Paula Siverino-Bavio
SIMPOSIO: Infertilidad
Symposium: Infertility
Una mirada desde la biotica jurdica
a las cuestiones legales sobre la
infertilidad en el Per
Resumen
El artculo aborda, desde la ptica interdisciplinaria de la biotica, algunas de las preguntas
ms acuciantes en torno al marco legal de las tcnicas de reproduccin asistida en el Per. La
metodologa empleada se basa en el anlisis dogmtico- exegtico.
Palabras clave: Biotica, infertilidad, identidad, derechos humanos.
A glance on legal system bioethics matters status on infertility in
Peru
Abstract
The article explores from the bioethics interdisciplinary per-
spective some of the most compelling questions on the legal
framework of assisted reproduction techniques in Peru. Meth-
ods used are based on dogmatic-exegetical analysis.
Key words: Bioethics, infertility, identity, human rights.
Introduccin
Si bien para muchas personas el poder confor-
mar una familia es uno de los objetivos centra-
les de su vida, indicadores varios sealan que
el nmero de hombres y mujeres que no podr
lograrlo, lejos de disminuir, va en aumento. Hay
cifras que sugieren que en la actualidad la infer-
tilidad afecta de 16 a 20% de las parejas, alrede-
dor de noventa y cuatro millones de personas
en el mundo(1).
La infertilidad reconoce causas y consecuen-
cias mltiples segn el gnero, los anteceden-
tes sexuales, el estilo de vida, la sociedad y los
antecedentes culturales de las personas invo-
lucradas (2). Las causas del aumento de la pre-
valencia de la infertilidad son difciles de de-
terminar, pero se estima las siguientes cuatro:
postergacin del momento en el que se decide
Paula Siverino-Bavio 1,a,b,c
1
Profesora titular de Derecho Civil I y
de Biotica en la Pontificia Universidad
Catlica del Per
a
Directora del Observatorio de Biotica y
Derecho, Facultad de Derecho, PUCP.
b
Miembro del Comit de Derechos
Sexuales y Reproductivos de la Sociedad
Peruana de Ginecologa y Obstetricia.
c
Presidente del Captulo Per del Progra-
ma PRODIVERSITAS
Correspondencia:
Dra. Paula Siverino-Bavio
Av. 28 de julio 1235, dto. 502, Miraflores,
Lima, Per
Rev peru ginecol obstet. 2012; 58: 213-219
tener hijos; alteraciones de la calidad del se-
men debido al alcohol, el tabaquismo y fac-
tores ambientales; cambios en la conducta se-
xual; y eliminacin de la mayora de los tabes
sobre la fertilidad, lo cual lleva a consultar ms
que antao(3). En el caso de Amrica Latina,
todava se registra altos ndices de infertilidad
secundaria debido a malas condiciones de la
salud sexual y reproductiva (infecciones por
abortos clandestinos y enfermedades de trans-
misin sexual) y a una actitud discriminadora
hacia las mujeres en general y las mujeres po-
bres en situacin de vulnerabilidad, en parti-
cular(4).
Una opcin frente a la infertilidad son las tc-
nicas de reproduccin asistida. Estas sin em-
bargo tienen para los pacientes un alto costo
emocional y econmico, y no estn exentas de
vicisitudes para los profesionales de la salud,
Revista Peruana de Ginecologa y Obstetricia 213
 Una mirada desde la biotica jurdica a las cuestiones legales sobre la infertilidad en el Per
ya que al no encontrarse reguladas de manera
especfica -como es el caso del Per y la Ar-
gentina- pueden presentarse situaciones com-
plejas y de alcance incierto que finalmente ter-
minen lesionando los derechos de pacientes,
nios/as nacidos de las tcnicas y/o los/as
mdicos/as intervinientes.
En este artculo plantearemos y buscaremos
contestar de manera sinttica un par de inte-
rrogantes que se han generado en el Per en
torno a las tcnicas de reproduccin asistida, a
fin de avanzar en el esclarecimiento del marco
legal aplicable y las consecuencias que de ello
se derivan.
