Esta causal implica lgicamente un procedimiento
administrativo que se deber llevar conforme a la ley o reglamento de
que se trata. Siempre que hay un procedimiento administrativo existirn
los recursos jurisdiccionales para revertir la situacin. Para lvaro
Puelma esta causal solo tendr fuerza obligatoria cuando queda firme o
ejecutoriada la resolucin que la determine.

178
 Art 103 N5La sociedad annima se disuelve: 5) Por sentencia
judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades annimas
cerradas Se relacional con el art 105 ley sobre S.A Las sociedades
annimas a que se refiere el N 5 del artculo 103 de la presente
ley, podrn ser disueltas por sentencia judicial ejecutoriada,
cuando accionistas que representen a lo menos un 20% de su
capital as lo demandaren, por estimar que existe causa para
ello, tales como infraccin grave de ley, de reglamento o dems
normas que les sean aplicables, que causare perjuicio a los
accionistas o a la sociedad; declaracin de quiebra de la
sociedad, administracin fraudulenta u otras de igual gravedad.
El tribunal proceder breve y sumariamente y apreciar la
prueba en conciencia.
Requisitos para aplicar la causal:
- Que se trate de S.A cerradas
- Que esta causal se solicite mediante demanda judicial por
accionistas que representen a lo menos el 20% del capital de la
S.A.
- El fundamento de la demanda debe consistir en
cualquiera de las situaciones a que se refiere el art 105 es decir:
- Infraccin grave de ley reglamento o dems normas que sean
aplicables, que causen perjuicio a los accionistas de la sociedad. Se trata
de una norma muy general, luego cuando nos habla de infraccin de ley
puede ser leyes civiles, penales, tributarias incluso previsionales o de
otra ndole. Lo importante es que esta infraccin cause perjuicio a los
accionistas de la sociedad.

La quiebra por si sola NO produce la disolucin de la sociedad pero es un

motivo para solicitar la disolucin en el caso de la causal del art 103 n5,
esto en relacin con el art 105. Los autores Puelma y Sandoval no ven la
utilidad de solicitar la declaratoria de quiebra ya que esta puede estar
limitada o incluso puede que la quiebra sea alzada por medio de
convenios u otras soluciones tendientes a la subsistencia de la sociedad.

- Administracin fraudulenta u otras de igual gravedad. Aqu no se

requiere condena de carcter penal, bastara que la administracin fuere
dolosa o ejercida con culpa grave, pues en tal caso la culpa grave se
equipara al dolo.

-Otras causales de igual gravedad. En general, cualquier otra causal que

los socios estimen que sea pertinente para demandar a la sociedad.

Formalidades de la disolucin. Art 108 ley 18.046

Art 108 Cuando la disolucin se produzca por vencimiento

del trmino de la sociedad, por reunin de todas las acciones en
una sola mano, o por cualquiera causal contemplada en el

179
estatuto, el directorio consignar estos hechos por escritura
pblica dentro del plazo de treinta das de producidos y un
extracto de ella ser inscrito y publicado en la forma prevista en
el artculo 5. Cuando la disolucin se origine por resolucin de
revocacin de la Superintendencia o por sentencia judicial
ejecutoriada, en su caso, el directorio deber hacer tomar nota
de esta circunstancia al margen de la inscripcin de la sociedad
y publicar por una sola vez un aviso en el Diario Oficial,
informando de esta ocurrencia. Transcurridos sesenta das de
acaecidos los hechos antes indicados sin que se hubiera dado
cumplimiento a las formalidades establecidas en los incisos
precedentes, cualquier director, accionista o tercero interesado
podr dar cumplimiento a ellas. La falta de cumplimiento de las
exigencias establecidas en los incisos anteriores har
solidariamente responsables a los directores de la sociedad por
el dao y perjuicios que se causaren con motivo de ese
incumplimiento.

Si la causal de los n 1, 2 y 6 del art 103 de ley sobre S.A, el

Directorio deber consignar estos hechos en escritura pblica en el plazo
de 30 das desde que se hubieren producido. Un extracto de esta
escritura pblica deber inscribirse en el Registro de Comercio del
domicilio social (en la prctica se hace una subinscripcin al margen de
la sociedad). Deber publicarse por una vez en extracto en el Diario
Oficial en el plazo de 60 das desde otorgada la inscripcin o desde
reducida el acta del Directorio a escritura pblica.

Si la causal fuere la del n4 o 5 del art 103, se deber hacer una

anotacin al margen de la inscripcin de la escritura de la sociedad y
publicar en el Diario oficial por una sola vez.

Razn de las formalidades: proteger a terceros y que esta

disolucin le sea oponible a los terceros que contrataren o que
eventualmente estuvieren en relaciones con la sociedad.

Si faltaren las formalidades de disolucin el art 108 inc final hace

solidariamente responsables a los directores de la sociedad quienes
debern responder a la sociedad por los daos y perjuicio s que se
produzcan segn lo establecen los art 106 y 133 que ya hemos
estudiado.

Liquidacin de la sociedad annima

Liquidacin de la sociedad es un conjunto complejo de actos

destinadas a reunir los bienes del activo, realizarlos, cobrar los crditos,
concluir las operaciones que correspondan, pagar a los terceros y
distribuir el saldo lquido si es que lo hubiera a los socios o prorrata de
su inters social.

180
 Art 109 ley sobre S.A La sociedad annima disuelta subsiste
como persona jurdica para los efectos de su liquidacin,
quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente. En
este caso, deber agregar a su nombre o razn social las
palabras "en liquidacin". 2Durante la liquidacin, la sociedad
slo podr ejecutar los actos y celebrar los contratos que
tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno
continuar con la explotacin del giro social. Sin perjuicio de lo
anterior, se entender que la sociedad puede efectuar
operaciones ocasionales o transitorias de giro, a fin de lograr la
mejor realizacin de los bienes sociales.

Principios que informan la liquidacin:

La sociedad que se encuentra en liquidacin subsiste, en cuanto

conserva su personalidad jurdica. Quedan vigentes sus estatutos en lo
que fuere pertinente. Para actuar frente a terceros deber agregar a su
razn social la expresin en liquidacin.

El liquidador solo debe realizar los actos tendientes a cumplir su

objetivo: que la sociedad deje de existir. En ningn caso podr continuar
con la explotacin del giro social, sin perjuicio que pueda realizar
operaciones que manifiesten ocasional o transitoriamente una
continuacin del giro si es que con ello se cumple el fin de la liquidacin,
es decir realizar los bines sociales.

Quin practica la liquidacin de la S.A? Art 110 ley sobre S.A

Art 110 Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin

por una comisin liquidadora elegida por la junta de accionistas
en la forma dispuesta por el artculo 66, la cual fijar su
remuneracin. De igual manera se proceder para la liquidacin
de las sociedades declaradas nulas. Si la sociedad se disolviere
por reunirse las acciones en manos de una sola persona, no ser
necesaria la liquidacin. Si la disolucin de la sociedad hubiere
sido decretada por sentencia ejecutoriada, la liquidacin se
practicar por un solo liquidador elegido por la Junta General de
Accionistas de una quina que le presentar el tribunal, en
aquellos casos en que la ley no encomiende dicha funcin a la
Superintendencia o a otra autoridad.

Una comisin liquidadora que debe ser elegida por la Junta

General de Accionistas, que se encontrar formada segn los dispone el
art 66. Esta comisin liquidadora tambin se aplica en el caso de
liquidacin de S.A declaradas nulas, esto sin perjuicio de las
disposiciones en orden a continuar con al sociedad.

181
 Si la causal de la disolucin fuere la sentencia ejecutoriada (art
103 n5), la liquidacin la puede practicar no solo la comisin
liquidadora, sino que se permite que la practique un solo liquidador
elegido por la junta de accionistas de una quina presentada por el
tribunal.

Otra posibilidad es que la liquidacin la practiquen uno o ms

delegados de la superintendencia de valores y seguros en los casos que
la ley 18.046 u otras leyes especiales le encomienden la liquidacin de
la S.A

Importante: art 110 inc 3 Si la sociedad se disolviere por

reunirse las acciones en manos de una sola persona, no ser
necesaria la liquidacin.

Facultades de los liquidadores Art 114 ley sobre S.A

Art 104 ley sobre S.A La comisin liquidadora o el liquidador,

en su caso, slo podrn ejecutar los actos y contratos que
tiendan directamente a efectuar la liquidacin de la sociedad;
representarn judicial y extrajudicialmente a sta y estarn
investidos de todas las facultades de administracin y
disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como
privativos de las juntas de accionistas, sin que sea necesario
otorgarles poder especial alguno, inclusive para aquellos actos o
contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta
circunstancia. No obstante lo anterior, las juntas que se celebren
con posterioridad a la disolucin o la que la acuerde, podrn
limitar la facultad de los liquidadores sealando
especficamente sus atribuciones o aqullas que se les
suprimen. El acuerdo pertinente deber reducirse a escritura
pblica y anotarse al margen de la inscripcin social. Cuando la
liquidacin sea efectuada por liquidadores propuestos por el
tribunal o por la Superintendencia, o directamente por esta
ltima, en su caso, los liquidadores actuarn legalmente
investidos de todas las facultades necesarias para el adecuado
cumplimiento de su misin, no pudiendo la junta restringrselas
o limitrselas de manera alguna. La representacin judicial a
que se refiere este artculo es sin perjuicio de la que tiene el
presidente de la comisin liquidadora o el liquidador, en su caso,
conforme al artculo 111 de esta ley. En ambos casos, la
representacin judicial comprender todas las facultades
establecidas en los dos incisos del artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

Solo tienen facultades para ejecutar los actos que directamente

tiendan a la liquidacin de la S.A que estn liquidando.

182
 La comisin liquidadora representa judicial y extrajudicialmente a
la S.A.

Tienen todas aquellas facultades de administracin y disposicin

que la ley no establezca como privativas de la junta de accionistas. Esto
porque la junta de accionistas, no obstante encontrarse en ejercicio una
comisin liquidadora, se puede reunir durante el perodo de liquidacin
de la sociedad. Las juntas ordinarias continan reunindose
ordinariamente y es a esta junta general de accionistas a quienes los
liquidadores debern rendir los balances y dar cuenta de los estados
financieros.

Limitacin de facultades de los liquidadores.

Es la misma junta general de accionistas, aquellas que renan con

posterioridad a la disolucin, los que pueden ir acordando ciertas
limitaciones a las facultades de la comisin liquidadora, las que, en todo
caso, debern anotarse al margen de la inscripcin social. No cabr la
limitacin de funciones del liquidador si es que este se hubiere
nombrado a proposicin del tribunal.

Composicin y funcionamiento de la comisin liquidadora. Art

112 y 113 ley sobre S.A

Art 111 Salvo acuerdo unnime en contrario de las

acciones emitidas con derecho a voto y lo dispuesto en el
artculo anterior, la comisin liquidadora estar formada por tres
liquidadores. La comisin liquidadora designar un presidente
de entre sus miembros, quien representar a la sociedad judicial
y extrajudicialmente y si hubiere un solo liquidador, en l se
radicarn ambas representaciones. Los liquidadores durarn en
sus funciones el tiempo que determinen los estatutos, la junta
de accionistas o la justicia ordinaria en su caso, plazo que no
podr exceder de tres aos y si nada se dijere, la duracin ser
precisamente de tres aos. Si el liquidador hubiere sido
designado por la justicia ordinaria, vencido su perodo se
proceder a designar al reemplazante en la forma que se
establece en el inciso final del artculo precedente. 5Los
liquidadores podrn ser reelegidos por una vez en sus
funciones.

Art 112 Los liquidadores no podrn entrar en funciones

sino una vez que estn cumplidas todas las solemnidades que la
ley seala para la disolucin de la sociedad. Entretanto, el
ltimo directorio deber continuar a cargo de la administracin
de la sociedad. A los liquidadores les sern aplicables, en lo que
corresponda, los artculos de esta ley referentes a los
directores.

183
 Todas las funciones que estudiamos a propsito de los rganos de
administracin de la S.A que tiene el Directorio, las asume al momento
de la liquidacin de la sociedad, las asume la comisin liquidadora, no
obstante la existencia de la Junta General de Accionistas a la cual los
liquidadores debern rendirle cuenta y a la cual la Comisin liquidadora
puede verse sujeta a ciertas restricciones que sta le establezca.

Particularidad: Facultad que le asiste a la Comisin Liquidadora

de citar a junta extraordinarias de accionistas para discutir algn asunto
relevante sobre la disolucin de la sociedad tal como lo establece el art
58 para los Directores.

Si por algn motivo estas facultades de liquidacin las debiere

asumir las Superintendencia, ella deber convocar a una Junta General
de accionistas si lo estima necesario o si lo piden los accionistas que
representen a lo menos el 10% de las acciones emitidas.

Concluida la liquidacin practicada por la Superintendencia debe

publicar 3 avisos en un Diario del domicilio social y debe enviar toda la
informacin pertinente a aquellos accionistas que as lo soliciten.

Unidad 3: TTULOS DE CRDITO

Desde el punto de vista de la doctrina, en opinin de juristas como

Ascarelli, los ttulos de crdito son la mayor contribucin que el derecho
comercial haya hecho a la formacin de la economa moderna,
caracterizan, representan y movilizan la riqueza; incorporan o
materializan un derecho en su texto y por medio de ellos se acredita la
existencia y contenido de un derecho, adems que por medio de un
ttulo de crdito se va a constituir ese derecho y va a servir para
transferirlo.

Antes de la nacin de la teora del los ttulos de crdito la

circulacin de bienes y derechos se haca ntegra y exclusivamente a
travs de la cesin de derechos del derecho civil (artculos 1901, 102,
1907 y 1908 del CC). El problema de la cesin de crditos del derecho
civil es que hay responsabilidad mnima, solo se responde por la
existencia del crdito al tiempo de la cesin, mientras que en derecho
comercial hay una cadena de responsabilidad solidaria. En el derecho
civil nos plantea ciertos inconvenientes:

1.- El acreedor solo responde de la existencia y legitimidad del

crdito al tiempo de la cesin.

184
 2.- Para que la cesin produzca efectos es necesario notificar al
deudor de la transferencia del ttulo.
3.- El crdito se traspasa con todos los posibles vicios, defectos y
limitaciones que existen en cada una de las relaciones.

Junto a la cesin de crditos del derecho comn aparece la

delegacin.
a) Delegacin perfecta o novacin. Ocurre si es que el acreedor
delegatario aceptaba la sustitucin del derecho primitivo por otro deudor
liberndolo entonces del pago de la deuda y aceptado
consecuencialmente al deudor delegado.
b) Delegacin imperfecta o cesin de deuda. El acreedor
delegatario no releva de su obligacin al deudor primitivo, por lo tanto,
subsiste la relacin originaria entre ellos. El deudor delegado es un
nuevo deudor que deber responder junto al deudor primitivo (no ha
operado la novacin por cambio del deudor).

Frente a estos inconvenientes surge la teora de los ttulos de

crditos, que da certeza, rapidez y seguridad en la circulacin de los
ttulos. Certeza porque otorga garantas en cuanto a la existencia del
crdito no solo al tiempo de adquisicin del documento, sino que al
momento de su cobro. Rapidez en la transferencia o circulacin (no se
requiere la notificacin a la que se refiere el art 1902 del CC). Seguridad
en la ejecucin final del crdito.

La realizacin de la teora de los ttulos de crdito satisface la

necesidad de que existan documentos que llevando en s el valor
econmicamente jurdico sea indispensable su exhibicin o control para
ejercer los derechos que en l se representan.

