Políticas Públicas Sociais Ações Afirmativas Como Instrumento Jurídico para Concretização Da Igualdade e o Acesso À Educação

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POLTICAS PBLICAS SOCIAIS: AES AFIRMATIVAS COMO INSTRUMENTO

JURDICO PARA CONCRETIZAO DA IGUALDADE E O ACESSO EDUCAO1
OLIVEIRA, Edmundo Alves2
Recebido em: 2012.04.24 Aprovado em: 2013.08.08 ISSUE DOI: 10.3738/1982.2278.809
RESUMO: As polticas pblicas sociais devem se fundamentar em princpios que busquem aprimorar o acesso aos
bens pblicos a todos os cidados. Neste sentido as aes afirmativas vm sendo alvo de grandes debates em todo o
mundo, pois so consideradas uma das formas de abolir as desigualdades existentes em nossa sociedade. Elas se do
normalmente a favor de classes minoritrias, com poucas chances de terem uma vida mais digna por seus prprios
esforos, necessitando de algumas medidas polticas para se igualarem aos demais. Estas aes afirmativas tm como
objetivo firmar o princpio da igualdade material em nossas relaes sociais. A Constituio Federal proclama que a
educao direito de todos e dever do Estado e da famlia, devendo ser promovida e incentivada com a colaborao
da sociedade visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua
qualificao para o trabalho. Entretanto, ao observarmos a realidade educacional brasileira vemos que tal direito
constitucional esta longe de ser concretizado em nossa sociedade, principalmente aos grupos mais marginalizados,
como negros, mulheres, deficientes fsicos e pobres. Portanto, pretende-se mostrar neste trabalho como as polticas
pblicas de aes afirmativas devem se materializar no meio social para a concretizao do direito educao frente
os atores sociais que necessitam de maiores benefcios, por causa de suas condies sociais (condio financeira,
grupo tnico, etc.), atravs de um estudo sobre as polticas pblicas de aes afirmativas, demonstrando sua
compatibilidade constitucional, sua relao com o conceito de polticas pblicas, origem e definio, sempre
relacionando com o direito educao, utilizando recursos como dados estatsticos de indicadores sociais (IBGE,
INEP, UNESCO), pesquisas nos veculos de imprensa digital, doutrina e jurisprudncia.
Palavras-chave: Direito Constitucional. Princpio da Igualdade. Direito Educao. Polticas Pblicas.

Aes Afirmativas.
SUMMARY: The Federal Constitution states that education is a right and duty of the State and the family of all ,
and should be encouraged and promoted in cooperation with the company looking for the full development of the
person, his preparation for the exercise of citizenship work and their grades . Observe educational Brazilian reality
we see that this constitutional right is far from a reality in our society , especially the most marginalized groups, such
as blacks , women , the disabled and the poor. Therefore, we intend to show in this paper how public policy of
affirmative action must be made in the social environment for the realization of the right to education through social
actors need more benefits because of their social development, through a study of the public policy of affirmative
action , demonstrating their constitutional compatibility, its relationship with the concept of public policy , origin and
definition, always in relation to the right to education , using resources such as social statistical indicators , research
on digital media vehicles , doctrine and jurisprudence .
Keywords: Constitutional Law . Principle of Equality. Right to Education . Public Policy . Affirmative
Actions.
INTRODUO
As aes afirmativas apresentam-se no cerne do debate Constitucional contemporneo (GOMES,

2001), pois, embora tenham a funo de diminuir as desigualdades sociais, proporcionam grandes
1
rea do conhecimento: administrao pblica n 60202009
2
Centro Universitrio de Araraquara - UNIARA
Nucleus, v.11, n.1, abr.2014
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conflitos acerca do princpio da igualdade e a concretizao do direito educao, dentre outros direitos
sociais.
A Constituio Federal consagra em seu Titulo II, Capitulo II, os direitos sociais, dentre eles no
artigo 6, caput, apresenta-se o direito educao, que combinado com o artigo 205 e SS ( BRASIL.
Constituio Federal da Repblica Federativa do Brasil) eleva a educao ao nvel dos direitos
fundamentais do homem, sendo direito de todo e qualquer cidado (SILVA,2006).
Entretanto, tal direito esta longe de ser concretizado em nossa sociedade, principalmente quando
se relaciona com grupos marginalizados, como negros, mulheres, deficientes fsicos e pobres.
Desta forma, este trabalho teve por objetivo analisar a funo das aes afirmativas como
instrumento concretizador do direito educao. Entretanto, para isto, foi necessrio analisar alm de sua
ntima relao com a educao, vrios preceitos inerentes ao desenvolvimento do tema e contribuio
cientfica, como conceito, amplitude, compatibilidade constitucional e relao com o princpio da
igualdade, com o auxlio da doutrina, jurisprudncia e dados de indicadores sociais.
1 CONSIDERAES GERAIS
A Constituio de 1988 foi o marco-zero de um recomeo, pois a falta de efetividade das

sucessivas Constituies brasileiras decorreu do no reconhecimento de fora normativa aos seus textos e
da falta de vontade poltica de dar-lhes aplicabilidade direta e imediata. Prevalecendo entre ns a tradio
europeia da primeira metade do sculo, que via a lei fundamental como mera ordenao de programas de
ao, convocaes ao legislador ordinrio e aos poderes pblicos em geral. Da por que as Cartas
Brasileiras sempre se deixaram inflacionar por promessas de atuao e pretensos direitos que jamais se
consumaram na prtica, causando uma histria marcada pela insinceridade e pela frustrao. (
BARROSO; BARCELLOS, 2003).
Como assinala Cambi (2008, p. 139-172) o direito no pode ficar engessado aos mtodos arcaicos,
engendrados pelo pensamento iluminista do sculo XVIII, o pensar o direito deve passar por um
aprimoramento para que a sua concretizao no fique presa a institutos inadequados aos fenmenos
contemporneos e, assim, no se dissocie da realidade, frustrando seu escopo fundamental de abordar a
condio humana nas mltiplas e complexas relaes sociais, polticas e econmicas.
A superao histrica do jusnaturalismo e o fracasso poltico do positivismo abriram caminho para
um conjunto amplo e ainda inacabado de reflexes acerca do Direito, sua funo social e sua
interpretao. O ps-positivismo (neoconstitucionalismo) busca ir alm da legalidade estrita, mas no
despreza o direito posto, procurando empreender uma leitura moral do Direito, mas sem recorrer a
categorias metafsicas. A interpretao e aplicao do ordenamento jurdico ho de ser inspiradas por uma
teoria de justia, mas no podem comportar voluntarismos ou personalismos, sobretudo os judiciais. No
conjunto de ideias ricas e heterogneas que procuram abrigo neste paradigma em construo, incluem-se a
atribuio de normatividade aos princpios e a definio de suas relaes com valores e regras, a
reabilitao da razo prtica e da argumentao jurdica, a formao de uma nova hermenutica
constitucional, e o desenvolvimento de uma teoria dos direitos fundamentais edificada sobre o fundamento
da dignidade humana. Nesse ambiente, promove-se uma reaproximao entre o direito e a filosofia.
(BARROSO, 2005, p.13).
Os Direitos Humanos Fundamentais compem um construdo axiolgico, fruto da nossa histria,
de nosso passado, de nosso presente, fundamentado em um espao simblico de luta e ao social
(PIOVESAN, 2005, p.43-56).
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Costuma-se identificar trs dimenses ou geraes de direito fundamentais, as quais se coexistem

harmonicamente. So os direitos individuais, os direitos sociais e os direitos de fraternidade. A primeira
gerao alcana os direitos individuais e polticos, que so verdadeiros direitos de defesa, impondo limites
ao estatal. Tais direitos foram consagrados no Bill of Rights of Virginia, de 12 de junho de 1776, fruto
da revoluo americana, na declarao Francesa de direitos do homem e do cidado, de 26 de agosto de
1789, e nas dez primeiras emendas Constituio Americana, que entraram em vigor em 1791. A segunda
Gerao corresponde aos direitos sociais, econmicos e culturais, que so o direito sade, educao,
previdncia social, que exigem um facere do Estado, vale dizer uma ao positiva com o fim de propiciar
melhores condies de vida (lato sensu) pessoa humana e diminuir as desigualdades sociais. Como
marcos fundamentais dessa gerao, podem ser mencionadas as constituies do Mxico de 1917 e a
alem de Weimar de 1919. A terceira gerao alcana os direitos difusos, que rompem individualidade
do ser humano para abarcar grande parcela do grupamento ou a prpria espcie, do que exemplo o meio
ambiente ( GARCIA, 2006, p. 83-112).
Ante o exposto, levando em considerao os novos paradigmas e ao esbarrar com a grande
quantidade de direitos definidos e garantidos em inmeros instrumentos jurdicos, internacionais ou
nacionais, assinala Bonavides (2008) que o problema principal do direito constitucional contemporneo
no esta mais em juridicizar o Estado Social, at porque a Constituio de 88 imprimiu uma latitude sem
precedentes aos direitos sociais, dotados agora de uma substantividade nunca vista nas cartas
constitucionais anteriores, pois o problema fulcral encontra-se em como estabelecer meios para efetivar
esses direitos. Ainda, segundo Trindade (1998, p.21-163) h a necessidade de uma efetividade social dos
Direitos Humanos, ou seja, a criao de instrumentos jurdicos para lev-los a prtica.
Portanto, possvel entender que se deve ao Estado o desenvolvimento de instrumentos como as
polticas pblicas voltadas a estender a todos os indivduos os direitos fundamentais, incluindo os direitos
sociais (SCHIER, 2002), inclusive o direito a educao, se baseando em aes afirmativas para alcanar
grupos mais carentes, como ser demonstrado no desenvolver do trabalho.
2 AES AFIRMATIVAS
2.1 INTRODUO
A primeira vista possvel compreender ao afirmativa como uma medida que concede maiores
benefcios populao inferiorizada, marginalizada ou minorizada, sejam por questes econmicas,
polticas, histricas ou culturais, para que estes atores sociais possam estar em nvel de igualdade com os
demais indivduos da sociedade.
Originariamente, as aes afirmativas foram implementadas pelo governo dos Estados Unidos da
Amrica, a partir de meados do sculo XX, mormente com a promulgao das leis dos direitos civis
(1964), e atingirem o seu pice aps intensa presso dos grupos organizados da sociedade civil,
especialmente os denominados movimentos negros, de variada forma de autuao, capitaneados por
lideranas como Martin Luther King e Malcon X, ou grupos radicais como os "Panteras Negras", na luta
pelos direitos civis dos afro-americanos. Da esse conceito influenciou a Europa, onde tomou o nome de
discriminao positiva. Em funo das continuadas reivindicaes e concernentes ao princpio moral
fundamental da no discriminao, os argumentos jurdicos combinados com o movimento social foram
capazes de efetuar profunda mudana nas leis e atitudes norte-americanas. Em 1957, 1960, 1964 e 1965, o
Congresso dos EUA promulgou leis dos direitos civis. As aes afirmativas requeriam que os
empregadores tomassem medidas para acabar com as prticas discriminatrias da poltica de pessoal e dali

