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Cuadernos de Discusin de

Comunicacin e Informacin

7
ISSN: 2301-1424

Concentracin de medios
y libertad de expresin:
Normas globales y consecuencias
para las Amricas

Toby Mendel
ngel Garca Castillejo
Gustavo Gmez

Con el apoyo de:


Publicado en 2017 por la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultu-
ra, (7, place de Fontenoy, 75352 Pars 07 SP, Francia) y la Oficina Regional de Ciencias de la UNESCO
para Amrica Latina y el Caribe, Oficina de UNESCO en Montevideo, (Luis Piera 1992, Piso 2, 11200
Montevideo, Uruguay).

UNESCO 2017

ISSN 2301-1424

Esta publicacin est disponible en acceso abierto bajo la licencia Attribution-ShareAlike 3.0 IGO
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Ttulo original: Concentration of Media Ownership and Freedom of Expression: Global Standards and
Implications for the Americas. Publicado en 2017 por la Oficina Regional de Ciencias de la UNESCO
para Amrica Latina y el Caribe, Oficina de UNESCO en Montevideo, (Luis Piera 1992, Piso 2, 11200
Montevideo, Uruguay).

Los trminos empleados en esta publicacin y la presentacin de los datos que en ella aparecen no
implican toma alguna de posicin de parte de la UNESCO en cuanto al estatuto jurdico de los pases,
territorios, ciudades o regiones ni respecto de sus autoridades, fronteras o lmites.

Las ideas y opiniones expresadas en esta obra son las de los autores y no reflejan necesariamente el
punto de vista de las organizaciones que coordinaron y/o apoyaron este trabajo, ni las comprometen.

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Grfico de cubierta: Freepik.com

Traduccin del ingls: Victoria De Negri


Concentracin de medios
y libertad de expresin:
Normas globales y consecuencias
para las Amricas

Toby Mendel
ngel Garca Castillejo
Gustavo Gmez
5

Una invitacin al debate

Hace ms de tres siglos, el pensador, poeta y poltico britnico John Milton public uno de los textos ms
importantes y conocidos contra la censura: Aeropagtica. El mismo fue uno de los catalizadores de un
importante debate sobre la proteccin de la libertad de expresin y de prensa.

Mucho siglos antes de l, los griegos produjeron slidas discusiones sobre la importancia de la doxa
(opinin) para la democracia.

Los debates sobre la centralidad de la libertad de expresin y del acceso a la informacin y al conoci-
miento para las democracias, para el desarrollo, la proteccin y promocin de otros derechos humanos
no son para nada una novedad.

Sin embargo, no hay duda que el advenimiento de las nuevas tecnologas de la comunicacin e infor-
macin, particularmente la expansin de la Internet, ofrecen una dimensin singular e indita a estas
discusiones.

Las repercusiones en el sistema de proteccin y promocin de los derechos humanos, la consolidacin


de las democracias, el desarrollo, la toma de decisiones, las polticas pblicas y, al fin del da, en la vida
cotidiana de cada ciudadano y ciudadana son sin precedentes.

El avance de las sociedades del conocimiento est ntimamente conectado a la profundizacin de las
discusiones sobre el derecho a la libertad de expresin y al acceso universal a la informacin en mundo
cada vez ms conectado. Libertad de prensa, desarrollo de los medios, privacidad, el rol de las TIC en las
polticas pblicas, gobiernos abiertos, proteccin documental, alfabetizacin meditica e informacional,
son algunos de los muchos temas que estn sobre el tapete.

La Oficina de la UNESCO en Montevideo, buscando intensificar la funcin de laboratorio de ideas de la


Organizacin, ofrece a sus stakeholders estos Cuadernos de Discusin de Comunicacin e Informacin.

Producidos por los principales expertos en cada tema, el objetivo central es ofrecer insumos para que to-
madores de decisin y formuladores de polticas pblicas puedan tener en cuenta distintos ngulos de los
asuntos que estn en el orden del da de la agenda internacional, siempre teniendo como eje conductor
los estndares internacionales existentes.

No se pretende ofrecer la ltima palabra. Al contrario, lo que se desea es contribuir a un debate cada vez
ms informado y plural sobre cuestiones centrales de ayer, hoy y maana.

Buena lectura!
6

Acaso lo ms grande es ms hermoso?


Cuadernos de discusin de CI - 7

En un artculo publicado el 31 de octubre de 2011 en la revista The New Yorker, James Surowiecki no lo
consideraba una pregunta, sino una afirmacin. El columnista buscaba posicionarse en el polo opuesto a
otra idea, tambin muy convincente, que pregona que lo pequeo es hermoso.

Ms all de cul pueda ser la respuesta correcta, y aun suponiendo que la hubiera, lo importante es que
en todos los sectores de cualquier economa existe la preocupacin legtima por el tamao (sea grande
o pequeo) de los negocios y las compaas, con su consecuente impacto positivo o negativo sobre las
diferentes sociedades.

Escrito por Toby Mendel, ngel Garca Castillejo y Gustavo Gmez, tres de los principales expertos mun-
diales en el tema de la regulacin de los medios de comunicacin y las problemticas relacionadas con la
libertad de expresin, este documento de debate aborda justamente este tema en relacin con el sector
de los medios de comunicacin.

Si la pregunta acaso lo ms grande es ms hermoso? es una pregunta vlida cuando se analiza el


impacto de las industrias, entonces es especialmente vlida cuando se trata de empresas de medios. La
diversidad y el pluralismo, dos caractersticas fundamentales que la democracia espera del sector de los
medios, se encuentran hoy amenazadas por el fenmeno de la concentracin de su propiedad.

En el aclamado documental The Corporation, de 2003, los directores abordan el tema de la concentra-
Concentracin de medios y libertad de expresin

cin de la propiedad y formulan la siguiente pregunta: En una economa mundial donde la informacin
es filtrada por las corporaciones globales de medios, ajustndose fuertemente a los intereses de sus po-
derosos anunciantes, quin defender el derecho del pblico a saber? Y cul es el precio que debemos
pagar para conservar la capacidad para tomar decisiones informadas?

De la misma manera, Michael Copps, que cumpli dos mandatos en la Comisin Federal de Comunicacio-
nes de los Estados Unidos, seal: El hecho de ser propietario de una estacin tiene mucho que ver con
el tipo de programacin que va a ofrecer esa estacin. Creo que la diversidad de propiedad y la diversidad
de perspectivas van de la mano.

Hacindose eco de estas preocupaciones, este documento de debate muestra que las Normas Interna-
cionales sobre Libertad de Expresin han venido abordando esta problemtica fundamental desde hace
setenta aos. Asimismo, los autores enumeran un conjunto de recomendaciones que todo marco regula-
torio de medios de comunicacin debera incorporar a fin de actuar sobre la cuestin de la concentracin
de la propiedad en los trminos definidos por las normas internacionales.

Las principales conclusiones de este documento fueron debatidas en noviembre de 2015 en un Semina-
rio Internacional con mltiples actores organizado por la UNESCO, la Relatora Especial para la Libertad
de Expresin de la Comisin Interamericana de los Derechos Humanos (CIDH), ANTV-Colombia, CIMA,
DW Akademie, Observacom, PRAI, FNPI y GFMD, y que cont con apoyo de las agencias de cooperacin
de Francia y de Suecia.

Este documento de debate tambin representa un aporte para la Relatora Especial para la Libertad de
Expresin de la CIDH, en sus permanentes esfuerzos por desarrollar los mejores estndares para ga-
rantizar el ejercicio de la libertad de expresin en un entorno de medios diverso y plural, a travs de la
jurisprudencia interamericana y los informes temticos sobre estas problemticas.

Esperamos que este texto sirva para fortalecer la discusin fundamental sobre el desarrollo de los medios
de comunicacin en Amrica Latina, una cuestin que desde hace dcadas causa inquietud en la acade-
mia, la sociedad civil, el sector privado y las agencias regulatorias de la regin.

Buena lectura!
Los editores
7

Contenido

Una invitacin al debate............................................................................................................ 5

Prefacio: Acaso lo ms grande es ms hermoso?......................................................................... 6

Introduccin............................................................................................................................ 9

1. La concentracin indebida de la propiedad de los medios


y sus consecuencias sobre el libre flujo de informacin e ideas........................................... 10

1.1. La concentracin indebida de la propiedad de los medios: Una definicin....................................10


1.2. Consecuencias de la concentracin indebida de la propiedad
de los medios sobre la libertad de expresin y la democracia....................................................11

2. Normas internacionales.................................................................................................. 15

2.1. Diversidad y pluralismo.........................................................................................................18


2.2. Concentracin de medios y control.........................................................................................21
2.3. Medidas para impedir la concentracin indebida de la propiedad de los medios..........................22

3. Regulacin de la radiodifusin para abordar la cuestin


de la concentracin indebida de la propiedad de los
medios en Europa y Norteamrica.................................................................................... 25

4. Regulacin de la radiodifusin para abordar la cuestin


de la concentracin indebida de la propiedad de los
medios en Amrica Latina............................................................................................... 29

5. Conclusin y recomendaciones........................................................................................ 32

Recomendaciones................................................................................................................... 34

Transparencia................................................................................................................................34
Normas sustantivas........................................................................................................................34
Aplicacin de las normas................................................................................................................35
9

Concentracin de medios y Libertad de Expresin:


Normas Globales y Consecuencias para las Amricas

Introduccin escucha, un elemento definido por el derecho in-


ternacional, representa una clara fundamentacin
La problemtica de la propiedad y el control de los para la regulacin de la concentracin indebida de
medios de comunicacin, junto con la pregunta la propiedad de los medios. Este elemento propor-
sobre cmo regularla, poseen una enorme com- ciona el fundamento jurisprudencial de la nocin
plejidad, tanto legal como poltica. Por un lado, de diversidad de los medios1 y, como parte de ella,
a primera vista resulta evidente que la concentra- de la prevencin de la concentracin indebida de
cin de la propiedad de los medios perjudica la la propiedad de los medios.
libertad de expresin. El hecho de que uno o dos
individuos controlen los medios significa que con- En muchos casos, las normas que regulan la li-
trolan el equivalente moderno de la plaza pblica, bertad de expresin afectan de igual manera a
el espacio donde tienen lugar la discusin y el de- quien habla y a quien escucha, por lo que una
bate social. Sin dudas, la concentracin indebida evaluacin de la legitimidad y la importancia de
de la propiedad debilita tanto a la libertad de ex- las normas en general depende de los intereses
presin como a la democracia, ya que restringe el contrapuestos que estn involucrados (como ser
libre flujo de informacin e ideas en la sociedad, la privacidad o la seguridad nacional). Diversos
lo cual nos perjudica a todos. Asimismo, tambin tribunales internacionales han elaborado pruebas
afecta a los principios bsicos de la competencia, y enfoques claros para llevar a cabo este tipo de
fundamentales para el funcionamiento exitoso de evaluaciones y, si bien algunos analistas estn en
cualquier mercado. desacuerdo con ciertas decisiones individuales, el
enfoque, que consiste en encontrar el equilibrio
Con todo, si se mira la cuestin desde la acera entre los derechos de hablante y oyente, es am-
opuesta, el ejercicio del derecho a la libertad de pliamente aceptado. Con todo, la situacin se tor-
expresin supone el derecho a recurrir a todos na ms compleja cuando los derechos de ambos
los medios de comunicacin disponibles para ex- se encuentran enfrentados: aqu la cuestin radi-
presarse. En otras palabras, el derecho a crear y ca en comparar los intereses de unos y otros, por
utilizar todos los tipos disponibles de medios de lo que en estos casos no siempre resultan tiles
comunicacin forma parte del derecho a la liber- los enfoques centrados en encontrar el equilibrio
tad de expresin, por lo que limitar este aspecto entre este derecho y otros intereses.
significa restringir el propio derecho. En la historia
abundan los ejemplos de gobiernos que han in- Si se tiene en cuenta la creciente tendencia de
tentado acometer contra propietarios exitosos de los mercados de medios hacia la mayor concen-
medios de comunicacin de maneras claramente tracin de la propiedad, hoy en da resulta cada
polticas y, por ende, que atentan contra la liber- vez ms importante conocer los principios inter-
tad de expresin. De hecho, podramos afirmar nacionales que se ponen en juego en estos casos.
que, en Amrica Latina, todas las iniciativas im- Esta tendencia, presente en Amrica Latina desde
portantes que buscaron resolver los graves proble- hace tiempo, ha sido apenas contrarrestada en la
mas de concentracin indebida de la propiedad de mayora de los pases de la regin, lo que ha con-
los medios han estado impulsadas por objetivos ducido a que el nivel regional de concentracin
polticos en la misma medida que por la defensa de la propiedad de los medios sea uno de los ms
del inters pblico. elevados del mundo.