Definicin
Garrigues: Documentos que llevan incorporado un derecho
literal y autnomo que se pueden ejercer por el portador
legtimo contra el deudor a la fecha de vencimiento del
documento.
Rafael Eyzaguirre Echeverra: Aquellos documentos en que
consta una obligacin que da derecho al tenedor legtimo para
exigir su cumplimiento en la forma, condicin y plazo que
seale el documento.
La teora de los ttulos de crdito es desarrollada por Vivante, y se
encuentra en su Tratado de Derecho Comercial de 1956, y se desarroll
partir de la Letra de Cambio; en efecto la Letra de Cambio nace como un
instrumento que acredita las condiciones y existencia del contrato de
cambio, en la evolucin de este instrumento, se separa del contrato de
cambio y se empieza a entender como un ttulo de crdito propiamente
tal.

185
 Vivante extrajo los elementos esenciales de la letra de cambio que
fueran comunes a los otros ttulos de crdito de tal manera que se
entendiera a la letra como un ttulo de crdito propiamente tal y no
como un mero papel con funciones solamente probatorias. Vivante logr
describir la manera en que la letra de cambio en cuanto ttulo de crdito
poda circulas, distinguiendo si se trataba de ttulos nominativos, a la
orden o al portador.

Caractersticas de los ttulos de crdito

El documento es necesario para dar origen al derecho. En efecto,

toda operacin relativa al derecho deber incorporarse en el ttulo para
que produzca efectos.
Se entiende que existe un derecho incorporado en el ttulo. Este
derecho documental se entiende que no tiene existencia separada del
documento por cuanto una vez consagrado en el documento la suerte
del derecho queda ntimamente ligada a ste; de tal manera que si el
documento se destruye, se pierde o desaparece, podra llevar
eventualmente a la destruccin, prdida o desaparicin del derecho
incorporado. De esta manera podemos concluir que la posesin del
documento funda y legitima la posesin del derecho en l incorporado;
el derecho como bien incorporal es un derecho causado por la cosa
propter rem- y derecho adherido a la cosa res arens-. Antes de plasmar
el derecho en el documento existe ya una relacin fundamental a la
cual le sigue la relacin documental, siendo posible entre ambas una
completa identidad de carcter econmico. Una vez instrumentalizado
este derecho queda dotado de una serie de atributos propios emanados
de la naturaleza y caractersticas de los ttulos valores.
La relacin jurdica primitiva que origina la creacin del ttulo una
vez que el derecho se incorpora en el documento se separa de la
relacin documental sufriendo transformacin que la hace abandonar su
condicin esttica para pasar a una condicin un poco ms dinmica.

Clasificacin de los ttulos de crditos

La preponderancia del documento sobre el derecho contenido en
l, llevo a Messineo a clasificar los ttulos de crdito.

A) Ttulos ordinarios o constitutivos. En ellos el documento es algo

accesorio, prima el derecho.

186
B) Ttulos de crdito. Se produce este consorcio indisoluble entre
documento y derecho, de tal manera que el derecho sobre el documento
decide la pertinencia del derecho incorporado en l.

Rocco distingue las funciones en relacin al documento.

a) Funcin probatoria del documento
b) Funcin constitutiva del documento.
c) Funcin permanente del documento.

a) Funcin probatoria del documento. Existir en la mayora de

los casos y su fin no es otro que acreditar la existencia de la relacin
jurdica. El documento presupone la existencia de la relacin en virtud
de la cual ha sido creado. El documento no ser ms que un simple
instrumento probatorio de la relacin jurdica que le dio origen. Ejemplo:
boleta.
b) Funcin constitutiva del documento. El documento es
condicin necesario para la existencia de la relacin jurdica como ser
en aquellos casos en que se exija que la declaracin de voluntad conste
en forma escrita. En este caso la relacin fundamental y el documento
surgen como entidades diferentes e independientes pero incompletas
cada una por su propio lado. Incompletas porque si alguien se quiere
hacer valer de los derechos emanados de la relacin jurdica deber
adems acompaar a su existencia o incorporar a su pretensin el
documento en el cual ella conste. Ejemplo: compraventa de un
inmueble, por un lado compraventa y por otro lado la escritura pblica
c) Funcin permanente del documento. Para que nazca el
derecho es necesario que la declaracin de voluntad que le dio origen
conste en un documento. Para esta funcin el derecho y el documento
subsisten compenetrados de manera que el documento o instrumento es
condicin necesaria y suficiente para atribuir el derecho.
Para Rocco los documentos que tienen la facultad de atribuir un
derecho son los ttulos de crdito (los documentos por s solos).
Esta compenetracin del derecho en el papel, esta objetivizacin
de la relacin jurdica en el papel, es lo que en doctrina se conoce como
incorporacin, rasgo caracterstico de los ttulos de crdito. Es en virtud
de la incorporacin que se formar entre ttulo y derecho un consorcio
indisoluble. Cada vez que se tenga un derecho incorporado en un
documento estaremos ante un Ttulo de Crdito.

Estructura de los ttulos de crdito

2 dimensiones:
Documento

187
 Relacin obligacional que se ve representada en el documento y
que constituye su contenido econmico.
Ambos se vinculan para crear un ente nuevo y formar juntos un
consorcio indisoluble: ttulo de crdito.
1.-Documento
Cosa mueble, puede ser objeto de todas las negociaciones que
realizamos naturalmente sobre bienes muebles, incluso reivindicarlo
(accin reivindicatoria de ttulos de crdito). No participa de todas las
caractersticas de los bienes muebles por naturaleza. Es un bien
eminentemente destinado a circular (facilitar el desplazamiento de los
crditos de un portador a otro). A este soporte material se le denomina
comnmente instrumento, es considerado un documento en cuanto
acredita la existencia de un hecho que produce consecuencias jurdicas.
Cuando se firma o suscribe un documento (cuando se crea), la
persona que ha suscrito o firmado ha incorporado representativamente
en l una declaracin de voluntad con contenido econmico, de tal
manera que se otorga un valor jurdico (cheque: papel; el valor
intrnseco es el que le otorga valor [contenido de la obligacin]).
El valor jurdico de este instrumento puede estar dado por su
funcin probatoria, por su funcin constitutiva o por su funcin
dispositiva. Entendemos que las ltimas dos absorben a la funcin
probatoria porque permiten adquirir, ejercer y disponer del derecho
representado en el documento.

2.-Declaracin documental
Hay en el ttulo una declaracin documental con valor econmico.
Esta declaracin la podemos estudiar como fuente de la obligacin y
como representacin documental.

Como fuente de la obligacin. Es una declaracin unilateral de

la voluntad que da origen a un vnculo jurdico obligacional Este
declaracin unilateral de voluntad es no recepticia, incondicionada
irrevocable y vinculante.
No recepticia por cuando no depende de la voluntad del sujeto a
quien va dirigida.
Incondicionada porque su exigibilidad no est sujeta a
contraprestacin de la parte a quien favorece.
Irrevocable, no se puede revocar.
Vinculante, obliga a cumplir la obligacin correspondiente.

Como representacin documental. Da cuenta de la materializacin

de un vnculo jurdico, es decir contiene un vnculo representado que
tiene la naturaleza de un crdito, es decir, un derecho a exigir una
prestacin de contenido econmico. Esta prestacin puede ser de
diversa naturaleza, ejemplo: pagar una cantidad de dinero; en este caso
el ttulo de crdito que vienen a cumplir esa funcin puede ser una letra

188
de cambio, un cheque, un pagar. Si es que esta prestacin consistiere
en entregar mercaderas, estaramos hablando de un ttulo de crdito
representativo de mercaderas. En general para nuestro derecho estos
son los ttulos emanados del contrato de transporte, en especial el
conocimiento de embarque a propsito del contrato martimo; o bien,
puede consistir en la faculta de disponer de ciertos derechos y
prerrogativas: las acciones (ttulos mobiliarios o representativos).
El derecho representado jurdicamente en el documento dar
origen por tanto, a un crdito y a una deuda dependiendo de quin
venga a exigirla. El documento es una cosa representativa; el ttulo de
crdito es un documento representativo de un derecho de crdito.

Vinculacin de los elementos de la estructura del ttulo

Al elemento material al incorporrsele una declaracin de voluntad
con contenido econmico (pagar una suma de dinero; entregar
mercadera; representativo de ttulos mobiliarios) que se deriva de una
relacin fundamental, pasa a ser un documento constitutivo. Por su
parte el elemento voluntario, esta declaracin de voluntad de carcter
obligacional, al representarse o incorporarse en un documento, da
origen a un derecho de naturaleza documental.

Legitimacin
Para Felipe de Luis de Tena, la legitimacin es la propiedad
que tiene el ttulo de crdito de facultar A QUIEN LO POSEA
segn la ley de su circulacin, para exigir del suscriptor el pago
de la prestacin consignada en el ttulo y de autorizar al
segundo para pagar vlidamente su obligacin cumplindolo a
favor del primero.
No basta con poseer un ttulo de crdito sino que para ejercitar el
derecho que en l se representa es necesario haber adquirido ese ttulo
con arreglo a la ley que norma su circulacin, que ser distinta segn la
naturaleza del ttulo que se trate: nominativos; a la orden; al portador.
La legitimacin implica la posesin del ttulo con arreglo a la ley
que norma su circulacin. La legitimacin confiere al que obtuvo la
posesin la facultad de hacer efectivo el ttulo de crdito en contra del
deudor, permitiendo que este se libere de la obligacin emanada del l,
mediante su cumplimiento. As la posesin legal del ttulo va a funcionar
a favor del poseedor, quien podr exigir el cumplimiento de la obligacin
emanada del l (legitimacin activa); y a favor del deudor por cuanto le
va a permitir librarse de la obligacin a la cual est sometido
(legitimacin pasiva).
Para que el acreedor se legitime deber exhibir. Si es que el no
posee el ttulo no podr legitimarse, luego no podr exigir su
cumplimiento. De tal forma, la legitimacin activa importa una carga
para el acreedor, cual es que a lo menos deber estar en posesin del
ttulo, pero esta carga se transforma ms bien en una prerrogativa a su

189
respecto pues le bastar con solo poseer el ttulo sin que
necesariamente deba acreditar que es el propietario y titular del mismo.
La legitimacin importa que cuando hablamos de un ttulo de crdito la
apariencia valga ms que la realidad; Vivante seala en su libro que la
apariencia ha sido elevada al rango de la esencia de la misma. Cuando
hablamos de ttulo de crdito para el ejercicio del derecho contenido en
el ttulo, deviene en elemento secundario, la calidad del titular del
derecho, mientras alcanza el mximo relieve la calidad del poseedor del
ttulo. El deudor se librar de la obligacin a que est sujeto si paga a
favor de quien se presenta ante l en apariencia del titular del crdito,
quedando dispensado de investigar la calidad del poseedor del ttulo que
se presenta ante el a exigir el cumplimiento.
Sin embargo, se hace peligroso extender ilimitadamente los
efectos de la apariencia pues podramos encontrarnos con que se
burlara a la buena fe, en efecto, quien se beneficia con la legitimacin
es el poseedor el legtimo, es decir, el poseedor de buena fe. Desde el
punto de vista del deudor si el deudor sabe o debiera saber que la
posesin del legitimado activo no es legtima debe rehusar el pago por
cuanto se trata de un vicio que en definitiva va a venir a afectar a la
seguridad jurdica y esta es una de las funciones que vienen a cumplir
los ttulos de crdito. Desde el punto de vista del acreedor ya no se
exige ttulo de dominio, nos contentamos con la posesin; si el poseedor
es en apariencia el legitimado activo y el deudor paga pagar bien. Las
distintas leyes, a propsito de la regulacin del los ttulos de crdito se
contentan con la propiedad formal, es decir, con la apariencia que
otorga la posesin regular del documento, lo que viene a ser una idea
contraria a la propiedad en sentido tcnico (derecho civil). La
legitimacin adquiere relevancia cuando el ttulo comienza a circular.

Operacin de la Legitimacin: Opera segn cual sea la ley de

circulacin del ttulo. Debemos distinguir si el titulo es nominativo, a la
orden o al portador.

a) Titulo nominativo: Aquellos que se expiden a favor de una persona

determinada. En este caso cumplir la ley de su circulacin cuando se
cumpla el mecanismo de la cesin, ya sea contando con la aprobacin
del deudor cedido o mediante su notificacin.
El portador se legitima activamente con el solo hecho de exhibir el
titulo emitido a su nombre y siempre que existe esta concordancia.
Por otra parte el deudor se va exonerar de la deuda contrada en
virtud del ttulo de crdito si es que paga a quien le presente el titulo
acreditando la condicin de que ha sido emitido nominativamente a su
nombre (legitimacin pasiva).

190
b) Titulo a la orden: Se refiere a aquellos casos en que se consigna
una obligacin contrada a la orden de una persona determinada. Los
ttulos a la orden son aquellos que contienen el nombre de una persona
determinada a la cual o a cuya orden debe hacerse el pago, sealan en
efecto el nombre de la persona a quien van dirigidas pero se faculta a
esta de un modo expreso o implcito a transmitir el documento sin
necesidad de que medie aprobacin o notificacin al deudor cedido.
En este caso el acreedor se legitima ya sea porque se presente al
cobro la persona a cuyo nombre va emitido el documento o porque se
presente la persona que acredite su titularidad sobre el documento por
una serie no interrumpida de endosos.

Si el titulo no ha sido endosado y lo presenta a su cobro la persona

a cuyo nombre se ha emitido se entiende que acredita titularidad sobre
el documento y propiedad sobre el derecho contenido en l, de tal
manera que el deudor que pague a quien se presente en estas
condiciones paga bien, luego se legitima pasivamente. Si es que lo
presenta algn endosatario el no debe acreditar propiedad sobre el
titulo, deber acreditar el derecho a cobrarse por el crdito contenido en
l, esto se realiza a travs de la legitimacin, es decir que acredite la
titularidad por una serie no interrumpida de endosos.

Si es que el endoso no es vlido porque el documento fue hurtado

o fue endosado por un incapaz o se ha falsificado el endoso mismo, en
ningn caso el tenedor del ttulo ser el propietario, pero el deudor
deber reputarlo como dueo, de tal manera que si le paga a quien se
presente ante l como titular del derecho, pagara bien y luego quedara
librado de la obligacin contenida en el titulo. Esto sin perjuicio de los
procedimientos relativos a hurto y extravo de los ttulos de crdito, lo
que constituye una excepcin a la legitimacin pasiva

c) Titulo al portador: Son aquellos que sin tener la designacin del

acreedor, permiten al que los presente exigir la prestacin en ellos
contenida, la legitimacin activa operar por la sola tenencia del
documento y la legitimacin pasiva va operar en el momento en que se
pague a quien se presente como poseedor del documento.
En este caso, es irrelevante que el deudor tenga conocimiento acerca de
los medios por los cuales el legitimado activo ha adquirido la posesin
del documento, sin perjuicio de los procedimientos de robo hurto y
extravo.
Vivante seala que se debe pagar a quien este en posesin del ttulo
cumpliendo las formas prescritas por la ley, es decir, cumpliendo con su
ley de circulacin, incluso aunque se sospeche que la posesin es hija de
un abuso.
De esta manera podemos sealar a propsito de la tenencia,
titularidad, posesin y propiedad de los ttulos de crdito lo siguiente:

191
 La propiedad otorga una plenitud de potestades que se pueden
ejercer sobre una cosa determinada. Por su parte, la titularidad es
aquella potestad en virtud de la cual el sujeto activo de la relacin
jurdica tiene derecho a exigir la prestacin obligacional de contenido
econmico al sujeto pasivo; entre estos dos conceptos surge la
legitimacin, la cual es una situacin propia del derecho cambiario, que
solo exige la investidura formal para ejercer los derechos que emergen
de un titulo de crdito, podemos decir que se trata de una propiedad
atenuada.