1. Cuestiones ticas y legales deriva-
das de la fecundacin in vitro
Reflexionar sobre las tcnicas de reproduccin
asistida implica estar dispuesto a tocar fibras
sensibles en torno a situaciones generadoras
de una cada vez ms amplia gama de proble-
mas de orden tico y legal, pero que tambin
abren cuestionamientos de tipo social, los
cuales, entre otros, plantean la aceptacin de
nuevos tipos en categoras antes indiscutibles
y profundamente ligadas a la historicidad del
sujeto, como son la maternidad y la paternidad,
que ahora han sido fragmentadas en gentica,
gestacional, social, legal; as como lleva a pre-
guntarse por los lmites de la intervencin en
la prefiguracin, identidad y tendencias en la
comprensin del ser humano como especie. A
esto se debe aunar acendradas actitudes socia-
les (estereotipos de la maternidad y la virilidad),
visiones divergentes sobre el rol de la mujer, la
percepcin positiva o negativa de la medicali-
zacin de ciertos procesos naturales. Se trata
de un terreno con diferentes aristas de difcil
abordaje(5).
Muchos conflictos y divergencias legislativas
y jurisprudenciales en torno a este tema par-
ten de la imposibilidad de conciliar las dife-
rentes visiones relativas al estatuto ontolgico
del embrin (6) y las derivaciones relativas a: la
consideracin de la legalidad o no de las tcni-
cas, la crioconservacin de embriones; la do-
nacin de gametos y las cuestiones en torno
a la identidad de los nios nacidos por fecun-
dacin heterloga; el diagnstico preimplan-
tatorio; la gestacin de embriones histocom-
patibles con hermanos enfermos; el destino
de los embriones supernumerarios; la cesin
de embriones, entre otros problemas. Veamos
brevemente algunos de los interrogantes plan-
teados.
214 Revista Peruana de Ginecologa y Obstetricia
2. Es la infertilidad una enfermedad
para el Derecho?
Se debate si la infertilidad debe o no ser consi-
derada una enfermedad. Esto tiene consecuen-
cias muy concretas, tales como la posibilidad de
demandar del Estado o de servicios de medi-
cina privada la cobertura de los tratamientos,
que son altos y privativos, por sus costos, para
muchas personas. En Amrica Latina surgen
tensiones al reflexionar si la fertilizacin asisti-
da debiera ser admitida como una prioridad so-
cial en el difcil contexto de las carencias de los
sistemas pblicos de salud y la lucha contra la
desnutricin, la violencia y enfermedades rela-
cionadas con la pobreza, en situaciones dentro
de pases con marcadas disparidades sociales.
La Asociacin Mdica Mundial ha dicho que la
concepcin asistida es distinta del tratamiento
de una enfermedad, ya que la imposibilidad de
ser padres sin intervencin mdica no siempre
es considerada una enfermedad. Aunque pue-
de tener profundas consecuencias psicosocia-
les y mdicas no es en s limitante de la vida.
Sin embargo, es una importante causa de una
enfermedad psicolgica y su tratamiento es
evidentemente mdico(7). Se ha sealado que
debe dirimirse si se estara frente a personas que
padecen una enfermedad o discapacidad o, por
el contrario, de personas que funcionan como
clientes y demandan un servicio(8). Desde otro
enfoque, una reciente y completa investigacin
en el medio peruano deduce que habra moti-
vos suficientes para considerar a la infertilidad
no solo una enfermedad, sino una que debera
ser entendida como problema de salud pblica.
Asimismo, anlisis y estadsticas actuales han
llevado a sostener que la infertilidad es una do-
lencia cuya tasa de prevalencia e incidencia cre-
ciente la han vuelto un problema de salud pbli-
ca, especialmente en Europa y paulatinamente
en algunos pases de Amrica Central y Latina(9).
Qu ha dicho la jurisprudencia en la Regin?