As, se genera el dilema por el cual algo que clara- Este documento de polticas busca echar luz so-
mente es un problema, tambin parecera ser un bre la normativa internacional sobre el tema, as
derecho. La situacin se torna an ms compleja como pasar revista a los diversos enfoques adop-
cuando los legisladores y otros responsables de tados a nivel nacional para implementar esas nor-
polticas (a veces, incluso, algunos tribunales in- mas internacionales. La primera parte resume las
ternacionales), a la hora de elaborar normas sobre principales formas en las que la concentracin
concentracin de la propiedad de los medios, no indebida de la propiedad afecta el libre flujo de
definen claramente la jurisprudencia o el funda- informacin e ideas en la sociedad, que, en l-
mento social en los que se han basado. tima instancia, representa el ncleo del derecho
a la libertad de expresin. En la segunda parte,
Sin embargo, la doble proteccin de los derechos a la principal, se presenta un panorama de las nor-
la libertad de expresin de quien habla y de quien mas internacionales ms importantes sobre esta

1 En este contexto, los trminos pluralismo y diversidad se utilizan de manera mayormente indistinta, aunque algunos
analistas los diferencian. En este documento se favorece el trmino diversidad debido a su naturaleza ms amplia y
por ser el trmino de preferencia de los principales expertos del campo, en especial de los representantes internacionales
especiales para la libertad de expresin (ver, por ejemplo, sus Declaraciones Conjuntas, disponibles en: http://www.osce.org/
fom/66176).
10

problemtica, adems de la jurisprudencia de los una marca diferente, o incluso las que interpretan
principales tribunales internacionales que se han las noticias generadas por otras organizaciones, ya
expedido sobre el tema. que hoy en da en muchos pases la cantidad de
fuentes originales registra los niveles ms bajos
Cuadernos de discusin de CI - 7

En la tercera parte se analizan las medidas an-


registrados. Esta situacin reviste especial grave-
ti-monopolio relativas a los medios de comuni-
dad para el caso del periodismo de investigacin,
cacin que se han implementado en algunas de-
ya que hoy en da en muchos pases este tipo de
mocracias establecidas del mundo con el objeto
periodismo presenta niveles mucho menores que
de mitigar la concentracin de la propiedad de
incluso en el pasado reciente.3
los medios y sus consecuencias, mientras que la
cuarta parte describe las principales tendencias Otro elemento que agrega mayor complejidad a la
en Amrica Latina sobre esta cuestin. Finalmen- problemtica de la concentracin de la propiedad
te, la quinta y ltima parte presenta un conjunto de los medios es el fenmeno de la convergencia
de conclusiones y recomendaciones capaces de de las plataformas de distribucin. La concen-
servir de gua para los responsables de polticas tracin suele medirse en mercados definidos, y
sobre el tema. hasta no hace mucho tiempo todava era posible
diferenciar entre diferentes mercados de medios,
1. La concentracin indebida de la como el de los peridicos, la radio y la televisin.
Si bien an existen algunas divisiones, los pro-
propiedad de los medios y sus cesos de convergencia estn comenzando a co-
consecuencias sobre el libre flujo de rroerlas y vemos que los peridicos hoy ofrecen
informacin e ideas contenidos audiovisuales y los radiodifusores cada
vez ms material escrito. Junto con el proceso de
transicin a la radiodifusin digital, con la conver-
1.1. La concentracin indebida de la propiedad de gencia tambin emergen nuevos conceptos de in-
Concentracin de medios y libertad de expresin

los medios: Una definicin tegracin vertical, adems de una diferenciacin


En cierto modo, la idea de la concentracin in- ms marcada entre la produccin y la distribucin
debida de la propiedad de los medios de comu- de contenidos, tanto a nivel terico como en di-
nicacin es simple, ya que se refiere a aquellos versos marcos regulatorios. Finalmente, la conver-
casos donde un individuo o corporacin ejercen el gencia y la mayor intensidad de la competencia
control sobre una parte importante del conjunto comercial han generado tambin nuevas formas
del mercado de los medios. La concentracin de de integracin horizontal, por ejemplo a travs de
la propiedad de los medios ha sido definida como la diversificacin y/o la internacionalizacin de
un incremento en la presencia de una empresa o productos.
de un reducido nmero de empresas de comuni- Algunos observadores han advertido que los pro-
cacin en cualquier mercado como consecuencia cesos de concentracin, tanto vertical como ho-
de varios procesos posibles: adquisiciones, fusio- rizontal, y las vinculaciones entre las industrias
nes, convenios con otras compaas o, incluso, la de medios y otros tipos de industrias generan un
desaparicin de competidores.2 Sin embargo, la nuevo riesgo de abuso de la posicin dominante
nocin posee una gran complejidad que va mucho que asumen los propietarios a travs de su am-
ms all de esta idea general. plia red de negocios.4 Asimismo, es importante
Parte de esta complejidad responde al enorme di- tener en cuenta que la centralizacin del poder
namismo que hoy posee el entorno de los medios sobre los medios de comunicacin no depende
y de las comunicaciones, donde a los ciudada- necesariamente de la propiedad directa, sino que
nos se les ofrece una variedad siempre crecien- tambin puede alcanzarse a travs de la capaci-
te de fuentes de informacin. Al mismo tiempo, dad de ejercer control efectivo sobre los medios,
en la mayora de los pases, para un importante aunque formalmente estos no sean propiedad de
sector de la poblacin los medios tradicionales un nico individuo o empresa. Este suele ser el
(televisin, radio y peridicos) an representan caso en Amrica Latina a travs del uso de los
la principal fuente de noticias e informacin de llamados testaferros, personas que prestan sus
actualidad. Asimismo, este panorama cambia sus- nombres para figurar como propietarios formales o
tancialmente cuando se diferencia a las organiza- para conformar grupos econmicos que manejan
ciones importantes que generan noticias de aque- medios cuya propiedad es compartida por varios
llas que nicamente redistribuyen o venden bajo individuos. Con este tipo de arreglos se eluden los

2 Snchez-Tabernero, A., Denton, A., Lochon, P. Y., Mounier, P. y Woldt, R.: Concentracin de la Comunicacin en Europa.
Empresa comercial e inters pblico (Barcelona: Centre d`Investigaci de la Comunicaci, 1993), p. 30.
3 Ver, por ejemplo, House of Lords, The future of investigative journalism (2012), disponible en: http://www.publications.
parliament.uk/pa/ld201012/ldselect/ldcomuni/256/25602.htm, y Mary Walton, Investigative Shortfall, septiembre de
2010, American Journalism Review, disponible en: http://ajrarchive.org/article.asp?id=4904.
4 Ver, por ejemplo, Becerra, M., Concentracin de medios y libertad de expresin (Lima: The Carter Center, 2014), pg. 11.
11

lmites a la propiedad, adems de ocultarse la ver- pblico. En otras palabras, la concentracin hace
dadera fuente de control.5 peligrar la capacidad que posee el sistema de me-
dios para reflejar todo el arco de ideas, perspecti-
La concentracin se ha medido histricamente a
vas y opiniones que existen en la sociedad, y para
travs de cuatro mtricas principales: la participa-
representar a todos los grupos polticos, culturales
cin en el mercado publicitario (tradicionalmen-
y sociales. Para la Relatora Especial de Libertad
te, la principal fuente de ingresos de los medios);
de Expresin de la Comisin Interamericana de
los ingresos globales; el tamao de la audiencia;
Derechos Humanos, por ejemplo, es claro que la
y una simple estimacin de la cantidad de esta-
concentracin de la propiedad de los medios de
ciones que posee o controla un solo actor en cual-
comunicacin conduce a la uniformidad de conte-
quier mercado de medios (por ejemplo, radios FM
nidos que stos producen o difunden.8
en una ciudad en particular). Cada una de ellas
posee sus propias fortalezas y debilidades: por Varios de los especialistas ms importantes del
ejemplo, si bien la ltima parece bastante burda campo han dado cuenta de esta amenaza en sus
(debido a que excluye cualquier evaluacin del ta- declaraciones. Por ejemplo, el Grupo de Alto Nivel
mao de cada actor), al ser bastante sencilla de sobre la Libertad y el Pluralismo de los Medios en
aplicar desde el punto de vista regulatorio, logra Europa, creado en octubre de 2011 por el Vice-
reducir la presin, la sobrecarga y los potenciales presidente de la Comisin Europea, Neelie Kroes,
obstculos de los rganos de control. public en enero de 2013 un informe titulado A
free and pluralistic media to sustain European de-
Ms an, existen varias metodologas para medir
mocracy (Medios libres y plurales para sostener la
las diferentes mtricas (ms all de la ltima de
democracia europea), donde describa el papel de
ellas, que es bastante directa). Por ejemplo, Alba-
los medios en las sociedades democrticas de la
rran y Dimmick hacen referencia a los siguientes
siguiente manera:
mtodos: ndices de concentracin o coeficien-
te de concentracin (CC), la curva de Lorenz y La democracia necesita una esfera p-
el ndice de Herfindahl-Hirschman index (HH).6 blica informada, inclusiva y plural, y, en
Finalmente, la Comisin Europea tambin ha fi- gran medida, los medios de comunicacin
nanciado una variedad de estudios dedicados a son los creadores y editores de esta es-
la problemtica de la propiedad de los medios de fera pblica. Es por ello que los medios
comunicacin, en especial un importante estudio son depositarios de un poder considerable
publicado en 2009 que trata especialmente sobre y pueden llegar a alcanzar la posicin de
los indicadores tiles para su medicin.7 un cuarto poder dentro de la sociedad. Al
mismo tiempo, la funcin democrtica y
1.2. Consecuencias de la concentracin indebida de servicio pblico que poseen los medios
de la propiedad de los medios sobre la puede verse amenazada por las influencias
libertad de expresin y la democracia polticas, las presiones comerciales inde-
bidas o el creciente desinters social o la
La concentracin de la propiedad de los medios indiferencia del pblico general.9
de comunicacin es un fenmeno que ha sido aso-
ciado con diversos problemas. En primer lugar, sin En palabras de Ben Bagdikian, autor del libro The
dudas el ms importante es la amenaza que repre- Media Monopoly (El monopolio de los medios de
senta para la libertad de expresin y para la demo- comunicacin), profesor y periodista ganador de
cracia. Aqu se parte de la idea de que una ciuda- un Premio Pulitzer:
dana activa, necesaria en cualquier democracia, Las democracias modernas necesitan te-
requiere la presencia de muchas voces y perspec- ner alternativas polticas y de ideas, y la
tivas en los debates pblicos, y que la concen- disponibilidad de esas opciones a su vez
tracin indebida de la propiedad representa una requiere que sea posible acceder a fuen-
amenaza porque los medios de comunicacin hoy tes de noticias, literatura, entretenimiento
constituyen los foros por excelencia del debate

5 Ver Becerra, M. y Mastrini, G., Los dueos de la palabra. Acceso, estructura y concentracin de los medios en la Amrica
Latina del siglo XXI (Buenos Aires: Prometeo Libros, 2009).
6 Ver Albarran, A. y Dimmick, J., Concentration and Economies of Multiformity in the Communication Industries, 1996, 9(4)
The Journal of Media Economics, pp. 41-50.
7 Ver The Media Pluralism Monitor (MPM), en: https://ec.europa.eu/digital-agenda/en/media-pluralism-monitor-mpm. Ver,
especficamente, Independent Study on Indicators for Media Pluralism in the Member States Towards a Risk-Based
Approach (Estudio independiente sobre indicadores de pluralismo de los medios de comunicacin en los Estados miembros
Hacia un enfoque basado en el riesgo), disponible en este mismo sitio web.
8 CIDH. Relatora Especial para la Libertad de Expresin. Estndares para una radiodifusin libre e incluyente. 3 de diciembre
de 2009, prr. 117.
9 Ver la pgina 10. Disponible en: http://ec.europa.eu/digital-agenda/sites/digital-agenda/files/HLG%20Final%20Report.pdf.
El Grupo de Alto Nivel se embarc en un amplio proceso de investigacin y consulta sobre la problemtica antes de publicar
su informe. Sus miembros fueron la Profesora Vaira VikeFreiberga (Presidenta), la Profesora Herta DaublerGmelin, Ben
Hammersley y el Profesor Luis Miguel Poiares Pessoa Maduro.
12

y cultura popular verdaderamente diversos La concentracin indebida de la propiedad de los


y alternativos.10 medios afecta la esfera pbica de diversas ma-
neras. La consecuencia ms directa de la dismi-
En la misma lnea, un informe de 2003 sobre Gua-
nucin de la cantidad de fuentes disponibles de
Cuadernos de discusin de CI - 7

temala publicado por la Relatora Especial para la


noticias y de informacin es el deterioro de la ca-
Libertad de Expresin de la CIDH observaba que:
lidad del debate pblico, porque se dispone de
En la sociedad actual, los medios de co- una menor variedad de perspectivas e ideas para
municacin masiva, como la televisin, alimentarlo.
radio y prensa, tienen un innegable poder
La diversidad interna, concepto que en la teora
en la formacin cultural, poltica, religio-
hace referencia a la idea de un solo medio de
sa, etc. de todos los habitantes. Si estos
comunicacin que ofrece diferentes perspecti-
medios son controlados por un reducido
vas, podra servir de antdoto para el problema
nmero de individuos, o bien por solo uno,
de la concentracin indebida de la propiedad de
se est, de hecho, creando una sociedad
los medios. Segn esta teora, en un contexto de
en donde un reducido nmero de perso-
concentracin, los medios de comunicacin de
nas, o slo una, ejercen el control sobre
mayor tamao podran brindar la misma variedad
la informacin, y directa o indirectamente,
de perspectivas que un grupo de medios ms pe-
la opinin que recibe el resto de las per-
queos. Con todo, en la prctica esto no sucede,
sonas. Esta carencia de pluralidad en la
debido a un conjunto de razones, como el impac-
informacin es un serio obstculo para el
to de las polticas y orientaciones editoriales, que
funcionamiento de la democracia. La de-
homogeneizan la produccin de cada medio, o
mocracia necesita del enfrentamiento de
las cuestiones de competencia y eficiencia, que
ideas, del debate, de la discusin. Cuando
tambin atentan contra la diversidad. En un pla-
este debate no existe o est debilitado de-
no menos inocente, el poder que acarrea la con-
Concentracin de medios y libertad de expresin