Caractersticas de los ttulos de crditos

Reconocemos caractersticas generales a todo titulo de crdito y
algunas particulares de algunos ttulos de crditos.

Generales: Necesariedad, Literalidad y Autonoma.

- Necesariedad: Es aquella caracterstica que hace que el documento

sea esencial para hacer exigible el derecho incorporado en el ttulo.
Esta necesariedad se traduce en que el portador, es decir, aquel
que se pretenda como legitimado activo debe contar con el documento
para contar con el derecho en el representado.
Segn el profesor Sandoval el derecho documental solo puede
nacer, existir y ser exigido por el legtimo portador del documento. El
fundamento de la necesariedad lo encontramos en la estructura del
ttulo de crdito, en la ntima vinculacin existente entre el documento
en cuanto soporte material y la declaracin documental contenida en l.
Desde el punto de vista del deudor, l podr negarse a cumplir con
la obligacin documental si quien requiere el pago no le hace entrega
del documento. En conclusin, no hay derecho cambiario sin ttulo y no
se concibe al ttulo de crdito sin un derecho individualizado en el
mismo.

- Literalidad: El contenido, la extensin y modalidades del derecho

contenido en el documento, depender exclusivamente del tenor literal
del ttulo. De tal manera que cualquier modificacin, disminucin o
anulacin que quede patente en el documento en definitiva implicara
que se est modificando, disminuyendo o mutando el crdito contenido
en l. La evolucin mercantilista logro que el crdito abandonare la sola
funcin probatoria que tena en un primer momento, para pasar a
otorgarle una dimensin constitutiva de un derecho autnomo.
Lo importante de la literalidad y que lo debemos relacionar con la
necesariedad es que este derecho subsiste exclusivamente en virtud del
documento. De tal manera que todas las mutaciones jurdicas que
queramos hacer respecto del derecho debern quedar manifestadas en
el documento.

192
Efectos de la literalidad:

El acreedor solo podr exigir lo expresado en el titulo.

El deudor debe cumplir al tenor de lo expresado. No se puede
hacer valer de elementos que no estn consignados en el
documento para que tengan valor cambiario.
La literalidad importa una carga de atencin para quienes
intervienen en el titulo, pues cada uno de los intervinientes debe
estarse a lo sealado en el documento para conocer y ejercer sus
derechos y para conocer y cumplir sus obligaciones.
Adems el principio de la literalidad es manifestacin expresa de
la buena fe. Ello porque el portador solo cuenta con lo expresado
en el documento al momento de recibirlo.
No obstante el derecho documental pueda ser enervado por
alguna excepcin propia de la relacin fundamental,
eventualmente el titulo de crdito nunca perder su caracterstica
de literalidad.

- Autonoma: Es aquella condicin de independencia de que goza el

derecho incorporado en el titulo de que se trate. Es importante esta
caracterstica porque en el derecho comn cada vez que se transfiere un
crdito, que ste circula, cada sucesin a ttulo particular origina una
transmisin derivada con todos los vicios, limitaciones y excepciones
que eventualmente puedan afectar este crdito
. En el derecho cambiario el titular de un crdito no deriva su
derecho de un tradente, al contrario su derecho nace como un derecho
nuevo al recibir el documento segn la ley de circulacin que tenga.
De manera que podemos afirmar que en derecho cambiario el
nuevo titular no es el sucesor del sujeto que le transfiri el titulo de
crdito, sino que lo adquiere en forma originaria. El portador del ttulo de
crdito por lo tanto, ejercer un derecho propio distinto e independiente
de las relaciones jurdicas existentes entre los anteriores poseedores del
documento y el deudor.
El fundamento de esta autonoma es la incorporacin
representativa del derecho en el documento, ello hace que el documento
ya no tenga una funcin probatoria, sino constitutiva.
El tradente del ttulo solo es encargado de efectuar la tradicin del
ttulo, la adquisicin del derecho literal contenido en l, surge a
consecuencia de que el nuevo titular recibe el titulo cumpliendo con la
ley de circulacin.
Las relaciones jurdicas anteriores, la intervencin de sucesivos
poseedores solamente tiene una mera funcin instrumental, que solo
sirve para vincular al deudor con el ultimo poseedor del ttulo.
A medida que el titulo vaya circulando no se va producir en
derecho cambiario la acumulacin de vicios o defectos que puedan

193
originarse con cada transferencia, en virtud de la autonoma cada sujeto
tiene una relacin jurdica independiente de los dems, prescindiendo de
los elementos subjetivos en la relacin entre los anteriores poseedores
con el deudor. El derecho trasmitido conforme a la ley de circulacin del
ttulo podra no existir en la persona que lo transfiri, ya sea porque se
ha extinguido en virtud de alguna causa jurdica o eventualmente
porque no ha existido jams, sin embargo, este derecho aparece en su
cabal integridad y se hace inmune a las excepciones que puedan
invocarse contra quien transfiri el titulo una vez que ha sido adquirido
por el tercero de buena fe.

Aqu podra existir una contradiccin entre este principio de la

autonoma propio del derecho cambiario, y el principio del derecho civil
de que nadie puede transferir mas derechos de los que tiene. Sin
embargo, debe primar la autonoma pues solo la aplicacin de este
concepto nos va permitir establecer la adquisicin originaria por parte
del derecho que asiste a un poseedor de acuerdo a las reglas del
derecho cambiario.

Desde el punto de vista activo la autonoma implica que el titular

del crdito que se contiene en el documento nunca va acumular las
excepciones personales que se pudieran originar en las sucesivas
transmisiones del documento. Desde el punto de vista pasivo implica la
total y absoluta independencia de las obligaciones cambiarias asumidas
por cada uno de los firmantes del ttulo.
As, desde el punto de vista activo cada sujeto que recibi el ttulo
de crdito adquiri un derecho autnomo respecto de los firmantes
anteriores; y desde el punto de vista pasivo la obligacin es
independiente para cada uno de los firmantes que quedan obligados al
pago con prescindencia de las obligaciones de los otros obligados.

En la prctica el principio de autonoma se traduce en que el

portador legtimo de un documento puede exigir su pago a cualquiera de
los firmantes que resulten obligados con prescindencia de las relaciones
jurdicas que antecedieron. Si en esta cadena de traspasos figuraren
firmas hechas por incapaces o personas inexistente, o por mandatarios
que han excedido las facultades de su mandato esto no afectara la
validez de las firmas restantes y por ende de sus respectivas
obligaciones, permitiendo al legitimado activo exigir el cumplimiento con
prescindencia de las dems obligaciones.

A esta ltima materia se refieren los Art 7 y 8 de la ley 18092

Artculo 7.- La incapacidad de alguno de los signatarios de una

letra de cambio, el hecho de que en sta aparezcan firmas falsas
o de personas imaginarias, o la circunstancia de que, por

194
cualquier motivo, el ttulo no obligue a alguno de los signatarios
o a las personas que aparezcan como tales, no invalidan las
obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que
lo suscriben.

Artculo 8.- La persona que firma una letra de cambio como

representante o a ruego de otra, de la que no tiene facultad
para actuar, se obliga por s misma en virtud de la letra; y si
hubiere pagado tendr los mismos derechos que tendra el
supuesto representado.// La misma regla se aplica al
representante que se ha excedido en sus poderes.

B) Caractersticas particulares de algunos ttulos de crditos.

Lo primero que hay que sealar es la relacin entre un titulo de
crdito y la relacin jurdica subyacente, en otras palabras debemos
estudiar el papel que juega la causa en los ttulos de crdito.
Lo primero que hay que sealar es que el titulo de crdito puede
emitirse con motivo de cualquier contrato, es este contrato el que
pasara a ser su antecedente, relacin fundamental o relacin
subyacente. El nacimiento del derecho documental no significa la
necesaria extincin de la relacin subyacente, es ms, en principio
ambos coexisten; incluso desde el punto de vista econmico son
idnticos, sus diferencias se producen en el orden jurdico.
Tendremos que acudir a la relacin fundamental para dar con la
causa de la obligacin contenida en el titulo, la relacin fundamental es
la que nos mostrara el fin perseguido por el deudor del derecho
contenido en el titulo.
El ordenamiento jurdico es claro al establecer como principio
que el libramiento la creacin de un titulo de crdito no origina la
extincin de la relacin jurdica que le dio origen, a menos que as se
convenga expresamente. Este principio est contemplado en el Art 12
de la ley 18096.

Artculo 12.- El giro, aceptacin o transferencia de una

letra no extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas
que les dieron origen, no producen novacin.
El pago de una letra emitida, aceptada o endosada para facilitar
el cobro de una obligacin o para garantizarla, la extingue hasta
la concurrencia de lo pagado

Ej. Supongamos que Doa Constanza va a una ferretera a comprar

clavos, la relacin fundamental es la compraventa de clavos. Ella paga
con un titulo de crdito, luego al pagar con un titulo de crdito surge una
segunda relacin que es la relacin cambiaria. Ambas relaciones son
independientes, no obstante cuando queramos conocer la causa de la
relacin cambiaria necesariamente vamos a tener que ir a la relacin

195
fundamental, en este caso la compraventa. Por consiguiente esto no
quiere decir que la relacin cambiaria no tenga causa, solo es abstracta,
su causa es independiente del ttulo.
Ahora supongamos que una persona compra una casa y la paga
con un titulo de crdito, segn el Art 12 el hecho de emitir el titulo de
crdito para pagar la compraventa de la casa no va extinguir la
compraventa, no va extinguir la obligacin, no va operar como pago,
salvo pacto expreso.

Ttulos de Crdito abstractos

Aquel documento cambiario que por estar desvinculado de su
causa no menciona la relacin fundamental que le dio origen o en caso
de hacerlo ello resulte irrelevante. Ejemplo: cheque.

Ttulos de Crdito causados

Aquellos que pueden mencionar en su texto la relacin subyacente
que motiva su emisin, ejemplo: accin (sobre todo de S.A cerradas).

Los ttulos de crdito no carecen de causa, sino que

tratndose de ttulos de crdito abstractos, la causa es irrelevante para
aquellos terceros de buena fe que sean los sucesivos portadores del
documento.

Abstraccin y autonoma en los Ttulos de Crdito

Abstraccin.
Es la prescindencia objetiva de la relacin jurdica fundamental
que dio origen al ttulo.

Autonoma.
Es la prescindencia subjetiva de las relaciones jurdicas existentes
entre los anteriores portadores del documento, es decir, al demandante
que exige el pago del ttulo no se le pueden oponer excepciones
personales fundadas en relaciones entre los portadores anteriores del
documento.

En virtud de la autonoma, con cada transferencia nace para el nuevo

titular un derecho nuevo e independiente de la persona que se lo
transfiere. La autonoma vienen a crear una ficcin en virtud de la cual el
portador se vincula directamente con el derecho primitivo y en virtud de

196
la abstraccin, requerido que sea el deudor por aquel tercero de buena
fe, debe prescindir objetivamente del negocio fundamental que origina
la creacin del ttulo.
AUTONOMA: prescindencia subjetiva. El Ttulo de Crdito llega a E sin
vicios ni nada.
ABSTRACCIN: prescindencia objetiva. Si E se dirige a A para cobrarle
el crdito contenido en el Ttulo de Crdito, A no se puede negar a
pagarlo

Formalidad de los ttulos abstractos

A este respecto debemos distinguir entre un ttulo de crdito

completo y ttulos de crditos incompletos.
Ttulo de crdito completo es aquel que se basta a s mismo en
virtud de los elementos que le son propios y caractersticos y que por lo
tanto est destinado a circular por lo que l representa con
independencia de otro ttulo jurdico o de la relacin jurdica que le dio
origen. Un ttulo de crdito es completo cuando las relaciones jurdicas
de que da cuenta (relacin cambiaria) quedan determinadas por su
contenido literal.
OJO - Un ttulo de crdito abstracto es un ttulo de crdito completo
Se basta a s mismo sin que se haga necesaria referencia alguna a la
relacin fundamental en virtud de la cual se cre.
Ttulo de crdito causado es incompleto ya que en alguna medida
la cuanta, modalidad y eficacia de la relacin jurdica contenida en l se
encuentran complementadas por la referencia que en el ttulo se hace a
la relacin documental.

Aspecto jurdico real del ttulo de crdito

Recordar la estructura del ttulo de crdito: en el papel se
incorpora la relacin de contenido obligacional (los derechos y
obligaciones emanados de esta obligacin), luego se da origen a un
derecho de naturaleza documental. El papel adquiere valor en cuanto
contiene un derecho en s incorporado.
La dimensin jurdico real que alcanza el ttulo de crdito se
manifiesta en que producir inters en el comercio como objeto de
negocios jurdicos de derechos reales a los cuales se les aplica el
tratamiento de los bienes muebles. En efecto, un ttulo de crdito puede
ser objeto de compra y venta, de transaccin en la bolsa, de
transmisin, adquisicin y sucesin por causa de muerte, de donacin,
depsito, venta, usufructo, etc.

197
 La influencia que ejerce la relacin obligacional sobre la relacin
real se manifiesta en que el documento no obstante ser un bien mueble,
tiene un valor intrnseco mayor que el valor extrnseco. La relacin
obligacional de que da cuenta el documento se rige por el derecho
comercial y es, en definitiva, esta rama del derecho la que le confiere un
rgimen de circulacin propio; mientras que la influencia de la relacin
real sobre la documental se manifiesta en que el derecho est contenido
en un documento y donde vaya este documento va a ir el derecho.

Adquisicin y extincin de los derechos sobre el ttulo y de los derechos

emergentes del ttulo

Adquisicin de derechos sobre el ttulo

La adquisicin podr hacerse en forma originaria o derivativa.
Un ejemplo de adquisicin en forma originaria es la creacin o
libramiento, sin perjuicio que existe adems la apropiacin, usurpacin u
otro mecanismo.
La adquisicin derivativa ser por la cesin (propia del derecho
civil) o el endoso (propia de los documentos a la orden y regulada por la
legislacin mercantil).

Extincin de derechos sobre el ttulo

La extincin puede ser en forma absoluta o relativa.
En forma absoluta puede ser por la destruccin del ttulo (que
puede ser accidental o voluntaria) incluso se puede deber a la extincin
de la relacin fundamental cuando as se seale, en tal caso esta
destruccin es coetnea, ejemplo: contrato de compraventa en virtud
del cual se extendi un cheque, la compraventa en definitiva no se
realiz, se puede dar orden de no pago al cheque por extincin de la
relacin fundamental, se expresa que tambin se extinguir la relacin
cambiaria.
En forma relativa en casos de prdida, robo, hurto o extravo. Es
relativa porque en tal caso mediante decreto judicial se logra que se
desincorpore la prestacin que el documento lleva en s incorporada
ordenando que en definitiva no se cumpla la prestacin emanada del
documento, adems porque eventualmente se podra recuperar la
posesin sobre el ttulo.

Derechos emergentes del ttulo

La adquisicin de estos derechos hace que nazcan nuevos en
cuanto a su integridad y por la caracterstica de la autonoma vinculan a
quien los vaya adquiriendo en forma directa y personal con el deudor. En
virtud de la autonoma no se puede oponer al portador del documento

198
excepciones personales basadas en relaciones con anterioires
portadores del documento.

Adquisicin de los derechos que emanan del ttulo

Se realiza de acuerdo a los modos de adquirir el dominio del
derecho civil.

Extincin de los derechos que emanan del ttulo

Se realiza de acuerdo a los modos de adquirir el dominio del
derecho civil. Debe ir acompaada de la destruccin material del ttulo.

