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Direito Penal
Conceito e finalidade:
Sob o aspecto formal, direito penal um conjunto de normas que qualifica certos
comportamentos humanos como infraes penais, define seus agentes e fixa as sanes a
serem aplicadas. J sob o enfoque sociolgico, direito penal mais um instrumento (ao
lado dos demais ramos do direito) de controle social de comportamento desviados, visando
assegurar a necessria disciplina social, bem como a convivncia harmnica entre os
membros do seu grupo.
A diferena com os demais que o direito penal traz as conseqncias mais drsticas,
por isso a ltima ratio (princpio da interveno mnima)
Ex.: furto de uma caneta bic para Roxin possvel aplicar o princpio da insignificncia
e para Jacobs crime porque ferio o sistema (direito penal do inimigo do sistema).
O direito penal objetivo o conjunto de leis penais em vigor no pas (CP). O direito penal
subjetivo o direito de punir do Estado. So complementares. O direito penal objetivo
expresso ou emanao do direito penal subjetivo.
Direito Punitivo:
limitado. Ex: limite temporal (prescrio) com exceo do racismo e do grupo armado
contra o Estado Democrtico de Direito; limite espacial - art. 5, CP (princpio da
territorialidade exceo: extraterritorialidade); limitao modal (princpio da dignidade da
pessoa humana).
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional. (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 1984)
Fontes:
a origem jurdica.
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes
especficas das matrias relacionadas neste artigo
O STF esta mudando seu entendimento sobre o status do tratado internacional ratificado
pelo BR. Tem se dividido da seguinte maneira:
Se for anterior a EC/45, tem status de norma constitucional (Celso de Mello).
Se for posterior a EC/45 e tratar de direitos humanos com qurum de aprovao
qualificado (3/5 EC) tem status de norma constitucional, mas se for qurum simples tem
status de norma supra legal. Se no tarar de direitos humanos e tiver qurum qualificado,
tem status de norma legal, mas se o qurum for simples, tem status de lei (legal).
Concluso: no pice da pirmide esto a CF e a Conveno Americana de Direitos
Humanos.
Os costumes nunca podero criar crime (s a lei pode), mas existem duas correntes
quanto possibilidade de revogao. A 1 entende que s lei revoga lei (LICC)
majoritria. A 2 entende possvel, quando por costume um crime perde eficcia social
(tolerncia) LFG (ex: jogo do bicho). Mas o costume mais utilizado como forma de
interpretao. Ex: repouso noturno (art. 155, 1, CP).
Os PGD o dto que vive na conscincia comum do povo.
Interpretao:
extrair o real significado da norma.
Interpretao analgica quando a lei traz exemplos e permite que o interprete encontre
outros casos. Ex: art. 121, 2, CP.
A analogia, por sua vez, quando h uma lacuna na lei. , portanto, regra de
integrao. No dto penal ela s ocorre se for em bonan parte.
PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO PENAL
A) Princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos: o direito penal para ser utilizado de
forma legtima deve se limitar a misso de proteger os bens jurdicos mais relevantes para
o homem.
B) Princpio da interveno mnima: o direito penal est legitimado a agir quando houver o
fracasso dos demais ramos, acrescido da relevante leso ou perigo de leso ao bem
jurdico tutelado. composto de duas caractersticas: subsidiariedade (o direito penal
intervm em abstrato somente quando ineficazes os demais ramos do direito ultima ratio)
e fragmentariedade (direito penal intervm em concreto somente quando houver relevante
leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado).
O STJ est dividido, para uma corrente, o criminoso habitual no se aplica o princpio
da insignificncia e, para outra corrente, se aplicaria.
Uma primeira corrente entende que a origem est no direito romano. Outra corrente
entende que foi a Carta de Joo Sem Terra (1215). O direito penal, no entanto, diz que
est no iluminismo recepcionado pela Revoluo Francesa.
3 corrente: diz que princpio da legalidade reserva legal + anterioridade. Assim, o art.
1 adotou o princpio da legalidade (Fernando Capez). Esta a tendncia.
OBS: medida provisria no cria crime porque no lei em sentido estrito. Mas pode
legislar sobre direito penal no incriminador?
Exige tambm lei anterior escrita estrita (probe a analogia incriminadora). Mas
possvel a analogia in bonan parte.
Exige, tambm, lei anterior, escrita, estrita e certa (de fcil entendimento). Princpio da
taxatividade ou mandado de certeza.
Exige lei anterior, escrita, estrita, certa e necessria (princpio da interveno mnima).
Princpio da legalidade compatvel com a lei penal em branco? Existe norma que
contm pena determinada, mas seu preceito primrio (contedo) permanece
indeterminado. Dependendo para a sua exeqibilidade de complementao de outra
norma ou ato administrativo. a chamada norma penal em branco.
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
D) Princpio da igualdade: art. 5, caput, CF todos so iguais perante a lei sem distino
de qualquer natureza (art. 24 da CADH todas as pessoas so iguais perante a lei. Por
conseguinte, tm direito, sem discriminao alguma, igual proteo de lei). igualdade
substancial (tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma desigual na medida de
suas desigualdades). Ex: art. 117, III, LEP, abrange tambm o condenado, desde que
comprove que o filho depende dele.
Art. 312, CP, traz a expresso conveniente, mas deveria ser necessidade.
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da
ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao
da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
(Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994)
B) Princpio da humanizao das penas: nenhuma pena pode ser desumana, cruel ou
degradante (art. 5, II da CADH ningum pode ser submetido a torturas, nem penas ou
tratos cureis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser
tratada com o devido respeito dignidade inerente ao ser humano - e art. 5, XLVII, CF -
XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do
art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis).
E) Princpio da vedao do bis in idem: ningum pode ser punido mais de uma vez pela
prtica do mesmo ato (art. 61, CP). A reincidncia uma hiptese de bis in idem
(LFG/Paulo Rangel). Porm a maioria da doutrina diz que uma circunstncia necessria
para a individualizao da pena.
Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou
qualificam o crime:(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - ter o agente cometido o crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou cruel,
ou de que podia resultar perigo comum;
A lei busca regular os atos praticados na sua vigncia, mas a lei penal pode ser
retroativa ou ultrativa quando for benfica ao ru.
OBS: horrio de vero: a jurisprudncia diz que o horrio de vero transitrio, uma
fico, tem funo de economizar energia. Aplica o ECA (Nucci) se pelo horrio
convencional ainda era inimputvel.
No caso de sucesso de lei penal no tempo existe uma regra geral art. 1, CP
(irretroatividade), mas usa-se tambm a exceo art. 2 e 3, CP.
Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao
legal. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime,
cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se
aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em
julgado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
1) Fato atpico, no entanto, lei posterior passou a considerar crime IRRETROATIVA (art.
1);
2) Quando do fato era crime, mas lei posterior aboliu RETROATIVA (art. 2);
3) Quando do fato era crime, mas lei posterior diminuiu a pena RETROATIVA (art. 2);
4) Quando do fato era crime, mas lei posterior aumenta a pena IRRETROATIVA (art. 1).
O art. 2, caput, traz a abolitio criminis = supresso da figura criminosa. Tem natureza
jurdica: uma primeira corrente diz que uma hiptese de excluso da tipicidade (FMB) e
uma segunda corrente diz que extingue a punibilidade (art. 107, CP).
2) considera a finalidade da vacatio, a lei pode se mais benfica retroagir e ser aplicada
neste estado, desde que o destinatrio j tenha conhecimento (minoritria).
Lei penal no tempo e continuidade delitiva: o art. 71, CP, diz que por fico jurdica existe
um nico crime, se houver mudana de lei, uma 1 corrente aplica in dbio pro reo, mas
foi superada pela Smula 711, STF (aplica sempre a lei ltima mesmo que mais gravosa).
Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais
crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e
outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro,
aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas,
aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com
violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as
circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se
diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste
Cdigo.(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
O STJ adotou a segunda corrente na lei de drogas. O STF tambm j fez isso no antigo
lei de drogas art. 14 com quadrilha/bando.
A) Lei temporria/lei em sentido estrito: aquela que tem prefixado no seu texto o tempo
de sua vigncia.
Este art. 3, CP, foi recepcionado pela CF/88? Zaffaroni e Ribeiro Lopes entendem que
no foi recepcionado, porque a CF no prev esta exceo, porm esta corrente
minoritria. Para a maioria, constitucional por necessidade.
FMB diz que (uma parcela da doutrina) que investiga o momento em que surgiu a norma
legal e sua alterao, se nem estado de normalidade (portaria da lei de drogas) sua
alterao benfica retroage; se num estado de emergncia (portaria de congelamento de
preos) sua alterao no retroage, aplicando-se o esprito do art. 3.
Como fica a alterao de smula vinculante? Ex: supor que portar arma desmuniciada
crime, durante o processo o STF cancela. Se a alterao benfica retroage, aplicando o
esprito das leis, tratando como se fosse lei.
O que era rapto tornou-se seqestro qualificado (para fins libidinosos) princpio da
continuidade normativa tpica x abolitio: na abolitio existe uma supresso formal da
matria criminosa (a inteno do legislador no mais considerar o fato como crime). Ex:
rapto consensual (art. 220, CP, adultrio art. 240, seduo art. 217).
Princpios norteadores:
E) Princpio da Justia universal/cosmopolita: o agente fica sujeito lei do pas em que for
capturado (no importa o local do crime, nem a nacionalidade do agente ou da vtima)
F) Princpio da representao/da bandeira/subsidirio: a lei penal nacional aplica-se aos
crimes praticados em embarcaes ou aeronaves privadas, quando no estrangeiro e a
no so julgados.
Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no territrio nacional. (Redao dada pela Lei n 7.209,
de 1984)
O que seu territrio nacional? No apenas o espao fsico, mas, tambm, um espao
jurdico por fico/equiparao, previsto no art. 5, 1, CP. Aeronave e navio pblico ou a
servio do Brasil onde quer que se encontre ou privada no espao areo ou em alto mar.
Preocupa-se com a bandeira.
Embaixada no extenso do territrio que representa. No entanto, ela inviolvel.