En Argentina se ha ido perfilando una jurispru-
dencia que no solo ha considerado a la infertili-
dad una dolencia, sino que entiende que, dada la
proteccin constitucional de la salud, el derecho
a formar una familia y hasta la proteccin del
inters superior del nio, los tratamientos res-
pectivos deben ser cubiertos en su totalidad o
casi en su totalidad por los servicios de medici-
na prepaga y las obras sociales o mutuales, pese
a que el Plan Mdico Obligatorio no incluye a la
fertilizacin asistida(10); la justicia ha entendido
que la infertilidad es una enfermedad y, ms es-
pecficamente, una discapacidad(11). Tambin, se

orden cubrir los gastos de todos los intentos
que sean necesarios hasta lograr un embarazo
de una pareja que haba gastado todos sus aho-
rros en dos tratamientos previos fallidos(12). Este
derecho se les ha reconocido recientemente a
parejas del mismo sexo(13). Dos situaciones que
ameritaran un estudio aparte: una sentencia de
fines del 2008 donde se ordena a una obra social
la cobertura del tratamiento de fertilizacin in
vitro hasta lograr un embrin histocompatible
que pueda ser donante de clulas progenitoras
(14)
, fallo confirmado en segunda instancia; y el
caso de una mujer separada que, ante la negati-
va de su ex marido de aceptar la transferencia
de embriones crioconservados de la pareja para
lograr un embarazo luego de terminada la rela-
cin conyugal, consigue que la justicia autorice
este procedimiento(15).
Actualmente en Argentina, que no cuenta con
una ley de reproduccin asistida, se est ha-
ciendo una fuerte campaa para recolectar las
300 000 mil firmas a fin de que el Congreso
apruebe la inclusin del tratamiento de la in-
fertilidad en el Plan Mdico Obligatorio.
Debe tenerse presente que las tcnicas de fer-
tilizacin asistida han sido desde el inicio muy
cuestionadas, ya que mientras para algunos re-
presenta un hito en la lucha contra la infertili-
dad, posibilitando a miles de personas acceder
a formar una familia, para otras es una prc-
tica inmoral, que desnaturaliza el acto unitivo
conyugal y que instrumentaliza al ser humano,
propiciando por otra parte el aniquilamiento de
miles de pequeos seres humanos.
Tal es el caso de Costa Rica. All, la Sala Cons-
titucional de la Corte Suprema de Costa Rica
declar inconstitucional el Reglamento para las
Tcnicas de Reproduccin Asistida aprobado
por Decreto 24029-S, de 1995, por entender que
la tcnica atenta en s misma contra el derecho
a la vida y no puede ser regulada ni mediante
norma de rango legal(16). Este pronunciamiento
motiv una presentacin ante la Comisin Inte-
ramericana de Derechos Humanos(17), la cual en
el ao 2004 acogi parcialmente la pretensin
al entender que esta disposicin violaba el dere-
cho a la intimidad, la salud, el derecho a formar
una familia y a no ser discriminado, y ha elevado
recientemente el caso a la Corte Interamericana
de Derechos Humanos(18). Pese a ello, un Tribu-
nal en lo Contencioso Administrativo ampara
en octubre de 2008 una peticin que obliga a
la Caja Costarricense de Seguro Social a cubrir
un tratamiento de fertilidad, por considerar a
la infertilidad una discapacidad reproductiva,
Paula Siverino-Bavio
aprobando la fecundacin de solo un vulo por
intento para evitar las condiciones de riesgo
consideradas inadmisibles por la sentencia de la
Corte(18).
En el Per, se suscitaron cuestiones en torno
a la ovodonacin(19), la maternidad subrogada y
el destino de los embriones crioconservados(20).
3. La regulacin legal en el Per
En el Per, al igual que en la Argentina, no hay
an una ley de reproduccin asistida. Sin em-
bargo, existen numerosos centros privados que
ofrecen tratamientos de reproduccin asistida
de alta y baja complejidad y se rigen bsicamen-
te mediante autorregulacin, difiriendo en los
tipos de tratamiento, los costos y el enfoque de
prcticas problemticas. Se atiende a parejas ca-
sadas, unidas de hecho o a mujeres solas. Las
clnicas que ofrecen tratamientos de alta com-
plejidad incluyen tanto la posibilidad de acudir a
la ovodonacin, el diagnstico preimplantatorio
y la crioconservacin de embriones. El sistema
pblico de salud solamente brinda acceso a tra-
tamientos de baja complejidad a parejas casadas
o unidas de hecho. El acceso a los tratamientos
contra la infertilidad ha sido considerado den-
tro de los derechos reproductivos y, lgicamen-
te, del derecho a la salud, a beneficiarse de los
adelantos de la tecnologa y al proyecto de vida.