Clasificacin de los ttulos de crdito

Se admiten 2 grandes criterios de clasificacin:

1.- Segn su contenido (llevan incorporados en s un derecho personal o

de crdito)
a) Ttulos de pago o efectos de comercio- aquellos que obligan al
deudor a cumplir una prestacin consistente en el pago de una suma de
dinero. Ejemplo: cheque, pagar, letra de cambio, carta de crdito, vale
vista bancario.
b) Ttulos representativos de mercaderas- al ttulo se le incorpora
un derecho de disposicin sobre determinadas cosas materiales.
Ejemplo: conocimiento de embarque, certificado warrance (propio del
contrato de depsito de los almacenes generales de depsito)
c) Ttulos de participacin social o valores mobiliarios- el contenido
que tiene el ttulo valor consiste en un conjunto de derechos de
naturaleza diversa inherentes a la condicin de socio de la entidad que
la emite o bien a la condicin de acreedores de la misma entidad.
Ejemplo: acciones de S.A (socios), tenedores de un bono o un deventour
(acreedores). Estos ttulos no participan en forma tan clara del carcter
de un ttulo de crdito luego es por ello que algn sector de la doctrina
entiende que es mas propio hablar de ttulos valores o valores
mobiliarios.

2.- Segn la forma en que se han emitido.

A) Ttulos al portador. Aquellos que son emitidos sin mencionar
en su texto al beneficiario o que mencionndolo se le adiciona o se le
incorpora la clusula al portador.
En cuanto a la aptitud de circulacin, estos ttulos son los ms sencillos y
los que ms se vinculan con el carcter mueble de los ttulos de crdito.
En efecto, el fundamento de la circulacin de un ttulo al portador, radica
en la entrega que se debe hacer del documento para que este circule. Si
lo vinculamos con la caracterstica de la necesariedad de los ttulos de

199
crdito es innegable reconocer en un ttulo al portador la preeminencia
del documento sobre el derecho. El portador (a quien se ha hecho la
tradicin del ttulo) queda legitimado para ejercer el derecho contenido
en el documento mismo.

Requisitos para que opere la legitimacin activa tratndose de un ttulo

al portador:
i) posesin del ttulo;
ii) presentarlo al obligado requiriendo el pago del documento.

Existe un problema respecto a los ttulos al portador y el posible

ejercicio de la accin reivindicatoria. Un ttulo de crdito es un bien
mueble, luego puede ser objeto de todas las negociaciones que se
realizan sobre los bienes muebles, luego podramos pensar que puede
ejercerse a su respecto la accin reivindicatoria.
PROBLEMA: los ttulo al portador al no estar determinados o
individualizados no cumplen con una de las exigencias fundamentales
de toda accin de dominio, luego a su respecto no es posible que se
ejerza la accin reivindicatoria. Frente a los derechos de quien ha
perdido involuntariamente la posesin del ttulo, ay sea por hurto, robo o
extravo estn los derechos del poseedor de buena fe que adquiri el
ttulo cumpliendo la ley de circulacin, por lo tanto debe primar el
derecho de este ltimo. Si es que el tercer poseedor tiene conocimiento
que el ttulo ha sido hurtado, robado o se encuentra extraviado este
tercer poseedor pasa a ser un portador de mala fe y por esa condicin,
solo en este caso, podr ser objeto de accin reivindicatoria. Es por ello
que las leyes reguladora de los ttulos de crditos (ley 18.092 y DL 707)
establecen procedimientos especiales cada vez que se hurta, roba o
extrava un documento con objeto que el titular ponga a salvo su
condicin de portador de tal manera que los sucesivos portadores del
documento no puedan alegar buena fe a su respecto pudiendo
consecuencialmente ejercerse la respectiva accin reivindicatoria en su
contra.

B) Ttulos a la orden. Es aquel que designando la persona del

legitimado activo, se le faculta para determinar a favor de quien se paga
el ttulo.
Crean una concepcin que supera a la cesin de crditos del derecho
civil ya que no se requerir de la autorizacin del deudor para llevar a
cabo la cesin del ttulo. La ley de circulacin de un ttulo a la orden es el
endoso. El endoso lo definimos como una declaracin documental
literalizada al dorso del documento por la firma de quien la otorgue, las
caractersticas que puede asumir el endoso es que puede ser traslaticio,
legitimante y vinculatorio.

200
 C) Ttulos nominativos. Es aquel en el cual se incorpora de
manera expresa el nombre del legitimado activo, de manera que slo l
puede cobrarlo al obligado
Dentro de los ttulos de crditos los ttulos nominativos son aquellos con
menor aptitud circulatoria. Para Bolafio, tratndose de ttulos
nominativos, no es el ttulo el que transfiere y atribuye el crdito sino
que lo que transfiere y atribuye el crdito es el registro que hace el
emisor. Segn este autor el ttulo nominativo al estar sometido a la
obligacin de registro no es atributivo del derecho documental, por lo
tanto el derecho que surge con cada una de las transferencias no es
autnomo ni literal. Bolafio adems dice que para que opere la
transferencia de un ttulo nominativo es imprescindible el
consentimiento del emisor porque l debe asentarlo as en su registro.
En tercer lugar, Bolafio nos dice que el emisor al estar facultado para
prohibir la transmisin desvirta uno de los caracteres esenciales de los
ttulos de crdito.
Frente a la opinin de Bolafio, existe la posicin de Vivante, para
quien el deudor en un ttulo nominativo (emisor) no ejecuta una acto de
libre voluntad que pueda realizar o no a su arbitrio al momento de dar
lugar o no a la transferencia de los ttulos nominativos sino que este
autor lo que nos seala es que el emisor debe verificar un acto material
de ejecucin pero en ningn caso ello implica que el derecho a que el
documento vaya circulando deje de pertenecer al cesionario del ttulo.
Para Vivante reconocer que para la circulacin se necesite de la
cooperacin del emisor del ttulo al hacerlo constar en su registro no
implica de modo alguno quitarle la caracterstica de ttulo valor a un
ttulo nominativo.

Requisitos para que opere la legitimacin activa tratndose de un ttulo

nominativo:
i) posesin del documento;
ii) exhibir el documento al obligado requirindole el pago;
iii) cadena de traspasos y registro de estos (en el registro del
emisor del ttulo)
iv) identificacin del portador

Ejemplo clsico de circulacin: acciones de S.A.

3.- Segn la persona que los emite

a) Ttulos de crdito pblicos. Hace una referencia a ellos el art 68
del CCom Bajo la denominacin de efectos pblicos se comprenden:
1 Los ttulos de crditos contra el Estado reconocidos como
negociables;

201
2 Los de establecimientos pblicos y empresas particulares autorizadas
para crearlos y hacerlos circular;
3 Los emitidos por los gobiernos extranjeros, siempre que su
negociacin no se encuentre prohibida.
b) Ttulos privados. Aquellos emitidos por particulares.

4.- Atendiendo a la ley sustantiva que los rige

a) ttulos civiles
b) ttulos comerciales o mercantiles. Ejemplo: art 3 n10 CCom

5.- Segn la posibilidad de fraccionar el documento

a) Ttulos unitarios. Aquellos que no permiten fraccionamiento
b) Ttulos mltiples. Ejemplo: bonos, acciones.

6.-
a) Ttulos de crdito causados, que son incompletos.
b) Ttulos de crditos abstractos, que son completos.

7.-
a) Ttulos de crdito con soporte material cartseo
b) Ttulos de crdito cuyo soporte consta en representaciones
electrnicas.

Ttulos de crdito impropios

Aquellos documentos que no pertenecen a la categora de ttulos
de crdito por no poseer todos los elementos esenciales y comunes que
le son propios a los ttulos de crdito. Entre ellos reconocemos:
comprobantes de legitimacin y ttulos de legitimacin.
Comprobantes de legitimacin son aquellos instrumentos
probatorios en que el deudor cumple la obligacin y queda liberada de
ella, ejemplo: pasaje en areo (por regla general no son transferibles).
Ttulos de legitimacin instrumentos probatorios de una obligacin
nacida de un contrato cuya celebracin se acredita mediante el ttulo.
Sin embargo, si es que hubiere divergencia entre el ttulo y el contrato
prevalecern las menciones o estipulaciones contractuales, luego aqu
se nos cae la literalidad. Ejemplo: contrato de depsito.
Los ttulos de crdito impropios se pueden emitir en forma masiva
y los destinatarios sern un conjunto de personas annimas. Por lo
general se trata de ttulos al portador pero su cesin o transmisin no
est sujeta a ningn mecanismo de regulacin ni del derecho civil ni del
derecho mercantil.

La causa en los ttulos de crdito (** examen y

certamen)

202
 Hay teoras que explican la existencia de la causa en los ttulos de
crdito.
Teora de la convencin ejecutiva
Teora del pactum cambiando
Teora de la relacin fundamental

Teora de la convencin ejecutiva. Sugiere que la causa en

los ttulos de crdito se encuentra en una convencin ejecutiva.

B) Teora del pactum cambiando. La causa se localiza en el

negocio jurdico por el cual se entrega o se transmite el ttulo.
En ambas teoras se reconocen tres tipos de relacin:
1.- Relacin fundamental.
2.- Existir ya ser una convencin ejecutiva o un pactum
cambiando que sirven para cumplir la relacin fundamental o para
entregar o transmitir el ttulo.
3.- Relacin cambiaria en virtud de la cual se contrae la obligacin
cambiaria. Es esta obligacin cambiaria la que encuentra su causa en la
convencin ejecutiva o en el pactum cambiando.

Teora de la relacin fundamental. Ambas obligaciones

tanto la obligacin fundamental como la relacin cambiaria
tienen in primer momento un contenido econmico idntico,
luego la causa en el ttulo de crdito es el presupuesto
econmico de consecuencia jurdicas que justifica la obligacin
documental asumida por el creador del ttulo de crdito.

Se distingue:
Causa fuente
Causa final

La causa fin son las motivaciones psicolgicas de orden

econmica jurdica que llevan a una parte a celebrar un acto

La causa fuente es la exteriorizacin de la causa fin.

En un principio la causa fin y la causa fuente comparten una misma

causa.

Conclusiones.
De los dos elementos que componen el ttulo de crdito el ttulo,
en cuanto documento que da cuenta de una relacin obligacional que se
incorpora en el, solo el ttulo es abstracto no la obligacin de contenido
prestacional en l contenida. La causa fin es en definitiva la motivacin

203
econmica que nos induce a contratar y, como en un primer momento
es exactamente igual a la de la relacin fundamental, deberemos para
descubrirla- ir a buscarla en ella. La causa fuente no puede faltar jams
porque es la forma en la que se exterioriza esta motivacin econmico-
jurdica que nos ha llevado a contratar.
En el juego relacin fundamental y relacin cambiaria, la relacin
existente entre el emisor el documento y el beneficiario directo se
encuentran ligados por la relacin fundamental mientras que los
terceros portadores del documento no participan de la relacin
fundamental, en efecto, su voluntad no ha concurrido a la celebracin
del acto. Las consecuencias jurdicas de esta relacin fundamental no le
son oponibles, por lo tanto sus relaciones jurdicas quedan regidos por
las relaciones cambiarias.

Estudio de los ttulos de crdito en particular:

LETRA DE CAMBIO

Origen
Nace como un documento accesorio al contrato de cambio. Surgi
en la poca en que los judos son expulsados de Francia con el objetivo
de recuperar sus bienes. Ms tarde se establecen como el documento
probatorio y de ejecucin del contrato de cambio al cual cuando se le
incluye la clusula a la orden se le otorga una aptitud circulatoria a
travs del endoso. En la evolucin de la letra de cambio se llega a su
total independencia con el contrato de cambio cuando se vincula con la
stipulatio romana y con los contratos bilaterales del derecho romano.
Heiner elabora los caracteres abstractos de la letra de cambio que a su
juicio elaboran el modelo bancario moderno.
En un comienzo la Letra de Cambio cumpla solamente una funcin
probatoria, luego pasa a ser un ttulo de crdito. Hay 3 hitos que marcan
cuando pasa a ser un ttulo de crdito
El primero es cuando se permite en la letra de cambio la
incorporacin de la clusula a la orden lo que quiere decir que puede
circular por endoso.
El segundo es que se elimina el requisito de la distancia.

204
 El tercero es cuando en la evolucin doctrinaria y jurisdiccional,
permite que el librador y el beneficiario puedan ser la misma persona.

Definicin del contrato de cambio

Art 620 CCom El contrato de cambio es una convencin por la
cual una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o
entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal
cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra
la convencin.

Elementos del contrato de cambio

1) partes: librador, librado
2) precio: valor prometido o entregado
3) esta cantidad de dinero es el objeto
4) distancia loci
En la letra de cambio se da una relacin lineal.
El librador ordena al librado que pague cierta cantidad de dinero a
favor de beneficiario o su cesionario legal en un lugar diverso al del giro
o emisin de la letra. Esto vale en la letra de cambio cuando ejecuta al
contrato de cambio.
El contrato de cambio es un contrato consensual en que el
consentimiento debe recaer en: la cantidad que debe ser pagada; en el
precio de ella; en el lugar; y poca de compra.
El contrato de cambio es oneroso, conmutativo y consensual.
IMPORTANTE: la letra de cambio se separ del contrato de cambio
y pas a ser ttulo de crdito. Se reconoce la existencia de la letra de
cambio en cuanto ttulo de crdito independiente del contrato de cambio
cuando se realizan una serie de perfeccionamientos entre ellos:
i) incorporacin de la clusula a la orden; se permite su
transferencia simplificada a travs del mecanismo del endoso
ii) cuando se incorpora la aceptacin del librado.
iii) cuando se entendi que la circulacin de la letra no se afecta
por las excepciones que el librado pueda oponer a los sucesivos
portadores del documento
iv) confirma la evolucin del la letra de cambio cuando librador y
beneficiario pueden ser una misma persona.
Esto fue acompaado de una simplificacin de los requisitos
legales. El DL 777 (1925) elimin respecto de la letra de cambio el
elemento de la distancia loci exigido a propsito del contrato de cambio.
Al da de hoy la letra de cambio ejecuta al contrato de cambio;
constituye medio de pago; y es mecanismo de circulacin de crditos. El
contrato de cambio hoy ha sido reemplazado por los giros postales,.

Definicin de Letra de Cambio

Ripert Un ttulo que remitido por el librador al beneficiario da a
este ltimo el derecho de hacerse pagar a una letra determinada en

205
general fijada por la costumbre o de una suma de dinero por el librado.
Hoy en el ordenamiento jurdico no encontramos definicin (haba en el
art 632 CCom, derogado por la ley 18.092)
Ricardo Sandoval - Un ttulo de crdito que contiene la orden no
sujeta a condicin de pagar una cantidad determinada o determinable
de dinero en la poca fijada en ella o a su presentacin, que obliga a
cumplirla para con el beneficiario designado a su orden o con el portador
legtimo, el aceptante, el librador o a quienes la hayan hecho circular por
endoso traslaticio y a los que garanticen su pago por alguno de los
nombrados.

Personas que intervienen en la Letra de Cambio

1.- Librador: persona natural o jurdica que emite el ttulo
ordenndole al librado que pague al beneficiario
2.- Librado: aquella persona a quien se ordena pagar la cantidad
girada.
3.- Beneficiario: la persona designada o a cuya orden debe
pagarse la suma de dinero expresada en el documento.
Si la letra de cambio ejecutara al contrato de cambio, librador y
beneficiario deben ser personas distintas. Si hablamos de letra de
cambio en cuanto ttulo de crdito librador y librado pueden ser una
misma persona.
4.- Aceptante: aquel librado que acepta el encargo de pagar la
otra. La aceptacin se realiza a travs de un acto jurdico que se
denomina aceptacin que se perfecciona con la firma en el anverso del
documento.
5.- Endosante: aquella persona que transmite el documento en
virtud del endoso. Endoso que puede ser traslaticio, en cobro o en
garanta.
6.- Endosatario o cesionario: aquella persona que en virtud del
endoso adquiere la promesa de pago que se incorpora en el documento
a travs del endoso
7.- Avalista: aquel que afianza el pago del documento por alguno
de los obligados
8.- Portador legtimo, tomador o beneficiario: aquel que
adquiere el ttulo segn la ley de circulacin del mismo y que por lo
tanto tienen derecho a exigir la prestacin de que da cuenta el
documento.