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em diante adotar todas as decises sobre emprego numa base neutra em relao raa (SILVA, 2004, p.
13-14).
Mas a ao afirmativa no ficou restrita aos Estados Unidos. Experincias semelhantes ocorreram
em vrios pases da Europa Ocidental, na ndia, Malsia, Austrlia, Canad, Nigria, frica do Sul,
Argentina, Cuba, dentre outros. Na Europa, as primeiras orientaes nessa direo foram elaboradas em
1976, utilizando-se frequentemente a expresso ao ou discriminao positiva. Em 1982, a discriminao
positiva foi inserida no primeiro Programa de Ao para a Igualdade de Oportunidades da Comunidade
Econmica Europeia. Nesses diferentes contextos, a ao afirmativa assumiu formas como: aes
voluntrias ou de carter obrigatrio, ou como estratgia mista; programas governamentais ou privados;
leis e orientaes a partir de decises jurdicas ou agncias de fomento e regulao (MOEHLECKE,2002,
p.197-217)
Com isso, pretende-se demonstrar a seguir a amplitude das aes afirmativas, analisando-as na
forma de polticas pblicas.
2.2 CONCEITO
Quando h meno de aes afirmativas no cenrio brasileiro j se apresentada a ideia de um

sistema de cotas nas universidades, entretanto, as cotas so apenas uma espcie da qual as aes
afirmativas so gnero.
H diversos conceitos para as aes afirmativas, vrios deles levam em conta parmetros apenas
raciais, diminuindo a capacidade de interveno social dessas medidas, definindo-as em geral como sendo
forma somente forma de reparao histrica de indivduos que vieram ao longo do tempo sendo
discriminados.
bvio que de grande valia estudar e utilizar as aes afirmativas para promover a igualdade
racial, mas esta no a nica forma de sua manifestao.
Para se buscar a devida efetividade da ao afirmativa, necessrio ampliar sua capacidade de
interveno, compreendendo-a num sentido lato, com intuito de promov-la de diversas formas e
mecanismos sociais.
Assim, Ao afirmativa planejar e atuar no sentido de promover a representao de certos tipos
de pessoas aquelas pertencentes a grupos que tm sido subordinados ou excludos, em determinados
empregos ou escolas. uma companhia de seguros tomando decises para romper com sua tradio de
promover a posies executivas unicamente homens brancos. a comisso de admisso da Universidade
da Califrnia em Berkeley buscando elevar o nmero de negros nas classes iniciais [...]. Aes
Afirmativas podem ser um programa formal e escrito, um plano envolvendo mltiplas partes e com
funcionrios dele encarregados, ou pode ser a atividade de um empresrio que consultou sua conscincia e
decidiu fazer as coisas de uma maneira diferente.(BERGMANN, 1996, p.7).
Nas consideraes de Bergmann, se observa a amplitude social que as aes afirmativas podem se
manifestar, podendo ser empregadas das mais diversas formas, pelo estado ou por particulares,
formalmente escritas ou simplesmente realizadas pela conscincia de qualquer indivduo preocupado
Por isso, que Menezes (2001) conceitua que as aes afirmativas so medidas especiais que
buscam eliminar os desequilbrios existentes entre determinadas categorias sociais at que eles sejam
neutralizados, o que se realiza por meio de providncias efetivas em favor das categorias que se encontram
em posies desvantajosas.

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Com mais embasamento, mas ainda apresentando um sentido amplo, Sarmento define que Ao
afirmativa so medidas pblicas ou privadas, de carter coercitivo ou no, que visam promover a
igualdade substancial, atravs da discriminao positiva de pessoas integrantes de grupos que estejam em
situao desfavorvel, e que sejam vtimas de discriminao e estigma social. Elas podem ter focos muito
diversificados, como mulheres, os portadores de deficincia, os indgenas ou os afrodescendentes, e incidir
nos campos mais variados, como educao superior, acesso a empregos privados ou a cargos pblicos,
reforo representao poltica ou preferncias na celebrao de contratos.(SARMENTO, 2007, p. 187-
215)
Ainda o Supremo Tribunal Federal informa que A reparao ou compensao dos fatores de
desigualdade factual com medidas de superioridade jurdica constitui poltica de ao afirmativa que se
inscreve nos quadros da sociedade fraterna que se l desde o prembulo da Constituio de 1988."3
Portanto, o campo de atuao das aes afirmativas deve ser amplo, e que sua caracterstica
principal a concretizao de direitos fundamentais, onde a igualdade apresenta-se como o direito
norteador base, em busca da materializao dos demais direitos sociais.
Por exemplo, a utilizao destas na forma de polticas pblicas para a concretizao do direito
educao, deve ser criada em sentido lato, amplo, e as razes sero expostas a seguir.
No Brasil, a maioria dos estudos desenvolvidos sobre as aes afirmativas concentram-se em
alguns pontos especficos: 1) analisam os reflexos do modelo norte-americano, mais especificamente das
polticas de cotas; 2) consideram o carter histrico e a constituio do preconceito no Brasil, e as
possibilidades e ao afirmativa nesse contexto; 3) formulam anlises legais sobre sua aplicabilidade, ou
4) finalmente, analisam os programas j existentes (COSTA;VIEIRA, 2003, p. 81-98).
Ainda, na esfera do Poder Legislativo nacional, encontramos propostas de aes afirmativas,
especialmente no que diz respeito ao acesso ao ensino superior. Em 1993, encontramos a proposta de
Emenda Constitucional do ento deputado Florestan Fernandez (PT/SP); em 1995, a ento senadora
Benedita da Silva (PT/RS) apresenta os projetos n. 13 e 14; no mesmo ano encaminhado o projeto de lei
n. 1239, pelo ento deputado federal Paulo Paim (PT/RS); em 1998, o deputado federal Luiz Alberto
(PR/BA) apresenta os projetos de lei n. 4.567 e 4.568; e, em 1999, temos o projeto de Lei n. 298, do
senador Antero Paes de Barros (PSDB). Analisando o conjunto dos projetos, observamos que so
apresentadas diferentes propostas: a concesso da bolsa de estudo; uma poltica de reparao que, alm de
pagar uma indenizao aos descendentes de escravos, prope que o governo assegure a presena
proporcional destes nas escolas pblicas em todos os nveis; o estabelecimento de um Fundo Nacional
para o Desenvolvimento de Aes Afirmativas; a alterao no processo de ingresso nas instituies de
ensino superior, estabelecendo cotas mnimas para determinados grupos. Na definio dos grupos
beneficiados, os projetos estabelecem critrios exclusivamente raciais/tnicos ou sociais, ou procuram
utilizar ambos os critrios. Naqueles que estabelecem grupos raciais, temos como pblico-alvo os
"negros", "afro-brasileiros", "descendentes de africanos", ou setores "etno-raciais socialmente
discriminados", em que estaria includa a populao indgena. H projetos especficos para a populao
denominada "carente" ou para os alunos oriundos da escola pblica. Sobre a proporo daqueles atingidos
pelas propostas, no h um padro nesse dimensionamento; alguns projetos definem todo o grupo
especificado, racial ou social, como beneficirio; outros estabelecem um percentual, como 20% das vagas
para alunos carentes, 10% das vagas para "setores etno-raciais discriminados", 45% dos recursos para
"afrodescendentes"; 50% das vagas para alunos oriundos das escolas pblicas; ou ainda uma percentagem
proporcional representao do grupo em cada regio. A definio dos grupos e de sua abrangncia so
3
RMS 26.071, Rel. Min. Carlos Britto, julgamento em 13-11-07, DJ de 1-2-08.
226
aspectos importantes na formulao de leis e polticas e, dependendo do nvel de aplicao se nacional,