3.1 El artculo 7 de la Ley General de Salud
La Ley General de Salud contiene una cuestio-
nada norma relativa a la reproduccin asistida
que dispone: Toda persona tiene derecho a re-
currir al tratamiento de su infertilidad, as como
a procrear mediante el uso de tcnicas de repro-
duccin asistida, siempre que la condicin de
madre gentica y madre gestante recaiga sobre
la misma persona. Para la aplicacin de tcnicas
de reproduccin asistida se requiere el consenti-
miento previo y por escrito de los padres biol-
gicos. Est prohibida la fecundacin de vulos
humanos con fines distintos a la procreacin,
as como la clonacin de seres humanos (ar-
tculo 7).
En general, podramos decir que la redaccin
de la norma es deficiente, lo cual ha generado
un encendido debate sobre todo en torno al
tema de la ovodonacin. Podra decirse que se
establece claramente que el recurrir a tcnicas
de reproduccin asistida es un derecho (lo cual
tiene importantes consecuencias) y se prohbe
la fecundacin de vulos humanos con fines
diferentes a la procreacin y la clonacin de se-
Revista Peruana de Ginecologa y Obstetricia 215
 Una mirada desde la biotica jurdica a las cuestiones legales sobre la infertilidad en el Per
res humanos. Se permite tanto la fecundacin
homloga como la heterloga, pero el artculo
pone como condicin que coincidan la madre
gentica y la madre gestante. Es esta la frase de
la discordia.
Sobre ello podramos sealar:
1. La norma no contiene una prohibicin res-
pecto de la ovodonacin. El ltimo prrafo
del artculo contiene las dos prohibiciones
respecto de la FIV; si el legislador hubiera
querido prohibir la ovodonacin la hubiera
establecido aqu.
2. Las prohibiciones no pueden interpretarse de
manera analgica, sino que deben estar expli-
citadas. Lo contrario vulneraria el principio
de clausura que establece que aquello no est
prohibido, est permitido.
3. Podra considerarse una exhortacin del le-
gislador, ms no una exigencia.
4. Admitir la fecundacin heterloga con ma-
terial gentico masculino, pero impedirla con
material gentico femenino originara una
discriminacin por razn de gnero, sobre
todo teniendo en cuenta que en los casos de
deficiencia ovrica el ndice de xitos de ferti-
lizaciones con vulos propios ronda el 20%.
mientras que con vulos de donante este al-
canza hasta 70%(21); con lo cual, prohibir la
ovodonacin equivale a negar la posibilidad
de acceder a la maternidad cuando la dificul-
tad resida en la mujer.
5. Lo que en un momento poda encontrar al-
gn justificativo en las dificultades tcnicas
de la crioconservacin de ovocitos, al haber
sido estas superadas mediante la vitrificacin
y la crioconservacin de tejido ovrico, pier-
de legitimidad.
6. Si lo que se pretende evitar son los conflictos
en torno a la identidad de un futuro infante,
la prohibicin debera ser total, no justificn-
dose la donacin de esperma.
7. Esta disposicin no impide la maternidad su-
brogada, ya que pueden coincidir madre ge-
ntica y gestante en la subrogante, utilizando
esperma de un donante annimo o del varn
de la pareja. Ms propio en todo caso sera
establecer, de un lado, una clara prohibicin
de la maternidad subrogada y, por otro, la de-
terminacin de la maternidad por el parto.
216 Revista Peruana de Ginecologa y Obstetricia
8. De prohibirse la ovodonacin, tambin se
impedira la embriodonacin, la cual puede
dar alternativas a la adopcin a parejas infr-
tiles mediante tratamientos menos costosos y
que permitan la experiencia de la gestacin,
consolidando el vnculo filial y utilizando em-
briones congelados, evitando la generacin
de nuevos embriones supernumerarios.
9. Prueba de los defectos de esta norma es el
requerimiento del consentimiento expreso
de los padres biolgicos, ya que al admitir
la donacin de esperma (siendo el varn el
padre biolgico) se estara exigiendo la pre-
sencia de un donante annimo que asumira,
entonces, obligaciones? en un curioso cua-
dro jurdico, que solo se entiende merced a
una tcnica legislativa errnea, resultando
conflictiva e inadecuada su aplicacin literal.