Cmo circulan los ttulos de crdito?

Ttulos nominativos: anotacin que se hace en el registro del
emisor del ttulo.
Ttulos a la orden: por endoso
Ttulos al portador: por la tenencia material del ttulo.

206
Operaciones sobre letra de cambio
Art 3 n10 CCom Son actos de comercio, ya de parte de
ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 10 Las
operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre
documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto
y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero
de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.

1.- EMISIN O GIRO.

La letra de cambio es un ttulo de crdito formal, es decir, debe
emitirse respetando determinadas solemnidades que se encuentran
prescritas por la ley, especficamente en el artculo 1, bajo sancin que
en caso de no cumplirse las formalidades, el documento no valdr como
letra de cambio; art 2 ley 18.092 El documento en que no se
cumpla con las exigencias del artculo precedente no valdr
como letra de cambio..
La letra de cambio no est definida en la ley, el legislador en el
artculo 1 de la ley 18.092 establece los requisitos formales de la letra
de cambio, si no se cumplen la sancin es la del artculo 2, es decir, la
letra de cambio no valdr como tal.

Las enunciaciones del la letra de cambio estn establecidas en el

artculo 1 (18.092). lvaro Puelma las clasifica en:
A) requisitos generales a su calidad de documento. Entre ellas la
que se debe contener materialmente en texto escrito, nominativo o
mecanografiado (soporte papel o electrnico)
B) Enunciaciones obligatorias, que son esenciales. Aquellas que
nunca pueden faltar en el texto de la letra de cambio; en caso de faltar
no son suplidas por la ley.
C) Enunciaciones o menciones accidentales. Aquellas que pueden
estamparse o no en el ttulo sin que su falta determine que el
documento deje de ser considerado letra de cambio ya que son suplidas
por el legislador.

Enunciaciones de la letra de cambio

Art 1 ley 18.092 La letra de cambio deber contener las
siguientes enunciaciones:
1.- La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo
idioma empleado en el ttulo;
2.- El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la letra no
indicare el lugar de la emisin, se considerar girada en el
domicilio del librador;
3.- La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad
determinada o determinable de dinero;
4.- El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el
pago o a cuya orden debe efectuarse;

207
5.- El nombre, apellido y domicilio del librado;
6.- El lugar y la poca del pago. No obstante si la letra no
indicare el lugar del pago, ste deber hacerse en el domicilio
del librado sealado en el documento; y si no contuviere la
fecha de su vencimiento, se considerar pagadera a la vista, y
7.- La firma del librador.
Bajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse
por otros procedimientos que se autoricen en el Reglamento, en
los casos y con las formalidades que en l se establezcan.
Si hubiere varios librados, deber indicarse un domicilio nico
para todos ellos.

Anlisis art 1 ley 18.092

1.- La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo
idioma empleado en el ttulo.
Se quiere fijar en la literalidad del ttulo que se trata de un efecto
de comercio de tal manera que quien lo adquiera se enterar por su solo
contenido material que se trata de una letra de cambio. Esta
enunciacin proviene del proyecto de ley uniforme sobre letra de cambio
y pagar aprobado por la Convencin de Ginebra el 13 de mayo de
1938.
Se trata de una mencin esencial, es decir que no puede ser
suplida ni aun por estipulacin equivalente sin que produzca el efecto
sealado por el art 2 de la ley 18.092.

2.- El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la letra no

indicare el lugar de la emisin, se considerar girada en el domicilio del
librador.
Es importante sealar el LUGAR pro el principio del derecho comn
lex locus regim actum, art 17 CC y art 263 Cdigo de derecho
internacional privado, el lugar determina la ley aplicable al giro de la
letra. Si faltare el lugar la letra se entiende girada en el domicilio del
librador, en definitiva esta es una cuestin de hecho que se debe
acreditar en el pleito de que se trate por cualquier medio de prueba.
La FECHA de emisin es requisito esencial por cuanto establece la
fecha de vencimiento del documento cuando se trata de una letra girada
a un plazo contado desde la fecha de giro. Es importante fijar el
vencimiento del documento porque desde ah se empieza a contar los
plazos de prescripcin y caducidad de la letra (de las acciones
cambiarias). Adems la fecha de emisin nos indica la capacidad de los
intervinientes en la letra.

3.- La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad

determinada o determinable de dinero.
Mencin esencialsima ya que se refiere a la finalidad perseguida
al crear o emitir una letra de cambio: pagar una suma de dinero. De no

208
existir esta orden del librador al librado, no va a existir letra de cambio
(relacin triangular).
El antiguo artculo 632 CCom (derogado pro la ley 18.092) nos
hablaba de mandato escrito, la ley 18.092 nos habla directamente de
una orden. Lo interesante es que esta orden que hace el librador al
librado constituye el contenido de la prestacin que se incorpora en el
ttulo y que permite diferenciar a la letra de cambio respecto de otros
ttulos de crdito como por ejemplo aquellos que otorgan derechos a
disponer sobre determinadas mercaderas, en general los ttulos de
transporte o certificado warrance o los ttulos que otorgan derechos de
participacin social, como acciones, bonos, debentures.
La ley es clara en sealar que solo se pueden dar rdenes de pago
en dinero, ya sea en moneda nacional o extranjera pero que sea de
curso legal, luego no se puede ordenar pagar otro gnero u otros
cuerpos ciertos. La ley nos habla de cantidad determinada o
determinable, ejemplo: ser determinable cuando la cantidad sea
pagada en UF o en UTM, esto har que en definitiva la cantidad que se
debe pagar en virtud de la orden contenida en la letra de cambio se
determinar en una fecha posterior a la de la emisin de la letra, pero ya
tenemos todos los elementos para determinarla sin que sea necesario
incorporarle una clusula anexa (LITERALIDAD).
La orden no est sujeta a condicin lo que concuerda con los
requisitos de la aceptacin en cuanto acto jurdico que se puede celebrar
sobre la letra de cambio, de tal manera que esta orden debe ser pura y
simple.
Forma de redactar la letra: art 6 (18.092) Si el importe de la letra
apareciere escrito a la vez en palabras y cifras, valdr la suma escrita en
palabras en caso de diferencia entre unas y otras.
4.- El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago
o a cuya orden debe efectuarse.
Se refiere al beneficiario que es la persona natural o jurdica a
quin o a cuya orden deba efectuarse el pago. Se debe individualizar a
esta persona. Si es persona natural nos bastar el nombre y el apellido.
Si se trata de una persona jurdica necesitamos el nombre legal. Al decir
o a cuya orden debe efectuarse reconoce que la letra de cambio puede
circular a la orden. Esto es importante porque lo debemos relacionar con
lo sealado en el art 18 (18.092), es de la naturaleza que la letra circule
a la orden La letra, an la no librada expresamente a la orden,
es transferible por endoso. (Primera parte), la ley nos habla de
endoso, sabemos que el endoso es el mecanismo a travs del cual
circulan los ttulos emitidos a la orden. Se puede individualizar al
tomador o beneficiario por el cargo o funcin que desempea?
Una interpretacin restrictiva del n4 del art 1 en concordancia con el
art 2 nos dira que no, que se requiere. El profesor Sandoval cree que si
la determinacin del beneficiario que se hiciere segn su cargo o funcin
y que no ofreciere dudas respecto su persona, es perfectamente

209
admisible, luego si se hiciera en tal caso, la letra valdr como letra de
cambio. El Prof. Sandoval recoge la situacin de los cheques, ejemplo un
cheque librado en contra de un banco que se emite en contra de la
Tesorera General de la Repblica, se puede emitir a nombre del tesorero
general de la repblica.
5.- El nombre, apellido y domicilio del librado.
Determina la persona a cuyo cargo se ha girado el documento. El
librado no forma parte del acto de emisin del ttulo salvo que a la vez
sea el librador. En principio el librado no contrae obligacin alguna
mientras no acepte la letra cmo va a aceptar la letra? Haciendo
constar esta aceptacin estampando su firma en el documento. Una vez
que el librado acepte y que la letra comience a circular, el aceptante
asume responsabilidad cambiaria y se obligar frente al portador
legtimo del documento a satisfacer el importe que seale la letra.
Agrega a este respecto el Prof. Sandoval que generalmente la situacin
del librado es coetnea con el giro o emisin de la letra porque si bien al
ley 18.092 no se ocupa de reglamentar la relacin existente entre
librador y librado, se entiende que entre ellos existe una relacin jurdica
en virtud de la cual el librado es deudor del librador, ya sea porque
existe un crdito porque ha recibido mercadera, etc.
(Art 4 y 45, pluralidad de librados).

6.- El lugar y la poca del pago. No obstante si la letra no

indicare el lugar del pago, ste deber hacerse en el domicilio
del librado sealado en el documento; y si no contuviere la
fecha de su vencimiento, se considerar pagadera a la vista.
Si es que no se indica el lugar de pago la ley nos seala que esta
se pagar en el domicilio del librado, por lo tanto el domicilio del librado
es lo que pasa a constituir clusula o mencin esencial. Es importante el
lugar de pago porque fija dnde debe cumplirse la prestacin (pagar una
suma de dinero) y porque fija la competencia del funcionario encargado
de realizar el protesto del documento por falta de pago (por lo general
se realiza ante el notario del lugar en donde se deba realizar el pago de
la letra). Esta norma concuerda con lo establecido en el art 1588 del CC
Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un
cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo
exista al tiempo de constituirse la obligacin. Pero si se trata
de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor. Para que
opere la norma supletoria debemos sealar el domicilio del librado.
La ley se ocupa del lugar de pago en el art 5 La letra de
cambio puede girarse para ser pagada en el domicilio de un
tercero, ya sea en la localidad en que el librado tenga el suyo o
en otra distinta, abre la puerta en orden a la posibilidad de
establecer el domicilio de un tercero para pagar la letra, pero siempre
que el librado tenga ah mismo el domicilio, en todo caso se debe

210
sealar expresamente en la letra por aplicacin del principio de la
literalidad.
En cuanto al vencimiento la ley nos dice que si no se sealare la
fecha de vencimiento de la letra esta se considerar pagadera a la vista
o a la presentacin. Luego el no sealar la poca de vencimiento de la
letra constituye clausula de naturaleza de la letra. Esto debemos
vincularlo con lo establecido en el art 48 (18.092) La letra de cambio
puede ser girada: 2A la vista; 3A un plazo de la vista; 4A un plazo de la
fecha del giro, y A da fijo y determinado. 5No vale como letra de cambio
la girada a otros vencimientos o a vencimientos sucesivos.

7.- La firma del librador.

El librador es la persona que crea el documento y la existencia de
su firma en el texto de la letra es mencin esencial. Es decir, si no
constare en el texto de la letra su firma, el documento suscrito no valdr
como letra de cambio. Agrega la norma Bajo la responsabilidad del
librador, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se
autoricen en el Reglamento, en los casos y con las formalidades que en
l se establezcan. Por ejemplo qu le ocurre a una persona que no
puede firmar o que va a utilizar una firma electrnica, sin embargo hasta
el da de hoy este reglamento no se ha dictado; se puede suplir con otro
tipo de normas, como del derecho civil (actos relativos a personas que
no pueden firmar) o lo relativo al comercio electrnico cobre todo ley de
firma electrnica que nos dice que un documento firmado
electrnicamente vale como firma manuscrita.
Art 8 (18.092) permite la representacin al momento de firmar la letra.
Regla parecida a la agencia oficiosa La persona que firma una letra de
cambio como representante o a ruego de otra, de la que no tiene
facultad para actuar, se obliga por s misma en virtud de la letra; y si
hubiere pagado tendr los mismos derechos que tendra el supuesto
representado. 2La misma regla se aplica al representante que se ha
excedido en sus poderes.

Sancin al incumplimiento de los requisitos: art 2 (18.092)

El documento en que no se cumpla con las exigencias del artculo
precedente no valdr como letra de cambio.
El antigua artculo 641 CCom estableca que la falta de alguna de
las formalidades legales implicaba que la letra ser considerada como
un simple pagar firmado por el librador a favor del tenedor.
Actualmente la sancin es la del artculo 2, tiene algn valor la letra
de cambio que no cumple con los requisitos del art 1? La doctrina
correcta tiende a darle algn valor, as ha sido fallado por la Corte de
Apelaciones. Un sector de la doctrina (Prof. Sandoval) sostiene
que en tal caso (que se omiten menciones del art 1) el

211
documento no valdr como letra de cambio en el sentido que no
producir los efectos que la ley le confiere a este ttulo de
crdito; ello no significa que el documento es nulo sino que se
convertir en una acto jurdico distinto, en este caso
instrumento privado que da cuenta de la existencia de un
derecho y de una obligacin. La importancia del instrumento
privado permite que el documento que no valdr como letra de
cambio pueda ser utilizado como documento base para
constituir ttulo ejecutivo mediante la gestin preparatoria de la
va ejecutiva, confesin de deuda o reconocimiento de firma. El
requisito es que a lo menos est firmado (por el librador).
Es distinto decir que el ttulo no valdr como letra de cambio a que
no tenga valor alguno. Que no tenga valor como ttulo de crdito implica
que no se puede beneficiar de las caractersticas de necesariedad,
literalidad, abstraccin, autonoma, formalidad ni que tampoco se va a
poder beneficiar de las acciones cambiarias.

Enunciaciones posteriores al giro

La ley permite que puedan incorporarse a la letra menciones con
posterioridad a su libramiento. El giro o emisin de la letra no es un acto
nico en que el librador llene todas las exigencias del ttulo, esto porque
el artculo 11 de la ley 18.092 reconoce la emisin de la letra de
cambio en blanco, aquella que al tiempo de emisin est
incompleta. Como antecedente el legislador chileno se separ del
proyecto de ley uniforme de Ginebra y se bas en la ley de instrumentos
negociables de USA. Art 11 (18.092) Sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 2, si la letra de cambio no contiene las menciones
de que trata el artculo 1, cualquier tenedor legtimo podr
incorporarlas antes del cobro del documento, sujetndose en
todo ello a las instrucciones que haya recibido de los obligados
al pago de la letra. Si se llenare en contravencin a las
instrucciones, el respectivo obligado podr eximirse de su pago
probando tal circunstancia. Esta exoneracin de responsabilidad
no podr hacerse valer respecto del tenedor de buena fe. Todo
lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones penales que
fueren procedentes.
No es requisito legal que las menciones a que se refiere el artculo
1 sean llenadas por el mismo librador, en efecto, lo podr hacer
cualquier tenedor legtimo de la letra antes del cobro del documento. Al
llenar estas menciones el portador legtimo debe ajustarse en todo a las
instrucciones recibidas por parte de los obligados al pago de la letra. Si

212
uno de los obligados al pago de la letra lograre probar que las
menciones han sido llevadas en contravencin a sus instrucciones, el se
puede oponer al pago.
Art 11 inc 1: quin es el tenedor de buena fe? Se presume
que el obligado deber probar la mala fe del tenedor para eximirle del
pago, luego le genera al obligado un problema de prueba en contra del
tenedor. El art 11 no exige instrucciones escritas; hay autores (A.
Puelma) que concluyen que las instrucciones podrn darse en forma
expresa o tcita, de tal manera para este autor- la entrega voluntaria
de un instrumento entregado en blanco implica instruccin tcita para
llenarlo al arbitrio de quien reciba el documento, lo que a su juicio
equipara este acto de confianza con el otorgamiento de un mandato
general.
Las menciones que se pueden llenar conforme al art 11 son las del
artculo 1, luego quedan fuera las menciones accidentales a que se
refiere el art 13.