1) Navio brasileiro em alto mar, naufraga e sobre seus destroos (tambm leva a
bandeira), um holands mata um norte-americano: Brasil;
2) Um navio brasileiro e outro chileno colidem em alto mar, juntam seus destroos e um
portugus mata um argentino a lei no resolve na dvida lei da nacionalidade do
agente (ativa);
No confundir crime plurilocal com crime distncia. Crime distncia quando o crime
percorre uma pluralidade de Estados soberanos (conflito internacional de jurisdio que se
resolve com o art. 6, CP teoria da ubiqidade). Crime plurilocal, o delito percorre
pluralidade de locais de um mesmo Estado (conflito interno de competncia). Para dirimir
conflito de competncia aplica-se o art. 70, do CPP (teoria do resultado) na lei dos juizados
aplica-se a teoria da atividade.
Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a
infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de
execuo.
2o Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio nacional, ser
competente o juiz do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou
devia produzir seu resultado.
Hipteses de extraterritorialidade:
Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: (Redao dada
pela Lei n 7.209, de 1984)
c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)
a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; (Includo pela Lei n
7.209, de 1984)
1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que
absolvido ou condenado no estrangeiro.(Includo pela Lei n 7.209, de 1984)
2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das
seguintes condies: (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; (Includo pela Lei n 7.209,
de 1984)
c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a
extradio; (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)
e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar
extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)
a) no foi pedida ou foi negada a extradio; (Includo pela Lei n 7.209, de 1984)
4) Art. 7, I, d: trs correntes. A primeira diz que da defesa ou real quando for contra
brasileiro; a segunda diz que princpio da justia universal e a terceira diz que
nacionalidade ativa (esta a menos correta). Prevalece a primeira.
Se aderir LFG, o Brasil adota todos os princpios; mas pela maioria da doutrina o nico
no adotado o princpio da nacionalidade passiva.
Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo
crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas. (Redao dada pela Lei
n 7.209, de 11.7.1984)
Ex: condenado por 10 anos no estrangeiro e 15 no Brasil, cumpre s mais 05 anos aqui.
Mas, se tiver pena privativa de liberdade com pena pecuniria fica a critrio do juiz
(deciso fundamentada).
IMUNIDADES
Esta imunidade tem natureza de uma causa pessoal de iseno de pena (para maioria).
LFG entende que uma coisa impeditiva da punibilidade.
Pode renunciar a imunidade? No pode renunciar, mas seu pas pode despi-lo da
imunidade.
O STF diz que tem imunidade civil, penal, administrativa e poltica, estas ltimas no
expressas na CF.
2) Teoria da acessoridade mdia ou limitada: basta que o fato principal seja tpico + ilcito;
3) Teoria da acessoridade mxima: o fato principal tem que ser tpico + ilcito + culpvel;
4) Teoria da hiperacessoridade: o fato principal tem que ser tpico+ ilcito + culpvel +
punvel.
O Brasil adotou a mdia ou limitada (TPICO E ILCITO). Se for pelas que excluem a
punibilidade o partcipe pode ser punido e se for causa de atipicidade, no possvel.
O STF entende que causa de atipicidade e o partcipe vai ser penalmente beneficiado
2) Quanto priso: art. 53, 2, CF. regra geral, parlamentar no pode ser preso, salvo em
flagrante delito de crime inafianvel (EXCEO).
Priso pena com transito em julgado? Pode prender? Pode, porque a prerrogativa
somente alcana priso cautelar, mas no a definitiva (STF).
OBS: no confundir injria qualificada (art. 140, 3, CP) com o racismo. Na injria o
agente atribui qualidade negativa (xingamento). E o racismo h segregao (apartaid
social) proibir algum de realizar algo por sua cor, raa, etc. A injria afianvel e o
racismo inafianvel podendo prender, inclusive, o parlamentar. Ademais o racismo
imprescritvel e promovido por Ao Penal Pblica Incondicionada.
3) Quanto ao foro: art. 53, 1, CF. O STF seu foro natural. No alcana processos
cveis somente penais.
Crime doloso contra a vida? Vai a Jri? No, so julgados pelo STF.
O foro especial s existe durante o mandato e alcana crimes praticados antes e depois
da legislatura.
2o Os militares devero ser requisitados autoridade superior. (Redao dada pela Lei
n 6.416, de 24.5.1977)
A) Crime ou delito;
B) Contraveno penal.
A LICP diz que crime punido com recluso ou deteno e a contraveno por priso
simples.
OBS: posse de droga para uso prprio (art. 28, da Lei n. 11.343/06) para LFG, trata-se de
uma infrao penal sui generis. O STF entende, no entanto, que crime, dizendo que a
CF possibilita outras penas.
Ex: Porte ilegal de arma de fogo at 97 era contraveno, todavia, entre 97 e 2003
passou a ser crime e com o estatuto do desarmamento com modalidade inafianvel, o
que foi fixado por mera opo poltica.
Mas o que leva o legislador a classificar uma conduta como contraveno ou como
crime so as suas diferenas.
A) Formal: aquilo que est estabelecido em norma incriminadora sob ameaa de pena;
D) Analtico (elementos que compem a infrao penal): varia de teoria para teoria.
2) Teoria neokantista (base causalista): crime um fato tpico + ilcito + culpvel, porm
admite elementos valorativos no tipo.
3) Teoria finalista: crime PE um fato tpico + ilcito + culpvel, mas o dolo e a culpa no
esto na culpabilidade, mas na tipicidade.
4) Teoria finalista dissidente: fato ilcito + fato tpico. E a culpabilidade mero pressuposto
de aplicao da pena.
5) Teoria social da ao: fato tpico + ilcito + culpvel. Mas o dolo e a culpa integrantes do
fato tpico retornam culpabilidade.
Sujeito ativo:
o autor da infrao penal. Quem pode ser sujeito ativo? Qualquer pessoa fsica com
idade mnima de 18 anos. Pessoa Jurdica pode ser sujeito ativo de crime? Existem 3
correntes:
C) PJ no pratica nem mesmo ambiental, mas pode ser responsabilizada penalmente nas
infraes contra o meio ambiente responsabilidade penal social. Mas exige requisitos do
art. 3, da Lei n. 9.605/98. No est o sistema da dupla imputao que no exclui a
responsabilidade da pessoa fsica.
O STJ adotou a terceira teoria, que tambm a posio de LFG, a qual prevalece.
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B) Antijuridicidade.
Mas tais elementos possuem contedos distintos da teoria finalista dissidente, para a
qual o crime Tb fato tpico e antijurdico.
O que fato material? a ofensa ao bem jurdico. Ex: fato insignificante (furto de uma
folha de papel). No julgamento do HC 84.412, o STF fala sobre o aspecto material da
tipicidade.
Tambm no se confunde crime com fato punvel. Este ltimo exige como pressupostos:
B) Antijuridicidade;
Isto , fato punvel crime + punibilidade. Um exemplo de crime sem pena era os
crimes previdencirios.
FATO TPICO
(1 elemento do crime)
Evoluo Histrica:
A) Causalismo: final do sculo XIX-XX (Von Liszt e Beling), para esta teoria fato tpico era
OBJETIVO e VALORATIVAMENTE NEUTRO. Possui 4 requisitos: 1) conduta; 2) resultado
naturalstico (s crimes materiais); 3) nexo de causalidade (entre conduta e resultado); 4)
adequao tpica ( lei).
OBS: tipo penal, neste perodo, era mera descrio abstrata do crime (valorativamente
neutro). O fato tpico era distinto da antijuridicidade. Dolo e culpa eram estudados dentro
da culpabilidade (e no na conduta).
B) Neokantismo: sculo XX, entre 1900 e 1930 (Mezger), para esta, teoria fato tpico era
OBJETIVO e VALORATIVO (e no mais valorativamente neutro). Recupera, assim, a teoria
dos valores de Kant. Tinha como requisitos: 1) conduta; 2) resultado naturalstico; 3) nexo
de causalidade; 4) adequao tpica. Assim, a diferena estava na valorao.
OBS: o tipo penal no era valorativamente neutro. A tipicidade era indcio de
antijuridicidade (ligou os dois institutos). Dolo um dolo normativo ou jurdico composto de
dois requisitos: conscincia do fato e vontade de pratic-lo; conscincia da ilicitude. Crtica:
como exigir a conscincia da ilicitude do homem comum? Teoria da valorao paralela nas
esfera do profano (leigo, isto , como o leigo via a ilicitude).
C) Finalismo: entre os anos de 1940 a 1960 (Hans Welzel), para esta teoria o fato tpico era
OBJETIVO e SUBJETIVO. Exigia 4 elementos para a parte objetiva: 1) conduta; 2)
resultado naturalstico; 3) nexo de causalidade; 4) adequao tpica. O aspecto subjetivo
era o dolo e a culpa. A partir do finalismo dolo e culpa passaram a fazer parte da tipicidade.
Por isso, o tipo complexo, composto de duas partes: objetiva e subjetiva). Hoje, um
grande seguidor Luiz Regis Prado.
D) Funcionalismo moderado ou teleolgico: surgiu no ano de 1970 (Roxin), para esta teoria
a tipicidade possui trs dimenses: OBJETIVA (conduta, resultado naturalstico, nexo de
causalidade; adequao tpica); SUBJETIVA (primeiro necessrio distinguir subjetivo
tudo aquilo que emana da cabea do ru, dolo de normativo que a culpa, aquilo que
exige um juzo de valor do juiz), desta forma, composto de dolo e intenes especiais
(como ocorre no furto) e NORMATIVA OU VALORATIVA, surgindo a teoria da imputao
objetiva para valorar a conduta e o resultado.
1) deve ser objetivamente imputado ao risco criado (nexo entre o risco e o resultado =
NEXO DE IMPUTAO);
2) mbito de proteo da norma (se o resultado est no mbito da norma responde). Ex:
dois ciclistas (HC 46.525, STF).
E) Funcionalismo reducionista: surgiu no ano de 1980 (Zaffaroni), para esta teoria o tipo
OBJETIVO (conduta, resultado, nexo, adequao); SUBJETIVA (dolo e intenes
especiais) e TEORIA DA TIPICIDADE CONGLOBANTE, que exige:
1) aceita a imputao objetiva e sintetiza: se existe uma norma que fomenta ou que
determina ou permite uma conduta o que est permitido ou determinado ou fomentado por
uma norma no pode estar proibido por outra. Isto a tipicidade conglobante. Ex:mulher
estuprada fazer aborto. Aqui no havia novidade.