3.2. La discusin sobre el estatuto ontolgico
del embrin
Ya hemos sealado en otros trabajos los ele-
mentos que creemos deben ser tenidos en cuen-
ta en el debate sobre el estatuto ontolgico del
embrin, a los que nos remitiremos por cues-
tin de espacio(22). La discusin sobre el esta-
tuto ontolgico del embrin trata sobre la ca-
tegorizacin jurdica de las primeras etapas del
desarrollo embrionario, la determinacin desde
cundo se est frente a un ser humano jurdi-
camente considerado, un sujeto de derecho, lo
cual es esencial para establecer los lmites que
deben imponerse a la investigacin en las etapas
del desarrollo embrionario y la aplicacin de las
biotecnologas. Esto repercute directamente en
la regulacin de las tcnicas de reproduccin
asistida. En el Per, el Cdigo Civil establece
que el concebido es sujeto de derecho para
todo cuando le favorece; el artculo 2 inciso 1
de la Constitucin tambin seala que el con-
cebido es sujeto de derecho. El debate lgica-
mente consiste en qu caractersticas o desde
qu momento la entidad humana en formacin
a partir del inicio del proceso de fecundacin
ser considerada concebido para el Derecho.
La sentencia del Tribunal Constitucional perua-
no que prohibi la distribucin gratuita de la
llamada pldora del da siguiente y que comen-
tamos en su momento, entiende que el vulo
fecundado es sujeto de derecho, lo cual podra
generar serias limitaciones al desarrollo de las
tcnicas de reproduccin asistida, ya que ello
podra impedir la crioconservacin, el diagns-
tico preimplantatorio y la produccin de em-
briones supranumerarios.

Ello ha llevado tambin a una jueza a sostener,
frente a tres embriones crioconservados que no
fueron utilizados en una fecundacin in vitro y
que culmin con el nacimiento de una nia, que
la pareja (la mujer padeca un grave problema
renal que le impeda gestar) tena el deber de
que estos fueran trados a la vida, por s o por
una nueva maternidad subrogada, en el plazo
perentorio de dos aos desde la sentencia, bajo
apercibimiento de que el Ministerio Pblico
inicie el proceso de abandono de los citados
embriones congelados y pueda otorgarse en
adopcin a padres sustitutos, con la finalidad de
hacer efectivo el derecho a la vida que tienen
dichos embriones en su calidad de nios y por
ende Sujetos de Derechos y de Proteccin Es-
pecfica, ordenando a la Defensora del Pueblo
controle la ejecucin de esta sentencia(23).
Sin embargo esta misma sentencia considera
perfectamente legal la maternidad subrogada,
como veremos luego.
3.3 La cuestin de la ovodonacin
En el Per, sobre el tema, hasta donde ha tras-
cendido, la jurisprudencia ha esgrimido dos
posturas abiertamente opuestas:
a) La de la Casacin de la Sala Civil Permanente
de la Corte Suprema.
b) La del Expediente 183515-2006-00113, Juz-
gado Dcimo Quinto de Familia de Lima.
La Sala Civil de la Corte decide sobre un caso
de ovodonacin en el cual la pareja se haba se-
parado antes del nacimiento, y la nueva esposa
del progenitor varn alega que el esperma de
su ahora marido fue utilizado sin su consenti-
miento, promueve una impugnacin de la ma-
ternidad en representacin del hijo de ambos, y
alegando que la maternidad de la mujer es falsa
por no ser ella la madre gentica, situacin que
violara el derecho a la identidad del medio her-
mano de la nia (hijo del matrimonio), promue-
ve la impugnacin de la maternidad.