Menciones accidentales o facultativas de la letra de cambio (art

13 ley 18.092)
Las puede insertar solo el librador al momento del giro del
documento. La omisin de estas menciones no produce efecto jurdico
alguno. Estn establecidas en la ley en el art 13 (18.092) Adems de
las menciones indicadas en el artculo 1, la letra de cambio
puede contener:
- Art 13 n1.- La comuna dentro de la cual est ubicado el
lugar del pago.
Gran utilidad cuando se trate de grandes centros urbanos pues nos
permite conocer con mayor precisin el domicilio del librado que
normalmente constituye el lugar de pago de la letra.
- Art 13 n2.- La clusula de ser reajustable la cantidad
librada, que se expresar mediante la palabra "reajustable" u
otra igualmente inequvoca

Clusula de reajustabilidad con ella se busca mantener el valor

econmico de la prestacin que contiene la letra desde la emisin de la
letra hasta su pago efectivo. De esta manera el legislador est
reconociendo y previniendo los efectos jurdicos que puede tener en la
orden la depreciacin monetaria. Art 14 (18.092) En las letras con
clusulas de reajuste, la cantidad librada se ajustar conforme a
las reglas que el documento seale. No indicndose sistema de
reajuste, se aplicar el de las operaciones de crdito de dinero
vigente a la poca de la emisin de la letra. La indicacin de
sistemas prohibidos por la ley, se tendr por no escrita. Reglas
de reajustabilidad: 1.conforme a las reglas que el documento seale; si
el documento no sealare reglas de reajustabilidad, se aplica: 2. Se
aplicar la ley vigente para las operaciones de crdito de dinero a la

213
poca de la emisin de la letra (hoy: ley 18.010 de 27 de Junio de 1981
sobre operaciones de crdito de dinero; establece el reajuste para estas
operaciones sobre la base de la UF).
Importancia del art 14: aqu el legislador se abre a la posibilidad de
reajustar la letra no solo en aquellos casos en que sea un instrumento de
pago o de crdito, cuando se trata de una operacin de dinero, sino que
tambin admite la posibilidad de reajuste en otras operaciones que
admiten libertad en materia de reajustabilidad, por ejemplo:
compraventa.
- Art 13 n3.- La clusula de intereses, los que corrern
desde la fecha en que la letra fue emitida y hasta su efectivo
pago, a menos que en la letra se indiquen otras fechas; y se
calcularn sobre la cantidad reajustada, en su caso, salvo
mencin expresa en contrario

Clusula de intereses, busca recuperar el capital por el crdito

que se instrumentaliza en la letra de cambio. La ley nos dice que estos
intereses se calculan sobre la cantidad registrada salvo que se
manifieste lo contrario.
Relacionar el art 13n3 con el art 80 (18.092) A partir de la
fecha del vencimiento, se devengan intereses corrientes, a
menos que se hubieren estipulado intereses superiores. En las
letras a la vista los intereses corren desde la fecha del
protesto.
Importante para las normas del juicio ejecutivo encontramos el art
438 n3 del CPC Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero
determinado cuya avaluacin pueda hacerse en la forma que
establece el nmero anterior. 2Se entender cantidad lquida, no
slo la que actualmente tenga esta calidad, sino tambin la que
pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con
slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre. Las
simples operaciones aritmticas deben estar incorporadas en la letra
de cambio.
La clusula de intereses importa par el mrito ejecutivo del efecto
de comercio. Si el ttulo seala la forma en cmo se proceder al
reajuste, la obligacin de pagar una suma de dinero incorporada en la
letra de cambio se considerar lquida para efectos del art 438 CPC,
sobre ella perfectamente puede recaer la ejecucin.
- Art 13 n4.- La clusula "devuelta sin gastos" o "sin
obligacin de protesto". (Examen*)
La ley hace sinnimos estas dos expresiones de tal manera que
legalmente van a producir los mismos efectos. Sin embargo, en doctrina
y por definicin se trata de dos clusulas de naturaleza diferente.
La clusula devuelta sin gastos quiere decir que con su
inclusin el librador est dejando por establecido que el no va a pagar
los gastos que ocasiones el protesto de la letra, dejndolos de cargo del

214
portador del documento. Llegado el da del vencimiento del documento
si es que el librado (aceptante) no paga la letra de cambio debe
protestarse en tiempo y forma. Si el portador legtimo no lo protesta, se
produce el efecto del artculo 79 inc 2 (en doctrina: perjuicio de la
letra) Art 79 inc 2 (18.092) Si no se realiza en tiempo y forma el
protesto por falta de pago, caducarn las acciones cambiarias
que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y
los avalistas de ambos. No obstante, no caducarn estas
acciones en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida
antes del vencimiento, o de haberse estampado en la letra la
clusula "devuelta sin gastos" o "sin protesto".
Por la clusula sin obligacin de protesto, el librador con su
inclusin est liberando al portador de la letra de la obligacin de
realizar el protesto, es decir, de dejar constancia fehaciente de la no
aceptacin o pago de la letra. De esta manera el librador con la inclusin
de esta clusula est evitando al comprador negligente las molestias y
gastos que produce el protesto y las consecuencias legales, lo deja a
salvo del perjuicio de la letra.
**protestar: dejar constancia del no pago, no aceptacin o
no inclusin de la fecha.
- Art 13 n5.- Otras menciones que no alteren la esencia de
la letra. Por ejemplo, la clusula sin ms aviso en la que el librado
(aceptante) debe pagar sin esperar orden del librador.
Clausula segn aviso en virtud de la cual el librado (aceptante) no
deber pagar mientras no exista aviso por parte del librador
confirmndole el encargo de la suma librada.
IMPORTANTE a diferencia de la letra de cambio en blanco estas
menciones slo las puede incorporar el librador y solo al momento de
la emisin de la letra. Se benefician de la caracterstica de literalidad.
Son muy tiles en la prctica, sobre todo los ns 2, 3 y 4.

Devuelta y sin gastos legalmente es lo mismo que sin

obligacin de protesto ya que producen los mismos efectos, es decir
si el librado no paga al poseedor legitimo la letra se protestara, teniendo
el librador la obligacin de pagar la letra, pero en ningn caso se har
cargo de los gastos del protesto.
Importante en esta materia es el art. 79 Inc. 2 Si no se
realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago,
caducarn las acciones cambiarias que el portador pueda tener
en contra del librador, endosante y los avalistas de ambos. No
obstante, no caducarn estas acciones en caso de quiebra del
librado o aceptante ocurrida antes del vencimiento, o de
haberse estampado en la letra la clusula "devuelta sin gastos"
o "sin protesto, donde encontramos el perjuicio de la letra
sealndose adems sus respectivas excepciones.

215
PRINCIPIOS RELATIVOS AL GIRO O EMISIN DE LA LETRA DE
CAMBIO

Principio de la independencia
Cul es la relacin existente entre el giro de la letra y las
relaciones jurdicas que le dieron origen?
La emisin del ttulo de crdito se origina en la existencia de una
relacin jurdica subyacente o fundamental, lo que nos importa saber es
cul es el efecto que tiene el libramiento, la aceptacin o la
transferencia del documento respecto de la relacin
fundamental?
Los actos cambiarios son unilaterales, independientes y cuando
estamos hablando de letra de cambio son abstractos. Por lo tanto existe
independencia del negocio causal respecto del negocio o relacin
fundamental que le ha dado origen.
Este principio de la independencia del negocio cambiario
respecto del negocio fundamental se justifica por las necesidades de
circulacin y de pago del documento, pues pugnara que la validez y el
cumplimiento de los actos cambiarios se subordinen o dependan del
cumplimiento o validez del negocio o relacin fundamental que le dio
origen. (Art. 12 El giro, aceptacin o transferencia de una letra no
extinguen, salvo pacto expreso, las relaciones jurdicas que les dieron
origen, no producen novacin.
El pago de una letra emitida, aceptada o endosada para facilitar el
cobro de una obligacin o para garantizarla, la extingue hasta la
concurrencia de lo pagado)

Principio de independencia de las firmas.

Establecido en el art. 7 ley 18.092 La incapacidad de alguno de
los signatarios de una letra de cambio, el hecho de que en sta
aparezcan firmas falsas o de personas imaginarias, o la circunstancia de
que, por cualquier motivo, el ttulo no obligue a alguno de los signatarios
o a las personas que aparezcan como tales, no invalidan las obligaciones
que derivan del ttulo para las dems personas que lo suscriben.

Principio de la pluralidad de librados. (**Certamen)

Establecido en el art. 4 y 45 Ley 18.092, art 4: Si una letra se
girare contra varias personas todas ellas se considerarn
librados, a menos que expresamente se hubiere designado
algn orden, en cuyo caso se entender como librado slo al que
aparezca en primer lugar en el documento y los dems, como

216
librados subsidiarios en el orden sealado.. Se admite la
pluralidad de librados.

Adulteracin del texto de la letra de cambio

Respecto a la adulteracin de la letra debemos decir que consiste
en una alteracin del documento hecha en contra de la voluntad de los
emisores o suscriptores sin fines maliciosos. La legislacin mercantil se
preocupa de regular los efectos que desde el punto de vista del crdito
implica la adulteracin del texto de la letra.
Sobre la adulteracin de la letra se ocupa el art. 15 de la Ley
18.092 En caso de adulteracin de una letra de cambio los
signatarios anteriores se obligan conforme al texto original y los
posteriores conforme al nuevo texto. No es sino aplicacin del
principio de independencia de las firmas y el objeto de este art. es
preservar la eficacia de la letra de cambio en cuanto titulo de crdito.

Alteracin del texto de la letra de cambio.

Ese ocupa el art. 16 de la Ley 18.092 Cualquiera de los
obligados al pago de una letra puede, mediante una nueva
firma, consentir en una alteracin de su texto, quedando
obligado en los nuevos trminos que se indiquen. Con esto los
anteriores se obligaran respecto al texto original. Esta norma al parecer
vulneraria el principio de literalidad de la letra de cambio. Sin embargo
esta norma no viene sino a refrendar este principio, ya que la norma del
art. 16 exige nueva firma del obligado de tal manera que mediando su
firma solo este quedar obligado o comprometido a cumplir la prestacin
en la nueva forma que se indica. De tal manera que la alteracin de la
letra debe literalizarse en el texto de la letra y obligar a quien la ha
suscrito o firmado en los nuevos trminos.

Ejemplares de la letra.
Antiguamente se obligada al librador a tener varios ejemplares de
manera de disminuir los riegos de prdida del ttulo.
La actual ley no tiene norma alguna relativa a la emisin de la
letra en varios ejemplares, ni tampoco tiene norma alguna sobre copias
de la letra de cambio.
Segn el profesor Sandoval nada impide que la letra se extienda
en varios ejemplares con la limitacin de que deber expresarse la
condicin de copias que tienen los segundos y siguientes ejemplares, en
virtud del cual solo tendr valor si es que no se ha efectuado el pago del
ejemplar originar o del que los antecedan. Se convierte por lo tanto en
una mencin facultativa que puede agregarse a la letra.

OBLIGACIONES DE LOS INTERVINIENTES EN LA LETRA.

Obligaciones del librador.

217
 Obligaciones del librador con el beneficiario y posteriores
portadores

Al da de hoy la ley 18.092 obliga al librador a garantizar hasta el

ltimo portador la aceptacin y pago del documento. El antiguo art. 627
del C.Com obligaba adems al librador a extender a favor del librador o
beneficiarios el nmero de ejemplares de la letra de cambio que ellos
exigieran con tal que lo hicieran antes del vencimiento de la letra.
Cul es el primer obligado al pago del documento? El librador,
pero el dejara de ser el primer obligado cuando el librado acepte pagar
la orden emitida del documento.
Bajo el imperio de la antigua ley no nos quedaba duda que el librador
garantizaba o estaba obligado a garantizar la aceptacin y pago de la
letra, pues eran elementos que se sealaban en la definicin.
La norma fundamental al respecto es el art. 10 de la Ley 18.092
El librador garantiza la aceptacin y el pago de la letra de
cambio. Puede eximirse de la responsabilidad de la aceptacin;
pero toda clusula por la cual se exima o limite su
responsabilidad por el pago se tendr por no escrita.
Esta disposicin debe relacionarse con el art. 79 de la ley 18.092, el cual
establece: Todos los que firman una letra de cambio, sea como
libradores, aceptantes o endosantes quedan solidariamente
obligados a pagar al portador el valor de la letra ms los
reajustes e intereses en su caso.
De tal manera que de acuerdo a lo sealado en la primera parte del art.
10 si es que el beneficiario acude donde el librado y no obtiene la
aceptacin o el pago de la letra de cambio, deber protestarla ya sea
por falta de pago o por falta de aceptacin y en tal caso deber dirigirse
donde el librador para hacer efectivos sus derechos.
La ley segn parte del art. 10 permite en parte al librador exonerarse
de esta responsabilidad ya que seala. Una parte de la doctrina
Sandoval cree que se debe hacer constancia de la exoneracin en el
texto de la letra para que ella produzca. Cuando el librador se est
exonerando de la garanta de aceptacin, lo que est haciendo al
incorporar esta clausula es decir que solo est dispuesto a pagar la letra
al vencimiento del documentos y no antes como seria en el caso si es
que no se hubiere exonerado de la garanta de aceptacin y el librado no
aceptare la letra.
Adems la ley tiene por no escrita la enunciacin o la clausula por la
cual el librador se pretenda librar de la garanta que asumen de
garantizar el pago del documento. Si es que se permitiese que el
librador se eximiese por su propia voluntad de la garanta de pago y el
librado no aceptare la letra no habra derecho incorporado en el titulo, es
decir no habra obligacin alguna que hacer exigible. La nica
posibilidad entonces del tomador o beneficiario seria los endosantes o
los avalistas, por lo que el problema surgira si la letra no se endoso o

218
circulo. No obstante lo sealado en la segunda parte del art. 10 nada
obsta a que pueda ser el mismo portador legtimo del documento quien
libere de la responsabilidad o de la garanta de pago al librador o en
definitiva no la haga efectiva.

Obligaciones del librador para con el librado

La antigua legislacin en los art648 y 649 C.com obligaban al librador
a comunicarle oportunamente al librado el encargo que le haca en la
letra de pagar la orden contenida en ella y adems obligaba al librador a
desembolsar a favor del librador los gastos en que este hubiera incurrido
para llevar a cabo el mandato, adems de pagarle una comisin
respectiva y quizs lo ms interesante a poner en sus manos antes del
vencimiento del documento los fondos necesarios para pagar la cantidad
liberada. Por lo tanto la legislacin antes reglamentaba la relacin
existente entre el librador y el librado. La actual ley no establece este
vinculo, en efecto no hace referencia a ninguna de las obligaciones que
en virtud de la antigua ley tena el librador para con el librado, esto
porque se estima que es con el fin de desvincular a la letra de cambio de
toda raigambre contractual, de tal manera de reforzar su carcter
reforzado y abstracto.
A juicio del Profesor Sandoval sobre este tema le falto a legislador
nacional establecer en forma expresa primero que la letra de cambio da
cuenta de un vinculo existente entre librador y librado, pues de otra
manera no se entiende porque el librado va a asumir la orden de pagar
esta cantidad de dinero a que se refiere la letra de cambio. (Esta orden
que contiene la letra de cambio es una promesa unilateral de pagar una
suma de dinero es recepticia, es incondicionada, en principio es
irrevocable, adems de ser vinculante).
Hoy en da analizando la ley 18092 el librador no asume
ninguna obligacin con el librado, pero al tratarse de un ttulo
abstracto por algo el librado acepta.