estadual ou municipal, necessitam incorporar diferenas regionais ( MOEHLECKE, 2012, p.197-207).
Ora, as propostas de aes afirmativas no contexto atual concentram-se em questes raciais,
mencionando um pouco de alunos carentes advindo de escolas pblicas, e utilizam apenas uma espcie,
que a cota, para sua implementao. Entretanto, os problemas educacionais apresentam-se muito mais
complexos e abrangentes, sendo as polticas publicas de aes afirmativas um eficaz instrumento jurdico
de concretizao deste direito se utilizada corretamente, ou seja, de forma mais ampla.
O Brasil possui cerca de 14,3 milhes de analfabetos totais, sendo que destes, 09 milhes so
negros. A questo do negro no contexto social um tanto complicada, mas tambm h outros grupos
sociais que necessitam de ateno.
Um exemplo a populao de regies pobres, como o Nordeste, onde cerca de 20% da populao
analfabeta.
Ademais, a populao indgena se apresenta com cerca de 1,3 milhes de crianas entre 06 e 14
anos com atraso educacional, e mais de 200.000 no frequentam a escola, ainda, 3,9 milhes de crianas
indgenas vivem com famlias que sobrevivem abaixo da linha da pobreza.
Outro fator relevante, que 50% das crianas e adolescentes vivem com famlias no nvel da
pobreza, sobrevivendo com menos de meio salrio mnimo mensal.
Tais dados e demais fatos, posicionam o Brasil na 80 posio no ndice de Desenvolvimento de
Educao realizado pela UNESCO em 2006, ficando atrs de pases como Panam, Equador, Bolvia e
Paraguai.
Portanto, as polticas pblicas de aes afirmativas devem se concentrar para todos os excludos
socialmente, ou como leciona Rocha,(p.283-295,1996) do no cidado, daquele que no participa poltica
e democraticamente como lhe assegurada na Constituio Federal, porque no se lhe reconhecem os
meios efetivos para se igualar com os demais.
Importante frisar, que o sentido amplo de aplicaes das aes afirmativas defendido neste
trabalho no significa banalizar sua utilizao, mas demonstrar que ela pode ser promovida tanto por um
particular quanto pelo poder pblico, alm de salientar a necessidade de atingir diversos grupos sociais
marginalizados socialmente, que necessitam de medidas eficazes para terem seu direito educao
concretizado.
2.3 A CONSTITUIO FEDERAL E AS AES AFIRMATIVAS
As aes afirmativas situam-se no cerne do debate constitucional contemporneo, e interferem em

questes que remontam prpria origem da democracia moderna (GOMES, 2001, p. 1113-1164).
Segundo Streck,
[...] no moderno constitucionalismo, uma das conquistas reside exatamente na nova

configurao da relao entre os poderes do Estado. A renovada supremacia da
constituio vai alm do controle de constitucionalidade e da tutela mais eficaz da esfera
individual de liberdade. Com as Constituies democrticas do sculo XX, outro aspecto
assume lugar cimeiro: trata-se da circunstncia de as Constituies serem erigidas
condio de norma diretiva fundamental, que se dirige aos poderes pblicos e condiciona
os particulares de tal maneira que assegura a realizao dos valores constitucionais
(direitos sociais, direito educao, subsistncia, segurana, ao trabalho etc). A nova
concepo de constitucionalidade une precisamente a ideia de Constituio como norma
fundamental de garantia com a noo de Constituio enquanto norma diretiva
fundamental (STRECK ,2013, p.110).