La Corte, en un muy polmico y poco claro fallo,
ordena un examen de ADN y, al dar negativo,
considera que la mujer que busc la gestacin,
dio a luz y cri a la nia, al no poder probar un
vnculo gentico con ella, incurri en una ma- plejas que deben ser resueltas mediante anlisis
ternidad ilegal, ya que el artculo 7 de la LGS
prohibira a su entender la ovodonacin, razn
por la cual se le quita todo vnculo legal con su
hija, la que es entregada a su padre biolgico
(con quien no conviva) y su esposa (quien es
Paula Siverino-Bavio
la promotora de la impugnacin de la materni-
dad). La decisin se basa en la prueba de ADN,
sin considerar que es un medio probatorio ms;
tampoco los cambios en la construccin de la
filiacin causados por las tcnicas de reproduc-
cin asistida y los desarrollos de la doctrina y el
Derecho Comparado, ni mucho menos los de-
rechos de la menor involucrada(24).
La otra sentencia bajo comentario entiende que,
cuando la maternidad gentica y la gestante no
coinciden, esto es una situacin de hecho que
no est prohibida legalmente, pero tampoco
est expresamente permitida y a tenor del art-
culo 2 inciso 24 de la Constitucin Nacional que
regula el principio de reserva en virtud del cual
Nadie est obligado a lo que la ley no manda ni
privado de lo que ella no prohbe y por ende se
considera lcita la conducta (fecundacin con
ovodonacin) (fundamento decimo tercero).
3.4 La consideracin de la maternidad subroga-
da
La sentencia que recin mencionamos resalta
que las tcnicas de reproduccin asistida han
dejado desactualizadas las presunciones o es-
tablecimientos que la ley tradicionalmente ha
utilizado para establecer la filiacin, creando
los avances de la ciencia nuevos conceptos de
maternidad y por ende representa un problema
jurdico con diferentes matices cuya regulacin
y solucin legal resulta insoslayable para armo-
nizar las relaciones humanas en sociedad (fun-
damento quinto). La jueza considera tambin
legal la maternidad subrogada llevada a cabo,
sobre todo considerando que se trat de un
acto amoroso, altruista y solidario (fundamento
de dcimo tercero).
Sin embargo, para determinar con certeza, en
el caso, quin es la madre biolgica (la abue-
la gesta a la nieta dado que la hija, dadora del
vulo, padece problemas renales), ordena un
examen de ADN; ello es criticable, dado que el
atribuir la maternidad a la mujer que aport el
vulo como elemento dirimente de la materni-
dad biolgica y por ende, en el razonamiento
de la jueza, la maternidad legal, es insuficiente
y mantiene esta consideracin del orculo ge-
ntico, es decir , la bsqueda en los genes del
reservorio de verdad sobre situaciones com-
interdisciplinarios y acordes a pautas sociales
contemporneas. Eso sin desconocer que en el
caso ello tiene un final feliz, ya que la progeni-
tora gentica coincide con la mujer que busc y
promovi la maternidad.
Revista Peruana de Ginecologa y Obstetricia 217
 Una mirada desde la biotica jurdica a las cuestiones legales sobre la infertilidad en el Per
La maternidad legal, en el contexto de las nue-
vas tecnologas reproductivas, no puede ser im-
puesta por cnones rgidos o formales. Debe ser
atribuida luego de un anlisis en cada caso con-
creto, luego de determinar cmo confluyen los
elementos involucrados: el dato gentico (quien
aporta el vulo), quin lleva adelante la gestacin
y quin ha determinado e impulsado todo este
proceso, es decir, quin es la mujer que desea,
proyecta y busca concretar la maternidad. Com-
plejos problemas se presentan cuando quien ha
gestado por encargo de un/a tercero, en la mo-
dalidad contractual, reclama conservar el infan-
te que es hijo gentico de otra pareja. Pero ello
no corresponde a la situacin que comentamos,
donde no hay un contrato o acuerdo entendido
como un servicio, sino un pacto de solidaridad
intergeneracional entre una madre y su hija.
Qu peso corresponde atribuir a la gestacin?
Hay quienes sostienen que cuando la mujer
que gesta no aporta su vulo, funge en realidad
como una mera incubadora; como se sostena
en la antigedad, porta pero no aporta. Recha-
zamos esta observacin en la medida en que la
mujer gestante es, ms all del papel que puede
desempear en este escenario, un sujeto moral
y como tal sus actos estn dotados de contenido
y humanidad y no puede ser considerada como
un mero medio.