ENDOSO (Segunda operacin)

El endoso se encuentra definido en el art. 17 de la Ley 18.092
El endoso es el escrito por el cual el tenedor legtimo transfiere
el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en
prenda. // El endoso debe estamparse al dorso de la letra misma
o de una hoja de prolongacin adherida a ella. // El endoso debe
ser firmado por el endosante. // Bajo la responsabilidad del
endosante, su firma podr estamparse por otros procedimientos
que se autoricen en el reglamento en los casos y con las
formalidades que en l se establezcan.. No se seala en el
concepto el hecho de que el endoso es un escrito al dorso del

219
documento. Una letra de cambio se puede emitir a la orden,
nominativamente o al portador, la manera de emitirla es facultativa, es
importante la manera de emitirla porque nos fijara la ley de circulacin
aplicable (al portador: por la simple entrega material que se hace del
documento, etc.)
El endoso es la manera de cmo naturalmente van circulando los
ttulos de crdito a la orden.
En endoso definido como seala el art. 17 es la ley de circulacin
de los documentos a la orden. El endoso en cuanto declaracin
documental se perfecciona en el cuerpo del documento, en el dorso de
este y participa de las caractersticas de las declaraciones documentales
que integran la estructura del ttulo de crdito, por lo que es recepticia,
incondicionada, vinculante e irrevocable.
El concepto de endoso establecido en el art. 17 busca reforzar o
fortalecer cual es la funcin econmica o jurdica que cumple el endoso.
As el endoso de acuerdo a su definicin puede: -
Transferir el dominio del titulo

Entregarlo en cobro

Constituirlo en prenda.

Requisitos del endoso

Desde el punto de vista formal se trata de un acto que tiene que
cumplir con ciertos requisitos cualquiera sea su finalidad.
Debe tratarse de un acto escrito

Debe contener la firma del endosante, la firma puede ser

reemplazada por la impresin digitalizada autorizada por notario o
oficial del registro civil en la forma prescrita en el art. 9

En endoso debe literalizarse en el dorso del documento o en una

hoja de prolongacin adherida a la letra. No porque el documento
tenga una hoja de prolongacin debe estar literalizada al dorso de
esta.

Caractersticas del endoso

Accesorio: Porque se supedita a la existencia de la letra de cambio
o de cualquier otro ttulo de crdito que se emita a la orden.

Solemne: Porque se perfecciona por acto escrito firmado al dorso

del documento.

220
 Puro y simple: Por cuanto no puede sujetarse en cuanto a su
existencia a modalidad alguna. As lo seala el art. 19 Inc.1
primera parte, si es que se le incluyere condiciones en cuanto a su
exigibilidad o existencia estas se tendrn por no escritas. Adems
es puro y simple porque el endosante en un principio debe asumir
ciertas garantas, sin perjuicio de que puede eximirse
eventualmente de ellas.

Debe ser total El endoso parcial no produce efecto alguno.

Debe ser hecho por un tenedor legitimo y capaz

NATURALEZA JURDICA Y FUNCIN ECONMICA DEL ENDOSO

Naturaleza jurdica
Recordemos que hasta antes de la creacin del negocio cambiario
los derechos circulaban por el mecanismo de la delegacin, de esta
manera que este era el rgimen aplicable a los ttulos de crdito, es
decir un rgimen de derecho comn.
El endoso viene de cierta manera a superar esta construccin del
derecho civil por cuanto es una forma particular de hacer circular los
ttulos a la orden, que es distinta de la mera seccin de los crditos
mercantiles. Por lo que se trata de un acto jurdico, unilateral y escrito
mediante el cual el endosante hace efectiva su declaracin destina a
transferir el documento, entregarlo en cobro o constituirlo en garanta.
Es la regla general a la circulacin de los ttulos de crdito
a la orden, por cuanto el art 18 establece: la letra de cambio,
aun la no librada expresamente a la orden es transferible por
endoso.

Funcin econmica
Por el endoso el beneficiario o portador de una letra de cambio
puede hacer circular la promesa de pago incorporada en el documento.
Un comerciante que para satisfacer el crdito de sus acreedores
endosa un documento del cual eventualmente va a ser beneficiario, en
este caso el no necesita contar con dinero en efectivo, sino que puede
solucionar el crdito endosando el documento.
Si es que la letra de cambio contuviere una promesa de pago
librado a una fecha futura el beneficiario puede recurrir a una institucin
quien le anticipar el valor diferido del documento cobrando por ella una
cantidad que en doctrina se denomina descuento, este sera el caso del
Factoring.
Si es que el titulo fuere representativo de mercaderas, el endoso
del documento permitira al portador legitimo reclamar la entrega de las

221
mercaderas o hacerlas circular sin un desplazamiento fsico de las
mismas.
En endoso es una manera simplificada de hacer circular los ttulos
de crditos. La diferencia entre la cesin ordinaria y el endoso
En primer lugar el endoso es un acto unilateral que opera por el
simple hecho de que el endosante estampe su firma al dorso
del documento. La cesin ordinaria requiere notificacin al
deudor cedido.

El endosante que transfiere un documento por endoso queda

solidariamente obligado a su pago, as lo seala el art. 25 de la
Ley 18.092 El endoso traslaticio de dominio garantiza la
aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes sern
solidariamente responsables de los efectos de la falta de
aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario
estampada en el dorso mismo.
El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal
caso, no responde ante los endosatarios posteriores de
la letra. En la cesin ordinaria el cedente de un crdito solo
responde de la existencia del crdito al tiempo de la cesin
como lo establece el art. 1907 CC
Por el endoso el adquirente (endosatario) adquiere un derecho
nuevo y autnomo, que nace en el mismo, de tal manera que la
tradicin hablando del endoso es originaria, no es una tradicin
derivativa. De tal manera que el deudor de un crdito por
endoso no puede oponer al cesionario las excepciones o
defensas que tenga en contra del endosante. El endoso es una
operacin sobre una letra de cambio, es decir es uno de los
actos del art. 3 N 10, luego se beneficia de las caractersticas
de abstraccin y autonoma. La cesin de crditos es una forma
de cesin derivativa del ttulo, en virtud de la cual el deudor
cedido pobra oponer al cesionario las excepciones personales
que tenga en contra de ese deudor.

Obligaciones del endosante

En principio debemos decir de que el endosante responde de la
garanta de aceptacin y de la garanta de pago, sin embargo puede
exonerarse de ambas garantas., es decir tanto de la garanta de
aceptacin como de la garanta de pago.
En cuanto a que el endoso deba ser hecho por un tenedor legitimo
y capaz, existe excepcin sobre esta materia tratndose del endoso en
cobro que solo puede realizarlo el endosatario en garanta.
Los efectos de realizar el endoso sern distintos segn cual sea la
calidad del endosatario en la letra, es distinto que sea el librado o
aceptante que sea el librador o que sea a la vez un propio endosante.

222
 Si es que endosare un tercero los efectos sern los que
correspondan al tipo o clase de endoso que se trate.
Si la letra de cambio llega de un tercero al librado o
aceptante se extingue por comisin.

Clases de endoso

1.-Segn sus requisitos formales

Endoso regular

Es endoso regular aquel que adems de la firma del

endosante o de quien lo extienda a nombre y en representacin
de este contiene el lugar y fecha de otorgamiento, el nombre del
endosatario y la calidad del endoso.

Endoso Irregular

Es aquel en el cual el endosante estampa su firma y

adems le agrega alguna o algunas de las siguientes
enunciaciones: nombre del endosatario, lugar y fecha del
otorgamiento del endoso y calidad del endoso. No agrega todas
porque de lo contrario sera endoso regular. Este de todas maneras es
vlido ya que la ley se encarga de suplir la falta de alguna de estas
enunciaciones en el art. 22 Ley 18.092 El endoso puede contener,
adems de la firma del endosante o de la persona que lo
extiende a su ruego o en su representacin, las siguientes
menciones: el lugar y fecha de su otorgamiento, el nombre del
endosatario y la calidad del endoso, en su caso.
El endoso en que se omite el lugar de su otorgamiento, se
presume hecho en el domicilio del endosante; y el endoso sin
fecha, se presume extendido antes del vencimiento de la letra..
En el inc. Primero hace referencia a las enunciaciones que puede tener,
si las tiene todas ser regular.
En cuanto al lugar de otorgamiento es importante para determinar
la ley aplicable al endoso, en caso de no sealarse o en caso de faltar el
lugar de otorgamiento del endoso, la ley lo entiende realizado en el
domicilio del endosante, aunque se trata de una presuncin
simplemente legal.
En cuanto a la fecha de otorgamiento puede tener importancia en
caso de quiebra o incapacidad del portador legitimo de la letra. Si es
que el endoso es traslaticio de dominio y se hiciere con posterioridad a

223
la fecha de vencimiento del documento no producir los efectos propios
del endoso, sino que solo los de la cesin ordinaria del derecho civil. Si
es que se omite la fecha de otorgamiento del endoso la ley en el art. 22
lo presume extendido antes del vencimiento de la letra, tambin se trata
de una presuncin simplemente legal, es decir admite prueba en
contrario.
En cuanto a la calidad del endoso si es que nada se digiere la ley
en el art. 21 entiende que se trata de un endoso traslaticio de dominio.
Art. 21 El endoso que no exprese otra calidad es traslaticio de
dominio y transfiere al endosatario todos los derechos que
emanan de la letra. Importa mandato para el cobro, cuando
contiene la clusula "valor en cobro", "en cobranza" u otra
equivalente. Importa constitucin en prenda cuando incluye la
clusula "valor en prenda", "valor en garanta" u otra
equivalente. Nos seala si es que no se digiere nada acerca de la
calidad se entiende que es traslaticio de dominio.

Endoso en blanco

Reconocido en el art. 23 El endoso firmado por el

endosante que no contenga el nombre del endosatario, es
endoso en blanco.// La sola firma del endosante constituye
tambin endoso en blanco.. Es aquel que no contiene el nombre del
endosatario o que solo contiene la firma del endosante.

2.-Segn la finalidad que persiguen

Endoso traslaticio de dominio

Es aquel que transfiere el dominio del documento y de todos

los derechos que emanan de l.
Mediante este endoso se transfiere el documento en dominio y los
derechos que de el emanen.
En cuanto a su forma puede ser: endoso regular, irregular y endoso
en blanco.
Los efectos del endoso traslaticio de dominio
Transfiere el dominio de la letra y los derechos que de ella
emanan. Esta transferencia a juicio de algn sector de la doctrina
comprende las garantas que puedan caucionar las obligaciones
que se encuentran estampadas en la letra, por lo tanto de acuerdo
a esta doctrina se aplican las reglas del derecho civil (lo accesorio
sigue la suerte de lo principal)

Este endoso hace responsable al endosante solidariamente con el

librador y los dems obligados a la aceptacin y pago de la letra,
salvo estipulacin en contrario. Art. 25.

224
 El endoso translaticio de acuerdo al art. 28 genera la
inoponibilidad de excepciones personales (Purga de excepciones
personales)

ANLISIS DE CADA UNO DE LOS EFECTOS

El endoso translaticio de dominio implica transferencia del dominio
de la letra y de los derechos que de l emanan del endosante al
endosatario.

En virtud del endoso traslaticio el endosatario adquiere un

derecho nuevo, autnomo e independiente de la relacin
jurdica subyacente como adems respecto de los anteriores
tenedores del documento, luego no podrn oponerse a su
respecto las excepciones que afecten los derechos del
endosante.
En virtud de esta transferencia de dominio el endosatario no es el
sucesor del endosante ya que tendr los derechos que el titulo le otorga
sin que tenga que averiguar la validez y eficacia de las relaciones
jurdicas anteriores.
El endoso no solo se perfecciona entre endosante y endosatario sino
que tambin respecto de otros intervinientes en la letra como el
aceptante, avalistas y eventuales portadores de la letra.
El endoso traslaticio de dominio es importante en la cadena de
solidaridad cambiaria pues en su virtud el endosatario se va transformar
en un legitimado activo para exigir la prestacin contenida en la letra de
cambio. El endoso es la ley de circulacin de los ttulos de crditos
emitidos a la orden.
El reconocimiento positivo de que el endosatario se transforma
en un legitimado activo lo encontramos en el art. 26 El tenedor de
una letra de cambio se considera portador legtimo si justifica su
derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el
ltimo est en blanco. // Para este efecto, los endosos tachados
o borrados se tienen por no escritos. Cuando a un endoso en
blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de ste ha
adquirido la letra por el endoso en blanco. Mientras que de la
legitimacin pasiva de aquella persona que le ha pagado al endosatario

225
lo encontramos en el art. 31 de la ley 18.092 El pagador de una
letra de cambio no est obligado a cerciorarse de la
autenticidad de los endosos; ni tiene facultad para exigir que
sta se le compruebe; pero debe verificar la identidad de la
persona que la presente al cobro y la continuidad de los
endosos, so pena de quedar responsable si paga a portador
ilegtimo del documento. Por lo tanto la ley en ambas disposiciones
sobre todo en el art. 31 resalta ms la posesin formal que la propiedad
del documento en trminos estrictos.

Responsabilidad del endosante

El endoso va a generar responsabilidad solidaria para los

endosantes, esto lo obtenemos de lo sealado en los art. 79 Inc. 1
Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores,
aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al
portador el valor de la letra, ms los reajustes e intereses, en su caso. y
art. 25 Inc.1 de la Ley El endoso traslaticio de dominio garantiza la
aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes sern solidariamente
responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo
estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo, nos seala
expresamente que este tipo de endoso garantiza la aceptacin y el pago
de la letra.

La obligacin de garanta que asume el endosante es igual a la

que asume el librador, en efecto de acuerdo al art. 25 en endosante
translaticio de dominio garantiza tanto la solvencia presente como la
futura del librado solidariamente junto a los otros obligados. Si bien la
garanta de aceptacin y pago es igual a la del tomador o beneficiario el
endosante puede exonerarse de esta responsabilidad mediante clausula
estampada al dorso del documento y que generalmente se podr
reconocer por la leyenda sin garanta, sin responsabilidad.
En endosante se puede liberar tanto de la garanta de aceptacin
como la de pago, mientras que el librador respecto del tomador o
beneficiario solo se puede liberar de la garanta de aceptacin.
Una segunda manera por la cual el endosante se puede eximir
de la responsabilidad solidaria a la que hace referencia los art. antes
sealados es lo dispuesto en el art.32 El endoso de una letra vencida o
protestada por falta de pago no tiene ms valor ni produce otro efecto
que el de una cesin ordinaria; y en este caso el cedente y el cesionario
podrn ajustar los pactos que les convengan.
Con todo, al endoso en comisin de cobranza le es siempre aplicable
la norma del artculo 29.

El endoso translaticio de acuerdo al art. 28 genera la

inoponibilidad de excepciones personales.