2) Resultado jurdico (ofensa ao bem jurdico), isto , leso ou perigo de leso ao bem
jurdico (princpio da ofensividade).
F) Constitucionalista do delito: surgiu em 2001 (LFG), para esta teoria o tipo OBJETIVO
(conduta, resultado, nexo e adequao), SUBJETIVO (dolo e intenes especiais) e
MATERIAL (valorativa: conduta CIRPR e o resultado jurdico que precisa preencher seis
requisitos: 1) concreto no aceita perigo abstrato; 2) transcendental tem que afetar um
terceiro princpio da alteridade; 3) relevante significativo HC 84.512; 4) intolervel -
ex: aborto ao feto anencfalo; 5) objetividade imputvel ao risco criado; 6) mbito de
proteo da norma).
1) Teoria tridimensional do ato (Miguel Real): direito fato + valor + norma. A norma penal
primria e secundria, mas toda norma tem um preceito primrio e outro secundrio. A
norma primria dirigida todas as pessoas e a secundria ao juiz. O preceito primrio ,
por exemplo, proibido matar (art. 121) e preceito secundrio a pena de 06 a 20 anos. Isto
, norma primria. O preceito primrio ao juiz (norma secundria) aplicao a norma e o
preceito secundrio sano ao juiz que descumpre suas obrigaes tem sano. Toda
norma primria existe para proteger um valor. O fato que viola o valor , portanto,
antinormativo.
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Sujeito passivo:
Existe sujeito passivo prprio? A lei exige qualidade ou condio especial da vtima (ex:
infanticdio art. 123 e estupro art. 213).
Pessoa jurdica pode ser vtima de crimes contra a honra? Uma primeira corrente que
pode ser vtima de calnia e difamao. No caso do art. 138 se entende, ento, que
pessoa jurdica pratica crime (ambiental); uma segunda corrente (majoritria) diz que pode
ser vtima apenas de difamao. Nenhuma das duas admite injria porque atinge decoro e
dignidade que so exclusivas da pessoa humana; uma terceira corrente diz que no pode
ser vtima de crimes contra a honra (Mirabete), sob o argumento de que os arts. 138, 139 e
140, do CP, esto no ttulo de crimes contra a pessoa (fsica).
Pessoa jurdica pode ser vtima de extorso mediante seqestro? Pode, por exemplo,
seqestrar um diretor e quem paga o resgate a pessoa jurdica (ex: Silvio Santos e SBT).
Objeto material:
Sujeito passivo e objeto material podem se confundir (Ex: Rogrio furta carteira de
Renato. Rogrio o sujeito ativo. Renato o sujeito passivo e a carteira o objeto
material. Todavia, se Rogrio mata Renato, este sujeito passivo e objeto material ao
mesmo tempo). A regra geral, porm no se confundirem.
Objeto jurdico:
o interesse tutelado pela norma. Existe crime sem objeto jurdico? No.
OBS: a professora Alice Bianquini entende que tem um crime que no tem objeto jurdico e
no pode ser, por isso, considerado crime seria o art. 231, do CP (trfico internacional de
pessoas) porque no existe violncia, nem grave ameaa, de forma que no ofende
nenhum bem jurdico. Porm, no o entendimento que prevalece.
Tem crimes que se protege mais de um bem jurdico, so os crimes de dupla
objetividade jurdica (ex: denunciao caluniosa art. 339, CP, quais sejam: honra do
inocente e regularidade das atividades da administrao pblica).
FATO TPICO
(1 elemento do Crime)
FATO
NATUREZA
HUMANO
DESEJADOS INDESEJADOS
CONDUTA
RESULTADO
NEXO DE CAUSALIDADE
FATO TPICO
Conceito analtico:
Conceito material:
Elementos:
FATO
NATUREZA
HUMANO
DESEJADOS INDESEJADOS
CONDUTA
(FATO TPICO)
A) Conduta:
Conceito: elemento do fato tpico (conceito analtico). O conceito material varia conforme a
teoria adotada (desde o causalismo at o funcionalismo):
2) Para o neokantismo: crime fato tpico, antijurdico e culpvel, mas discorda do conceito
material anterior mesmo com base causalista. Para eles a conduta a ao ou omisso
no mais neutra, expressando uma valorao negativa da lei. Reconhece a presena de
elementos normativos. OBS: continua desprovida de dolo e culpa (como requisitos da
culpabilidade). No pode ter base causalista e elementos normativos ao mesmo tempo.
3) Para o finalismo: crime fato tpico, ilcito e culpvel. Conduta a ao que deixa de ser
concebida como mero processo causal para ser enfocada como exerccio de uma atividade
finalista (exerccio vidente). OBS: o dolo e a culpa migram da culpabilidade para o fato
tpico (entrando na conduta). Crticas: o finalismo s explica o crime doloso e no o
culposo, centralizou a teoria no desvalor da conduta e no do resultado, deixando-o para
um segundo plano.
4) Para o finalismo dissidente: entende que o crime e fato tpico e ilcito e a culpabilidade
no integra o crime, sendo mero pressuposto de aplicao da pena. No mais tudo igual.
5) Para a teoria social da ao: crime fato tpico, iltico e culpvel. Conduta, adotando a
estrutura do finalismo, seria o comportamento humano socialmente relevante. OBS: dolo e
culpa integram a conduta, porm voltam a ser analisados na culpabilidade, trazendo o grau
de reprovao. H quem diga que o CP teria adotado essa teoria com base no art. 59
(Francisco de Assis Toledo). Crticas: no explica o que socialmente relevante.
No Brasil predomina o finalismo, dizem que a teoria adotada pelo CP. Em So Paulo
predomina finalismo dissidente.
Porm, todas elas possuem um conceito comum (base comum) de conduta, qual seja:
conduta tem movimento voluntrio (serve para todas as teorias).
3) Atos reflexos (no dominvel pela vontade). Ato reflexo provocado no exclui;
Espcies de conduta:
OBS: dolo no se confunde com desejo. No dolo, o agente quer o resultado delitivo
como conseqncia de sua prpria conduta. No desejo se quer algo que no advm
da sua conduta.
Teorias do dolo:
A maioria da doutrina diz que para o dolo direto o Brasil adota a teoria da vontade e
para o dolo eventual adota a teoria da representao ou do assentimento.
Espcies de dolo:
Dolo de dano: a vontade do agente de causar efetiva leso ao bem jurdico (ex:
homicdio).
Dolo de perigo: a vontade do agente expor a risco o bem jurdico tutelado (ex: art.
132).
Dolo genrico: o agente tem vontade de realizar a conduta, mas sem um fim
especfico. ultrapassada.
Dolo especfico: o agente tem vontade de realizar a conduta tpica buscando um fim
especfico. ultrapassada, o fim especfico um elemento subjetivo do tipo. Assim
fala-se em dolo com ou sem elemento subjetivo do tipo.
OBS: tem doutrina que diz que o tipo de dolo interfere na pena (como dolo direto).
Conceito de culpa: consiste numa conduta voluntria que realiza um fato ilcito no
querido pelo agente, mas que foi por ele previsto (culpa consciente) ou lhe era
previsvel (culpa inconsciente) e que poderia ser evitado se o agente tive atuado
com o devido cuidado.
Elementos:
1) conduta: ao/omisso;
Antes da Lei n. 11..719/08 havia mutatio sem aditamento (nova pena no superior a
original) e com aditamento (pena superior). Mas agora a mutatio s existe com
aditamento, no importando a nova pena.
resultado naturalstico:
Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por
fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. (Includo pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
Espcies:
Culpa imprpria: aquela em que o agente, por erro, fantasia certa situao de fato,
supondo estar agindo acobertado por uma excludente da ilicitude (descriminao
putativa) e, em razo disso, provoca um resultado ilcito. Apesar de a ao ser
dolosa o agente responde por culpa por razo de poltica criminal (art. 20, 1, CP).
Ex: supor que seu desafeto est tirando uma arma para te matar, mas eu mato
antes, mas na verdade ele estava tirando uma bala do bolso.
PREVISO VONTADE
DOLO DIRETO Prev Quer
DOLO EVENTUAL Prev Assume o risco
CULPA CONSCIENTE Prev No quer e no assume o
(C/PREVISO) risco
CULPA INCONSCIENTE No prev, mas o resultado No quer e no assume o
era previsvel risco
crime preterdoloso uma espcie de crime agravado pelo resultado onde o agente
pratica um crime distinto do que havia projetado cometer, advindo resultado mais
grave decorrente de negligncia, imprudncia e impercia. um misto de dolo (na
conduta) e culpa (no resultado).
Elementos:
Se o resultado mais grave for fruto de caso fortuito ou fora maior o resultado no
ser imputado ao agente. Ex: leso seguida de morte = art. 129, 3, CP; vias de
fato seguida de morte = art. 121, 3, CP.
Erro de tipo:
Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo,
mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. (Redao dada pela
Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Conceito: a falsa percepo da realidade. Entende-se por erro de tipo aquele que
recai sobre as elementares (causa de tipicidade absoluta e relativa), circunstncias
do crime (podendo excluir causas de aumento, agravantes e presunes legais),
justificantes ou qualquer dado que se agregue a determinada conduta tpica.
No se pode confundir:
ERRO DE PROIBIO o agente sabe o que faz, mas desconhece sua proibio
(falsa percepo da ilicitude de comportamento).
Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas
permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
Ateno! O erro sobre o objeto material recai sobre a coisa e sobre a pessoa.
Erro na execuo
Traz duas hipteses: por acidente ou por erro no uso dos meios de execuo,
cujas conseqncias so as mesmas do erro quanto pessoa. O agente, por
acidente ou erro no uso dos meios de execuo, atinge pessoa diversa da
pretendida (ex: o filho mira o pai, porm quando dispara, por erro no uso dos meios
de execuo, atinge o tio que est ao lado). Aqui o agente representou bem, mas
executou mal.
Representa mal, mas executa bem. Representa bem, mas executa mal.
Espcies:
a) por acidente: a vtima est no local. (ex: a mulher quer matar o marido e coloca
veneno na marmita do marido, mas este esquece e quem come a marmita o filho
que come e morre).
b) por erro no uso dos meios de execuo: a vtima pode ou no estar no local.