Por su parte, resulta difcil negar que si bien no
hay lazos genticos s se establece lazos fisiol-
gicos y, ms importante, emocionales, relacio-
nales, propios de un embarazo, entre la gestante
y el feto. No obstante ello, en trminos de re-
ferencia histrica, identitaria, la nica relacin
entre el nacido y la gestante ser la del tiempo
de gestacin; la gestacin no imprime el carc-
ter de historicidad que s contiene el patrimonio
gentico. Tiene sin embargo, una condicin re-
lacional, tica, de alteridad, de la que, en princi-
pio, el genoma carece.
Sin embargo, el dato gentico por s tampoco
es suficiente para establecer la maternidad, tal
como lo acredita la situacin de la fecundacin
heterloga cuando se recurre a vulos donados,
escenario en el cual, la donante annima no de-
sea ser madre cuando accede a la donacin, ig-
norando incluso si sus vulos fueron finalmente
utilizados, si resultaron tiles para ser fecunda-
dos y si ello devino en una gestacin y posterior
nacimiento. Aunado el hecho de la gestacin a
la voluntad de ser madre utilizando para ello
tcnicas de reproduccin asistida heterlogas,
el dato gentico pierde relevancia, a efectos de
establecer la maternidad legal.
218 Revista Peruana de Ginecologa y Obstetricia
La atribucin de la maternidad legal pareciera
entonces corresponder ms a una visin cultu-
ral que biolgica. En la medida en que la lectura
de lo biolgico se har desde un contexto, unos
valores predominantes, una visin de los roles
de varones y mujeres y de la consideracin so-
cial de la maternidad(25).
4. Colofn
Creemos que vale la pena reflexionar en este
contexto sobre la necesidad de replantear la
articulacin legal del sistema sobre el cual se
define la filiacin, dadas las dificultades de
intentar cuadrar sobre la base del sistema de la
filiacin matrimonial legtima (basado en si-
tuaciones ya no universables, como es el sexo
ligado a la procreacin y esta al matrimonio) y
explorando la opcin de considerarlo en tr-
minos de pluriparentalidad(26). Asimismo, las
particularidades de la generacin de un nuevo
ser por va de la fecundacin asistida deman-
dan, entre otras cuestiones, una diferente va-
loracin de la prueba de ADN en los procesos
de impugnacin de la maternidad/paternidad,
dado que el dato gentico es insuficiente en
estos casos para definir la maternidad/pater-
nidad legal, conceptos que deben ser decons-
truidos y reconstruidos a la luz de un cuida-
doso anlisis biotico, para evitar soluciones
reidas con la justicia y el inters superior del
nio/a.
Con estas breves observaciones no pretende-
mos solucionar tan complejas controversias,
sino en todo caso, sealar algunas cuestiones
que podran ser tomadas en cuenta en un debate
que estimamos enriquecedor y necesario
Referencias
Bibliogrficas
1. Roa Meggo Y. La infertilidad en el Per: nuevos criteri-
os para un enfoque preventivo en salud pblica. Lima,
Fondo editorial Universidad San Martn de Porres, 2009:
54 pags.
2. Definicin de Infertilidad. Revista Network. Family Health
International. 2004;2(2). http://www.fhi.org/NR/rdon-
lyres/efcmawdspokjurnk44hgxdw7e3mikejre3euoibud-
dtpvwxbdb5wc4k6d2tijrvb3cmzlr7qc3cnoe/Snet233.
pdf, pgina visitada el 5 de febrero de 2010.
3. Bruno Olmedo S, Chiliek C, Kopelman S. Definicin y
causas de la infertilidad. Rev Colomb Obstet Ginecol.
2003;54(4):228. http://www.fecolsog.org/userfiles/file/
revista/Revista_Vol54No4_Octubre_Diciembre_2003/
v54n4a03.PDF. Acceso 7 de febrero de 2010.

4. Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Repro-
duccin asistida, gnero y derechos humanos en Amri-
ca Latina. IIDH, Costa Rica, 2008: 60 pags.
5. Instituto Interamericano de Derechos Humanos. Repro-
duccin asistida, gnero y derechos humanos. Docu-
mento redactado por Luna F, San Jos, Costa Rica,
2008: 18 pags.