226
 Consecuencia del principio de autonoma. Art 28 La persona
demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al
demandante excepciones fundadas en relaciones personales con
anteriores portadores de la letra.. Esta norma no hace ms que
confirmar que el endosatario de una letra transferida por endoso
traslaticio adquiere un derecho que nace en l, un derecho desvinculado
del derecho de su cedente (endosante) e independiente de la relacin
subyacente que ha originado la emisin del ttulo.
Contreras Strauss dice que si vinculamos la inoponibilidad de
excepciones con que por el endoso traslaticio se transfiere el dominio de
la letra se puede concluir que con el endoso traslaticio lo que se
transfiere no es el derecho del cedente sino que el derecho emanado o
derivado del ttulo mismo. El fundamento de este principio de la
inoponibiidad o purga de excepciones es la necesaria seguridad, rapidez
y eficacia que requieren las transacciones comerciales en virtud de la
cual a un ttulo le debemos otorgar la mayor aptitud circulatoria. Si
llevamos este principio a su mxima expresin podramos afirmar que la
falta de capacidad de un endosante, la falta de causa de alguna de las
obligaciones de los intervinientes en la cadena, la falsificacin de firma u
otros vicios, no afectara la eficacia del documento. Esto siempre y
cuando el portador cumpla con la aparente regularidad externa de que
es el legitimado activo del ttulo de crdito. No obstante este principio
existen ciertas defensas que pueden ser intentadas por el obligado en
contra del portador legtimo. Dentro de ellas i) las que se fudan en la
irregularidad formal de la letra de cambio (art 2 ley 18.092) ii) las que se
fundan en la falsedad del ttulo cuando se ha alterado su contenido, esto
entendido sin perjuicio del principio de independencia de las firmas
consagrados en el art 7; iii) serie de acciones extracambiarias derivadas
de relaciones personales que exista entre demandante y demandado
(entre el portador legtimo y quien se ve como obligado al pago), modos
de extinguir las obligaciones del derecho civil.

Aplicacin prctica del endoso traslaticio.

La sociedad conyugal es el rgimen legal del matrimonio y es
administrada por el marido, el art 1749 establece ciertas limitaciones.
Art 1749 inc 5 y 6 CC. 5Si el marido se constituye aval, codeudor
solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios.
6
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes
sociales necesitar la autorizacin de la mujer.
Si el marido quiere caucionar con los bienes sociales una
obligacin de terceros necesita autorizacin de la mujer. La duda es si el
marido necesita autorizacin de la mujer para endosar traslaticiamente
un documento, en este caso concreto para endosar traslaticiamente una
letra de cambio, esto porque el endoso traslaticio garantiza el pago y
aceptacin de la letra de cambio y salvo clusula expresa se va a

227
responder solidariamente por ellos. La ley dice cualquiera otra
cuacin, vemos la definicin del art 46 CC Caucin significa
generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de
otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la
hipoteca y la prenda. El endoso traslaticio se entiende caucin en los
trminos del Cdigo Civil? Si as fuere, el marido va a necesitar
autorizacin de la mujer cuando se encuentre casado en rgimen de
sociedad conyugal al endosar traslaticiamente una letra de cambio. La
doctrina correcta nso dice que el endoso traslaticio transfiere el dominio
del ttulo y als garantas con que est revestido el crdito pero no
significa en s mismo una caucin o garanta como es el aval, la fianza y
la solidaridad. Esto nos importa porque cuando el marido casado en soc.
conyugal endose traslaticiamente un ttulo de crdito no va a necesitar
de la autorizacin de su mujer a que se refiere el inc 6 del art 1749.
Cuando se cauciona una obligacin se reconoce la existencia de dos
obligaciones (principal y accesoria). El endoso traslaticio genera un
derecho nuevo y autnomo y en ningn caso constituye caucin.
Adems en endoso, recae sobre una letra de cambio que como ttulo de
crdito de acuerdo a su estructura- es un bien mueble.

Endoso de letra vencida o protestada por falta de pago.

Art 32 (18.092) El endoso de una letra vencida o protestada por
falta de pago no tiene ms valor ni produce otro efecto que el de una
cesin ordinaria; y en este caso el cedente y el cesionario podrn ajustar
los pactos que les convengan. 2Con todo, al endoso en comisin de
cobranza le es siempre aplicable la norma del artculo 29. (lo vimos
como forma de exonerarse de la garanta de aceptacin y de pago que
asume el endosante).
En el hecho el endoso de letra vencida o el endoso de una letra
que ha sido protestada por falta de pago no es un endoso sino que se
trata de una simple cesin de crditos por lo tanto cedente y cesionario
no quedan ligados de acuerdo a la reglamentacin que establece la ley
para el endoso sino que pueden pactar lo que les convenga. El antiguo
art 644 del CCom solo estableca este efecto para la letra perjudicada
(aquella que no es protestada en tiempo o forma o que ha sufrido el
perjuicio de la letra establecido en el art 79 inc 2 (18.0929).
Clausula de prohibicin de endoso
La ley distingue segn si esta clusula la estampa el librador o la
estampa un endosante. SI la estampa el librador la situacin est
reglamentada en el art 18 de la ley 18.092 La letra, an la no librada
expresamente a la orden, es transferible por endoso. No obstante, si el
librador ha insertado en la letra las palabras "no endosable" o una
expresin equivalente, slo podr transferirse o constituirse en prenda
conforme a las reglas aplicables a los crditos nominativos. En todo
caso, puede endosarse en comisin de cobranza.

228
 Efecto de estampar la clusula de prohibicin de endoso por el
librador: la letra solo podr constituirse en prenda conforme a las reglas
aplicables a los crditos nominativos, in perjuicio de que pueda adems
endosarse en comisin de cobranza.
Efecto de estampar la clusula de prohibicin de endoso por el
endosante: Art 25 inc 2 El endosante puede prohibir un nuevo endoso
y, en tal caso, no responde ante los endosatarios posteriores de la letra.
Si relacionamos ambas normas podemos concluir que si la clusula
no endosable la estampa en la letra un endosante esta puede volver a
endosarse vlidamente aun como endoso traslaticio pero los posteriores
endosatarios van a carecer de accin en contra del endosante que lo
hubiere estampado. Mientras que si la clusula la hubiere estampado el
librador solo podr endosarse en cobro sin perjuicio que ese constituya
en prenda conforma a la cesin de crditos nominativos.
Si por algn motivo hubiere que tachar o borrar un endoso este se
entiende por no escrito. As lo establece el art 26 inc 2 primera parte
Para este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no
escritos

2) Endoso en comisin de cobranza

Para lvaro Puelma se caracteriza por ser una forma especial y no
excluyente de constituir un mandato para cobrar una letra de cambio.
Se reconoce por la adicin en el texto de la letra de frases como valor
en cobro, en cobranza u otras equivalentes.
Para Contreras Strauss el endoso en comisin de cobranza es el
escrito puesto al dorso del documento por el cual el endosante
la entrega en cobro.
Expresamente reconocido en el art 29 (18.092) El endoso que
contenga la clusula
"valor en cobro", "en cobranza" o cualquiera otra mencin que indique
un simple mandato faculta al portador para ejercitar todos los derechos
derivados de la letra de cambio, salvo los de endosar en dominio o
garanta. El endoso practicado por el endosatario en cobro slo produce
los efectos propios del endoso en cobranza.
El endosatario en cobranza puede cobrar y percibir, incluso
judicialmente, y tiene todas las atribuciones propias del mandatario
judicial comprendidas tambin aquellas que conforme a la ley requieren
mencin expresa. Con todo, el mandatario slo puede comparecer ante
los tribunales en la forma que exige la ley. La letra nominativa o no
endosable es susceptible de endoso en cobro.
Es el ms simple de los endosos. Por el la persona que recibe la
letra de cambio puede cobrar la orden o la cantidad de dinero expresada
en el documento incluso judicialmente. El endosatario puede a su vez
endosar el documento pero solo va a producir los efectos del endoso en
cobro. Adems se permite el endoso en cobro de una letra nominativa o

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no endosable se puede prohibir absolutamente por clusula la
limitacin de una letra de cambio?, art 18 y art 25 ley 18.092.

Naturaleza jurdica del endoso en cobro.

Es ante todo una comisin para el cobro que origina ciertos
efectos.

Efectos del endoso en cobro

i) Art 241 CCom (a propsito de la comisin) El comitente no
puede revocar a su arbitrio la comisin aceptada, cuando su ejecucin
interesa al comisionista o a terceros.. El endosatario en cobro no puede
revocar a su arbitrio el endoso en cobro de la letra que le fuere
endosada cuando su ejecucin interesa al endosante o a terceros.
ii) Las facultades del endosatario cesaran a su respecto por las
mismas que la ley impone a la comisin mercantil (porque al endoso en
cobranza se le aplican las mismas reglas que la comisin porque es una
comisin para el cobro).
iii) El librado u obligado conserva el derecho a oponer al
endosatario todas las excepciones que tena en contra del endosante
porque el endoso en comisin de cobranza no genera la purga de
excepciones (art 28 ley 18.092).
iv) Se aplica el art 245 CCom Aceptada expresa o tcitamente la
comisin, el comisionista deber ejecutarla y concluirla, y no hacindolo
sin causa legal, responder al comitente de los daos y perjuicios que le
sobrevinieren. El endoso por comisin de cobranza se extingue por las
mismas causales que se extingue la comisin (causales legales). Si es
que el endosatario no concluye y ejecuta el encargo que ha contrado
por el endoso en comisin de cobranza responder a favor del
endosante por los daos y perjuicio s que le ocasionare. Adems
recordar lo sealado en el art 32 (18.092) El endoso de una letra
vencida o protestada por falta de pago no tiene ms valor ni produce
otro efecto que el de una cesin ordinaria; y en este caso el cedente y el
cesionario podrn ajustar los pactos que les convengan. 2Con todo, al
endoso en comisin de cobranza le es siempre aplicable la norma del
artculo 29. Esto porque se puede endosar de la misma manera que se
endosa un crdito nominativo.
Tiene mucha aplicacin prctica

3) Endoso en garanta
Es el escrito por el cual el tenedor legtimo de la letra la
constituye en prenda para caucionar una obligacin contrada
con un tercero.
Se reconoce al endoso en garanta por el uso de las expresiones
valor en garanta valor en prenda u otra equivalente. Lo importante
es manifestar el propsito que el endosante quiere constituir en prenda
el documento. El endosante puede que haya contrado una obligacin

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con un tercero y para caucionar el cumplimiento de esa obligacin le
entrega en prenda la letra de cambio; con esto, el endosante va a
constituir una garanta a favor del crdito que tuviere en su contra su
acreedor mediante el uso de alguna de las clusulas sealadas, valor
en garanta valor en prenda u otra equivalente. Si no se seala que
tipo de endoso es, la ley lo presume endoso traslaticio. Art 21 (18.092)
El endoso que no exprese otra calidad es traslaticio de dominio y
transfiere al endosatario todos los derechos que emanan de la letra.
Importa mandato para el cobro, cuando contiene la clusula "valor en
cobro", "en cobranza" u otra equivalente. Importa constitucin en
prenda cuando incluye la clusula "valor en prenda", "valor en garanta"
u otra equivalente.
El endoso en garanta est reglamentado en el art 30 (18.092) El
endoso en garanta faculta al portador para ejercer todos los derechos
emanados de la letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente y aplicar sin
ms trmite su valor al pago de su crdito, con obligacin de rendir
cuenta al endosante. Sin embargo, a menos que se establezca lo
contrario, el endosante no responde de la aceptacin o pago de la letra.
Mientras el endosatario mantenga la letra en su poder, debe practicar
todas las diligencias necesarias para conservar los derechos emanados
de ella. 2El endoso hecho por el endosatario en garanta, slo vale como
endoso en cobro. 3La disposicin del artculo 28 es aplicable al endoso
en garanta.

Efectos del endoso en garanta

i) Constituye en prenda la letra de cambio a favor del endosatario.
Qu obligaciones garantiza? La ley no nos seala que tipo de
obligaciones se garantizan.
El Prof. Puelma estima que la letra cauciona todas las obligaciones
que al momento del endoso tenga en endosante a favor del endosatario
en garanta.
Problemas de la interpretacin de Puelma: comprende el endoso
en garanta de una letra de cambio letras futuras? Por regla general no
quedan comprendidas las obligaciones futuras salvo los endosos en
garanta a favor de los bancos; as lo expresan los arts. 2 y 5 de la ley
4.217 sobre valores prenda de valores mobiliarios, de acuerdo a los
cuales el endoso en garanta opera como prenda garanta general.
Se puede constituir la prenda para caucionar obligaciones
ajenas? La ley no lo seala luego no habra problema para aceptarlo
siempre que ello conste en el propio endoso.
ii) Salvo estipulacin en contrario el endosante en garanta no
responde por el hecho del endoso de la aceptacin y pago de la letra,
esto sin perjuicio de que se pueda pactar lo contrario. Esta
responsabilidad de la garanta de la aceptacin es propia del endoso
traslaticio y no de la constitucin de un gravamen como lo es el endoso
en garanta.

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 iii) El endoso en garanta se encuentra premunido de la purga o
inoponibilidad e excepciones. Esto por mandato de lo sealado en el inc
final del art 30 que hace aplicable al endoso en garanta el art 28. Que
se beneficie de la purga o inoponibilidad e excepciones quiere decir que
el deudor cedido por un endoso en garanta no puede oponer al
demandante las excepciones personales fundadas con anteriores
portadores del documento (aplicacin de la autonoma).
iv) El endosatario en garanta debe cumplir todas las cargas
legales que se impongan al portador. Est facultado para cobrarla
judicial o extrajudicialmente pero la ley lo obliga a rendir cuenta al
endosante. Responde adems de la obligacin de protestar la letra por
falta de aceptacin; por falta de fecha de aceptacin y por falta de pago,
esto por lo sealado en la parte final del inc 1 del art 30 Mientras el
endosatario mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las
diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de ella.
Esto quiere decir que queda de cargo del endosatario en garanta evitar
que la letra se perjudique, evitar que se produzca la caducidad de las
acciones cambiarias prevista en el art 79, luego a l le corresponde la
obligacin de protestar la letra para que no caduquen los derechos en
contra de los obligados por garanta.
v) Art 30 inc 2 El endoso hecho por el endosatario en garanta,
slo vale como endoso en cobro. El endosatario en garanta puede
endosar la letra pero el endoso que realice slo va a valer como endoso
en comisin de cobranza.

Forma de ejecutar la prenda (art 30 inc 1 primera parte)

Art 30 inc 1 1ra p. El endoso en garanta faculta al portador para
ejercer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla judicial y
extrajudicialmente y aplicar sin ms trmite su valor al pago de su
crdito, con obligacin de rendir cuenta al endosante.
Esta norma es ms amplia que la que contena el antiguo CCom en
la cual solo se sealaba el derecho del endosatario a cobrar la letra. La
ley 18.092 permite al endosatario en garanta ejercer todos los derechos
emanados de la letra, cobrarla judicial y extrajudicialmente, debiendo
adems rendir cuenta al endosante.
El hecho que el acreedor acepte que su crdito est garantizado
por una prenda derivada del endoso en garanta del una letra de cambio
no implica necesariamente la obligacin de que deba realizar la prenda
(que necesariamente deba ejecutar la garanta). Sin embargo, para
conservar los derechos emanados de una letra de cambio, el
endosatario en garanta deber, en primer lugar, cobrar el documento
para evitar la prescripcin de la accin cambiaria; en segundo lugar, si
es que recibe pagos deber aplicarlos sin ms trmite al pago del
crdito, es decir, deber abonar estos pagos al cumplimiento de la
obligacin principal aun cuando la letra no est vencida y; en tercer
lugar, practicar todas las diligencias necesarias para conservar los

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derechos emanados de la letra, entendemos por ello evitar la caducidad
de las acciones cambiarias o el perjuicio de la letra. Luego, queda de su
cargo ir protestando la letra frente al no pago, a la no aceptacin o a la
no estipulacin de fecha de aceptacin por parte del librado.

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