Normalmente ligada deficincia da habilidade ou falta de percia do agente. (ex: o
filho mira o pai, porm quando dispara, por erro no uso dos meios de execuo,
atinge o tio que est ao lado).
Observar que as conseqncias sempre sero as mesmas,
independentemente da espcie.
Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na
execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde
por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado
pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
Ex: o agente quer causa dano atirando uma pedra no carro da vtima, mas
por erro, acerta a pessoa, matando-a (resultado diverso do pretendido). Responde
por homicdio culposo. Invertendo a situao (queria matar a pessoa, mas atinge a
coisa) ocorreria dano culposo, que no fato tpico. Zaffaroni e a doutrina
majoritria, dizem que no se aplica o art. 74, CP se o resultado produzido atinge
bem jurdico menos valioso que o do resultado pretendido, sob pena de prevalecer a
impunidade. Neste caso o agente responde pela tentativa do resultado pretendido. A
lei no faz esta observao, somente a doutrina, porm a jurisprudncia adere.
5) erro sobre o nexo causal: no tem previso legal, uma construo doutrinria.
O agente, visando produzir determinado resultado mediante certo nexo causal,
acaba por produzir o resultado visado, porm com outro nexo (aberratio causae)
Espcies:
Questo de concurso:
Ao/crime comissivo:
O crime comissivo est descrito num tipo proibitivo, isto , um tipo atravs do
qual o direito penal protege bens jurdicos proibindo algumas condutas desvaliosas.
O agente pratica o crime infringindo o tipo subjetivo, ou seja, faz o que a norma
probe. o tipo comum no direito brasileiro
Omisso/crime omissivo:
a) do prprio tipo penal: so tipos penais que tem a expresso deixar de. Este o
crime omissivo prprio.
Para prova objetiva ver as hipteses do art. 13, 2 do CP, estando naquele
rol omissivo imprprio.
Crime de conduta mista:
FATO
NATUREZA
HUMANO
DESEJADOS INDESEJADOS
B) Resultado:
3) crime de mera conduta: o tipo penal descreve: CONDUTA (no tem resultado
naturalstico). Ex: art. 150, CP (violao de domiclio).
O que tipo incongruente? O crime formal uma espcie de tipo incongruente, porque
se quer mais do que o legislador exige, isto , h incongruncia entre os elementos
objetivos e subjetivos do tipo. Ex: crime formal (subjetivamente o agente quer mais do que
objetivamente se exige) extorso: constranger + enriquecimento. O legislador se
contenta com o constrangimento, sem o efetivo enriquecimento.
Todo crime tem resultado naturalstico? Nem todo crime tem resultado naturalstico,
isto , nem todos os crimes geram alterao no mundo exterior.
Nexo causal;
tipicidade;
C) Relao de causalidade:
FATO
NATUREZA
HUMANO
DESEJADOS INDESEJADOS
NEXO CAUSAL
(FATO TPICO)
Porm essa teoria (causalidade simples) poderia regressar ao infinito. Ex: pais dos
bandidos seriam responsveis pelos seus filhos e assim por diante at chegar em Ado e
Eva. Mas no se pode confundir causa (nexo fsico) com responsabilidade (dolo, culpa,
ilicitude e culpabilidade). A causa, no entanto, regressa ao infinito, mas a responsabilidade
encontra limites.
Assim, contra este regresso infinito que se insurge a teoria da imputao objetiva, que
exige limites no s para a responsabilidade, mas, tambm, para a causa.
Ainda no exemplo do bolo, a pessoa que fez o bolo no seria responsabilizada, mas foi
causa para o direito penal. Desta forma, para a imputao objetiva
Teoria da causalidade simples Teoria da imputao objetiva
Causa: nexo fsico Causa: nexo fsico e nexo normativo (que
evita que a causa regresse ao infinito).
Nexo normativo:
Assim, o que era nexo fsico para um para o outro, mas a causa para a teoria da
imputao objetiva exige ainda o nexo normativo, para somente ento analisar a
responsabilidade. Para o agente no h qualquer alterao. Mas para a pessoa que fez o
bolo houve significativa mudana, pois ela deixa de ser causa, j que no h nexo
normativo (fazer bolo no risco proibido, que a sociedade no tolera).
Para parcela da doutrina a imputao objetiva consiste num corretivo do nexo causal
(um limite, um novo filtro antes de se chegar a responsabilidade).
Podem ser:
Exemplos:
Ex3: A envenenou C. C foi dormir, um lustre caiu sobre sua cabea. C morre por
traumatismo craniano. A causa efetiva foi queda do lustre. So absolutamente
independentes supervenientes. A responder por tentativa.
Ex4: A deu uma facada em B. B era hemoflico. A facada no seria suficiente para
causar a morte, mas como B era hemoflico, ocorre hemorragia anormal, causando
a morte de B. A causa efetiva foi a hemofilia. So concausas relativamente
independentes pr-existente, pois B j era hemoflico. A responder por
consumao, desde que a circunstncia seja do conhecimento do agente (para
evitar responsabilidade penal objetiva. Esta diferenciao feita pela
jurisprudncia).
Ex6:
2)A d um tiro em B, vai ao mdico e o teto cai e B morre. superveniente que por
si s produziu o resultado. A responde por tentativa.
Concluses:
LFG diz que o art. 13, 1 de CP tem predicados de imputao objetiva. Est
positivada no CP.
Existe relao nexo causal em crime omissivo? Existem crimes omissivos prprios
ou puros e crime omissivo imprprio ou impuro.
D) Tipicidade:
FATO
NATUREZA
HUMANO
DESEJADOS INDESEJADOS
TIPICIDADE
(FATO TPICO)
1) evoluo histrica:
Antigamente, o crime era fato tpico composto por conduta, nexo, resultado e tipicidade
que era apenas tipicidade formal, que significava operao de ajuste (subsuno fato/lei
incriminadora).
A teoria do delito evoluiu, sendo que o crime continuava sendo composto por conduta,
nexo, resultado e tipicidade, que, porm deixou de ser apenas uma operao de ajuste,
passando a ser tambm uma tipicidade material (relevncia da leso ou perigo de leso ao
bem jurdico). Isso foi desenvolvido por Roxin.
Ex: cumprimento de mandado pelo oficial de justia que entra na casa e busca e
apreende um bem. Para a antiga corrente o oficial de justia pratica roubo, mas como
estava no cumprimento do estrito cumprimento do dever legal estaria excluda a ilicitude.
Para Roxin seria a mesma coisa. Mas isso poderia levar a concluso de que existem
roubos lcitos e roubos ilcitos. Assim, em razo disso Zaffaroni explica que no haveria
tipicidade conglobante, pois o ato normativo, de forma que estaria excludo o crime e no
mais a ilicitude. Desta forma, o exerccio do estrito dever legal deixa de excluir a ilicitude e
passa a excluir a tipicidade.
2) Conceito:
Zaffaroni diz que vivemos em um ordenamento jurdico, que, por sua vez, remete a idia
de ordem. Mas que ordem seria esta se o processo civil determina que o agente aja de
uma forma que o direito penal probe? Para compatibilizar estes dois ramos do direito,
observando a ordem como um todo, desenvolveu a tipicidade conglobante, excluindo a
tipicidade.
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade. (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
Falta mencionar uma norma de extenso, qual seja: a prevista no art. 13, 2, CP,
chamada de norma de extenso causal para os crimes omissivos imprprios.
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; (Includo pela Lei n
7.209, de 11.7.1984)
O crime o fato tpico (conduta, resultado, nexo e tipicidade). Agora, veremos a ilicitude.
ILICITUDE
(2 elemento do crime)
Ilicitude ou antijuridicidade?
Porm, Francisco de Assis Toledo diz que errado falar antijuridicidade, primeiro porque
o CP somente trata de ilicitude; segundo porque a palavra contradio em si prpria pois
como poderia ser jurdico e antijurdico ao mesmo tempo.
Conceito:
Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo
excesso doloso ou culposo.(Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Aborto necessrio
Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela difamao
quem lhe d publicidade.
Estado de Necessidade:
Estado de necessidade
Se h dois bens jurdicos em perigo, o Estado permite que seja sacrificado um, pois
diante do caso concreto a tutela penal no pode salvaguardar ambos. Esta a razo de
ser do estado de necessidade.
B) requisitos:
OBS: este perigo no tem destinatrio certo. Aqui reside uma grande diferente com a
legitima defesa que possui um destinatrio certo.
2) situao de perigo no pode ter sido causada voluntariamente pelo agente. Mas o que
significa ser causador voluntrio? A primeira corrente diz que quem age com dolo, ou
seja, a culpa permite estado de necessidade (Damsio). A segunda corrente diz que
aquele que causa o perigo dolosa ou culposamente, fundamentada no art. 13, 2, c, do
CP (c - com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado).
adotada por Mirabete. A maioria adota a primeira.
Questo de concurso AGU: o bombeiro s pode salvar uma pessoa, mas existem duas
em perigo, quem ele salva? discricionria a escolha, podendo salvar qualquer uma, pois
a vida tem o mesmo valor.
(teoria diferenciadora)
Estado de necessidade = ou maior valor = ou menos valor
(teoria unitria)
Causa de diminuio de + -
pena (teoria unitria)
2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser
reduzida de um a dois teros. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Questo de concurso: Furto famlico configura estado de necessidade? Sim, desde que:
a) que o fato seja praticado para mitigar a fome; b) que seja o nico e derradeiro
comportamento do agente (inevitvel); c) que haja subtrao de coisa capaz de
diretamente mitigar a fome. Pode alegar furto famlico quem tem emprego? d) insuficincia
dos recursos auferidos ou inexistncia de recursos, ou seja, no tese exclusiva de
desempregado.
b) quanto ao elemento subjetivo: pode ser real ou putativo. No real o perigo existe
efetivamente. E no putativo imaginrio ou fantasiado pelo agente. Obviamente que s o
real exclu a ilicitude.
c) quanto ao terceiro que sofre a ofensa: pode ser agressivo ou defensivo. Agressivo: para
proteger direito sacrifica-se direito de pessoa alheia a provocao do perigo. Defensivo:
para proteger direito sacrifica-se direito do prprio causador do perigo.
Todo ato lcito penal lcito civil? No, o estado de necessidade agressivo licito penal,
mas ilcito civil, gerando indenizao. O defensivo, ao contrrio, lcito penal e civil.