6. Siverino Bavio P. El derrotero de la pldora del da
despus en el Per. Algunos comentarios en torno a las
sentencias del Tribunal Constitucional Peruano sobre el
particular. Revista de Anlisis especializado en jurispru-
dencia RAE Jurisprudencia, Tomo 16, ao 2. Lima, Per:
Ediciones Caballero Bustamante. 2009:63-88.
7. Asociacin Mdica Mundial. Resolucin de la Asociacin
Mdica Mundial sobre las Tcnicas de Reproduccin Asis-
tida. Sudfrica, octubre 2006, artculo 6. Disponible en:
http://www.wma.net/s/policy/r3htm, citado por IIDH, Re-
produccin asistida, gnero y derechos humanosp.18)
8. IIDH, op.cit, p 18.
9. Roa Meggo, op.cit, p 59.
10. Sentencia del fuero Contencioso Administrativo de la Ci-
udad Autnoma de Buenos Aires, jueza Lpez Vergara.
En: La Nacin on line, Informacin General. Una obra so-
cial deber pagar un tratamiento de fecundacin. 4 de
diciembre de 2007.en http//www.lanacin.com.
11. La Nacin on line. http/www.lanacin.com noticia del 30
de mayo de 2008. Orden la justicia tratar la infertilidad.
12. Noticia del 14 de junio de 2008. Indito fallo a favor de
pareja que no puede tener hijos. Clarn digital: http/www.
clarin.com seccin sociedad.
13. Noticia en http//www.rpp.com , noticia del 28 de
noviembre de 2009. Lesbianas acceden a tratamiento
de fertilizacin en Argentina; se trat de una fertilizacin
in vitro con ovodonacin.
14. Sentencia de 1 instancia del Juzgado Federal Nro 2,
Secretaria 1, Mar del Plata (exp. 78.002), sentencia de
alzada de fecha 29 de diciembre de 2008, Cmara Fed-
eral de Apelaciones de Mar del Plata X y otra c/ IOMA
y/otra s/amparo.
Paula Siverino-Bavio
15. Exp.94282/2008, P. A. c C.A.CH s/ medidas precauto-
rias. Juzgado Nacional en lo Civil N 92 (Argentina).
16. Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia,
Costa Rica, sentencia del 15 de marzo del 2000. Exp.
95-001734-0007-C0.
17. Caso Ana Victoria Snchez Villalobos y otros c/ Costa
Rica, peticin 12.361. No se acept como denunciantes
a las clnicas de reproduccin asistida.
18. Tribunal Contencioso Administrativo, San Jos, Costa
Rica, Proceso de Conocimiento, expediente N 08-
000178-1027-CA. Ileana Henchoz Bolaos c/ Caja Cos-
taricense de Seguro Social. Sentencia del 15 de octubre
de 2008.
19. Casacin Nro. 5003-2007- Lima, Sala Civil Permanente
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, senten-
cia del 8 de mayo del 2008.
20. Expediente 183515-2006-001137.
21. Dato proporcionado por la Sociedad Peruana de Fertili-
dad, comunicacin privada, agosto de 2010.
22. Siverino Bavio P. El derecho a la identidad personal:
manifestaciones y perspectivas. En: AAVV, Derechos Fun-
damentales. Lima, Gaceta, 2010.
23. C.M.S.A. c/ L.A.U.O. y otro s/ impugnacin de mater-
nidad. Dcimo quinto juzgado especializado de Familia,
sentencia del 6 de enero del 2009.
24. Siverino Bavio P. Quin llam a la cigea? Maternidad
impugnada e identidad gentica, reflexiones a propsito
de dos sentencias peruanas. Rev Dilogo con la Jurispru-
dencia, Gaceta Jurdica, Tomo 141, Lima. 2010:140-60.
25. Mc Laren A. Historia de los anticonceptivos. Madrid: Mi-
nerva Ediciones, 1993: 62 pags.
26. Thery I. El anonimato en la donaciones de engen-
dramiento, filiacin e identidad narrativa infantil en
los tiempos de descasamiento. Rev Antropologa
Social. 2009:18 21-42. Disponible en: http://www.
ucm.es/BUCM/revistas/cps/1131558x/articulos/RA-
SO0909110021A.PDF. Consulta el 20 de agosto de
2011.
Revista Peruana de Ginecologa y Obstetricia 219