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Diversas discusses foram desenvolvidas acerca das aes afirmativas, levando em conta os mais
diversos critrios e fundamentos, desde paixes ideolgicas at rigores tecnicamente exagerados.
Entretanto, cumpre demonstrar neste tpico a compatibilidade das aes afirmativas com a
Constituio Federal, a qual deve nortear todas as relaes jurdico-sociais.
Levando em considerao os conceitos e objetivos das aes afirmativas demonstrados em tpicos
anteriores, pode-se concluir em outro momento que estas discriminaes positivas tem a finalidade de
conceder benefcios a determinados grupos sociais que se encontram em latente desvantagem com o
restante da sociedade, para que possam ter seus direitos fundamentais (individuais e principalmente os
sociais) materializados.
Ora, o enunciado das aes afirmativas, se enquadram perfeitamente nas disposies
constitucionais, e como defende Mello (2001),
o artigo 3. da Constituio Federal traz luz suficiente ao agasalho de uma ao
afirmativa, a percepo de que o nico modo de se corrigir desigualdades colocar o
peso da lei, com a imperatividade que ela deve ter em um mercado desequilibrado, a
favor daquele que discriminado, que tratado de forma desigual. Nesse preceito so
considerados como objetivos fundamentais de nossa Repblica: primeiro, construir
prestem ateno a esse verbo uma sociedade livre, justa e solidria; segundo, garantir o
desenvolvimento nacional novamente temos aqui o verbo a conduzir, no a uma
atitude simplesmente esttica, mas a uma posio ativa; erradicar a pobreza e a
marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; e, por ltimo, no que nos
interessa promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e
quaisquer outras formas de discriminao. Posso asseverar, sem receio e equvoco, que
se passou de uma igualizao esttica, meramente negativa, no que se proibia a
discriminao, para uma igualizao eficaz, dinmica, j que os verbos "construir",
"garantir", "erradicar" e "promover" implicam, em si, mudana de ptica, ao denotar
"ao". preciso viabilizar e encontramos na Carta da Repblica, base para faz-lo
as mesmas oportunidades. H de ter-se como pgina virada o sistema simplesmente
principiolgico. A postura deve ser acima de tudo, afirmativa. E necessrio que essa
seja a posio adotada pelos nossos legisladores.
Alm disso, as aes afirmativas como uma medida que busca a concretizao de diretos
fundamentais sociais e consequentemente de direitos fundamentais individuais a determinado grupo social
que se encontra marginalizado na sociedade, pretendendo alcanar os objetivos dispostos na Constituio
Federal mencionados acima e conceder o direito norteador de todo sistema constitucional que da
dignidade da pessoa humana4, no pode ser encarada como incompatvel com o texto maior.
4
A abrangncia do que seja a dignidade da pessoa humana ilimitvel, refuta aos mais diversos conceitos, Sarlet
(SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2001, p. 60.) defende que uma qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz
merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um
complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho
degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existentes mnimas para uma vida saudvel, alm
de propiciar e promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em
comunho com os demais seres humanos. Comparato (COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos
Direitos Humanos.So Paulo: Saraiva, 1999, p. 20.), assinala que a dignidade da pessoa humana no consiste apenas
no fato de ser ela, diferentemente das coisas, um ser considerado e tratado como um fim em si e nunca como um
meio para a consecuo de determinado resultado. Ela resulta tambm do fato de que, pela sua vontade racional, s a
pessoa vive em condies de autonomia, isto , como ser capaz de guiar-se pelas leis que ele prprio edita. Da
decorre, como assinalou o filsofo, que todo homem tem dignidade e no um preo, como as coisas. Torres
(TORRES, Ricardo Lobo. Os Direitos Humanos e a Tributao. Rio de Janeiro: Renovar, 1995, p. 133) acentua que
o direito alimentao, sade e educao, embora no sejam originariamente fundamentais, adquirem o status
daqueles no que concerne parcela mnima sem a qual a pessoa no sobrevive. Com isso, se pode observar que
embora grande sejam os conceitos, todos fluem ao mesmo caminho, conferindo a dignidade da pessoa humana um
valor supremo que atrai o contedo de todos os direitos fundamentais do homem (SILVA, Jos Afonso. Curso de
Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 26 ed.,p. 105, 2006.)
228
Ademais, como j foi explanado, a ao afirmativa constitui meio para a aplicao material do
direito igualdade, pois atravs dela se pode transmutar da igualdade formal para a material, como
preceitua diversas disposies do texto maior.
Como leciona Rocha, a ao afirmativa um dos instrumentos possibilitadores da superao do
problema do no cidado, daquele que no participa poltica e democraticamente como lhe assegurada
na Constituio Federal, porque no se lhe reconhecem os meios efetivos para se igualar com os demais e
como cidadania no combina com desigualdades, ela ento, uma forma jurdica para se superar o
isolamento ou a diminuio social a que se acham sujeitas as minorias (p.283-295,1996).
A prpria Constituio Federal autoriza a criao de polticas pblicas para a materializao dos
direitos sociais5, porquanto, se estas so dirigidas aqueles que precisam mais do que o restante dos
cidados, como o caso das aes afirmativas, inegavelmente que sero plenamente concebveis pelo
sistema constitucional.
Ainda, a instituio de um estado democrtico de direito no artigo 1 da Constituio Federal,
densifica a interveno do Estado na criao de medidas interventivas no meio social, como as aes a
afirmativas.
At o momento foi reconhecida a compatibilidade constitucional das aes afirmativas, mas de
suma importncia que tais caractersticas se apresentam quando a seus objetivos e finalidades, pois bvio
que uma poltica pblica de ao afirmativa pode ser inconstitucional se no forem observadas certas
caractersticas inerentes a sua formalizao (planejamento oramentrio, plano de governo, etc.) ou
tiverem um alcance inadequado, se apresentando contra as diretrizes constitucionais, promovendo uma
discriminao negativa, desigualdade jurdica, baixa eficincia entre outros elementos que no devem
fazer parte dessas polticas.
Entretanto, de forma geral quanto a seus objetivos e finalidades estudados at agora a ao
afirmativa apresenta-se de acordo como os ditames constitucionais, sendo esta tambm a posio do
Supremo Tribunal Federal quanto ao tema, que embora no tenha julgado e definido sua posio,
apresenta decises favorveis6.
3.4. AES AFIRMATIVAS E POLTICAS PBLICAS
Foi explanado acima que as aes afirmativas podem ser medidas realizadas tanto por particulares
quanto pelo estado, das mais variadas formas possveis, entretanto, nosso estudo se restringe a estud-las
na forma de polticas pblicas.
Com fulcro na lio de Bonavides (2008), j mencionada anteriormente, o problema principal do
direito constitucional contemporneo no esta mais em juridicizar o Estado Social, at porque a
Constituio de 88 imprimiu uma latitude sem precedentes aos direitos sociais, dotados agora de uma
substantividade nunca vista nas cartas constitucionais anteriores. O problema fulcral encontra-se em como
estabelecer meios para efetivar esses direitos.
5
o que se pode observar no Ttulo VIII da Constituio Federal que trata DA ORDEM SOCIAL , onde
apresenta disposies claras dos artigos 193 ao 232, vinculando e obrigando o Estado a propor polticas e medidas
sociais para a efetivao de direitos sociais, garantidos pelo texto constitucional.
6
(ADI 2649, Relator(a): Min. CRMEN LCIA, Tribunal Pleno, julgado em 08/05/2008, DJe-197 DIVULG 16-
10-2008 PUBLIC 17-10-2008 EMENT VOL-02337-01 PP-00029 LEXSTF v. 30, n. 358, 2008, p. 34-63); (RMS
26071, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, Primeira Turma, julgado em 13/11/2007, DJe-018 DIVULG 31-01-
2008 PUBLIC 01-02-2008 EMENT VOL-02305-02 PP-00314); (ADI 1946 MC, Relator(a): Min. SYDNEY
SANCHES, Tribunal Pleno, julgado em 29/04/1999, DJ 14-09-2001 PP-00048 EMENT VOL-02043-01 PP-00050).
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Uma forma para efetivar o direito educao disposto na Constituio Federal a utilizao das
polticas pblicas.
de grande importncia realizar breves consideraes acerca das polticas pblicas normalmente
utilizadas pelo estado e das polticas pblicas baseadas em aes afirmativas, sendo que as primeiras sero
chamadas de polticas pblicas genricas e as segundas de especificas.
De forma geral, analisando o conceito genrico, Polticas pblicas so programas de ao
governamental visando a coordenar os meios disposio do Estado e as atividades privadas, para a
realizao de objetivos socialmente relevantes e politicamente determinados(BUCCI, p. 283-295, 1996)
Ainda, A expresso polticas pblicas designa todas as atuaes do estado, cobrindo todas as
formas de interveno do poder pblico na vida social(GRAUS,p.21,2008)
evidente que de acordo com algumas consideraes j realizadas ao longo deste trabalho,
levariam a crer erroneamente que todas as emanaes de polticas pblicas seriam iguais.
Entretanto, h aspectos inerentes as polticas pblicas genricas e as especficas baseadas em
aes afirmativas, pois, embora as primeiras tenham como um de seus objetivos a concretizao de
direitos, principalmente os sociais, constituindo uma verdadeira interveno estatal na sociedade como as
segundas, a grande diferena se apresenta nos destinatrios que tero seus direitos concretizados.
Enquanto nas polticas pblicas genricas tem-se uma amplitude de concretizao de direitos,
objetivando efetiv-los de forma geral para toda a sociedade sem destinatrio especfico, empregando
formalmente o princpio da igualdade, as polticas pblicas especficas baseadas em aes afirmativas
buscam concretizar direitos de um grupo especfico ou como preconiza Rocha (ROCHA, p. 283-295,
1996), em favorecimento de algumas minorias socialmente inferiorizadas.
Outro aspecto importante j suscitada acima a forma como o direito de igualdade dever ser
utilizado em cada caso, sendo que nas polticas pblicas genricas ele se apresentar erga omnes, e nas
polticas pblicas especficas baseadas em aes afirmativas ele nortear a relao de determinado grupo
socialmente inferiorizado perante o restante da sociedade7.
Tais critrios diferenciadores apresentados acima devem ser entendidos como aspectos materiais
das polticas pblicas, pois a observncia de cada um deles inerente para diferenciar uma poltica pblica
genrica de uma especfica e analisar seus impactos na sociedade.
Importante ressaltar que, a diferenciao dessas polticas pblicas se restringe aos aspectos
materiais, pois quanto aos aspectos formais8, elas se apresentam iguais.
Estas consideraes so de grande valia para nortear os estudos seguintes acerca da igualdade nas
polticas pblicas especficas baseadas em aes afirmativas, entretanto, importante deixar claro que
ambas as espcies de polticas pblicas so necessrias para a sociedade, pois buscam a efetivao dos
preceitos constitucionais.
Entretanto, de pacfica concluso que as polticas pblicas especficas baseadas em aes
afirmativas tem um maior impacto social por focalizarem e implementarem maiores benefcios a
7
Tais consideraes sero detalhadamente analisadas no item que trata da Igualdade e Aes Afirmativas.
8
Aspectos formais, seriam aqueles relacionados com os requisitos bsicos para sua formao no meio da
administrao pblica Assim, para a compreenso das polticas pblicas essencial compreender-se o regime das
finanas pblicas. E para compreender estas ltimas preciso inseri-las nos princpios constitucionais que esto alm
dos limites ao poder de tributar. Elas precisam estar inseridas no direito que o Estado recebeu de planejar no apenas
suas contas mas de planejar o desenvolvimento nacional, que inclui e exige a efetivao de condies de exerccio
dos direitos sociais pelos cidados brasileiros. Assim, o Estado no s deve planejar seu oramento anual mas
tambm suas despesas de capital e programas de durao continuada (LOPES, J. R. L. . Direito subjetivo e direitos
sociais: o dilema do judicirio no Estado social de direito. In: Jos Eduardo Faria. (Org.). Direitos Humanos, direitos
sociais e justia. 2a. ed. So Paulo: Editora Malheiros, 1994, v. 1, p. 113-143.)
230
determinados grupos da sociedade, estando o princpio da igualdade intimamente ligado as essas relaes,
com intuito de no gerar uma antipatia e at mesmo maior discriminao pelo restante dos indivduos.
3.5. IGUALDADE E AES AFIRMATIVAS
A raa humana diferente e desigual, j em sua essncia. Na esfera biolgica, cada pessoa possui
seus traos nicos, sendo um ser, por excelncia, nico. Tambm na esfera sociolgica diferenas foram
construdas e profundamente enraizadas em nossa cultura, o que tambm difere os povos como sendo
nicos. Seja por motivo natural ou social, a humanidade , por excelncia, diferente e desigual (CONCI;
AVOGLIO, 2008).
Entretanto, o ideal de estabelecer uma sociedade igualitria a muito vem sendo buscado por toda a
histria da humanidade, mas em que constitui tal igualdade, j que somos diferentes por excelncia?
O jus-filsofo Bobbio (1996) nos apresenta que a busca pela igualdade um desejo de ndole
moral socialmente e politicamente almejado.
Nestes traos, observa-se que a igualdade constitui um anseio de bem estar social, no qual os
indivduos apresentem-se aptos a terem seus direitos respeitados e de serem tratados igualitariamente.
Mas, tal aspecto se apresenta de natureza puramente terica-filosfica, buscando uma mera
conceituao, no entanto, para o presente trabalho coerente analisar a igualdade como um direito
disposto na Constituio Federal.
O princpio da igualdade constitui o signo fundamental da democracia (SILVA,2006), sendo uma
norma de direito fundamental que confere aos indivduos o direito igualdade de tratamento, tendo a
caracterstica de um direito subjetivo, sendo um princpio objetivo que se projeta sobre todo o
ordenamento jurdico, com aplicabilidade imediata (CF, art. 5, 1), imune ao poder constituinte
reformador (CF, art. 60, 4, IV) e, portanto, ocupante de uma posio preferente na ordem jurdica.(
STEINMETZ, 2004)
As constituies inclusive a brasileira estabelecem que todos so iguais perante a lei,
apresentando, assim, a face formal do princpio da igualdade, onde, se pode afirmar que a lei e sua
aplicao deva tratar todos da mesma forma, sem distino de grupos, ou seja, as normas jurdicas devem
ser cumpridas.(ALEXY,p.214,2002)
A igualdade formal, j foi alvo de desenvolvimento de Kelsen, o qual leciona:
[...] compreende-se como de per si evidente que a exigncia ou postulado de que todos
os homens sejam tratados por igual, ou seja, de que no se deve fazer meno de
nenhuma das desigualdades de fato existentes, qualquer que seja o contedo que possa
ter o tratamento conforme a norma pressuposta pela norma de justia, conduz
consequncias absurdas [...] No possvel deixar de lado todas as desigualdades em
toda e qualquer espcie de tratamento. Certas desigualdades tm de ser tomadas em
considerao. Trata-se apenas de saber quais as desigualdades que devem ser
desprezadas e quais os indivduos que, portanto, podem ser considerados como iguais
(KELSEN ,1994)
Portanto, observa-se que o enunciado Aristotlico de simplesmente tratar todos iguais perante a
lei insuficiente para aplicar o princpio da igualdade nas relaes sociais, sejam elas de direito pblico
ou privado.
Alexy leciona que Se o enunciado geral de igualdade se limitasse ao postulado de uma prxis
decisria universalizante, o legislador poderia, sem viol-lo, realizar qualquer discriminao, desde que