bido a que las fuentes de informacin son


centracin de la propiedad de los medios tambin
limitadas, se ataca directamente el pilar
afecta la diversidad porque los propietarios utili-
principal del funcionamiento democrti-
zan este poder para influir sobre el debate pblico
co.11
de acuerdo con sus propias perspectivas polticas
De igual modo, en el famoso libro de Edward Her- y/o intereses creados. Todas estas consecuencias
man y Noam Chomsky, titulado Los guardianes se intensifican a medida que disminuye la canti-
de la libertad: propaganda, desinformacin y con- dad de medios de comunicacin en un determina-
senso en los medios de comunicacin de masas, do mercado.
los autores advierten que:
Por otra parte, los efectos negativos de la con-
Tal cosa quiz sea obvia; sin embargo, centracin de la propiedad de los medios sobre la
lo cierto es que segn el postulado demo- diversidad se registran en varios niveles. Por ejem-
crtico los medios de comunicacin son plo, en diversos pases han surgido patrones de
independientes y tienen la obligacin de propiedad concentrada en el mbito de los mer-
descubrir la verdad e informar de ella, y cados de los peridicos locales (en las ciudades).
no reflejar pura y simplemente la percep- Estas cadenas publican un porcentaje mucho
cin del mundo que desearan los grupos mayor de columnas sindicadas, en detrimento de
de poder. Los responsables de los medios las noticias e historias locales, debido a razones
de comunicacin afirman que su forma de tipo econmico, ya que esto les resulta mucho
de seleccionar noticias se basa en crite- ms eficiente (es decir, es mucho menos costoso
rios objetivos e imparciales, y que para republicar una misma historia en varios peridi-
ello cuentan con el apoyo de la comuni- cos, que producir historias originales en cada uno
dad intelectual. No obstante, de ser cierto de ellos).
que quienes ostentan el poder tienen la
Estas situaciones tambin poseen aspectos ms
capacidad para fijar los trminos del dis-
manifiestamente polticos. Debido a que los me-
curso, para decidir qu es lo que el p-
dios, con su poder sobre la esfera pblica, son
blico en general puede ver, or y pensar, y
capaces de influir de manera considerable en
para dirigir la opinin pblica por medio
poltica, la concentracin de la propiedad de los
de campaas de propaganda regulares, la
medios redunda en una concentracin de este po-
opinin generalizada acerca de cmo tra-
der, que luego puede ser utilizado para socavar
baja el sistema bien poco tiene que ver
valores democrticos fundamentales. Cuando los
con la realidad.12
propietarios de los medios utilizan su influencia

10 The Media Monopoly (Boston: Beacon Press, 1983), pg. 3.


11 Justicia e inclusin social: Los desafos de la democracia en Guatemala, 29 de diciembre de 2003, prrafo 419. Disponible
en: http://www.cidh.org/countryrep/Guatemala2003sp/indice.htm.
12 Los guardianes de la libertad: propaganda, desinformacin y consenso en los medios de comunicacin de masas (Barcelona:
Crtica, 2009), pg. 12.
13

poltica, puede generarse un desequilibrio en el Existen algunos casos extremos donde un indivi-
sistema de pesos y contrapesos del Estado, con duo que controlaba de manera indebida los me-
consecuencias perjudiciales para la democracia. dios de comunicacin logr utilizar este poder para
En otras palabras, all donde la considerable in- alcanzar el mayor cargo poltico del pas. Esto ha
fluencia que poseen los medios de comunicacin sucedido, por ejemplo, en Italia (con Berlusconi) y
sobre la opinin poltica se encuentre controlada en Tailandia (con Thaskin), y ambos casos genera-
de manera indebida por uno o un pequeo grupo ron graves problemas para la democracia (Thaskin
de actores dispuestos a utilizar esta influencia con fue destituido a travs de un golpe de Estado).
fines polticos, el poder poltico podra verse afec- Si bien en Amrica Latina esto ha sucedido en
tado. Este tipo de situaciones pueden ocurrir de muy raras ocasiones a nivel nacional, en la regin
manera directa (cuando los propietarios ejercen abundan los ejemplos donde poderosos propieta-
presin sobre importantes actores polticos para rios de medios logran ejercer una influencia des-
conseguir lo que desean) o indirecta (cuando los proporcionada sobre la poltica y los polticos. En
propietarios logran sesgar a su favor los debates Argentina, la influencia del Grupo Clarn se pue-
polticos). de constatar ampliamente al observar el elevado
grado de oposicin ejercida por los gobiernos de
Sin dudas, esto se opone a los conceptos demo-
los Kirchner.14 Asimismo, si se observa la poltica
crticos ms fundamentales. Tal como advierte el
local, pueden encontrarse claros paralelismos con
Grupo de Alto Nivel:
el caso de Berlusconi: por ejemplo, el semanario
Uno de los principios fundamentales de britnico The Economist ha denominado mini
los sistemas democrticos consiste en ga- Berlusconis a los propietarios brasileos de me-
rantizar la igualdad de derechos a todos dios de comunicacin locales.15
los individuos, as como la posibilidad de
De los ocho principales riesgos para la libertad y
participar directa o indirectamente en la
el pluralismo de los medios al nivel de los Esta-
toma de decisiones colectiva, en especial
dos miembros identificados por el Grupo de Alto
a travs de elecciones libres, en la elec-
Nivel, cinco estn implcita o explcitamente re-
cin de sus representantes polticos y la
lacionados con la concentracin de la propiedad
capacidad de demandar la rendicin de
de los medios. Si bien la lista en buena medida
cuentas de parte de sus representantes
se solapa con las problemticas mencionadas ms
electos. Con todo, a fin de poder disfrutar
arriba, relativas al impacto de la concentracin de
plenamente de estos derechos, los indivi-
la propiedad sobre la esfera poltica (en particu-
duos deben tener libre acceso a la informa-
lar los dos primeros), tambin se presentan otras
cin necesaria para emitir opiniones y to-
ideas. Estos cinco riesgos son:
mar decisiones polticas con conocimiento
de causa.[2] Caso contrario, el control del La influencia excesiva de los propietarios de
flujo de la informacin y la manipulacin medios o de sus anunciantes sobre los res-
de la opinin pblica pueden redundar ponsables polticos y los poderes pblicos,
en la concentracin del poder cuya forma y manipulacin encubierta de las decisiones
ltima puede verse en los regmenes au- polticas para favorecer intereses econmi-
toritarios y totalitarios, caracterizados por cos ocultos;
el uso de la censura y la propaganda para
La concentracin de la propiedad de los me-
permanecer en el poder.
dios comerciales y su posible influencia so-
[2] ONeil, 1998, citado en Andrea Cal- bre la esfera poltica, sea que se trate de la
deraro y Alina Dobrev, 2012, Exploring concentracin de la propiedad en manos de
the current state of media pluralism and los gobernantes, de la concentracin de to-
media freedom in the European Union dos los medios de comunicacin de un pas
Political and Social Aspects.13 en las manos de un nico propietario, o (si-
tuacin especialmente peligrosa en los pa-
La variedad de posibles consecuencias de la con-
ses pequeos) de la concentracin de todos
centracin indebida de la propiedad de los medios
los medios de comunicacin en las manos de
es esencialmente ilimitada. En algunos casos, los
propietarios extranjeros;
propietarios intentan influir sobre las polticas p-
blicas relativas a sus negocios de medios, un tipo El efecto nefasto de la concentracin de los
de comportamiento que sin dudas puede terminar medios de comunicacin y de la evolucin
por exacerbar el problema de la concentracin in- de los modelos econmicos sobre la calidad
debida, ya que los propietarios intentarn evitar del periodismo (de investigacin y de otros
que otros amenacen su posicin de poder. tipos), lo que se traduce en la disminucin
del margen de libertad editorial, la degrada-

13 A free and pluralistic media to sustain European democracy, Nota nro. 10, pg. 10.
14 Ver, por ejemplo, Argentinas president and Grupo Clarn go head-to-head over media law, 20 de agosto de 2013, The
Guardian, disponible en: http://www.theguardian.com/world/2013/aug/20/argentina-supreme-court-media-law.
15 Ver http://www.economist.com/node/12474610.
14

cin de las condiciones de trabajo y la preca- las agencias reguladoras o de los registros genera-
rizacin laboral de los periodistas; les de las compaas. En cambio, en la mayora de
los pases los medios ni siquiera tienen obligacin
La falta de transparencia en cuanto a la pro-
de informar su estructura de propiedad a las agen-
Cuadernos de discusin de CI - 7

piedad de los medios y de las fuentes de fi-


cias reguladoras.17
nanciacin;
Mantener en secreto la informacin relativa a la
Los potenciales conflictos de inters que re-
propiedad efectiva de los medios posee dos con-
sultan de la proximidad entre los periodistas
secuencias importantes. En primer lugar, imposi-
y los intereses econmicos.16
bilita todo esfuerzo por tratar con la cuestin de la
En este listado se identifican varias amenazas ge- concentracin de la propiedad, en especial cuan-
neradas por la concentracin indebida de la pro- do ni siquiera la agencia reguladora logra descu-
piedad que van mucho ms all de la esfera pol- brir a los verdaderos propietarios. Segundo, esto
tica. El primero de ellos puede encontrarse en el torna muy difcil, o aun imposible, que incluso los
tercero de los riesgos enumerados, y consiste en la lectores, televidentes y oyentes ms cultos pue-
reduccin de la calidad del periodismo. dan tener en cuenta los posibles sesgos del pro-
pietario del medio de comunicacin.
Tal como se menciona, este riesgo no se genera
nicamente por la concentracin de la propie- Otra de las preocupaciones del Grupo de Alto Ni-
dad, sino tambin como consecuencia de nuevos vel son los potenciales conflictos de inters que
modelos de negocios, en particular la creciente resultan de la proximidad entre los periodistas y
fragmentacin de los ingresos por publicidad y la los intereses econmicos. Si bien el Grupo no
mayor competencia general, que redundan en ma- vinculaba de manera explcita este riesgo con la
yores presiones para reducir costos, en particular concentracin de los medios, resulta evidente que
los altos costos del periodismo de calidad. Con este problema se torna ms grave en contextos de
Concentracin de medios y libertad de expresin

todo, este riesgo es mucho mayor en un mercado elevada concentracin de la propiedad. All don-
concentrado y con escasa competencia, debido a de existe sana competencia en el sector de los
que para los actores dominantes resulta menos medios de comunicacin, es mucho ms probable
riesgoso reducir la calidad (que en otros mercados que este tipo de conflictos salgan a la luz y mucho
podra resultar en una prdida de participacin en menos probable que posean un impacto serio so-
el mercado). bre el pblico (debido a que solo quedan compro-
metidos determinados intereses mediticos).
Esto puede manifestarse de muchas formas. Por
ejemplo, a los periodistas se les solicita que pro- Algunos analistas han advertido que, en pases
duzcan y hagan cada vez ms su trabajo en el donde no existe regulacin ni ningn otro tipo de
mundo moderno, lo que puede conducir a que medidas (como las que se dirigen a promover la
cada vez menos periodistas se desempeen en los diversidad), se intensifica la tendencia a la con-
medios de comunicacin. Como advierte el Gru- centracin de la propiedad a lo largo del tiempo.
po, en muchos casos los periodistas reciben me- Si bien las economas de escala son reconocidas
nos beneficios y poseen menos seguridad laboral. como factor de eficiencia de los negocios en cual-
Esto tambin puede traducirse en una tendencia a quier mercado, estas son particularmente pronun-
orientar los contenidos hacia formas ms baratas y ciadas en el mercado de los medios de comunica-
de fcil produccin, en perjuicio de los contenidos cin, donde los costos se concentran fuertemente
ms sustantivos y de inters pblico. Tal como se en la produccin y no en la distribucin de conte-
mencion ms arriba, estos comportamientos ge- nidos, lo que redunda en una radical disminucin
neran un efecto especialmente negativo sobre el de los costos unitarios de producir contenidos a
periodismo de investigacin. medida que aumenta el tamao de la audiencia
(es decir, porque cuesta prcticamente lo mismo
De igual modo, en todo el mundo la falta de trans- ofrecer contenidos a una audiencia pequea o
parencia en cuanto a la propiedad de los medios y ms grande). Las compaas ms pequeas tam-
de las fuentes de financiacin representa un gra- bin enfrentan el desafo de tener que mantenerse
ve problema. En el contexto europeo, un informe al da con las ltimas tecnologas, en especial las
de la Open Society Foundation publicado en 2012 nuevas formas de llegar al pblico.18
observaba que nicamente en 9 de los 19 pases
europeos investigados (slo 4 de los 11 miembros
de la Unin Europea incluidos), el pblico poda
conocer a los verdaderos dueos de los medios de
comunicacin, a partir de los datos provistos por

16 A free and pluralistic media to sustain European democracy, Nota Nro. 10, pp. 15-16.
17 Transparency of Media Ownership in Europe: A report for the High-Level Group on Media Freedom and Pluralism (2012).
Disponible en: https://www.opensocietyfoundations.org/reports/pluralism-and-freedom-media-europe.
18 Ver, por ejemplo, Petros Iosifidis, Pluralism, Media Mergers and European Merger Control. Disponible en: http://webcache.
googleusercontent.com/search?q=cache:CzhcY-4K0FYJ:www.uio.no/studier/emner/hf/imk/MEVIT4350/h15/iosifidis_3.
docx+&cd=10&hl=en&ct=clnk&client=safari.
15