Legitima defesa:
Legtima defesa
Porm, no possvel legtima defesa de legtima defesa porque um dos interesses tem
que ser ilegtimo.
possvel legitima defesa real de legitima defesa putativa porque esta ltima ilegtima
ao imaginar uma situao que no existe.
A doutrina admite legitima defesa putativa de legtima defesa putativa, ainda que sejam
ilegtimos. Ex: dois neurticos se encontram na esquina, pensam que um quer matar o
outro e comea a atirar.
B) Requisitos objetivos:
Questo de concurso: agresso injusta sinnimo de fato tpico? Ex: Legitima defesa em
furto insignificante, porm o delito no deixa de ser injusto embora atpico. Assim, como o
furto de uso.
Se o agente esta diante de uma agresso injusta, porm futura no h que se alegar
legitima defesa justificante (esta exige atualidade ou iminncia da agresso). Entretanto, se
esta agresso injusta e futura for certa configura inexigibilidade de conduta diversa,
excluindo a culpabilidade (legitima defesa exculpante).
3) uso moderado dos meios necessrios: o desrespeito a este requisito faz surgir o
excesso.
Meio necessrio o meio menos lesivo a disposio do agente, porm capaz de repelir
a injusta agresso. Ex: A esta sendo agredido por B que porta uma faca. A tem a sua
disposio suas habilidades fsicas (insuficiente); uma pedra (insuficiente); um revlver
(meio necessrio); uma bazuca (meio excessivo).
Mas, no basta a utilizao do meio necessrio, deve-se tambm fazer o uso moderado.
exatamente na imoderao que nasce o excesso.
Com a lei n. 11.689/08 houve alguma alterao neste ponto:
2) nexo; 2) autoria;
Uso moderado?
4) agir para salvar direito prprio ou alheio: surgem a legitima defesa prpria e a legitima
defesa de terceiro.
C) requisito subjetivo:
D) Classificaes doutrinrias:
2) requisitos objetivos:
b) dever legal: lei em sentido estrito (lei) ou em sentido amplo (portaria)? no sentido
amplo.
3) requisito subjetivo: o agente tem que ter cincia de que age no estrito cumprimento de
um dever legal.
Adotada a teoria da tipicidade conglobante o estrito cumprimento de um dever legal
deixa de ser descriminante e passa a ser excludente da tipicidade (trata-se de ato
normativo determinado por lei, portanto, no pode ser proibido)
2) requisitos objetivos:
b) proporcionalidade.
C) espcies: so duas.
1) pro magistratu: situaes em que o Estado no pode estar presente para evitar leso a
um bem jurdico ou recompor a ordem pblica. Neste caso o cidado est autorizado a
agir. Ex: art. 301, CPP (flagrante facultativo qualquer um do povo); desforo imediato
(perdeu posse recentemente pode retom-la imediatamente); penhor legal (reter a
bagagem do hspede que quer sair sem pagar).
Classificao do excesso:
B) Excesso extensivo (excesso na causa): ocorre quando o agente reage antes da efetiva
agresso (futura e certa), no excluindo a ilicitude, mas podendo configurar inexigibiliade
de conduta diversa.
C) Excesso intensivo: ocorre quando o agente, que inicialmente agia dentro do direito,
diante de situao ftica agressiva intensifica a ao justificada e ultrapassa os limites
permitidos por lei. Se excede dolosamente responde por crime doloso, se ele se excede
culposamente responde por crime culposo. Caso no haja dolo ou culpa o excesso
exculpante excluindo a culpabilidade.
O excesso exculpante legal ou supra legal? No direito comum uma causa supra legal.
No direito penal militar uma causa legal (art. 45, , CPM).
D) Excesso acidental: ocorre quando o agente ao reagir moderadamente, por fora de
acidente, causa leso alm da reao moderada (temos doutrinadores que tratam como
caso fortuito ou fora maior).
A) conceito: renuncia do titular do direito tutelado a essa tutela. Pode servir como causa
supra legal de excluso da ilicitude, desde que:
4) bem disponvel.
5) bem prprio.
7) tem que ser consentimento expresso. Tem doutrina que admite consentimento tcito ou
presumido.
Em operao de transexual a leso grave, por isso a doutrina diz que se houver dolo
exerccio regular de direito.
Esta doutrina de Cezar Roberto tem amparo legal na lei n. 9.099/95 em seu art. 88
(leso leve depende de representao).
Descriminantes putativas:
A) conceito: descriminante uma causa de excluso da ilicitude. Putativo uma causa
fantasiosa. Isto , uma causa de excluso da ilicitude fantasiada, ou seja, no deixa de ser
um erro. Que tipo de erro? preciso relembrar os tipos de erros:
1) o agente erra supondo estar autorizado (marido acha que exerccio regular de direito
estuprar a esposa se esta se recusar a manter conjuno);
2) o agente erra quanto aos limites (revidar com um tiro um tapa no rosto).
OBS: nestas duas hipteses no h erro quanto situao de fato, isto , o agente
conhece a situao de fato. Elas configuram erro de proibio indireto.
3) o agente erra quanto aos requisitos (supe presente situao de fato, na verdade,
inexistente, ou seja, supe presente situao ftica que excluiria a ilicitude de seu
comportamento). Ex: A imagina estar sendo agredido e no havia nenhuma agresso. Aqui
o agente desconhece a prpria situao de fato.
Uma 1 corrente (teoria limitada da culpabilidade) diz que erro de tipo e uma 2
corrente (teoria extremada da culpabilidade) diz que erro de proibio. Se erro de tipo
inevitvel (ou escusvel) exclui dolo e culpa se evitvel exclui dolo e responde por culpa.
Se, de igual forma, o erro for de proibio inevitvel isenta de pena, se for evitvel diminui
a pena.
Segundo o art. 20, 1, CP adotou a teoria extremada se o erro for inevitvel e adotou
a teoria limitada quando evitvel
LFG entende que adotamos uma teoria extremada sui generis, porque mistura ambas
por questo de poltica criminal.
1) exposio de motivos da parte geral de 1984 expressa em dizer que adotou esta
teoria limitada.
2) posio topogrfica da descriminante putativa sobre situao de fato. Isso porque o erro
de tipo est no art. 20 e o erro de proibio est no art. 21. Assim se o pargrafo fala de
erro de tipo, pois ali se localiza.
(3 elemento do crime)
Conceito:
Essa corrente busca nos seduzir da seguinte maneira: ela diz que o CP bipartido,
porque quando se est diante de causa de excluso do fato tpico, o CP diz que no h
crime. Isso a primeira prova de que fato tpico est umbilicalmente ligado ao crime. E
quando estados diante de causa excluso da ilicitude tambm utiliza a expresso no h
crime, ento, no havendo ilicitude o prprio crime desaparece.
Mas quando se est diante de causa de excluso da culpabilidade o CP diz que isento
de pena. Logo, o CP diz que culpabilidade no tem relao com crime, mas sim com
pressuposto de aplicao da pena.
2) Corrente tripartida: ela diz que a culpabilidade integra o crime sendo seu terceiro
substrato. um juzo de censura extrado da anlise de como o sujeito ativo se situou e
posicionou, pelo seu conhecimento e querer, diante do episdio com o qual se envolveu.
Crtica que essa corrente faz corrente bipartida: a primeira corrente admite crime (fato
tpico e ilcito) sem censura, mas ou tem censura e crime, ou no tem censura e no
crime. E O CP no fiel as denominaes isento de pena e no crime.
Teorias da Culpabilidade:
Conscincia saber o que faz, e conscincia da ilicitude saber que o faz contraria o
ordenamento jurdico. Essa conscincia da ilicitude tcnica (jurdica) ou leiga? leiga, ou
seja, a conscincia ser valorada na esfera do profano ( analisar a ilicitude na esfera do
leigo).
MP/SP (2 fase): qual o interesse prtica da conscincia deixar de ser atual para ser
potencial? A resposta ser dada quando se tratar de erro de proibio.
Elementos da culpabilidade
A culpabilidade do fato ou do agente? LFG diz que a culpabilidade do fato porque ele
associa a culpabilidade do agente com o direito penal do autor (para DP/SP caiu essa tese,
Zaffaroni concorda com essa tese).
Imputabilidade sinnimo de responsabilidade? Tem gente que diz que sim, mas no
so sinnimos. A imputabilidade pressuposto, j a responsabilidade conseqncia.
Inimputveis
Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental (1) ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado (critrio biolgico), era, ao tempo da ao ou da omisso,
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo
com esse entendimento. (critrio psicolgico) (esse artigo adota o critrio
biopsicolgico: no Brasil, nem todo louco inimputvel).
(1) Doena mental deve ser tomada em sua maior amplitude e abrangncia, isto ,
qualquer enfermidade que venha a debilitar as funes psquicas. Assim, a
interpretao de doena mental extensiva, e no, restritiva.
Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude
de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado
no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de
acordo com esse entendimento. (Cuidado! Esse pargrafo no traz hiptese de
inimputabilidade, mas sim, de imputabilidade com responsabilidade diminuda!).
Adotou o critrio biolgico, ento, no importa se esse menor sabia ou no o que estava
fazendo, ele penalmente inimputvel.
Porque o art. 27 etiquetou a menoridade como sendo de 18 anos para baixo? Havia
alguma norma superior que obrigava a essa idade?
5. Os menores, quando puderem ser processados, devem ser separados dos adultos e
conduzidos a tribunal especializado, com a maior rapidez possvel, para seu tratamento.
1) LFG e maioria: o artigo clusula-ptrea, ento, s pode ser alterado para ampliar a
menoridade, mas no para diminuir a menoridade;
Tempo do crime
Art. 28 do CP:
Emoo e paixo
Emoo pode gerar uma atenuante (art. 65, III, c) ou privilgio, por exemplo, o art. 121,
1 do CP:
Homicdio simples
1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou
sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, ou juiz
pode reduzir a pena de um sexto a um tero.
Embriaguez
b) incompleta.
b) incompleta.
l) em estado de embriaguez
preordenada.
Ento, a doutrina moderna s trabalha com a teoria nas 4 primeiras hipteses, na ltima
no.
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Parnteses:
Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool
por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas (embriaguez ao volante), ou
sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia:
(Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)
Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter
a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.