231
sob a forma de uma norma universal, o que sempre possvel. A partir dessa interpretao, a legislao
nazista sobre judeus no violaria o enunciado os iguais devem ser tratados igualmente.( p.394,2008)
Ento, utilizar a igualdade como postulado universal, pouco adiantaria, pois autorizaria a
discriminao, como nos exemplos dados por Canotilho (p.588,1993), onde uma lei determina que, todos
os indivduos de raa judaica devem ter sinalizao na testa; todos os indivduos de `raa negra` devem
ser tratados `igualmente` em `escolas` separadas das dos brancos, observa-se que tanto negros como
judeus esto sendo tratados de forma igual, embora, de forma discriminatria.
Ademais, ao observar alguns artigos da Constituio Federal, pode-se concluir que ela mesma
apresenta normas que excetuam o disposto da igualdade formal ou perante a lei.
No art. 7, XXX E XXXI, vm regras de igualdade material, regras que probem distines
fundadas em certos valores, ao vedarem diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de
admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil e qualquer discriminao no tocante a salrio e
critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia. A previso, ainda que programtica, de que a
Repblica Federativa do Brasil tem como um de seus objetivos fundamentais reduzir as desigualdades
sociais e regionais (art. 3, III), veemente repulsa a qualquer forma de discriminao (art. 3, IV), a
universalidade da seguridade social, a garantia ao direito sade, educao baseada em princpios
democrticos e de igualdade de condies para o acesso e permanncia na escola, enfim a preocupao
com a justia social como objetivo das ordens econmicas e social (arts. 170, 193, 196 e 205) constituem
reais promessas de busca da igualdade material.(SILVA,2006)
Torna-se assim, necessrio repensar o valor da igualdade, a fim de que as especificidades e as
diferenas sejam observadas e respeitadas. Somente mediante essa nova perspectiva possvel transitar-se
da igualdade formal para a igualdade material ou substantiva(PIOVESAN ,2003).
Portanto, conclui-se que a igualdade deve buscar uma aplicao material, ou seja, utilizar medidas
que possibilitem sua concretizao na sociedade e no se apresentar como um critrio universalizante, no
interpretativo, do qual vincula apenas o legislador.
Entretanto, no constitui tarefa simples analisar o princpio da igualdade perante as aes
afirmativas para se buscar uma interpretao e aplicao realmente adequada. Portanto, levando em conta
a complexidade do tema, sero demonstradas algumas teorias de aplicao do direito igualdade e, por
fim, ser apresentada uma soluo hipottica baseada em um modelo.
importante salientar que no basta recorrer a histrica e notria afirmao Aristotlica de tratar
igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida de suas desigualdades, pois tal preceito no
oferece paradigmas e conceitos para sua aplicao, sendo necessrio o desenvolvimento de teorias que
buscam moldar um panorama para uma eficaz aplicao social, principalmente quando relacionado com
aes afirmativas.
Na esteira desse pensamento, a ao afirmativa emergiu como face construtiva e construtora do
novo contedo a ser buscado no princpio da igualdade jurdica. O direito constitucional, posto em aberto,
mutante e mutvel para se fazer permanentemente adequado s demandas sociais, no podia persistir no
conceito esttico de um direito de igualdade pronto, realizado segundo parmetros histricos,
eventualmente ultrapassados. Da a necessidade de se pensar na igualdade jurdica que se faz,
constitucionalmente, no compasso da histria, do instante presente e da perspectiva vislumbrada em dada
sociedade: a igualdade posta em movimento, em processo de realizao permanente; a igualdade
provocada pelo Direito segundo um sentido prprio a ela atribudo pela sociedade (ROCHA, p. 283-295,
1996)
Importante ressaltar que, a igualdade jurdica, pode ser definida como igualdade nos direitos
fundamentais, pois so de fato, os direitos fundamentais as tcnicas mediante as quais a igualdade de
232
ambos os casos assegurada ou perseguida; e a diversa natureza dos direitos, nos dois casos sancionados
que consente de explicar a diversa relao com as desigualdades de fato. Precisamente, as garantias dos
direitos de liberdade asseguram a igualdade substancial ou social. Umas tutelam as diferenas, das quais
postulam a tolerncia; as outras removem ou compensam as desigualdades que postulam como
intolerveis. Os direitos do primeiro so diretos diferena, isto , a ser si mesmo e permanecer uma
pessoa diversa das outras; os de segundo so direitos compensao pelas desigualdades, e por isso, a
tornar-se, nas condies mnimas de vida e sobrevivncia igual s outras. No primeiro caso a diversidade
um valor de garantia; no segundo, um desvalor a combater. A relao entre os trs clssicos princpios
inscritos sobre a bandeira da Revoluo francesa - libert, galit, fraternit pode ser sobre essa base
requalificada. Estes valores no se implicam entre eles, assim como se tem visto, no se implicam entre
eles os direitos de liberdade e os direitos sociais. Mas nenhum caso incompatvel. Ao contrrio, so
mediados por valores de igualdade, que forma o fundamento axiolgico dos outros dois. O direito
igualdade pode ser concebido como uma meta direito em relativamente no s liberdade assegurada
pelos direitos de liberdade, como tambm fraternidade prometida pelos direitos sociais: precisamente,
este o principio constitutivo dos direitos de liberdade, enquanto igualdade dos direitos de todas as suas
pessoais distines ou diferenas, como dos direitos sociais, enquanto igualdade substancial dos direitos
de todos a condies sociais de sobrevivncias(FERRAJOLI,1998).
Neste sentido, Rocha preconiza que a utilizao de aes afirmativas passou a significar, desde
ento, a exigncia de favorecimento de algumas minorias socialmente inferiorizadas, vale dizer,
juridicamente desigualizadas, por preconceitos arraigados e que precisavam ser superados para que se
atingisse a eficcia da igualdade preconizada e assegurada constitucionalmente na principiologia dos
direitos fundamentais(p.238-295,1996).
Perante tais lies, conclui-se que as aes afirmativas, a igualdade e os direitos fundamentais
(principalmente os sociais, destacando neste trabalho a educao), formam um trinmio do qual a ao
afirmativa o meio utilizado para a concretizao dos direitos sociais perante os parmetros da igualdade,
entretanto, quais seriam estes parmetros.
O grande jus filosofo Bobbio (1996), determina que para uma aplicao adequada da igualdade
nas relaes sociais, deve-se proferir as seguintes indagaes: quem igual? Em relao a que? Qual o
critrio justo ou mdio para que algo seja de algum de forma igualitria?
Com as premissas de Bobbio, compactua-se a idia de estabelecer benefcios a determinados
grupos de indivduos marginalizados socialmente, pois necessitam de algo a mais que os outros cidados
para estabelecer um critrio de relacionamento mais igualitrio na sociedade.
Posto isso, a clssica obra de Celso Antonio Bandeira de Mello (2008), traz diretrizes que podem
ser aplicadas analogicamente s aes afirmativas e aos critrios de mencionados acima, pois apresenta
frmulas de utilizao do princpio da igualdade material na formao das leis, em diversas relaes que
envolvem indivduos diferentes.
Segundo Bandeira de Mello, importante a identificao do fator de discrmen para no
desrespeitar o princpio da igualdade. Portanto, tem-se que investigar, de um lado, aquilo que adotado
como critrio discriminatrio; de outro lado, cumpre verificar se h justificativa racional, isto ,
fundamento lgico, para, vista do trao desigualador acolhido, atribuir o especfico tratamento jurdico
construdo em funo da desigualdade proclamada. Finalmente, impende analisar se a correlao ou
fundamento racional abstratamente existente , in concreto, afinado com os valores prestigiados no
sistema normativo constitucional.