2. Normas internacionales es evidente a partir de la forma de redactar las


garantas, la otra se deriva de la manera en la que
El derecho a la libertad de expresin se encuentra los tribunales internacionales han interpretado
protegido por el Artculo 19 de la Declaracin Uni- esas garantas.
versal de los Derechos Humanos (DUDH),19 la de-
claracin internacional ms importante en materia En primer lugar, si bien el derecho a la libertad
de derechos humanos. En tanto que Resolucin de expresin incluye obligaciones negativas para
de la Asamblea General de las Naciones Unidas, los Estados, al impedir su injerencia o cualquier
la DUDH no es vinculante para los Estados miem- restriccin sobre el pleno disfrute de este derecho
bros, sobre para algunas secciones, entre las que por parte de todas las personas, este derecho tam-
se cuenta al Artculo 19, existe un amplio reco- bin incorpora una obligacin positiva, ya que se
nocimiento de que han alcanzado validez jurdica dispone que los Estados deben adoptar medidas
como derecho internacional consuetudinario.20 para promover el desarrollo de un entorno abierto
al libre flujo de informacin e ideas en la socie-
Luego, la proteccin legal formal de la libertad de dad. El derecho internacional reconoce la obliga-
expresin puede encontrarse en el Pacto Interna- cin general de todos los Estados de implementar
cional de Derechos Civiles y Polticos (ICCPR, por medidas positivas para garantizar los derechos.
su sigla en ingls),21 un tratado que en octubre As, el Artculo 2 del ICCPR seala que Cada Es-
de 2015 haba sido ratificado por 168 pases del tado Parte se compromete a adoptar, con arreglo
mundo. Al igual que en la DUDH, en este pacto a sus procedimientos constitucionales y a las dis-
las garantas para la libertad de expresin pueden posiciones del presente Pacto, las medidas opor-
encontrarse en el Artculo 19, que estipula que: tunas para dictar las disposiciones legislativas o
(1) Nadie podr ser molestado a causa de de otro carcter que fueren necesarias para hacer
sus opiniones. efectivos los derechos reconocidos en el presente
Pacto.25 Asimismo, la necesidad especfica de
(2) Toda persona tiene derecho a la liber- medidas positivas que garanticen el derecho a la
tad de expresin; este derecho compren- libertad de expresin tambin ha sido reconoci-
de la libertad de buscar, recibir y difundir da.26
informaciones e ideas de toda ndole, sin
consideracin de fronteras, ya sea oral- Estas obligaciones positivas pueden extenderse
mente, por escrito o en forma impresa hasta el requisito de que los Estados deban tomar
o artstica, o por cualquier otro procedi- medidas para impedir la injerencia de terceros so-
miento de su eleccin. bre la libertad de expresin. En el contexto intera-
mericano, este tipo de obligaciones encuentran un
Asimismo, la libertad de expresin es un derecho fundamento jurisprudencial ms positivista en el
garantizado en los tres tratados regionales ms Artculo 13.3 de la ACHR, que prohbe las restric-
importantes sobre derechos humanos: en el Art- ciones indirectas sobre la libertad de expresin de
culo 9 de la Carta Africana de Derechos Humanos naturaleza tanto pblica como privada. La Corte
y de los Pueblos (ACHPR, por sus siglas en in- Interamericana de Derechos Humanos ha vincula-
gls),22 el Artculo 13 de la Convencin Americana do explcitamente este artculo con la obligacin
sobre Derechos Humanos (ACHR, por sus siglas positiva de los Estados de evitar la intromisin de
en ingls)23 y en el Artculo 10 de la Convencin terceros sobre la libertad de expresin de la si-
Europea de Derechos Humanos (ECHR, por sus guiente manera:
siglas en ingls).24 En este documento, las garan-
tas incluidas en el Artculo 13(1) de la ACHR son El artculo 13.3 no slo trata de las res-
esencialmente idnticas a las que pueden encon- tricciones gubernamentales indirectas,
trarse en el Artculo 19(2) del ICCPR. sino que tambin prohbe expresamente
controles particulares que produz-
Dos de las caractersticas de este derecho son es- can el mismo resultado. Esta disposicin
pecialmente relevantes en este documento: una debe leerse junto con el artculo 1.1 de

19 Resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas 217A (III), del 10 de diciembre de 1948.
20 Ver, por ejemplo, Barcelona Traction, Light and Power Company Limited Case (Belgium v. Spain) (Second Phase), CIJ Rep.
1970 3 (Corte Internacional de Justicia) y Namibia Opinion, CIJ Rep. 1971 16, dictamen separado, Juez Ammoun (Corte
Internacional de Justicia).
21 Resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas 2200A(XXI), adoptada el 16 de diciembre de 1966, vigente
desde el 23 de marzo de 1976.
22 Adoptada en Nairobi, Kenia, el 26 de junio de 1981; vigente desde el 21 de octubre de 1986.
23 Adoptada en San Jos, Costa Rica, el 22 de noviembre de 1969; vigente desde el 18 de julio de 1978.
24 Adoptada el 4 de noviembre de 1950; vigente desde el 3 de septiembre de 1953.
25 Ver tambin el Artculo 2 de la ACHR.
26 Ver, por ejemplo, Vgt Verein gegen Tierfabriken c. Suiza, 28 de junio de 2001, Demanda nro. 24699/94 (Tribunal Europeo
de Derechos Humanos), prr. 45, y Miranda c. Mxico, 13 de abril de 1999, Informe nro. 5/99, Caso nro. 11.739 (Comisin
Interamericana de Derechos Humanos).
16

la Convencin, donde los Estados Partes [C]uando se restringe ilegalmente la li-


se comprometen a respetar los derechos bertad de expresin de un individuo, no
y libertades reconocidos (en la Conven- slo es el derecho de ese individuo el que
cin)... y a garantizar su libre y pleno ejer- est siendo violado, sino tambin el de-
Cuadernos de discusin de CI - 7

cicio a toda persona que est sujeta a su recho de todos a recibir informaciones
jurisdiccin... Por ello, la violacin de la e ideas, de donde resulta que el derecho
Convencin en este mbito puede ser pro- protegido por el artculo 13 tiene un al-
ducto no slo de que el Estado imponga cance y un carcter especiales. Se ponen
por s mismo restricciones encaminadas a as de manifiesto las dos dimensiones de
impedir indirectamente la comunicacin la libertad de expresin. En efecto, sta
y la circulacin de ideas y opiniones, sino requiere, por un lado, que nadie sea ar-
tambin de que no se haya asegurado que bitrariamente menoscabado o impedido
la violacin no resulte de los controles de manifestar su propio pensamiento y
particulares mencionados en el prrafo 3 representa, por tanto, un derecho de cada
del artculo 13.27 individuo; pero implica tambin, por otro
lado, un derecho colectivo a recibir cual-
Recientes sentencias de la Corte Interamericana
quier informacin y a conocer la expresin
de Derechos Humanos ratifican esta obligacin
del pensamiento ajeno En su dimensin
estatal ante las limitaciones impuestas a la liber-
social la libertad de expresin es un medio
tad de expresin por los propios medios, en tanto
para el intercambio de ideas e informacio-
la Convencin Americana:
nes y para la comunicacin masiva entre
impone al Estado obligaciones de ga- los seres humanos.30
ranta, an en el mbito de las relaciones
Este aspecto del derecho elimina la injerencia
entre particulares, pues no slo abarca
arbitraria de los Estados sobre la libertad de ex-
Concentracin de medios y libertad de expresin

restricciones gubernamentales indirectas,


presin que impide que los individuos reciban la
sino tambin controles particulares que
informacin que otros desean impartirles.31 Con
produzcan el mismo resultado.28
todo, al combinar el derecho de los oyentes con
Esto, en tanto: la idea de las obligaciones positivas del Estado
para la proteccin de la libertad de expresin, se
La pluralidad de medios o informativa advierte que tambin es necesario que los Estados
constituye una efectiva garanta de la li- adopten medidas para promover el desarrollo de
bertad de expresin, existiendo un deber entornos donde el pblico pueda acceder a una
del Estado de proteger y garantizar este amplia gama de informacin e ideas diversas. El
supuesto, en virtud del artculo 1.1 de la concepto de diversidad de los medios, un aspecto
Convencin, por medio, tanto de la mi- clave de esta idea, se desarrolla ms adelante con
nimizacin de restricciones a la informa- mayor detalle.
cin, como por medio de propender por el
equilibrio en la participacin, al permitir Es as que, segn la Corte Interamericana de De-
que los medios estn abiertos a todos sin rechos Humanos:
discriminacin, puesto que se busca que
Dada la importancia de la libertad de ex-
no haya individuos o grupos que, a priori,
presin en una sociedad democrtica el
estn excluidos.29
Estado debe minimizar las restricciones
En segundo lugar, el derecho a la libertad de ex- a la informacin y equilibrar, en la mayor
presin es multidimensional, por lo que no slo medida posible, la participacin de las
incluye el derecho de quien se expresa (derecho distintas corrientes en el debate pblico,
a impartir ideas e informacin), sino tambin impulsando el pluralismo informativo. En
de quien escucha (derecho a buscar y recibir estos trminos se puede explicar la pro-
informaciones e ideas). La Corte Interamericana teccin de los derechos humanos de quien
de Derechos Humanos ha explorado esta naturale- enfrenta el poder de los medios, que de-
za dual del derecho a la libertad de expresin con ben ejercer con responsabilidad la funcin
bastante detalle: social que desarrollan, y el esfuerzo por
asegurar condiciones estructurales que

27 Corte Interamericana de Derechos Humanos, La colegiacin obligatoria de periodistas (Artculos 13 y 19 Convencin


Americana de Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A N 5, Prr. 48.
28 Corte I.D.H., Caso Marcel Granier c. Venezuela. Sentencia del 25 de junio de 2015. Prr. 164.
29 Corte I.D.H., Caso Marcel Granier c. Venezuela. Sentencia del 25 de junio de 2015. Prr. 142.
30 Corte I.D.H., La colegiacin obligatoria de periodistas, prr. 30 y 32.
31 Ver, por ejemplo, Leander c. Suecia, 26 de marzo de 1987, Demanda N 9248/81 (Tribunal Europeo de Derechos Humanos),
prr. 74.
17

permitan la expresin equitativa de las Especial de la OSCE sobre Libertad de los Medios
ideas.32 de Comunicacin) advertan:
As tambin lo ha expresado la Relatora Especial Todas las autoridades pblicas con auto-
sobre la Promocin y Proteccin del Derecho a la ridad regulatoria formal sobre los medios
Libertad de Opinin y de Expresin de Naciones de comunicacin deben ser protegidas
Unidas: frente a cualquier injerencia, en especial
la de naturaleza poltica o econmica, a
la responsabilidad superior es del Es-
travs de procesos de designacin de sus
tado. No slo tiene el deber de proteger
miembros que sean transparentes, que
la libertad de expresin sino tambin de
permitan la participacin ciudadana y que
promover, lo que implica su obligacin de
no se encuentren controlados por ningn
tener polticas pblicas proactivas que lle-
partido poltico.35
ven al pleno ejercicio de esos derechos. El
nuevo paradigma del Estado es un Estado En Europa, el Consejo de Europa dedica una reco-
garantista, al servicio del cumplimiento de mendacin exclusivamente a este tema, la Reco-
los derechos humanos, que debe actuar mendacin Rec(2000)23 sobre la independencia
para garantizar esos derechos por parte de y las funciones de las autoridades regulatorias del
todas las personas.33 sector de la radiodifusin.36 Ya en la primera clu-
sula del documento se indica que:
A menudo, la implementacin de medidas posi-
tivas de promocin de la diversidad de los me- Los Estados miembros debern garanti-
dios supone lograr un delicado equilibrio entre los zar la existencia y el funcionamiento sin
derechos de quienes hablan y de quienes oyen. impedimentos de las autoridades regula-
Del derecho a la libertad de expresin se deriva torias del sector de la radiodifusin, para
el principio general segn el cual las medidas re- lo cual debern desarrollar un marco le-
gulatorias siempre deben ser aplicadas por una gislativo adecuado a este fin. Las reglas y
agencia independiente, un principio sumamente procedimientos que regulen o afecten el
importante en aquellos casos que requieren al- funcionamiento de las autoridades regu-
canzar un equilibrio delicado entre los diferentes latorias debern afirmar y proteger clara-
intereses involucrados. mente su independencia.
La Declaracin de principios sobre la libertad Por otro lado, si bien la Declaracin de Principios
de expresin en frica (Declaracin Africana), sobre Libertad de Expresin (Declaracin Ameri-
adoptada en 2002 por la Comisin Africana de cana)37 no establece de manera tan explcita el
Derechos Humanos y de los Pueblos,34 establece requisito de independencia de las autoridades re-
claramente el requisito de independencia de las gulatorias del sector de la radiodifusin, s recono-
agencias reguladoras de medios de comunicacin ce las razones que subyacen a este requisito, y en
en su Principio VII.1: el Principio 13 afirma que:
Toda autoridad pblica que ejerce sus el otorgamiento de frecuencias de radio
poderes en el mbito de la regulacin de la y televisin, entre otros, con el objetivo de
radiodifusin o de las telecomunicaciones presionar y castigar o premiar y privilegiar
debe ser independiente y debe estar pro- a los comunicadores sociales y a los me-
tegida contra toda injerencia, en particular dios de comunicacin en funcin de sus
las de naturaleza poltica o econmica. lneas informativas, atenta contra la liber-
tad de expresin y deben estar expresa-
De la misma manera, en su Declaracin Conjunta
mente prohibidos por la ley.
de 2003, los entonces tres representantes espe-
ciales internacionales sobre la libertad de expre- Finalmente, la necesidad de contar con agencias
sin (el Relator Especial de la ONU para la Liber- regulatorias independientes tambin ha sido rea-
tad de Expresin, el Relator Especial de la OEA firmada por la Relatora Especial de la CIDH para
para la Libertad de Expresin y el Representante la Libertad de Expresin:

32 Corte I.D.H., Caso Marcel Granier c. Venezuela. Sentencia del 25 de junio de 2015, prr. 144.
33 Dr. Frank La Rue, 2 Foro Internacional de Maldonado sobre Libertad de Expresin, Responsabilidad Social y Derechos
Ciudadanos, Uruguay, 2011.
34 Adoptada en la 32 Sesin de la Comisin Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, celebrada entre el 17 y el 23 de
octubre de 2002.
35 Adoptada el 18 de diciembre de 2003. Los relatores especiales, que hoy son cuatro, luego de la inclusin del Relator
Especial para la Libertad de Expresin y el Acceso a la Informacin de la Comisin Africana de Derechos Humanos y de los
Pueblos, han adoptado una Declaracin Conjunta sobre diferentes temticas relativas a la libertad de expresin todos los
aos, desde 1999. Con respecto a la cuestin de la independencia, ver tambin la Declaracin Conjunta de 2007 sobre
Diversidad en la radiodifusin. Todas las Declaraciones Conjuntas pueden encontrarse en: http://www.osce.org/fom/66176.
36 Adoptada por el Comit de Ministros el 20 de diciembre de 2000.
37 Adoptada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en su 108 Sesin Ordinaria, el 19 de octubre de 2000.
18

La autoridad de aplicacin y fiscaliza- 40. El Comit reitera lo que seal en la


cin de la actividad de radiodifusin debe Observacin general N 10 de que, debi-
ser independiente, tanto de la influencia do al desarrollo de los modernos medios
gubernamental como de los grupos priva- de informacin pblica, se requieren me-
Cuadernos de discusin de CI - 7

dos vinculados a la radiodifusin pblica, didas eficaces para impedir un control de


privada/comercial o comunitaria. Debera dichos medios que lesione el derecho de
ser un rgano colegiado que asegure plu- toda persona a la libertad de expresin.39
ralidad en su composicin, estar sometido
Para la UNESCO, la diversidad es un aspecto esen-
a procedimientos claros, integralmente
cial del propio concepto de libertad de los medios
pblicos, transparentes y sometidos es-
de comunicacin. La Declaracin de Windhoek, el
trictamente a los imperativos del debido
principal documento de la UNESCO en esta ma-
proceso y a un estricto control judicial.
teria, fue adoptada el 3 de mayo de 1991 en el
Sus decisiones deben ser pblicas, estar
Seminario para la promocin de una prensa afri-
ajustadas a las normas legales existentes
cana independiente y pluralista, y en su la primera
y encontrarse adecuadamente motivadas.
disposicin sustantiva afirma que:
Finalmente, debe tratarse de un cuerpo
responsable que rinda cuentas pblica- De conformidad con el artculo 19 de la
mente de su gestin. Sobre la autoridad Declaracin Universal de Derechos Huma-
de aplicacin, la CIDH ha sostenido que nos, el establecimiento, mantenimiento y
es fundamental que los rganos de regu- fortalecimiento de una prensa indepen-
lacin o fiscalizacin de los medios de co- diente, pluralista, y libre es indispensable
municacin sean independientes del po- para el desarrollo y mantenimiento de la
der ejecutivo, se sometan completamente democracia en un pas, as como para el
al debido proceso y tengan un estricto desarrollo econmico.40
Concentracin de medios y libertad de expresin

control judicial (se han omitido las notas


de pie de pgina).38 Diez aos despus de la conferencia de Windhoek,
la UNESCO organiz otra conferencia el Da Mun-
dial de la Libertad de Prensa en la misma ciudad,
2.1. Diversidad y pluralismo
durante la cual se adopt la Carta Africana de
Si el principio de la independencia condiciona la 2001 sobre Radiodifusin, como complemento de
manera de regular la radiodifusin, el principio de la primera Declaracin de Windhoek, que se haba
la diversidad de los medios describe uno de los centrado en la prensa grfica.41 La Carta inclua la
principales objetivos de la regulacin. Tal como siguiente declaracin en la Primera Parte: Cues-
se mencion ms arriba, en trminos de la juris- tiones regulatorias generales:
prudencia, la idea de una obligacin positiva del 1. El marco legal para la radiodifusin
Estado de promover la diversidad de los medios debe incluir una clara declaracin de los
deriva del hecho de que la libertad de expresin principios subyacentes a su regulacin,
protege los derechos de quien se expresa y de como la promocin del respeto por la li-
quien escucha (el derecho a buscar y recibir in- bertad de expresin, la diversidad y el li-
formacin e ideas). bre flujo de informacin e ideas, as como
En tanto que un aspecto del derecho a la liber- un sistema de tres niveles: radiodifusin
tad de expresin, la obligacin de los Estados de servicio pblico, comercial y comuni-
de promover la diversidad de los medios ha sido taria.
ampliamente apoyada por mecanismos de dere- De la misma manera, la Convencin sobre la Pro-
chos humanos tanto regionales como internacio- teccin y Promocin de la Diversidad de las Ex-
nales. A nivel internacional, en 2011 el Comit presiones Culturales, patrocinada por la UNESCO
de Derechos Humanos de la ONU, responsable de y adoptada en 2005, tambin incluye importantes
velar por el cumplimiento del ICCPR, emiti una declaraciones sobre la diversidad de los medios
interpretacin amplia del alcance del derecho a de comunicacin.42 Por ejemplo, en el Artculo 1
la libertad de expresin en su Comentario Gene- se presentan los objetivos de la Convencin, como
ral N 34, Artculo 19 (Libertades de opinin y ser:
expresin):

38 Estndares de Libertad de Expresin para una Radiodifusin Libre e Incluyente, 2009, prr. 48. Disponible en: http://
www.oas.org/es/cidh/expresion/docs/publicaciones/Radiodifusion%20y%20libertad%20de%20expresion%20FINAL%20
PORTADA.pdf. Ver tambin Eve Salomon, Regulacin independiente de la radio y teledifusin: Una revisin de polticas y
prcticas internacionales, 2016. Disponible en: http://unesdoc.unesco.org/images/0024/002460/246055S.pdf.
39 12 de septiembre de 2011, CCPR/C/GC/34, prr. 40.
40 La Declaracin fue aprobada por la Conferencia General de la UNESCO en su 26 sesin, en el ao 1991.
41 Adoptada el 5 de mayo de 2001. Disponible en: http://portal.unesco.org/ci/en/files/5628/10343523830african_charter.pdf/
african%2Bcharter.pdf.
42 Adoptada el 20 de octubre de 2005 y vigente desde el 18 de marzo de 2007.
19

(h) reiterar los derechos soberanos de los decisiones sobre polticas pblicas. Asi-
Estados a conservar, adoptar y aplicar las mismo, adoptar medidas legislativas y
polticas y medidas que estimen necesa- de otra ndole que sean necesarias para
rias para proteger y promover la diversidad garantizar el pluralismo, incluyendo leyes
de las expresiones culturales en sus res- que prevengan la existencia de monopo-
pectivos territorios; lios pblicos o privados y la concentracin
indebida o excesiva de los medios de co-
Luego, el Artculo 6(2) describe algunas de las
municacin.45
medidas que los Estados pueden adoptar, por
ejemplo: En su informe Estndares de libertad de expre-
sin para una radiodifusin libre e incluyente,
(2) medidas destinadas a promover la di-
publicado en 2009 la Relatora Especial ampliaba
versidad de los medios de comunicacin
estas ideas, de la siguiente manera:
social, comprendida la promocin del ser-
vicio pblico de radiodifusin. La igualdad en el ejercicio de la libertad
de expresin, a efectos de analizar la le-
Por otra parte, en su Declaracin Conjunta de
gitimidad de la finalidad perseguida por
2001, los relatores especiales internacionales
la regulacin sobre radiodifusin, requie-
para la libertad de expresin afirmaban que:
re tres componentes: pluralidad de voces
La promocin de la diversidad debera ser (medidas antimonoplicas), diversidad de
uno de los principales objetivos de la regu- las voces (medidas de inclusin social) y
lacin de la radiodifusin. La diversidad no discriminacin (acceso en condiciones
supone la existencia de equidad de gnero de igualdad a los procesos de asignacin
en la radiodifusin, as como la igualdad de frecuencias).
de oportunidades de acceso a las ondas

para todos los sectores de la sociedad.43
En este sentido, la regulacin sobre ra-
Como el propio ttulo lo indica, la Declaracin
diodifusin debera formar parte de una
Conjunta sobre Diversidad en la Radiodifusin, de
poltica activa de inclusin social que
2007, se centraba exclusivamente en la cuestin
tienda a la reduccin de las desigualdades
de la diversidad, cuya importancia se resaltaba
existentes en la poblacin respecto del ac-
desde el propio prembulo:
ceso a los medios de comunicacin. Esto
Destacando la importancia fundamental exige que los Estados, al momento de re-
de la diversidad en los medios comunica- gular la actividad de radiodifusin, tengan
cin para el libre intercambio de informa- especialmente en consideracin a grupos
cin e ideas en la sociedad, en trminos con dificultades para hacer efectivo di-
de dar voz y satisfacer tanto las necesida- cho acceso. En tal sentido, la regulacin
des de informacin como otros intereses debera tener como finalidad contribuir a
de todos y todas, de conformidad con la que todos los sectores puedan competir
proteccin que brindan las garantas in- en igualdad de condiciones, garantizando
ternacionales del derecho a la libertad de para ello reglas especiales que permitan el
expresin;44 acceso de grupos tradicionalmente margi-
nados del proceso comunicativo.46
Este principio ha encontrado un fuerte apoyo den-
tro del sistema interamericano de los derechos De la misma manera, la Corte IDH tambin ha
humanos. Por ejemplo, el Informe Anual de 2015 apoyado esta idea, afirmando que:
de la CIDH realizaba la siguiente recomendacin
la libertad de expresin requiere que
a sus Estados Miembros:
los medios de comunicacin social estn
Promover polticas y prcticas efectivas virtualmente abiertos a todos sin discrimi-
que permitan el acceso a la informacin nacin, o, ms exactamente, que no haya
y la participacin igualitaria de todos los individuos o grupos que, a priori, estn ex-
sectores de la sociedad para que sus ne- cluidos del acceso a tales medios.47
cesidades, opiniones e intereses sean
contemplados en el diseo y la toma de

43 Adoptada el 30 de noviembre de 2001. Disponible en: http://www.osce.org/fom/66176.


44 Adoptada el 12 de diciembre de 2007. Disponible en: http://www.osce.org/fom/66176.
45 Informe Anual de la Relatora para la Libertad de Expresin 2015; Conclusiones y recomendaciones, prr. 28.
46 Estndares de libertad de expresin para una radiodifusin libre e incluyente, 2009, prr. 26 y 29. Disponible en: http://
www.oas.org/es/cidh/expresion/docs/publicaciones/Radiodifusion%20y%20libertad%20de%20expresion%20FINAL%20
PORTADA.pdf.
47 La colegiacin obligatoria de periodistas (Artculos 13 y 19 Convencin Americana de Derechos Humanos), Nota nro. 28,
prr. 34. Ver tambin el caso Ros et al. c. Venezuela, 28 de enero de 2009, Serie C, No. 194, prr. 105, y el caso Granier
y Otros (Radio Caracas Televisin) c. Venezuela, 22 de junio de 2015, prr. 142 y 144.
20

Por su parte, la Declaracin Africana tambin sos- esencial permitir la propuesta y discusin
tiene la idea de la existencia de la obligacin po- de proyectos polticos diversos
sitiva de promover la diversidad:
130. A este respecto, el Tribunal obser-
Cuadernos de discusin de CI - 7