Ainda, o STJ decidiu que bafmetro no pode mais servir como prova, porque o tipo do
CTB quer as 6 decigramas por litro de sangue, contudo, o bafmetro s apura o lcool
contido no ar que se tem nos pulmes. H outro seno: dependendo do local que se extrai
o sangue a concentrao de lcool diferente.
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Para que o agente seja culpvel no basta ser imputvel, sendo indispensvel a
potencial conscincia da ilicitude (possibilidade de conhecer que o fato contraria o direito).
B) o agente desconhece a lei, no tendo potencial conscincia da ilicitude (no lhe era
possvel conhecer a proibio: erro de proibio (art. 21, CP), por exemplo, fabricar acar
em casa;
No suficiente que o sujeito seja imputvel e tenha cometido o fato com possibilidade
de lhe conhecer o carter ilcito para que surja a reprovao social (culpabilidade). Alm
dos dois primeiros elementos exige-se a possibilidade de realizar outra conduta de acordo
com o ordenamento jurdico.
A) coao irresistvel:
Requisitos:
OBS: se for resistvel pode configurar atenuante de pena (art. 65, III, C, CP - ).
Pode-se alegar coao irresistvel na sociedade (praticar crime coagido pela sociedade
em que se vive casos como o do marido trado)? A sociedade no pode delinqir, pois
onde ela existe, a est tambm o direito. Assim, a coao irresistvel h que partir de uma
pessoa ou de um grupo, nunca da sociedade.
B) obedincia hierrquica:
Requisitos:
1) que a ordem no seja manifestamente ilegal;
Trs hipteses:
Subordinado: crime.
2) ordem legal:
Por mais previdente que seja o legislador, no pode prever todos os casos em que h
inexigibilidade de outra conduta deve excluir a culpabilidade. O caso concreto pode gerar
outras hipteses no previstas em lei. O STJ j decidiu neste sentido. Ex: legitima defesa
futura e certa, clausula de conscincia (nos termos da clausula de conscincia, estar
isento de pena aquele que, por motivo de conscincia ou crena, praticar algum delito,
desde que no fira direitos fundamentais individuais ex: pai que no permite transfuso
de sangue no filho testemunha de Jeov), desobedincia civil (a desobedincia civil um
fato que objetiva, em ltima instncia, mudar o ordenamento, sendo, no final das contas,
mais inovar do que destruidor. Tem como requisitos: (a) proteo de direitos fundamentais;
(b) dano no relevante ex: MST), abortamento de feto anenceflico pela gestante outro
exemplo dado por Cesar Roberto Bittencourt.
PUNIBILIDADE
Conceito:
Esquema:
Crime
Punibilidade
Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada;
A morte do agente prova-se, nos termos do art. 62 do CPP, pela certido de bito
(exceo ao princpio da liberdade de provas), prova tarifria:
Art. 62. No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da certido de bito, e
depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar extinta a punibilidade.
2) anistia, graa e indulto: anistia, graa e indulto so todos espcies de renncia estatal
ao direito de punir.
1) pode ser:
2) pode ser:
b) restrita: quando exige condio especial do destinatrio, por exemplo, tem que ser
primrio;
3) pode ser;
4) pode ser;
Uma vez concedida, no pode a anistia ser revogada, porque a lei posterior revogadora
prejudicaria os anistiados, violando o princpio de que a lei de que a lei no pode retroagir
para prejudicar o ru.
Diferenas:
Graa Indulto
Benefcio individual e depende de um benefcio coletivo e independe de
provocao do interessado. provocao.
Por serem to parecidas, muito chamam a graa de indulto individual, que se diferencia
do indulto coletivo.
Classificaes da doutrina:
1) podem ser:
A lei 9455/97, que trata da tortura, disse que a tortura no suscetvel de anistia e de
graa, no vedando o indulto (art. 1, 6 da lei). Uma primeira corrente diz que estaria
revogado implicitamente a proibio da lei de hediondos, por ferir o princpio da isonomia.
Uma segunda corrente diz que no revogou, porque se trata de lei especial (princpio da
especialidade). O STF adotou a segunda corrente.
A lei de drogas, no art. 44 diz que os crimes por ela previstos so insuscetveis de
anistia, graa e indulto.
possvel graa e indulto para medida de segurana? Tem doutrina que admite, LFG diz
que embora incomum seria possvel, em especial o parcial. Mas no o que prevalece,
pois isso compete ao rgo tcnico.
OBS: a lei de imprensa prev a retratao na calnia, na difamao e na injria. Mas esta
lei est suspensa pela ADPF 130.
4) perdo judicial: um instituto pelo qual o juiz, no obstante a prtica de um fato tpico e
ilcito por uma agente comprovadamente culpado, deixa de lhe aplicar a pena, nas
hipteses taxativamente previstas em lei, levando em considerao determinadas
circunstncias que concorrem para o evento. Em tais casos o Estado perde o interesse de
punir.
Por mais grave que seja um crime ele deve prescrever. Porm, existem dois casos de
imprescritibilidade (art. 5, LXII e LXIV, da CF): racismo e grupos armados contra o Estado
Democrtico.
O legislador ordinrio no pode ampliar este rol, nem mesmo emenda constitucional,
porque seria ampliar o poder punitivo estatal.
Regra geral: comea a correr do dia em que o crime se consumou (prazo penal, ou
seja, computa-se o primeiro dia). o inciso I.
Excees: No caso de tentativa, do ltimo ato executrio (inciso II). Nos crimes
permanentes do dia em que cessou a permanncia (extorso mediante seqestro, ainda
que o resgate tenha sido pago, se a vtima no for libertada) (inciso III). Na falsificao
de assento de registro, da data em que ficou conhecida (inciso IV).
E crime habitual? Ex: casa de prostituio. O STF equiparou ao crime permanente (art.
111, III). Enquanto no cessado os atos o crime no ocorre. O Min. Marco Aurlio alegou
que uma analogia in malam parte, porm ficou vencido.
Fatos______________RD_________________PBL da Sentena
condenatria_________________trnsito em julgado
Procedimento do Jri:
Ex: furto:
Fatos_______8a_______RD_______8a_______PBL da Sentena
condenatria_____8a_____trnsito em julgado
Art. 61 do CPP:
Ato infracional prescreve? Ato previsto como crime cometido por adolescente infrator.
Caractersticas:
__5a_ ___2a__
4a 4a 1a
A prescrio da pretenso punitiva retroativa tem o mesmo fundamento, as mesmas
caractersticas e idnticas conseqncias da prescrio superveniente, mas tem por termo
inicial data anterior a sentena condenatria recorrvel.
Fatos__8a__RD___8a__..............................
1990 __9a_1999
No h agravantes.
Caractersticas:
Trans julg. MP
Retroativa superveniente
Fatos (1/1/90) _8a_ RD (10/5/93) __8__ Pbl (18/3/95) __ trans. Definitivo (10/6/98)
___PPPE
(9/5/95) preso:
2/6/98
Trans julg. MP
Retroativa superveniente
No ultrapassou 4 No ultrapassou 4a
Art. 113 do CP: a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.
Art. 115 do CP: reduz pela metade os prazos aos menores de 21 a e aos maiores de 70
a.
Note-se:
O inciso I trata das questes prejudiciais do art. 92 do CPP (ex: bigamia, primeiro
casamento est sendo questionado, suspende a prescrio e aguarda a deciso civil).
Esto abrangidas as questes prejudiciais obrigatrias e facultativas, nesta ltima, desde
que o juiz resolva acat-las.
H outras causas suspensivas? SIM, no art. 53, 5, da CF; art. 366 do CPP (o STF
decidiu recentemente que at o acusado ser localizado, contrariando doutrina e
jurisprudncia); art. 89, 6, da Lei n 9099/95.
um rol exemplificativo.
Prescrio da multa
Divide-se:
Se a multa for a nica cominada, isto , crime X com pena multa prescreve em 2
anos;
Se a multa for cumulativamente cominada, isto , crime X com pena privativa de
liberdade e multa prescreve junto com a privativa de liberdade;
Se a pena de multa for alternativamente cominada, por exemplo, crime X com pena
privativa e liberdade ou multa tambm prescreve junto com a privativa de liberdade.
OBS: Porque que existe prescrio? O fundamento bsico da prescrio pode assim ser
resumido: o tempo faz desaparecer o interesse social de punir.
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_______________
Parnteses:
Note que essa sentena absolutria imprpria; diante disso, os 4 anos comeam a contar
do recebimento da denncia, sob pena de analogia in malam partem.
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ITER CRIMINIS
C) Execuo: traduz a maneira pela qual o agente atua externamente para realizar o
ncleo do tipo. Em regra, o pressuposto mnimo para a punio. Da segunda para
terceira fase passa-se de ato punvel para impunvel.
Teoria da hostilidade ao bem jurdico ou critrio material (Nelson Hungria): para esta
teoria, atos executrios so aqueles que atacam o bem jurdico, criando-lhe uma situao
concreta de perigo.
Teoria objetiva-formal (Frederico Marques e Capez): para esta teoria, ato executrio o
que inicia a realizao do ncleo do tipo. Adotada por Frederico Marques e Capez.
Prevalece.Ex.: o incio do furto quando comea a subtrair.
OBS: FMB diz que nenhuma delas contenta sozinha, somente as 3 conjugadas chegam ao
verdadeiro incio da execuo. O juiz tem que analisar o caso concreto conjugando as 3
teorias.
CONSUMAO E TENTATIVA
A) Crime Consumado:
Previso legal:
Crime consumado
Conceito: considera-se crime consumado a realizao do tipo penal por inteiro, nele
encerrando o iter criminis.
Essa Smula considera crime consumado sem que se rena todos os elementos do iter
criminis. Essa Smula contraria o art. 14, I do CP (Rogrio Greco), sendo contra legem.
Mas o STF a aplica.
2) Crime formal: o tipo penal descreve: conduta + resultado naturalstico, sendo aqui o
resultado prescindvel (dispensvel). tambm chamado de crime de consumao
antecipada. Neste crime, o resultado naturalstico ocorrendo mero exaurimento. Ex.:
extorso, concusso (a obteno da vantagem mero exaurimento).
3) Crime de mera conduta: o tipo penal descreve somente conduta sem resultado
naturalstico. Ex.: violao de domiclio.