233
Ou seja, alm de identificar destinatrio e o objeto, h de ter uma razo valiosa e coerente com
os preceitos constitucionais para que determinados grupos sociais sejam beneficiados. Entendem neste
sentido, Larenz (1993, p.141-142), o qual determina uma diferenciao objetivamente justificada, e
Canotilho (1994, p.382), que preceitua um motivo racional evidente.
Ainda, Alexy (2008) utilizando a mxima Aristotlica e a jurisprudncia do Tribunal
Constitucional Alemo, chegou a duas premissas para a utilizao da igualdade nas relaes sociais,
defendendo que Se no h nenhuma razo suficiente para a permisso de um tratamento desigual, ento
est ordenado um tratamento igual e Se no h uma razo suficiente para ordenar um tratamento
desigual, ento est ordenado um tratamento desigual.
Dworkin (2007), utiliza uma exigncia de racionalidade para a aplicao da igualdade nas
relaes sociais, criando trs esboos: a) Classificaes suspeitas, onde traz a igualdade material como
parmetro, admitindo que determinados indivduos possam ser tratados desigualmente desde que essa
discriminao seja condio para a igualdade de todos; b) Classificaes banidas, aquelas que utilizam
critrios especficos como a raa ou a religio so ilegtimas, mesmo que o objetivo seja o bem estar
social; c) Fontes banidas, onde somente so legitimas as discriminaes se o interesse geral no estiver
pautado em critrios decorrentes de preconceitos.
Ademais, Steinmetz (2004), interpretando a jurisprudncia do Tribunal Constitucional espanhol e
o Supremo Tribunal Federal, com as lies de Karl Larenz, defende que deve ser utilizado os princpios da
razoabilidade e proporcionalidade para nortear a utilizao de tratamentos desiguais na sociedade.
Por fim, buscando parmetros de aplicao da jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal
Federal, observa-se que o direito deve distinguir pessoas e situaes distintas entre si, a fim de conferir
tratamentos normativos diversos a pessoas e a situaes que no sejam iguais 9, tendo a funo de obstar
discriminaes e de extinguir privilgios10 devendo conter uma correlao lgica e racional11,
analisando critrios impessoais, racionais e objetivos12 juntamente com pressupostos lgicos e
objetivos e identificando o elemento de discrimen razovel13 utilizando um necessrio coeficiente de
razoabilidade e proibindo qualquer tipo de discriminao arbitrria14.
Aps a anlise de algumas teorias de aplicao acerca do direito da igualdade, conclui-se que,
embora, cada uma tenha (ou no) traado caminhos diversos, para chegar a suas concluses, pacfico
defender que a aplicao do direito igualdade nas relaes sociais dever sempre buscar a concretizao
do texto Constitucional, propiciando um bem estar social, fluindo materializao do princpio da
9
(ADI 3.305, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 13-9-06, Plenrio, DJ de 24-11-06); MS 26690 / DF - DISTRITO
FEDERAL MANDADO DE SEGURANA Relator(a): Min. EROS GRAU Julgamento: 03/09/2008 rgo
Julgador: Tribunal Pleno - DJe-241 DIVULG 18-12-2008 PUBLIC 19-12-2008EMENT VOL-02346-03 PP-00666;
ADI 3070 / RN - RIO GRANDE DO NORTEAO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Relator(a): Min.
EROS GRAU
Julgamento: 29/11/2007 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao DJe-165 DIVULG 18-12-2007 PUBLIC 19-
12-2007 DJ 19-12-2007 PP-00013 EMENT VOL-02304-01 PP-00018; MS 26469 / DF - DISTRITO FEDERAL
MANDADO DE SEGURANA Relator(a): Min. EROS GRAU Julgamento: 22/11/2007 rgo Julgador:
Tribunal Pleno Publicao DJe-055 DIVULG 27-03-2008 PUBLIC 28-03-2008 EMENT VOL-02312-04 PP-00551;
ADI 3305 / DF - DISTRITO FEDERALAO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADERelator(a): Min. EROS
GRAUJulgamento: 13/09/2006 rgo Julgador: Tribunal PlenoPublicao DJ 24-11-2006 PP-00060 EMENT
VOL-02257-03 PP-00555LEXSTF v. 29, n. 338, 2007, p. 98-110.
10
(MI 58, Rel. p/ o ac. Min. Celso de Mello, julgamento em 14-12-90, Plenrio, DJ de 19-4-91).
11
RE 224.861, Rel. Min. Octvio Gallotti, julgamento em 7-4-98, DJ de 6-11-98).
12
(AI 360.461-AgR, Rel. Min. Celso de Mello,julgamento em 6-12-05, 2 Turma, DJE de 28-3-08).
13
(RE 428.864, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 14-10-08, 2 Turma, DJE de 14-11-08).
14
(ADI 3.583, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 21-2-08, DJE de 14-3-08); (ADI 3.070, Rel. Min. Eros Grau,
julgamento em 29-11-07, DJ de 19-12-07).
234
dignidade da pessoa humana, dos objetivos dispostos no artigo 3 da Constituio Federal e norteando
todas as relaes de direitos fundamentais (individuais ou sociais) da Magna Carta.
Posto isso, ser demonstrado a seguir um esboo de aplicao terica da estrutura de uma poltica
pblica especfica baseada em ao afirmativa15.
1. Deve-se identificar um problema social que atinge, restringindo ou limitando direitos
fundamentais sociais, uma coletividade determinada de pessoas.
2. Deve-se proceder a identificao da coletividade atingida, para saber qual grupo social esta
sendo afetado.
3. Analisar o fator de diferenciao, relacionando o grupo social afetado com o restante da
sociedade, buscando entender se a problemtica enfrentada pela coletividade determinada impe
condies negativas de convivncia social caracterizando-se uma fragilidade real, no possibilitando que
esta consiga por si s alcanar o patamar de igualdade dos demais cidados.
4. Por fim, Identificada a fragilidade real, se deve buscar solues efetivas para a minorizao da
desigualdade social, criando aes afirmativas coerentes e benficas diretamente ao grupo social
inferiorizado, e por conseguinte, indiretamente ao restante da sociedade.
O ltimo quesito mencionado apresenta-se como o mais complexos, pois apresenta um grande
trabalho multidisciplinar que deve ser realizado pelo Estado para que a referida poltica pblica especfica
de ao afirmativa tenha sua verdadeira eficcia social.
4 DIREITO EDUCAO
O direito Educao apresenta-se como um direito social, disposto no artigo 6, caput, da

Constituio Federal e Titulo II, Capitulo II, e com parmetros bsicos delineados no artigo 205 e
seguintes.
No plano internacional tambm h vrios instrumentos internacionais de proteo aos direitos
humanos, dos quais o Brasil signatrio, que consagram o direito educao. Entre eles, destacam-se a
Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem, de 1948, a Carta Internacional Americana de Garantias Sociais de 1948, a Declarao dos
Direitos da Criana de 1959, a Conveno contra a Discriminao no Campo do Ensino de 1960, o Pacto
Internacional de Direitos Econmicos Sociais e Culturais de 1966, o Protocolo de San Salvador de 1988, a
Declarao Mundial de Educao para Todos de 1994 e a Declarao de Salamanca de 199416.
15
O modelo apresentado tem o objetivo de demonstrar a necessidade e o cuidado que se deve ter, ao aplicar as aes
afirmativas para determinados grupos, no pretendendo esgotar o tema ou impor que esta a melhor interpretao.
16
Declarao Universal dos Direitos Humanos, art. XXVI: 1. Toda pessoa tem direito instruo. A instruo ser
gratuita, pelo menos nos graus elementares e fundamentais. A instruo elementar ser obrigatria. A instruo
tcnico-profissional ser acessvel a todos, bem como a instruo superior, esta baseada no mrito. 2. A instruo
ser orientada no sentido do pleno desenvolvimento da personalidade humana e do fortalecimento do respeito pelos
direitos humanos e pelas liberdades fundamentais. A instruo promover a compreenso, a tolerncia e a amizade
entre todas as naes e grupos raciais ou religiosos, e coadjuvar as atividades das Naes Unidas em prol da
manuteno da paz. 3. Os pais tm prioridade de direito n escolha do gnero de instruo que ser ministrada a seus
filhos. Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, art. XII: Toda pessoa tem direito educao, que
deve inspirar-se nos princpios da liberdade, moralidade e solidariedade humana.
Tem, outrossim, direito a que, por meio dessa educao, lhe seja proporcionado o preparo para subsistir de uma
maneira digna, para melhorar o seu nvel de vida e para poder ser til sociedade.
O direito educao compreende o de igualdade de oportunidade em todos os casos, de acordo com os dons naturais,
os mritos e o desejo de aproveitar os recursos que possam proporcionar a coletividade e o Estado.Toda pessoa tem o
direito de que lhe seja ministrada gratuitamente, pelo menos, a instruo primria. Carta Internacional Americana
de Garantia Sociais, art. 4: Todo trabalhador tem direito a receber educao profissionalizante e tcnica para
235
A fundamentalidade recebida do texto constitucional e de inmeras convenes internacionais se