La libertad de expresin impone sobre va que en una sociedad democrtica, para


las autoridades la obligacin de adoptar garantizar un autntico pluralismo en el
medidas positivas para promover la diver- sector audiovisual, no basta con contem-
sidad.48 plar la existencia de varias cadenas o la
posibilidad terica para los operadores po-
En el mbito de la Unin Europea, el Artculo 11
tenciales de acceder al mercado del sector
de la Carta de los Derechos Fundamentales de la
audiovisual. Es preciso, adems, permitir
Unin Europea, la principal garanta para la liber-
un acceso efectivo al mercado, a fin de ga-
tad de expresin, hace referencia explcita a la
rantizar la diversidad del contenido de la
diversidad de los medios en su segundo prrafo:
programacin, que refleje tanto como sea
2. Se respetan la libertad de los medios posible la variedad de opiniones que exis-
de comunicacin y su pluralismo.49 ten en la sociedad a la que se dirigen estos
programas.
En cuanto al Consejo de Europa, que abarca una
mayor cantidad de pases de la regin, en 2007
ste adopt la Recomendacin Rec(2007)2 so-
134. El Tribunal subraya que, en un sec-
bre Pluralismo de los medios de comunicacin
tor tan sensible como el de los medios au-
y la diversidad de los contenidos mediticos.50
diovisuales, adems de la obligacin ne-
Esta recomendacin est exclusivamente dedica-
gativa de no injerencia, el Estado posee la
da al tema de la importancia de la diversidad de
obligacin positiva de establecer un marco
los medios de comunicacin y a las medidas para
legislativo y administrativo apropiado y ca-
Concentracin de medios y libertad de expresin

promoverla. Parte de la primera clusula de la Re-


paz de garantizar un pluralismo efectivo
comendacin afirma que:
(ver el prr. 130 supra). Esto resulta es-
Los Estados Miembros debern garan- pecialmente importante cuando, como en
tizar la disponibilidad de una variedad el presente caso, el sistema audiovisual
suficiente de medios de comunicacin, nacional se caracteriza por ser un duopo-
proporcionados por una amplia gama de lio.53
propietarios diferentes, tanto pblicos
Una variedad de elementos diferentes contribuyen
como privados.
a la diversidad de los medios. Tal como observara
Esta idea refleja la jurisprudencia del Tribunal Eu- el Grupo de Alto Nivel en su informe A free and
ropeo de Derechos Humanos, que a menudo ha pluralistic media to sustain European democracy
advertido que: [La difusin de] informacin e (Medios libres y plurales para sostener la demo-
ideas de inters general slo puede realizarse cracia europea):
de manera exitosa cuando se basa en el principio
El pluralismo de los medios de comu-
de pluralidad.51
nicacin es un concepto que excede el
En un caso que en 2012 obtuvo sentencia dictada de la propiedad de los medios Abarca
por una Gran Sala,52 el Tribunal ampli sus ideas muchos aspectos, desde las reglas para el
sobre estas cuestiones de la siguiente manera: control de las fusiones hasta los requisitos
relativos a los contenidos en los sistemas
129. El Tribunal considera oportuno re- de licencias para la radiodifusin, el es-
cordar el conjunto de principios generales tablecimiento de libertades editoriales, la
derivados de su jurisprudencia en materia independencia y la condicin de los radio-
de pluralismo de los medios audiovisuales. difusores de servicio pblico, la situacin
Como ha subrayado a menudo, no existe profesional de los periodistas, la relacin
democracia sin pluralismo. La democracia existente entre los medios de comunica-
se alimenta de la libertad de expresin. Es

48 Principio III.
49 Diario Oficial de las Comunidades Europeas, 18 de diciembre de 2000 (2000/C 364/01).
50 Recomendacin Rec(2007)2, adoptada por el Comit de Ministros el 31 de enero de 2007. Esta recomendacin representa
una versin actualizada de la Rec(1999)1 sobre Medidas de promocin de la diversidad de los medios de comunicacin,
adoptada por el Comit de Ministros el 19 de enero de 1999.
51 Ver, por ejemplo, el caso Informationsverein Lentia y Otros c. Austria, del 24 de noviembre de 1993, Demandas nros.
13914/88, 15041/89, 15717/89, 15779/89 y 17207/90, prr. 38.
52 Un caso puede ser elevado a una Gran Sala de dos maneras: o bien de manera efectiva, cuando se apela la decisin adoptada
por una Sala ordinaria (remisin), o en situaciones donde la complejidad o la importancia del caso impulsa a la Sala ordinaria
a remitirlo a una Gran Sala (renuncia). La Gran Sala se compone de 17 jueces y se considera que sus sentencias revisten
especial autoridad.
53 Caso Centro Europa 7 S.R.L. y Di Stefano c. Italia, 7 de junio de 2012, Demanda N 38433/09.
21

cin y los actores polticos, entre muchos los Estados partes deberan adoptar medi-
otros. El concepto abarca todas las medi- das adecuadas, en forma compatible con
das que garantizan el acceso de los ciuda- el Pacto, para impedir un excesivo predo-
danos a una variedad de fuentes de infor- minio o concentracin de los medios de
macin y voces, y que les permiten formar comunicacin por grupos mediticos bajo
opiniones sin la influencia indebida de un control privado, en situaciones monopols-
poder dominante, formador de opiniones. ticas que pueden menoscabar la diversi-
[6] dad de fuentes y opiniones (se han omiti-
do las notas de pie de pgina).56
[6] Informe Final, Foro EU Media Futu-
res septiembre de 2012, Informe para Tal como se mencion ms arriba, la Declaracin
la Comisin Europea de la Vicepresidenta de Windhoek, adoptada bajo el auspicio de la
Neelie Kroes.54 UNESCO, tambin apoya esta idea del pluralismo
de los medios de comunicacin, y seala:
Finalmente, en la Declaracin Conjunta de 2007
de los representantes especiales para la libertad Por prensa pluralista debe entenderse la
de expresin, se identificaban tres aspectos dife- supresin de los monopolios de toda clase
rentes del concepto de diversidad de los medios: y la existencia del mayor nmero posible
diversidad de contenido, diversidad de fuentes o de diarios, revistas y otras publicaciones
de propiedad, y diversidad de tipos de medios de peridicas que reflejen la ms amplia
comunicacin (diversidad sectorial).55 Si bien la gama posible de opiniones dentro de la
diversidad de contenido (la provisin de una am- comunidad.57
plia gama de contenidos, capaces de satisfacer las
De igual manera, en su Declaracin Conjunta de
necesidades y los intereses de todos los grupos y
2001, los relatores especiales para la libertad de
miembros de una sociedad) representa, en lti-
expresin manifestaban:
ma instancia, el tipo ms importante de diversi-
dad, esta solo puede alcanzarse cuando tambin Deben adoptarse medidas efectivas para
existen los otros dos tipos de diversidad. Para la evitar la concentracin indebida de la pro-
radiodifusin, la diversidad de tipos de medios de piedad de los medios de comunicacin.58
comunicacin se refiere a la creacin de un en-
torno donde todos los tipos de medios (pblicos, En el mbito de las Amricas, los Relatores Es-
comerciales y comunitarios) puedan desarrollar- peciales para la Libertad de Expresin a menudo
se. Este informe se centra en la diversidad de las han resaltado la necesidad de abordar los proble-
fuentes, o en la propiedad amplia de los medios mas derivados de la concentracin indebida de la
de comunicacin. propiedad de los medios. Por ejemplo, el Informe
Anual de 2014 de la Oficina de la Relatora Espe-
cial para la Libertad de Expresin adverta:
2.2. Concentracin de medios y control
desde hace ms de veinte aos el SIDH
No existe duda alguna de que, conforme al dere- [sic] viene construyendo y reafirmando es-
cho internacional, la obligacin positiva que po- tndares en dos sentidos: b) los mo-
seen los Estados de promover la diversidad de los nopolios u oligopolios en la propiedad o
medios de comunicacin abarca la obligacin de control de los medios de comunicacin
evitar la concentracin indebida de la propiedad conspiran contra la democracia al restrin-
de los medios. gir la pluralidad y diversidad que asegura
As, todos los principales actores y sistemas in- el pleno ejercicio del derecho de la liber-
ternacionales han recalcado esta idea de que los tad de informacin. Cuando la omisin del
Estados deben actuar para evitar o afrontar la con- Estado conduce a la existencia de mono-
centracin indebida de la propiedad de los medios polios u oligopolios o impide el libre flu-
en manos privadas. En la Observacin General N jo de las ideas, da lugar a una forma de
34 de 2011, el Comit de Derechos Humanos de restriccin indirecta. Los Estados tienen la
la ONU observaba que: obligacin de intervenir ante la concentra-
cin excesiva, bajo los medios autorizados
se requieren medidas eficaces para por la propia Convencin y adecuar el fun-
impedir un control de dichos medios que cionamiento de los medios de comunica-
lesione el derecho de toda persona a la cin social que utilizan frecuencias a los
libertad de expresin Por consiguiente,

54 Nota Nro. 10, pg. 13.


55 Ver tambin Thomas Gibbons, Concentrations of Ownership and Control in a Converging Media Industry, en Chris Marsden
y Stefaan Verhulst, comps., Convergence in European Digital TV Regulation (London, Blackstone Press Ltd., 1999), pp. 155-
173.
56 Nota Nro. 40, prr. 40.
57 Nota Nro. 41, prr. 3.
58 Del 20 de noviembre de 2001.
22

requerimientos de la libertad de expresin. el desarrollo del sector de los medios de


En ese sentido, la existencia de un sector comunicacin.62
comercial en la comunicacin no alcanza,
Esto significa, entonces, que el Estado no debe
per se, para tener un sistema democrtico
Cuadernos de discusin de CI - 7

mantener un monopolio pblico sobre la radiodi-


con diversidad y pluralidad de voces, por
fusin. As lo ha afirmado el Tribunal Europeo de
ello es necesario promover la convivencia
Derechos Humanos en una serie de casos, como
de medios de comunicacin de distinto
en el caso Informationsverein Lentia y otros c.
tipo de propiedad y naturaleza.59
Austria:
Asimismo, esta idea se apoya en la jurisprudencia
Entre todas las medidas que pueden
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
adoptarse para garantizar el respeto de
que en su histrico caso sobre libertad de expre-
estos valores, el monopolio pblico es el
sin, La colegiacin obligatoria de periodistas,
que mayores restricciones impone sobre
manifestaba:
la libertad de expresin: la total imposi-
[T]ampoco sera admisible que, sobre la bilidad de realizar emisiones por canales
base del derecho a difundir informacio- diferentes de los estatales y, en algunos
nes e ideas, se constituyeran monopolios casos, de manera muy limitada a travs de
pblicos o privados sobre los medios de una estacin de cable local.63
comunicacin para intentar moldear la
Finalmente, en el Comentario General N 34, el
opinin pblica segn un solo punto de
Comit de Derechos Humanos de la ONU mani-
vista Para ello es indispensable, inter
fiesta que el Estado no debe tener un control mo-
alia, la pluralidad de medios, la prohibi-
noplico de los medios de comunicacin,64 y la
cin de todo monopolio respecto de ellos,
Declaracin Africana advierte que el monopolio
cualquiera sea la forma que pretenda
estatal de la radiodifusin no es compatible con el
Concentracin de medios y libertad de expresin

adoptar, y la garanta de proteccin a la


derecho a la libertad de expresin.65
libertad e independencia de los periodis-
tas [L]a libertad de expresin se puede
ver tambin afectada sin la intervencin 2.3. Medidas para impedir la concentracin
directa de la accin estatal. Tal supuesto indebida de la propiedad de los medios
podra llegar a configurarse, por ejemplo, No es lo mismo sostener que los Estados poseen
cuando por efecto de la existencia de mo- la obligacin de tomar medidas contra la concen-
nopolios u oligopolios en la propiedad de tracin de la propiedad que definir cules son los
los medios de comunicacin, se estable- tipos de medidas que deberan ser adoptadas.
cen en la prctica medios encaminados a
impedir la comunicacin y la circulacin En su Declaracin Conjunta de diciembre de
de ideas y opiniones.60 2007, los representantes especiales sobre liber-
tad de expresin manifestaban que:
Este Tribunal americano, en la sentencia del 25
de junio de 2015 en el caso Granier c. Venezuela, En reconocimiento de la particular impor-
ha reafirmado estos principios indicando la nece- tancia que la diversidad de los medios de
sidad de que el Estado asuma una posicin activa comunicacin tiene para la democracia,
al respecto, considerando que, dada la importan- para prevenir la concentracin indebida de
cia del pluralismo en una sociedad democrtica, medios de comunicacin o la propiedad
(...) la proteccin del pluralismo es no solamente cruzada de los mismos, ya sea horizontal o
un fin legtimo, sino, adems, imperioso,61 en el vertical, se deben adoptar medidas espe-
marco de las obligaciones emanadas de la Con- ciales, incluyendo leyes anti-monoplicas.
vencin Americana de Derechos Humanos. Tales medidas deben implicar el cumpli-
miento de estrictos requisitos de transpa-
Por otro lado, segn la Declaracin Africana: rencia sobre la propiedad de los medios de
Los Estados debern adoptar medidas comunicacin a todos los niveles. Adems
efectivas para impedir la concentracin deben involucrar un monitoreo activo, la
indebida de la propiedad de los medios, consideracin de la concentracin de la
si bien tales medidas no debern inhibir propiedad, en caso que sea aplicable, en
el proceso de concesin de licencias, el