B) Crime Tentado:
Previso legal:
Art. 14. Diz-se o crime:
Tentativa
Est certo falar em crime de tentativa? Neste caso, est imaginando que a tentativa
constitui um tipo independente (autnomo), ento, est errado. O certo falar em tentativa
de crime, porque a tentativa no tipo autnomo.
A tentativa no constitui crime sui generis, com pena autnoma. ela violao
incompleta da mesma norma de que o crime consumado representa violao plena.
Portanto, no h crime de tentativa, mas tentativa de crime.
Pargrafo nico. Se do fato resulta leso corporal grave, a pena aumenta-se at um tero;
se resulta morte, aumenta- se at a metade.
Art. 11. Tentar desmembrar parte do Territrio Nacional para constituir Pas independente.
Elementos da tentativa:
Incio da execuo;
Pena de tentativa
Em regra, diminui a pena de 1 a 2/3. Pune o crime com a mesma pena do consumado,
mas reduzindo de 1 a 2/3. Portanto, em regra, o Brasil adotou o critrio objetivo.
O que um tipo manco? o tipo tentado que tem a perna objetiva menor que a
subjetiva.
Mas h casos excepcionais em que o Brasil adotou a teoria subjetiva (a tentativa ter a
mesma pena da consumao, sem reduo). So hipteses excepcionais de critrio
subjetivo. Ex.: art. 352 do CP:
Pode ser:
Cuidado: geralmente as provas confundem crime falho com crime impossvel, que no
possuem qualquer relao.
OBS: qual das duas tentativas merece uma maior reduo? H jurisprudncia norteando a
reduo da pena na tentativa conforme o maior percurso percorrido no caminho do crime.
Concluso: quanto mais atos executrios, maior a pena; quanto menos atos executrios,
menor a pena. Prevalece, no entanto, que a reduo da pena na tentativa deve ser
inversamente proporcional proximidade da produo do resultado. Concluso: quanto
mais prximo de causar o resultado, menor a reduo; quanto menos prximo, maior a
reduo.
Art. 15. O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que
o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.
Cuidado: prevalece que mesmo nestes casos, a culpa no admite tentativa (nem mesmo
a imprpria).
Ex.: tentativa de aborto qualificada pela morte da gestante. Neste caso, age com dolo no
aborto e culpa na morte da gestante. No caso concreto, o aborto frustrado, mas a morte
ocorre. Neste caso, responder por tentativa de aborto qualificado preterdolosamente.
OBS: o art. 4 da Lei das Contravenes penais diz no ser punvel. Isso significa ser
possvel de fato, ela s no punvel.
d) Crime de atentado: a doutrina diz que no possvel porque que aqui a tentativa
punida com a mesma pena da consumao. Mas com isso admite-se que ocorre a
tentativa, o que no se admite a reduo da pena.
Rogrio Greco diz que s no permite a reduo da pena no caso da tentativa, mas a
tentativa um acontecimento possvel, tanto que punvel.
e) Crime habitual: no admite porque esse crime s existe aps a reiterao de atos.
Ex.: curandeirismo (art. 284 do CP). A pessoa est exercendo o curandeirismo em algum
e fora h pessoas com senha. A jurisprudncia diz que h tentativa porque s no atendeu
as demais pessoas porque foi impedido.
Curandeirismo
OBS: no crime de mera conduta h uma exceo que admite tentativa: violao de
domiclio. Quem v isso FMB.
Art. 122. Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa:
Aumento de pena
OBS: Csar Bittencourt discorda, mas ele minoritrio. Ele diz que possvel quando
ocorre a leso grave. Mas ele no percebeu que suicdio no crime; o crime participar
do suicdio.
h) Dolo eventual: porque aqui o agente no quer o resultado, ele apenas assume o risco de
produzi-lo.
OBS: prevalece na jurisprudncia que esse assumir o risco no deixa de ser uma vontade.
Tentativa Qualificada:
Art. 15 do CP:
A) Desistncia voluntria:
1) Conceito:
O agente abandona a execuo do crime quando ainda lhe sobra, do ponto de vista
objetivo, uma margem de ao.
2) Elementos:
Incio da execuo
Ex.: est furtando um veculo e ascende uma luz ou toca um alarme, em razo disso
desiste do roubo. Isso tentativa.
4) Conseqncia:
B) Arrependimento eficaz:
1) Previso legal:
2) Conceito:
3) Elementos:
Incio da execuo;
4) Conseqncia:
OBS: o agente no responde por tentativa. Mas porque, se ele iniciou a execuo? Duas
correntes:
Arrependimento Posterior:
A) Previso legal:
Art. 16 do CP:
Arrependimento posterior
Art. 16. Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano
ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do
agente, a pena ser reduzida de um a dois teros.
B) Natureza jurdica:
1) Requisitos:
Roubo
Art. 157. Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou
violncia pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de
resistncia (nesta forma, o crime de roubo admite arrependimento posterior):
Mas h uma minoria que discorda dizendo que configura violncia imprpria.
2) Benefcio:
Questes importantes
Violncia contra a coisa impede o arrependimento posterior como, por exemplo, furto
qualificado pelo rompimento de obstculo? Violncia contra a coisa no impede o
benefcio, o artigo somente fala de violncia pessoa (cuidado: geralmente o examinado
insere a palavra coisa).
1 corrente: prevalece:
1- Oferecimento da inicial;
2- Recebimento;
3- Citao;
4- Defesa escrita;
Art. 396. Nos procedimentos ordinrio e sumrio, oferecida a denncia ou queixa, o juiz,
se no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para
responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n
11.719, de 2008).
Fundamentos para essa corrente:
Art. 363. O processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do
acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Como se absolve uma pessoa sem processo (sem acusao formal)? O juiz teria que
rejeitar e no absolver.
2 corrente:
1- Oferecimento da inicial;
2- Citao;
3- Defesa escrita;
5- Recebimento;
6- Audincia concentrada.
Art. 399. Recebida a denncia ou queixa, o juiz designar dia e hora para a audincia,
ordenando a intimao do acusado, de seu defensor, do Ministrio Pblico e, se for o caso,
do querelante e do assistente. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
Cuidado com o peculato culposo (art. 312, 3): reparado o dano at a sentena
irrecorrvel extingue a punibilidade.
Crime Impossvel:
A) Previso legal:
Art. 17 do CP:
Crime impossvel
Art. 17. No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta (objetiva temperada) do
meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.
B) Conceito:
Teorias:
A) Teoria sintomtica: com sua conduta, demonstra o agente ser perigoso, razo pela
qual deve ser punido, ainda que o crime se mostre impossvel de ser consumado.
Quem adota essa teoria adota um direito penal do autor (pelo perigo que o agente
representa, e no pelo fato que ela pratica).
O Brasil no adota essa teoria porque ela tambm est contaminada pelo direito penal
do autor.
C) Teoria objetiva
Exemplos:
- acionar arma desmuniciada, por exemplo, tenta matar algum acionando arma sem
munio;
Exemplos:
OBS: dentro desse tema desperta ateno duas espcies de priso em flagrante:
esperado e provocado.
H preparao do flagrante nas duas espcies, logo, o flagrante esperado, assim como o
provocado podem ou no ser crime: tudo depende da preparao.
Exemplos:
- o patro querendo ver se a empregada honesta pega um dlar, deixa em cima da mesa
e fica vigiando. Ela pega dlar e o patro quando volta para casa verifica a bolsa da
empregada e acha o dlar. Houve induo, e a empregada no tinha como consumar o
delito.
CONCURSO DE PESSOAS
Conceito:
a regra do CP.
B) Crimes plurissubjetivos: o crime s pode ser praticado por nmero plural de pessoas,
estando-se diante de um crime de concurso necessrio.
Aqui o concurso de agentes j elementar do tipo, por isso que o tema concurso de
pessoas s se preocupa com os crimes monossubjetivos.
1) De condutas paralelas
2) De condutas contrapostas
Ex.: rixa.
3) De condutas convergentes
Aqui o crime nasce do encontro das condutas. O tipo penal pressupor vontades
convergentes.
OBS: aqui o concurso de agentes j elementar do tipo, por isso que o tema concurso de
pessoas s se preocupa com os crimes monossubjetivos. A partir daqui s estes sero
observados.
Autor:
3) Teoria do domnio do fato: autor quem tem o domnio final sobre o fato, quem tem o
poder de deciso.
OBS1: para esta teoria, o autor nem sempre realiza verbo nuclear, podendo ser o agente
intelectual, ou seja, aquele que tramou a empreitada criminosa.
Art. 62. A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (...)
OBS3: essa teoria s tem aplicao nos crimes dolosos, sendo inaplicvel nos crimes
culposos.
Prevalece a primeira teoria, mas o STF, nas suas decises, vem adotando a teoria do
domnio do fato (LFG, Zaffaroni).
Co-Autor:
Para a teoria do domnio do fato, co-autor o nmero plural de senhores das decises
(vrias pessoas dominam o fato em conjunto).
OBS: o que co-autor sucessivo? A regra que todos os co-autores iniciem, juntos, a
empreitada criminosa. Mas pode acontecer que algum, ou mesmo um grupo, j tenha
comeado a percorrer o iter criminis, ingressando na fase de execuo, quando outra
pessoa adere conduta criminosa daquela, e agora, unidos, passam a praticar a infrao
penal.
OBS: (MPF) possvel co-autoria em crime de mo-prpria?
Parnteses:
- Crime prprio: exige qualidade ou condio especial do agente e tambm admite co-
autoria e participao.
Partcipe:
A) Formas de participao :
1) Material: se d pelo auxiliar, isto , prestar assistncia. Ex.: emprestar a arma para o
homicdio;
Essas formas tm que estar bem claras na denncia, sob pena de inpcia.
OBS: se analisado o comportamento do partcipe com o tipo legal violado, para efeito de
verificao da tipicidade ser manifesta a falta de adequao, pois o partcipe no realiza
ato de configurao tpica.
Art. 29. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade.
2 Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a
pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o
resultado mais grave.
Para se punir o partcipe basta que a conduta principal seja tpica, ainda que lcita.