associa ao fato de o direito educao estar diretamente relacionado aos princpios fundamentais da
Republica Federativa do Brasil em especial com o da dignidade da pessoa humana (GARCIA, p. 83-112,
2006).
O direito educao est configurado no rol de direitos sociais, estes que na lio de Silvam se
apresentam como prestaes positivas proporcionadas pelo Estado direta ou indiretamente, enunciadas
em normas constitucionais, que possibilitam melhores condies de vida aos mais fracos, direitos que
tendem a realizar a igualizao de situaes sociais desiguais. (p.289, 1998)
A educao valiosa por ser a mais eficiente ferramenta para crescimento pessoal. E assume o
status de direito humano, pois parte integrante da dignidade humana e contribui para ampli-la com
conhecimento, saber e discernimento. Alm disso, pelo tipo de instrumento que constitui, trata-se de um
direito de mltiplas faces: social, econmica e cultural. Direito social porque, no contexto da comunidade,
promove o pleno desenvolvimento da personalidade humana. Direito econmico, pois favorece a auto-
suficincia econmica por meio do emprego ou do trabalho autnomo. E direito cultural, j que a
comunidade internacional orientou a educao no sentido de construir uma cultura universal de direitos
aperfeioar suas aptides e conhecimentos, obter maiores remuneraes de seu trabalho e contribuir de modo
eficiente para o desenvolvimento da produo. Para tanto, o Estado organizar o ensino dos adultos e a aprendizagem
dos jovens, de tal modo que permita assegurar o aprendizado efetivo de um ofcio ou trabalho determinado, ao
mesmo tempo em que prov a sua formao cultural, moral e cvica Declarao dos Direitos da Criana, Princpio
7: A criana tem direito educao, para desenvolver as suas aptides, sua capacidade para emitir juzo, seus
sentimentos, e seu senso de responsabilidade moral e social. Os melhores interesses da criana sero a diretriz a
nortear os responsveis pela sua educao e orientao; esta responsabilidade cabe, em primeiro lugar, aos pais. A
criana ter ampla oportunidade para brincar e divertir-se, visando os propsitos mesmos da sua educao; a
sociedade e as autoridades pblicas empenhar-se-o em promover o gozo deste direito. Conveno contra a
Discriminao no Campo do Ensino, art. I: a) privar qualquer pessoa ou grupo de pessoas do acesso aos diversos
tipos ou graus de ensino;b) limitar a nvel inferior educao de qualquer pessoa ou grupo; c) sob reserva do
disposto no artigo 2 da presente Conveno, instituir ou manter sistemas ou estabelecimentos de ensino separados
para pessoas ou grupos de pessoas; ou d) de impor a qualquer pessoa ou grupo de pessoas condies incompatveis
com a dignidade do homem. Pacto Internacional de Direitos Econmicos Sociais e Culturais, art. 13: 1. Os
estados-partes no presente Pacto reconhecem o direito de toda pessoa educao. Concordam em que a educao
dever visar ao pleno desenvolvimento da personalidade humana e do sentido de sua dignidade e a fortalecer o
respeito pelos direitos humanos e liberdades fundamentais. Concordam ainda que a educao dever capacitar todas
as pessoas a participar efetivamente de uma sociedade livre, favorecer a compreenso, a tolerncia e a amizade entre
todas as naes e entre todos os grupos raciais, tnicos ou religiosos e promover as atividades das Naes Unidas em
prol da manuteno da paz. 2. Os estados-partes no presente Pacto reconhecem que, com o objetivo de assegurar o
pleno exerccio desse direito: a) A educao primria dever ser obrigatria e acessvel gratuitamente a todos. b) A
educao secundria em suas diferentes formas, inclusive a educao secundria tcnica e profis-sional, dever ser
generalizada e tornar-se acessvel a todos, por todos os meios apropriados e, principalmente, pela implementao
progressiva do ensino gratuito. c) A educao de nvel superior dever igualmente tornar-se acessvel a todos, com
base na capacidade de cada um, por todos os meios apropriados e, principalmente, pela implementao progressiva
do ensino gratuito. d) Dever-se- fomentar e intensificar, na medida do possvel, a educao de base para aquelas
pessoas que no receberam educao primria ou no concluram o ciclo completo de educao primria. e) Ser
preciso prosseguir ativamente o desenvolvimento de uma rede escolar em todos os nveis de ensino, implementar-se
um sistema adequado de bolsas de estudo e melhorar continuamente as condies materiais do corpo docente.
Protocolo de San Salvador, art. 13, 3: Os Estados Partes neste Protocolo reconhecem que, a fim de conseguir o
pleno exerccio do direito educao: a. O ensino de primeiro grau deve ser obrigatrio e acessvel a todos
gratuitamente; b. O ensino de segundo grau, em suas diferentes formas, inclusive o ensino tcnico e profissional de
segundo grau, deve ser generalizado e tornar-se acessvel a todos, pelos meios que forem apropriados e,
especialmente, pela implantao progressiva do ensino gratuito; c. O ensino superior deve tornar se igualmente
acessvel a todos, de acordo com a capacidade de cada um, pelos meios que forem apropriados e, especialmente, pela
implantao progressiva do ensino gratuito;d.Deve se promover ou intensificar, na medida do possvel, o ensino
bsico para as pessoas que no tiverem recebido ou terminado o ciclo completo de instruo do primeiro grau; e.
Devero ser estabelecidos programas de ensino diferenciado para os deficientes, a fim de proporcionar instruo
especial e formao a pessoas com impedimentos fsicos ou deficincia mental. A Declarao Mundial de Educao
para Todos e a Declarao de Salamanca, apresenta em todos seus dispositivos a educao.
236
humanos. Em suma, a educao o pr-requisito fundamental para o indivduo atuar plenamente como ser
humano na sociedade moderna (CLAUDE, p.37-63,2005).
Ela se apresenta como direito pblico subjetivo de cunho coletivo, ou seja, deve ser concretizado
de forma a atender adequada e eficazmente a sociedade, que poder exigir do poder estatal a criao de
meios para sua efetivao.
A educao, como outros direitos sociais, transcende as teorias clssicas que reconheciam direito
pblico subjetivo, apenas em carter individual, onde se apresentava apenas um sujeito de direito que ao
sentir-se lesado pela no observncia de seu direito por parte do estado, provocava o poder pblico
exigindo uma prestao.
Como no caso de uma criana que no consegue se matricular numa escola pblica, atravs de
seus pais provocaria o poder judicirio ou o Ministrio Pblico para que seu direito seja efetivado. Ainda,
Ricardo Lobo Torres salienta que a elevao do direito educao como subjetivo pblico confere-lhe o
status de direito fundamental, mnimo existencial, arcando o Estado, nos limites propostos, com prestaes
positivas e igualitrias, cabendo a este, tambm, atravs de sua funo jurisdicional, garantir-lhes a
execuo
Entretanto, apesar da grande importncia de o indivduo movimentar a mquina estatal ao seu
interesse, necessrio analisar que por de trs desse interesse individual h o interesse pblico que
tambm deve ser protegido, pois a educao no interessa apenas ao indivduo beneficirio do servio,
mas a toda coletividade, j que constitui um meio de crescimento pessoal, do qual a pessoa atinge outros
direitos individuais e sociais.
Portanto, atravs de uma nova interpretao do que seja o direito pblico subjetivo,
especialmente o direito educao, levando em conta os fundamentos, princpios e objetivos da
Constituio Federal, que se chega a concluso que tal direito pressupe uma postura intervencionista por
parte do Estado na rea social ( DUARTE, p. 267-278).
E por esta nova interpretao, que o direito educao est na bandeira de muitos movimentos
sociais, como veculo de ascenso social e, por conseguinte, de integrao, como instrumento de
conscientizao por meio do qual se possa reivindicar direitos sociais e polticos, direito diferena e
respeito humano (GONALVES, p. 325-346, 2000).
Posto isso, seria admissvel grupos sociais minorizados, que sofrem com a falta de prestao do
direito educao, se mobilizarem, provocando o poder pblico para desenvolver polticas pblicas
baseadas em aes afirmativas para esses atores sociais excludos.
Todos os elementos enunciados acima levam a crer que o direito a educao necessita de
interveno estatal para sua concretizao na sociedade, ou seja, no basta a mera disposio textual
garantidora para sua efetivao, que embora importante na maioria das vezes no se apresenta eficaz meio
social.
Ademais, o direito educao deve ser encarado como mnimo existencial 17 para todos
indivduos, j que influi diretamente na formao moral, cientfica e social das pessoas, deixando estas
preparadas para alm de se tornarem profissionais, trabalhadores, se tornarem cidados, que respeitem as
normas bsicas de conduta impostas no convvio comum, bem como demonstrarem-se preocupados com
bem estar de todos.
17
Esse ncleo, no tocante aos elementos materiais da dignidade, composto de um mnimo existencial, que consiste
em um conjunto de prestaes materiais mnimas sem as quais se poder afirmar que o indivduo se encontra em
situao de indignidade. BARCELLOS, Ana Paula. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais o princpio
da dignidade da pessoa humana. Rio de Janeiro So Paulo: Renovar, 2001, p.304.
237
evidente que temos grupos menos favorecidos, ou marginalizados em nossa sociedade que no
contam com o direito educao garantido, e este um dos principais agasalhos para a interveno
estatal, esta que deve ser realizada atravs de polticas pblicas baseadas em aes afirmativas.
Entretanto, para identificar esses grupos, basta observar matrias jornalsticas, que trazem aos
olhos de toda a populao dados e fatos sobre indivduos que se encontram marginalizados socialmente,
com toda e qualquer chance dilacerada pela desigualdade e falta de oportunidades.
A realidade brasileira, baseada em matrias jornalsticas, demonstra que o alcance do direito
educao por parte de toda a populao encontra-se distante, pois ao ser realizada uma pesquisa inicial em
veculos de imprensa eletrnicos, foram encontradas com o critrio de pesquisa Educao Acesso
Problemas Analfabetos, informaes alarmantes sobre a educao brasileira. No portal de notcias G1,
foram encontrados 23 resultados, no portal de notcias Estado, foram encontrados 09 resultados e no
portal de notcias Folha, foram encontrados 19 resultados. Todos os dados demonstraram, em suma, que o
Brasil conta com cerca de 1,3 milhes de analfabetos de 08 a 14 anos de idade, apenas 17% das crianas
com at trs anos vo creche no Brasil, que 87,2% das crianas e adolescentes entre 07 e 14 anos,
embora frequentem a escola so analfabetos funcionais, que o problema da falta de eficcia do direito
educao atinge os grupos mais fragilizados da sociedade (negros, mulheres, deficientes fsicos e pobres).
Outra pesquisa realizada nos mesmos veculos de imprensa eletrnicos, com o critrio Ensino
Superior Acesso, no portal de notcias Folha foram encontrados 326 resultados, no portal de notcias
G1 foram encontrados 333 resultados, e no portal de noticias Estado foram encontrados 293 resultados,
com anlise de alguns destes constatou-se que apenas 18,7% dos jovens de 17 a 24 anos tm acesso
educao superior, sendo que a o restante dos jovens que no tem acessos so em maioria de grupos
sociais fragilizados como negros, mulheres, deficientes fsicos e pobres.
Portanto, se observa que na sociedade brasileira atual, todos convivem com a injustia da
desigualdade e mesmo com dados expressivos dessas desigualdades, o senso comum de justia, ainda
debate se devem ou no ser beneficiados com alguma forma de poltica do Estado para reparar a excluso
atravs de mecanismos de incluso desses atores sociais (JORGE, , p.435-6, 2005)
Infelizmente, embora o direito educao esteja garantido em nossa Magna Carta e em diversos
instrumentos internacionais de proteo aos direitos humanos, nossa sociedade carecedora de medidas
que busquem a concretizao destes iderios humansticos, devido a vrios fatores histricos, culturais,
polticos e sociais.
O direito educao considerado uma das formas de desenvolvimento e evoluo no s do
indivduo que o recebe, mas tambm de toda a sociedade, pois uma populao instruda fundamental
para a construo de uma nao mais justa e igualitria, com chances reais para todos, alm de garantir
boas perspectivas de vida ao indivduo.
No entanto, o problema de acesso a educao evidente e deixa claro o desrespeito ao princpio
da igualdade estabelecido na Constituio Federal, pois o ensino pblico encontra-se degradado com
inmeros problemas que atingem principalmente os grupos sociais mais fragilizados e sem condies
econmicas de garantir um ensino de qualidade.
Diante disso, vemos que pequena parte da populao tem seu direito educao garantida por
questes meramente econmicas, enquanto grande parte clama por no possuir acesso a um ensino de
qualidade e encontra-se fragilizado no convvio social, sem poder ter as mesmas chances e expectativas de
futuro que os demais.
Com isso, a utilizao de polticas pblicas se torna necessria para linear essas desigualdades to
latentes. Entretanto, as que se apresentam mais intervencionistas e eficazes so as baseadas em medidas de
aes afirmativas que so voltadas exclusivamente para atender a parte minorizada da sociedade, os
238
indivduos que so excludos do convvio normal e tem suas chances limitadas, por no possurem o
devido acesso a educao e a qualidade que deveriam.
5 O CONTROLE DAS AES AFIRMATIVAS NO DIREITO EDUCAO
At o momento foi demonstrado as falcias do sistema educacional brasileiro do qual exclui