59 Pgina 30.
60 Nota Nro. 28, prr. 33, 34 y 56. Ver tambin Oficina de la Relatora Especial para la Libertad de Expresin de la CIDH,
Marco jurdico interamericano del derecho a la libertad de expresin, 30 de diciembre de 2009, pp. 81-82.
61 Corte I.D.H., Caso Marcel Granier c. Venezuela. Sentencia del 25 de junio de 2015. Prr. 142.
62 Nota Nro. 23, Principio XIV(3).
63 Nota Nro. 52, prrafo 39.
64 Nota Nro. 40, Prrafo 40.
65 Nota Nro. 23, Principio V(1).
23

reporte con antelacin sobre grandes com- dos como las fusiones dentro de la misma
binaciones proyectadas, y la concesin de rama de actividad (en este caso, concen-
autoridad para evitar que tales combina- traciones en un nico medio o de varios
ciones entren en vigor.66 medios), como los de integracin vertical,
es decir, el control por parte de un nico
As, el documento identifica cuatro formas dife-
individuo, compaa o grupo de algunos de
rentes de abordar la cuestin de la concentracin
los elementos clave de la produccin, dis-
de la propiedad de los medios:
tribucin y actividades relacionadas, como
1. Sancin de leyes anti-monoplicas tanto la publicidad o las telecomunicaciones.68
para un sector como para varios sectores de
Tal como se advierte, en el sector de los medios de
los medios de comunicacin (propiedad cru-
comunicacin en ocasiones es necesario adoptar
zada);
normas especiales para impedir la concentracin,
2. Introduccin de normas sobre transparencia ms all de las normas aplicables a todos los sec-
de la propiedad de los medios y la obligacin tores comerciales. Esto responde al hecho de que,
de informar sobre grandes combinaciones por las razones presentadas ms arriba, la diversi-
previstas; dad en el sector de los medios requiere ir ms all
de la simple garanta de la existencia de un entor-
3. Consideracin de las cuestiones relativas a no adecuadamente competitivo, ya que representa
la propiedad en el proceso de asignacin de el fundamento de las elecciones democrticas y
licencias a los radiodifusores; de una ciudadana informada y comprometida.
4. Monitoreo activo de la concentracin de la En cuanto a las normas sobre transparencia de
propiedad, junto con la capacidad para im- la propiedad de los medios, el segundo tipo de
pedir la formacin de grandes combinacio- medidas enumeradas, estas realmente represen-
nes de medios. tan una condicin previa para la aplicacin de las
La primera medida se apoya en el principio n- otras medidas y para permitir que los ciudadanos
mero 12 de la Declaracin Americana, que esti- conozcan la orientacin de los contenidos medi-
pula, entre otras cosas, que Los monopolios u ticos que reciben (es decir, representa un elemen-
oligopolios en la propiedad y control de los me- to de la alfabetizacin meditica). Esta idea se
dios de comunicacin deben estar sujetos a leyes sustenta en la Declaracin de 2007 del Comit
antimonoplicas.67 De la misma manera, en una de Ministros del Consejo de Europa sobre la pro-
Recomendacin de 2007, el Comit de Ministros teccin del rol de los medios en democracia en el
del Consejo de Europa aborda esta cuestin con contexto de la concentracin de los medios, docu-
bastante detalle: mento que resalta la necesidad de disponer de
medidas regulatorias dirigidas a garantizar la total
1.2. En los casos en los que la aplica- transparencia de la propiedad de los medios.69
cin de reglas generales de competencia As, la Recomendacin 2007(2) de este Comit
y normas de acceso para el sector de los identifica diferentes tipos especficos de transpa-
medios de comunicacin no fueran sufi- rencia, entre otros, relativas a:
cientes para garantizar el cumplimiento
de los requisitos relativos a la diversidad las personas y organismos que participan en
cultural y la expresin plural de ideas y la estructura de los medios de comunicacin,
opiniones, los Estados Miembros debern y a la naturaleza y alcance de la respectiva
adoptar medidas especficas. participacin de estas personas y organismos
en esta estructura, y, donde sea posible, los
beneficiarios ltimos de esta participacin;
2.3. Estas normas pueden incluir la intro- la naturaleza y alcance de los intereses de
duccin de umbrales basados en criterios tales personas y organismos en otros medios
realistas y objetivos, como el tamao de de comunicacin o empresas de medios, in-
la audiencia, la circulacin, la facturacin/ cluso en otros sectores econmicos;
ingresos, el capital social o los derechos
de voto. otras personas u organismos que probable-
mente ejerzan una influencia importante so-
2.4. Estas normas deben hacer posible bre la poltica de programacin o la poltica
que se tengan en cuenta tanto los fen- editorial; y
menos de integracin horizontal, entendi-

66 Adoptada el 12 de diciembre de 2007.


67 Nota Nro. 38.
68 Recomendacin Rec(2007)2 del Comit de Ministros a los Estados Miembros sobre Pluralismo de los medios y diversidad
de los contenidos mediticos, 31 de enero de 2007, Parte I. Medidas de promocin del pluralismo estructural de los
medios de comunicacin. Ver tambin la Declaracin del Comit de Ministros sobre La proteccin del rol de los medios en
democracia en el contexto de la concentracin de los medios, 31 de enero de 2007.
69 Nota Nro. 69, clusula 2.
24

las medidas de apoyo para los medios de co- deben ser justos y transparentes, y deben estar
municacin.70 basados en criterios claros como la promocin de
la diversidad de los medios en cuanto a propiedad
Con respecto a la tercera de las medidas identifi-
y a contenidos.74 En la prctica, en muchos pa-
Cuadernos de discusin de CI - 7

cadas por los relatores especiales, en varios ins-


ses la diversidad, que incluye la consideracin de
trumentos se hace referencia a la necesidad de
la concentracin de la propiedad, constituye un
tener en cuenta la diversidad de la propiedad en
criterio explcito para elegir entre dos solicitudes
el proceso de asignacin de licencias de radiodi-
de licencia que compiten por la misma frecuencia.
fusin. Por ejemplo, el Principio N 12 de la De-
claracin Americana estipula: Las asignaciones Asimismo, la Recomendacin Rec(2007)2 del Co-
de radio y televisin deben considerar criterios de- mit de Ministros del Consejo de Europa tambin
mocrticos que garanticen una igualdad de opor- alude explcitamente al hecho de que las autorida-
tunidades para todos los individuos en el acceso a des regulatorias deben disponer de la capacidad
los mismos.71 De la misma manera, la Relatora necesaria para atender situaciones de concentra-
Especial para la Libertad de Expresin de la CIDH cin indebida de la propiedad de los medios de
advierte que: comunicacin:
En concreto, los Estados deben evitar si- 2.6. Las autoridades regulatorias que de-
tuaciones de monopolio u oligopolio y con- ben velar por la aplicacin de estas reglas,
templar la existencia de estas situaciones se dediquen o no especficamente al mbi-
al momento de definir la asignacin o la to de los medios audiovisuales y escritos,
renovacin de las licencias.72 deben estar investidos con las facultades
necesarias para cumplir con su misin, en
Esta afirmacin de la Relatora Especial va de la
particular con la capacidad para actuar
mano con los Indicadores de Desarrollo Meditico
contra todas las formas de concentracin
de la UNESCO.73 Juntamente con las medidas an-
Concentracin de medios y libertad de expresin

de las operaciones y en especial para ena-


ticoncentracin, es imprescindible la adopcin de
jenar la propiedad de medios de comuni-
medidas adecuadas para promover la diversidad
cacin existentes cuando hayan alcanzado
y el pluralismo de medios, por ejemplo recono-
niveles inaceptables de concentracin y/o
ciendo legalmente la existencia de tres sectores
cuando se encuentre amenazado el plura-
(comerciales, pblicos y comunitarios), estable-
lismo de los medios. As, sus facultades
ciendo reservas de espectro para los sectores co-
podran incluir la capacidad de requerir
munitarios y otros sin fines de lucro y evitando los
compromisos de naturaleza estructural o
requisitos excesivos o los procedimientos discri-
relativos a la conducta de parte de los ac-
minatorios que representen obstculos directos o
tores involucrados en este tipo de opera-
indirectos para el acceso en igualdad de oportuni-
ciones y la capacidad de imponer sancio-
dades a todos los sectores sociales.
nes all donde sea necesario.
A la vez, se debe impedir que una situacin de
Es posible que en el contexto de la conversin al
concentracin indebida se consolide o se ample a
sistema digital surjan situaciones particulares.
partir de esos procesos de asignacin o renovacin
Tal como lo ha advertido el Relator Especial de la
de concesiones o licencias, sea otorgando ms li-
OSCE para la Libertad de Expresin, si ya existe
cencias a grupos ya concentrados o admitiendo la
una situacin de monopolio y dominacin, estos
renovacin automtica de las licencias de estos
problemas podran intensificarse con la digitali-
grupos, lo que hara que el plazo de las concesio-
zacin. Estas cuestiones deben ser tratadas sin
nes sean eternos y, por tanto, ineficaz cualquier
demora.75 Asimismo, en su Declaracin Conjunta
planteo de revertir la concentracin y eliminar las
de 2013, sobre la proteccin de la libertad de ex-
discriminaciones existentes.
presin y de la diversidad en la transicin digital
En la misma lnea, en la clusula 5 de la Parte terrestre, los representantes especiales para la li-
I, la Carta Africana de 2001 sobre Radiodifusin bertad de expresin sealaban algunas formas de
manifiesta que los procesos de asignacin de fre- neutralizar esta amenaza:
cuencias especficas a radiodifusores individuales

70 Nota Nro. 69, Parte III. Transparencia de los medios de comunicacin, clusula 1. Ver tambin Transparency of Media
Ownership in Europe: A report for the High-Level Group on Media Freedom and Pluralism, Nota Nro. 17.
71 Nota Nro. 38.
72 Nota Nro. 39, prr. 119.
73 Ver los Indicadores de Desarrollo Meditico: Las medidas estatales para asegurar una mezcla diversa de medios difusivos e
impresos pblicos, privados y comunitarios presentan una amplia variedad a nivel internacional, pgina 25. Disponible en:
http://unesdoc.unesco.org/images/0016/001631/163102S.pdf.
74 Nota Nro. 42.
75 Relator Especial de la OSCE para la Libertad de Expresin, Guide to the Digital Switchover (Viena, OSCE, 2010), pg. 51. Ver
tambin el Informe Anual de 2014de la Relatora para la Libertad de Expresin de la CIDH, 9 de marzo de 2015, Captulo
III: Estndares de libertad de expresin para la transicin a una televisin digital abierta diversa, plural e inclusiva, prr. 6.
25

En la medida en la que sea necesario, sobre indicadores para el pluralism de los medios
deben implementarse acciones para evitar de comunicacin en los Estados miembros. Ha-
que la transicin digital terrestre provoque cia un enfoque basado en el riesgo: informe final),
una concentracin mayor o indebida de la elaborado para la Comisin Europea:
propiedad o el control de los medios de
La mayora de los pases de la UE han
comunicacin. Algunas medidas posibles
adoptado normas para el rea de la pro-
son: la adopcin de disposiciones regu-
piedad de los medios de comunicacin,
latorias relativas a la operacin de multi-
debido a que, en general, se considera
plexores, reglas claras de competencia y
que tanto las limitaciones al grado de in-
fijacin de precios para los multiplexores
fluencia que puede ejercer un nico indi-
y las redes de distribucin, y la diferencia-
viduo, compaa o grupo sobre uno o ms
cin entre las operaciones de distribucin
sectores de medios, como las normas que
y de produccin de contenidos dentro de
procuran que se cuente con una cantidad
la misma empresa, entre otras.76
suficiente de tipos de medios, son impor-
Finalmente, en su reciente informe, titulado Es- tantes a la hora de garantizar el pluralismo
tndares de libertad de expresin para la transi- y la representacin democrtica de los me-
cin a una televisin digital abierta, diversa, plu- dios de comunicacin.78
ral e inclusiva, la Relatora Especial de la CIDH
En el Anexo III de este Informe se incluyen los
adverta que, con respecto a la transicin digital,
Informes de Pas, y una serie de cuadros al final
es necesario establecer principios que del anexo donde se presenta un panorama de las
orienten la expedicin e implementacin leyes y polticas adoptadas por los 27 pases de la
de leyes que regulen este proceso, para Unin Europea.79 En el Cuadro 6 (Pluralismo de
regular los aspectos tcnicos, pero tam- la propiedad/el control), el ms importante para
bin con el fin de, promover el pluralismo los temas tratados en este documento, se puede
y remover barreras culturales o lingsticas observar que en 22 pases se tiene en cuenta la
para el acceso a diversas fuentes de infor- propiedad a la hora de asignar licencias, en 17 se
macin y evitar o reducir la concentracin aplican medidas de supervisin de las fusiones y
de medios en pocos operadores. adquisiciones y en 12 se realiza un control per-
manente de las posibles situaciones de concen-

tracin de la propiedad. En cuanto al alcance de
Uno de los objetivos del proceso de imple- las normas, 20 pases aplican restricciones dentro
mentacin de la televisin digital debera de un sector de medios (es decir, en el sector de
ser lograr un sistema de medios televisivo la radio o de la televisin), mientras que 16 pases
ms diverso y plural que el existente con poseen normas sobre propiedad cruzada.
las tecnologas analgicas.77
Los criterios utilizados para medir la concentra-
cin de la propiedad son variados y muchos pases
3. Regulacin de la radiodifusin utilizan ms de un criterio, e incluso varios crite-
para abordar la cuestin de la rios diferentes. Los resultados se resumen en el
siguiente cuadro:
concentracin indebida de la
propiedad de los medios en Europa y Cantidad de pases
Criterio
Norteamrica que lo utilizan
Cantidad de licencias 17
En la prctica, la mayora de las democracias
cuentan con normas especiales que regulan la Participacin en el mercado 8
cuestin de la propiedad indebida de los medios Tamao de la audiencia
9
de comunicacin. Asimismo, en muchos pases y nivel de circulacin
existen normas antimonoplicas para evitar la con- Capital social 11
centracin de los medios, debido al importante rol
democrtico y social que hoy en da poseen los Derechos de voto 7
medios de comunicacin. As, segn el informe Ingresos por publicidad 2
Independent Study on Indicators for Media Plura-
Participacin en determinada
lism in the Member States Toward a Risk-Based 5
cantidad de sectores de medios
Approach: Final Report (Estudio independiente

76 Adoptada el 3 de mayo de 2013, clusula 3(h).


77 Publicado el 9 de marzo de 2015, prr. 5 y 19. Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/expresion/docs/publicaciones/
Transici%C3%B3n_a_TV_digital.pdf.
78 Comisin Europea, Direccin General de Sociedad de la Informacin y Medios de Comunicacin, Lovaina, 2009, pg. 31
79 Anexo III, pp. 779-788. Disponible en: http://ec.europa.eu/information_society/media_taskforce/doc/pluralism/study/part_3.
pdf.
26