Isso injusto.
a) Atipicidade (STF);
b) Descriminante especial
c) Dirimente especial
Autoria Mediata:
Ex.: Rogrio se vale de um inimputvel, doente mental, para matar algum. Rogrio
autor, co-autor ou partcipe? O autor realiza o ncleo do tipo, e Rogrio no realizou o
ncleo do tipo. Se no autor, no pode ser co-autor. Mas tambm no partcipe. H
uma lacuna aqui, que a doutrina chama de autoria mediata.
A) Conceito: considera-se autor mediato aquele que, sem realizar diretamente a conduta
prevista no tipo, comete o fato punvel por meio de outra pessoa, usada como seu
instrumento.
O conceito lembra bastante o de partcipe, a diferena est no fato de que o autor usa de
algum como seu o instrumento; o autor mediato personagem principal. O partcipe
coadjuvante.
Art. 22. Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no
manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da
ordem.
Art. 62. A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: (...)
Ex.: Estupro crime prprio, porque o agente tem que ser homem. Ento, um homem
pode induzir um doente mental a manter conjuno carnal com uma mulher, este homem
autor mediato.
Ex.: mulher induz um doente mental a estuprar outra mulher, o que a primeira mulher ?
estupro na condio de autor mediato (TJ/SC). Mas h doutrina que discorda, dizendo que
autor mediato se rene as qualidades do autor imediato (por exemplo, homem), portanto,
a mulher responderia por constrangimento.
OBS: parte da doutrina s admite autoria mediata no caso em que o autor mediato possua
as qualidades ou condies especiais exigidas pelo tipo. Para esta corrente, no
possuindo as qualidades de homem, a mulher no pode ser autora mediata de estupro
(MP/MG).
OBS: possvel autoria mediata em crime de mo-prpria ou conduta infungvel? Sendo
de conduta infungvel, no admite autoria mediata.
Cuidado: h uma exceo que o falso testemunho (por conta de deciso do STF).
Pluralidade de agentes;
Deve o concorrente estar animado da conscincia que coopera e colabora para o ilcito,
convergindo sua vontade ao ponto comum da vontade dos demais participantes.
Ex.: s responde por homicdio se empresta a arma para algum sabendo que ir matar
algum.
Na autoria colateral se sabe quem foi o responsvel pelo resultado ( justamente isso que
diferencia da autoria incerta).
Art. 29. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade (teoria monista ou unitria).
Regra: teoria monista ou unitria, que diz: h pluralidade de agentes com identidade de
infrao penal. Ou seja, os vrios agentes iro responder pelo mesmo tipo penal.
- Aborto (124 e 126): duas pessoas concorrendo para o mesmo evento, porm, sofrendo
tipos penais diversos;
- Corrupo passiva e ativa: mesmo evento com tipos penais diversos (317 e 333);
Se A no previu, mas era previsvel, responde s pelo furto, com a pena majorada (155
+ pena majorada de 1/3 a 1/2).
Se A no previu, mas era previsvel o problema est aqui, a doutrina diz que
responde por roubo majorado.
Mas o crime doloso ou preterdolo. Se era previsvel, a agiu com culpa, tambm
responde por latrocnio.
Circunstncias incomunicveis
Lendo esse artigo tem que lembrar que perfeitamente possvel a existncia de
elementares e circunstncias.
Elementares: faltando, o fato deixa de ser crime ou passa a configurar outro delito.
Ex.: violncia, se agregada ao furto, vira roubo; se retirada do furto, vira roubo.
Ex.: domnio de violenta emoo, logo em seguida injusta provocao da vtima seguida
de homicdio. homicdio com diminuio de pena.
- Objetivas: esto ligadas ao meio/modo de execuo. Ex.: meio cruel; modo surpresa. Se
no integrarem o tipo sero circunstncias objetivas.
Ex.: A um funcionrio pblico que apropria-se de coisa pblica de que tem posse e B,
particular, induz A assim agir. A pratica peculato. B pratica qual crime? Depende, se B tem
conhecimento a respeito das condies pessoais de A, responde tambm por peculato na
condio de partcipe. Mas se B no tem conhecimento das condies pessoais de A,
responder por simples apropriao indbita.
Infanticdio
Art. 123. Matar, sob a influncia do estado puerperal (retirando o estado puerperal,
muda-se o crime, ento elementar. O desequilbrio fsico-psquico da parturiente
elementar subjetiva. Nelson Hungria chamava de elementar personalssima, para
evitar o infatcio de se comunicar a co-autores e partcipes, sendo que os demais
deveriam responder por homicdio. Mas no existe elementar personalssima, uma
criao doutrinria contra legem, inclusive, o prprio Nelson Hungria, depois,
retrata-se), o prprio filho, durante o parto ou logo aps:
Casos de impunibilidade
Art. 31. O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em
contrrio (exemplo: quadrilha ou bando; crimes em que o legislador pune meros atos
preparatrios), no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado.
OBS: possvel participao por omisso? Sim, desde que o omitente: a) tenha o dever
jurdico de evitar o resultado (art. 13, 2, CP); b) passe a aderir subjetivamente (tem que
ter esse requisito para evitar a responsabilidade penal objetiva); e, c) relevncia da
omisso. No basta ter o dever jurdico, tem que perceber que haver o crime e querer e
assumir o risco.
E quem no tem o dever jurdico de evitar o resultado, responde como partcipe por
omisso? No, isso mera conivncia ou participao negativa. impunvel. Ex.: vizinho
que percebe a casa do outro sendo assaltada.
Ex.: 2 trabalhadores do alto de uma obra lanam uma tbua para cair numa caamba; mas
a tbua cai e mata um pedestre. Eles so autores de homicdio culposo ou so co-autores?
Duas correntes:
Conceito:
Requisitos:
Fato nico;
Duas ou mais normas vigentes aparentemente aplicveis.
Fundamentos:
O direito penal um sistema coerente. Logo, ele tem que ter instrumentos para resolver
os conflitos;
Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo fato (princpio do non bis in idem).
Princpios Orientadores:
A lei especial quando contm todos os elementos tpicos da lei geral e mais alguns
especficos, chamados de especializantes.
A norma especial no quer dizer que mais grave que a norma geral. Pode-se ter uma
norma mais benfica. Ex.: infanticdio.
Lei mais grave: homicdio culposo e homicdio culposo no trnsito. O art. 121, 3 pune
homicdio culposo; mas o art. 302 do CTB tambm pune o homicdio culposo no trnsito
com veculo automotor. H uma relao de especialidade. Aplica-se a norma especial, que,
neste caso, mais grave.
Homicdio culposo
3 Se o homicdio culposo:
III - deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, vtima do
acidente;
possvel liberdade provisria no trfico? Lei 8.072/90 probe para crimes hediondos e
equiparados fiana e liberdade provisria. Lei 11.343/06 (especfica para o trfico) que
probe para o trfico fiana + liberdade provisria. Mas depois vem a Lei 11.464/07 que
revoga o inciso I do art. 2 da Lei 8.072/90, dispondo que a proibio somente de fiana,
no impedindo a liberdade provisria. E agora, trfico permite liberdade provisria? O STJ
tem vrios argumentos: um deles diz que a Lei 11.343 especial se comparada com a Lei
8.072, mas isso est errado. Isso no conflito aparente de normas. Aqui o conflito de
sucesso de leis penais no tempo, resolvendo-se pela posterioridade.
O STF e o STJ dizem que a liberdade provisria est vedada implicitamente ao se vedar
a fiana.
B) Princpio da subsidiariedade: tem doutrina que diz que esse princpio no precisaria
existir, poderia estar encaixado no princpio da especialidade ou no princpio da
consuno.
Uma lei tem carter subsidirio relativamente a outra (dita principal) quando o fato por
ela incriminado tambm incrimnado pela outra (mais grave), tendo mbito de aplicao
comum.
Pena deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.
Falsa identidade
Art. 307. Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade para obter vantagem, em proveito
prprio ou alheio, ou para causar dano a outrem:
Pargrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo, ainda que no iniciados, quando da
inovao, o procedimento preparatrio, o inqurito ou o processo aos quais se refere.
C) Princpio da consuno:
Verifica-se a relao de consuno quando o crime previsto por uma norma (consumida)
no passa de uma fase de realizao do crime previsto em outra norma (consuntiva) ou
uma forma norma de transio para o ltimo (crime progressivo).
17. Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este
absorvido.
Ex.: tem como matar se ferir ou ofender a sua integridade fsica? No tem. Para se matar
algum, necessariamente, passa-se pelo crime de leso corporal. Leso e homicdio.
Fato anterior impunvel (ante factum impunvel): so fatos anteriores que esto na
linha de desdobramento da ofensa + grave (relao crime-meio para crime-fim).
diferena que no crime progressivo o crime anterior era necessrio; aqui o crime
anterior (meio) foi o escolhido dentre os possveis.
Ex.: Rogrio furtou um talo de cheques; mas ele, por is s, no d lucro. Para isso,
utilizam-se os cheques no comrcio. O estelionato fica absorvido pelo furto. Estelionato
posterior ao furto.
OBS: isso, para Francisco de Assis Toledo, concurso material de delitos. Ele no
reconhece a absoro. E h jurisprudncia que segue isso.
D) Princpio da alternatividade:
Tem aplicao nos crimes plurinucleares (=de ao mltipla ou contedo variado), que
so crimes compostos de pluralidade de verbos nucleares (aes tpicas). Ex.: art. 33 da
Lei de Drogas.
OBS: Damsio: h muito tempo nega esse tipo de crime porque instantneo ou no, todo
crime tem efeito permamente. Ento, a doutrina critica a existncia dessa modalidade de
delito.
Ex.: receptao.
OBS: o crime acessrio somente quanto tipicidade, sendo autnomo quanto punio.
Crimes Vagos:
Crimes de Opinio:
Crime de mpeto:
aquele em que a vontade delituosa repentina, no havendo deliberao.
Crime Gratuito:
Cuidado: no se confunde com motivo ftil, que um motivo pequeno. Aqui existe
motivo.
Delito de Circulao:
A) Delito monossubjetivo: pode ser praticado por uma ou + pessoas. Crime de concurso
eventual.
C) Delito eventualmente coletivo: o crime que se praticado por nmero plural de agente,
aumenta a pena.
Ex.: furto.
Delito de Preparao:
aquele que retrata atos preparatrio que foram tipificados como crime autnomo.
A) Crime bagatelar prprio: a conduta no gera relevante leso ou perigo de leso ao bem
jurdico (hiptese de atipicidade material).