grande quantidade de cidados, principalmente aqueles mais carentes, no oferecendo o devido acesso e
qualidade inevitveis para a ideal concretizao do direito social educao, que se apresenta como um
mnimo existencial. Tambm, foi feito um estudo sobre as polticas pblicas de aes afirmativas
demonstrando toda sua estrutura desde aspectos materiais, inerentes a sua materializao, quanto aspectos
formais, necessrios para sua formao, bem como, a compatibilidade constitucional das aes
afirmativas.
Entretanto, embora as polticas de ao afirmativa devam possuir uma estrutura que respeite os
parmetros constitucionais, principalmente o principio da igualdade e fornea uma devida eficcia social,
servindo como um real instrumento jurdico concretizador do direito a educao e dos demais direitos
sociais, necessrio que realizao de um controle judicial.
Com isso, surge diversas indagaes acerca de como realizar o controle dessas polticas de aes
afirmativas, quando j esto em pleno funcionamento ou, ainda, quando apresentam-se omissas numa
sociedade to desigual, levando em conta o direito a educao, que apresenta-se como um mnimo
existencial para prover a dignidade da pessoa humana, dando a todo cidado chances igualitrias de
evoluir na sociedade.
imperioso lembrar que a Constituio Federal garante a todo cidado a utilizao da ao
popular como meio de pedir a prestao jurisdicional para defender o interesse pblico, razo pela qual
tem sido considerada como um direito de natureza poltica, j que implica no controle do cidado sobre
atos lesivos aos interesses que a Constituio quis proteger. (DI PIETRO , p. 727, 2007.)
Ademais, o artigo 129, inciso III, dispe que o Ministrio Pblico deve promover o inqurito
civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros
interesses difusos e coletivos
Embora existam outros meios de controle do poder estatal, por ora, para demonstrar a importncia
da matria, suficiente lembrar que a ao popular e a ao civil pblica so formas eficazes de
interveno na seara do poder executivo, com intuito de for-lo a criar alguma poltica pblica de ao
afirmativa que no existe ou ainda, reparar sua ineficcia social.
O Estado no possui discricionariedade na efetivao dos direitos fundamentais, pois

estes esto imperativamente previstos na Constituio e no esto sujeitos a qualquer
anlise de convenincia e oportunidade quanto sua concretizao, tratando-se de uma
atuao vinculada, caso assim, no ocorra, o Poder Judicirio dever faz-lo atravs da
prestao de uma tutela adequada, ou seja, havendo omisso ou atuao inadequada dos
poderes executivo e legislativo, resta ao Judicirio como ltima salvaguarda da
sociedade, devendo este intervir em todas as situaes em que os demais poderes
deixarem de cumprir sua funo constitucional, no devendo, portanto, ser a
independncia e a separao dos poderes fundamentos para o no-cumprimento dos
direitos fundamentais. (FAZOLI, p. 01-21, 2008.)
Portanto, quando se depara com nmeros absurdos demonstrados pelos indicadores sociais em
tpico retro, deixando-se claros levando em conta o direito educao, observa-se que perante a

239
ineficincia ou omisso de uma ao afirmativa, deve o Judicirio ou o Ministrio Pblico implementar

solues adequadas baseando-se em diretrizes constitucionais para isso.
CONCLUSO
Ao decorrer deste trabalho procurou-se analisar pontos relevantes para que as polticas pblicas
baseadas em aes afirmativas tivessem uma eficcia social e operassem como verdadeiro instrumento
jurdico concretizador do direito social educao. Aps o decorrer do trabalho, foi possvel chegar s
seguintes concluses:
As Aes Afirmativas so compatveis com o texto constitucional, pois este apresenta todos os
preceitos que autorizam sua utilizao para diminuio das desigualdades sociais.
H Polticas pblicas de carter genrico, onde o princpio da igualdade opera um efeito erga
omnes, que so as comumente criadas pelo poder pblico, mas existem tambm polticas publicas
especficas, como as baseadas em aes afirmativas, que so para um determinado grupo social e o
princpio da igualdade deve nortear essa relao com os demais indivduos.
As polticas pblicas apresentam aspectos materiais e formais, sendo estes ltimos iguais para
todas as polticas pblicas (genricas ou especficas), e os materiais (como o princpio da igualdade, no
caso das aes afirmativas), devendo todos serem observados na sua criao para se operar uma
verdadeira eficcia social.
Um exemplo de interpretao e aplicao do princpio da igualdade nas aes afirmativas (a)
identificar um problema social que atinge, restringindo ou limitando direitos fundamentais sociais, uma
coletividade determinada de pessoas. (b) Proceder a identificao da coletividade atingida, para saber qual
grupo social esta sendo afetado. (c)Analisar o fator de diferenciao, relacionando o grupo social afetado
com o restante da sociedade, buscando entender se a problemtica enfrentada pela coletividade
determinada impe condies negativas de convivncia social caracterizando-se uma fragilidade real, no
possibilitando que esta consiga por si s alcanar o patamar de igualdade dos demais cidados. (d)
Identificada a fragilidade real, se deve buscar solues efetivas para a minorizao da desigualdade social,
criando aes afirmativas coerentes e benficas diretamente ao grupo social inferiorizado, e por
conseguinte, indiretamente ao restante da sociedade.
As aes afirmativas no podem ser confundidas como sinnimo dos sistemas de cotas, pois este
apenas uma espcie do gnero ao afirmativa.
As aes afirmativas no devem ser criadas restritamente a um determinado grupo social e apenas
de uma forma, podendo ser pblicas ou privadas, devendo ter um carter amplo, identificando todos os
grupos sociais que necessitam de maiores benefcios para terem seus direitos concretizados, devendo ser
realizado um grande estudo para sua aplicao e respeitados os limites do direito igualdade para no
banalizar a medida.
O direito Educao se apresenta como um mnimo existencial, necessrio a todo cidado, para
que este possa se desenvolver e ter verdadeiras chances de evoluo na sociedade.
A educao um direito pblico subjetivo que pode ser exigido ao Estado individualmente, mas
se provocada para atender uma coletividade, suas consequncias sero mais eficazes.
H vrios grupos da sociedade que se encontram em posio desigual em relao aos demais
indivduos, no possuindo seu direito a educao materializado. Alm dos tradicionalmente conhecidos,
negros, mulheres e deficientes fsicos, h grandes desigualdades em grupos regionais como os nordestinos,
devendo as polticas pblicas de aes afirmativas, na convenincia, atuarem para esse tipo de populao
tambm.
240
Alm da interpretao do princpio da igualdade e os respeito com os aspectos formais das

polticas pblicas de aes afirmativa para a concretizao do direito educao, deve ocorrer a
fiscalizao popular, a qual deve provocar o poder pblico, atravs do Ministrio Pblico ou diretamente
ao Poder Judicirio, demonstrando a falta de uma ao afirmativa ou sua ineficcia.
Por fim, restam algumas breves consideraes, julgadas importantes ao trmino deste trabalho. As
concluses expostas acima so coerentes com a natureza de um trabalho de iniciao cientfica, que
pretendeu demonstrar, caso no tenha ficado claro durante o decorrer do texto, a dimenso e fora social
da utilizao das aes afirmativas, na forma de polticas pblicas, frente ao direito educao.
Logicamente, este trabalho poder servir de base para regrar a relao das aes afirmativas com
outros direitos sociais dispostos na Constituio Federal. Mas, por enquanto, fica a ideia de que a ao
afirmativa, interpretada e utilizada adequadamente, um importante instrumento jurdico e social de
concretizao dos direitos dos grupos realmente marginalizados na sociedade.
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244

Políticas Públicas Sociais Ações Afirmativas Como Instrumento Jurídico para Concretização Da Igualdade e o Acesso À Educação

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221

POLTICAS PBLICAS SOCIAIS: AES AFIRMATIVAS COMO INSTRUMENTO

OLIVEIRA, Edmundo Alves2

Recebido em: 2012.04.24 Aprovado em: 2013.08.08 ISSUE DOI: 10.3738/1982.2278.809

Palavras-chave: Direito Constitucional. Princpio da Igualdade. Direito Educao. Polticas Pblicas.

As aes afirmativas apresentam-se no cerne do debate Constitucional contemporneo (GOMES,

A Constituio de 1988 foi o marco-zero de um recomeo, pois a falta de efetividade das

Costuma-se identificar trs dimenses ou geraes de direito fundamentais, as quais se coexistem

Nucleus, v.11, n.1, abr.2014

Quando h meno de aes afirmativas no cenrio brasileiro j se apresentada a ideia de um

Nucleus, v.11, n.1, abr.2014

aspectos importantes na formulao de leis e polticas e, dependendo do nvel de aplicao se nacional,

2.3 A CONSTITUIO FEDERAL E AS AES AFIRMATIVAS

As aes afirmativas situam-se no cerne do debate constitucional contemporneo, e interferem em

[...] no moderno constitucionalismo, uma das conquistas reside exatamente na nova

Nucleus, v.11, n.1, abr.2014

3.4. AES AFIRMATIVAS E POLTICAS PBLICAS

3.5. IGUALDADE E AES AFIRMATIVAS

Nucleus, v.11, n.1, abr.2014

Nucleus, v.11, n.1, abr.2014

O direito Educao apresenta-se como um direito social, disposto no artigo 6, caput, da

A fundamentalidade recebida do texto constitucional e de inmeras convenes internacionais se

5 O CONTROLE DAS AES AFIRMATIVAS NO DIREITO EDUCAO

At o momento foi demonstrado as falcias do sistema educacional brasileiro do qual exclui

O Estado no possui discricionariedade na efetivao dos direitos fundamentais, pois

Nucleus, v.11, n.1, abr.2014

ineficincia ou omisso de uma ao afirmativa, deve o Judicirio ou o Ministrio Pblico implementar

Alm da interpretao do princpio da igualdade e os respeito com os aspectos formais das

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