Estos datos muestran que la cantidad de licen- cin dominante en el mercado no se les permite
cias, que en la mayora de los casos se relaciona adquirir una estacin de televisin que posea una
directamente con la cantidad de tipos de medios participacin en el mercado igual o superior al
y a menudo con la cantidad de canales, es por 25%.81
Cuadernos de discusin de CI - 7

lejos el enfoque ms comn, sin dudas debido a


Por otro lado, las fusiones de empresas de medios
la relativa facilidad de aplicacin. Al mismo tiem-
se encuentran sujetas a las normas antimonopli-
po, slo tres pases utilizan exclusivamente este
cas generales. Normalmente, estas normas dispo-
criterio, debido a lo limitado que resulta tener en
nen que toda fusin con un volumen de negocio
cuenta nicamente este factor que, por ejemplo,
de 50 millones de euros requiere la autorizacin
nada dice sobre el alcance real de los medios en
previa de la Direccin Federal de Crteles (Bun-
cuanto a participacin en el mercado o tamao de
deskartellamt), aunque esta agencia no posee la
la audiencia.
capacidad de impedir las fusiones inferiores a los
El mismo cuadro muestra que en estos pases se 10 millones de euros. Sin embargo, existen nor-
suele imponer una obligacin de transparencia a mas especiales para el caso de los radiodifusores
los medios de comunicacin en relacin con la que reducen estos lmites y determinan que las
propiedad. De hecho, unos 11 pases de la UE fusiones que superen los 25 millones de euros
imponen a los medios una obligacin directa de requieren la autorizacin de la Direccin Fede-
transparencia frente a los consumidores, mientras ral de Crteles.82 Tambin se cre una agencia
que 18 de los 27 pases de la Unin requieren especial para la radiodifusin, la Comisin sobre
transparencia frente a las agencias reguladoras. la Concentracin de los Medios de Comunicacin
(Kommission zur Ermittlung der Konzentration im
La naturaleza especfica de las normas y las for-
Medienbereich, o KEK), a cargo del control de si-
mas de aplicarlas difieren de manera considerable
tuaciones de concentracin indebida de la propie-
segn el pas. Algunas directrices respecto de la
dad como consecuencia de fusiones y/o de otorga-
Concentracin de medios y libertad de expresin

manera correcta de aplicar normas antimonopli-


miento de licencias.83
cas pueden encontrarse en el documento titula-
do Directrices de la Comisin sobre anlisis del En Francia la regulacin de los medios de comu-
mercado y evaluacin del peso significativo en el nicacin es responsabilidad del Conseil Superieur
mercado dentro del marco regulador comunitario de lAudiovisuel (CSA), creado por la ley 86-1067
de las redes y los servicios de comunicaciones sobre la libertad de comunicacin, sancionada en
electrnicas de la Unin Europea, si bien estas 1986.84 Segn la normativa, las operaciones por
pautas se orientan ms a las telecomunicaciones las que se adquiere el 10% o ms de la participa-
que a los mercados de medios. Como lo evidencia cin de una empresa de medios deben ser infor-
este documento, en ocasiones es difcil definir no madas al CSA. Adems, ningn individuo puede
solo la participacin en el mercado (ver el cuadro ser propietario de ms del 49% de una estacin
ms arriba), sino incluso cul es el mercado re- nacional de televisin que tenga una participacin
levante. As, no es de sorprender que los autores promedio en la audiencia del 8% anual como m-
sealen que se caracterizan como dominantes a nimo, o ms del 15% de una segunda estacin de
los medios que poseen una participacin de por lo este tipo, o el 5% de una tercera. A nivel nacional,
menos 50% del mercado, aunque a partir del 40% ningn individuo puede controlar ms de dos de
ya se suponen dominantes, mientras que es poco los siguientes tipos de medios: una estacin de
probable que una participacin del 25% pueda televisin con una audiencia igual o superior a los
traducirse en una posicin de dominacin.80 4 millones de personas, una estacin de radio con
una audiencia igual o superior a los 30 millones
Una de las formas en las que esto puede funcio-
de personas, y un peridico cuyo nivel de circula-
nar puede encontrarse en el ejemplo de Alemania,
cin diaria sea superior al 20% del total nacional.
donde se considera que un radiodifusor posee ca-
A nivel local tambin existen normas similares
pacidad de ejercer influencia cuando alcanza un
para evitar que un solo individuo controle ms de
ndice de audiencia promedio del 30% anual. En
los siguientes tipos de medios en una misma rea
esa circunstancia, el gobierno no le otorga ms
geogrfica: una licencia nacional o local de televi-
licencias y tampoco le permite adquirir participa-
sin; una o ms licencias de radio cuya participa-
cin en otros grupos de medios de comunicacin.
cin acumulada en el mercado sea igual o superior
Asimismo, a los propietarios de medios con posi-

80 2002/C 165/03, Diario Oficial de las Comunidades Europeas C 165/6, del 11 de julio de 2002, prr. 75
81 Interstate Agreement on Broadcasting (Agreement on Broadcasting between the Federal States in United Germany)[Acuerdo
interestatal sobre radiodifusin], seccin 26.
82 Ver las secciones 35 y 38(2) de la ley alemana contra las limitaciones de la competencia (Gesetz gegen
Wettbewerbsbeschrnkungen, o GWB), promulgada el 12 de julio de 2005 (Bundesgesetzblatt I, p. 1954). Disponible en
ingls en: http://www.bundeskartellamt.de/SharedDocs/Publikation/EN/Others/GWB.html?nn=3590380.
83 Ver el Artculo 35(2)(1) del Acuerdo interestatal sobre radiodifusin.
84 Ley N 86-1067 del 30 de septiembre de 1986.
27

al 10%; y el control editorial o de otro tipo sobre Las normas relativas a la propiedad cruzada tam-
un peridico.85 bin son complejas. Para el caso de la radio y la
televisin, una nica entidad puede poseer dos
Los Estados Unidos cuentan con detalladas y com-
estaciones de televisin (con sujecin a las reglas
plejas normas para regular la cuestin de la pro-
para la televisin local ya mencionadas) y una es-
piedad y la propiedad cruzada de los medios de
tacin de radio dentro del mismo mercado. Sin
comunicacin. En este pas el instrumento rector
embargo, este lmite puede ampliarse cuando,
es la Seccin 202(h) de la Ley de Telecomunica-
luego de realizada la fusin, quedan al menos 10
ciones de 1996, elaborada a partir de las diferen-
medios de propiedad independiente, sean estacio-
tes normas adoptadas por la Comisin Federal de
nes de televisin, de radio o peridicos. En este
Comunicaciones (FCC por sus siglas en ingls), la
caso, y con sujecin a las reglas para la radio y
agencia nacional de regulacin.86
televisin local ya mencionadas, el lmite puede
A nivel nacional, se permite que una nica enti- ampliarse a hasta dos estaciones de televisin y
dad posea una cantidad ilimitada de estaciones cuatro de radio. Asimismo, cuando quedan al me-
comerciales de televisin, siempre y cuando la nos 20 medios independientes, el lmite puede
cobertura de audiencia (no la participacin) del ampliarse a hasta dos estaciones de televisin y
grupo no exceda el 39% de la audiencia nacional seis de radio, o una estacin de televisin y siete
de televisin.87 En la prctica, esto significa que de radio.90
est prohibido todo tipo de fusin entre cualquiera
Por otra parte, tambin existen normas que limi-
de las cuatro mayores cadenas de televisin del
tan la propiedad cruzada entre peridicos y ra-
pas (ABC, CBS, Fox y NBC).
diodifusores. El sistema parte del supuesto de la
A nivel local, las normas relativas a la propiedad limitacin de este tipo de propiedad cuando existe
son complejas. Una misma compaa puede ser superposicin en el mercado, pero luego permite
propietaria de dos estaciones de televisin con el que la FCC invalide este principio en casos de
mismo alcance siempre y cuando: (1) el porcen- inters pblico, conveniencia y necesidad.
taje de su audiencia de al menos una de las dos
En los mercados ms pequeos, es decir, fuera de
estaciones no se encuentre entre las cuatro esta-
los 20 mercados ms importantes del pas, rige el
ciones ms importantes del rea; y (2) despus de
supuesto de que la propiedad cruzada entre peri-
realizada la fusin, quedan al menos ocho esta-
dicos y radiodifusores no beneficia al inters p-
ciones de televisin con propietarios y operacin
blico. Con todo, esta presuncin puede ser supe-
independientes.88 En cuanto a la radio, estos lmi-
rada cuando la fusin proyectada involucra a una
tes, firmemente establecidos en la Ley de Teleco-
estacin o un peridico que hubiera quebrado, o
municaciones, dependen de la cantidad total de
cuando, como resultado de la combinacin, un
actores en el mercado de referencia, de acuerdo
radiodifusor que previamente no ofreca informa-
con la siguiente tabla:89
cin local pasara a transmitir al menos siete horas
semanales de noticias locales. En cualquier caso,
el solicitante debe demostrar, con evidencia cla-
Cantidad en el ra y convincente, que el peridico y el radiodifusor
Tamao del Cantidad
mismo servicio (AM de igual propietario incrementarn la diversidad
mercado mxima
o FM) de medios independientes y la competencia entre
fuentes independientes de noticias e informacin
14 estaciones 5 estaciones 3 estaciones
en el mercado.
o menos
Para el caso de los 20 mayores mercados que han
29 estaciones 6 estaciones 4 estaciones sido designados, se parte de la presuncin de que
o menos un peridico puede combinarse con una estacin
44 estaciones 7 estaciones 4 estaciones de radiodifusin siempre y cuando, si la opera-
o menos cin involucra una estacin de televisin, luego de
realizada quedan al menos 8 medios importantes
Ms de 45 8 estaciones 5 estaciones (estaciones de televisin de mxima capacidad y
estaciones principales peridicos) cuya propiedad y opera-
cin fueran independientes, y que la estacin de
televisin involucrada no sea una de las 4 estacio-
nes ms importantes del pas.

85 Ley sobre la libertad de comunicacin, Artculos 39-41-2-1. Ver tambin Michael McEwen, Media Ownership; Rules
Regulations and Practices in Selected Countries and Their Potential Relevance to Canada.
86 Ver la Seccin 73.3555 de las normas de la FCC (47 C.F.R. 73.3555).
87 Seccin 73.3555, nota nro. 87, prrafo (e)(1).
88 Seccin 73.3555, nota nro. 87, prrafo (b).
89 Seccin 202(b). Ver tambin la Seccin 73.3555, nota nro. 87, prr. (a).
90 Seccin 73.3555, nota nro. 87, prrafo (c).
28

A la hora de determinar si una combinacin entre en la misma lengua en un determinado mercado.


diferentes medios redundara en un beneficio para Si bien las excepciones son raras, pueden apro-
el inters pblico, la FCC tendra en cuenta los barse cuando se cumplen dos condiciones: cuan-
siguientes elementos: do existe la necesidad de garantizar la oferta de
Cuadernos de discusin de CI - 7

programacin local para las ciudades pequeas y


(i) Si la entidad resultante incrementara de ma-
adyacentes a centros urbanos de mayor tamao,
nera significativa la cantidad de informacin local
y cuando el licenciatario posee la capacidad de
disponible en el mercado;
ofrecer este tipo de programacin.94
(ii) Si el peridico y el radiodifusor continuaran
En el caso de la radio, existen diferentes reglas
empleando su propio personal y tomando sus pro-
numricas para los mercados con menos de 8 es-
pias decisiones de manera independiente;
taciones, y para aquellos que cuenten con 8 o ms
(iii) El nivel de concentracin del rea de Mercado estaciones. En el primer caso, no se permite que
Designada (DMA) de Nielsen; y una nica entidad controle ms de 3 estaciones
en cualquier lengua, o dos que utilicen la misma
(iv) La situacin financiera del peridico o la es- banda de frecuencia (AM o FM). En el segundo
tacin radiodifusora, y, si alguno de los dos atra- caso, una nica entidad puede controlar hasta dos
vesara dificultades financieras, la propuesta del estaciones de cada banda en cualquier lengua.
futuro propietario de inversin significativa en Tambin se permite la misma cantidad de estacio-
operaciones de redaccin.91 nes digitales (adicionales).95
En Canad, la Comisin de Radiodifusin y Tele- Hasta el ao 2008 Canad constitua un caso bas-
comunicaciones de Canad (CRTC por sus siglas tante atpico entre las democracias establecidas,
en ingls y francs) dispone de amplias facultades ya que no contaba con normas para regir la pro-
para regular la radiodifusin, con el objeto de ve- piedad cruzadas de los medios. Esta situacin se
lar por la implementacin de la poltica sobre ra-
Concentracin de medios y libertad de expresin

abord en 2008, cuando se sancion una norma


diodifusin definida en la seccin 3(1) de la Ley que prohbe la propiedad o control, por parte de
de Radiodifusin.92 Esta poltica hace referencia a nica entidad, de una estacin de radio, una de
la idea de diversidad en varias secciones, como la televisin y un peridico que atiendan un mismo
seccin 3(1)(k), que dispone que se ofrecer una mercado.96
variedad de servicios de radiodifusin en ingls y
en francs a todos los canadienses, en la medida Tal como lo muestran los ejemplos citados ms
en la que lo permitan los recursos disponibles. arriba, hay diferentes formas de aplicar estas re-
glas. En muchos casos, las normas se incorporan
En la prctica, la CRTC ha adoptado varias nor- al proceso de concesin de licencias para radio-
mas que rigen la concentracin de la propiedad difusores. Es decir que no se conceden licencias
de los medios, de conformidad con sus faculta- a los solicitantes cuando ello atenta de cualquier
des generales de regulacin de la radiodifusin. manera contra las normas sobre concentracin
En todos los casos, estas normas no se elaboran de la propiedad de los medios. Luego, estas cir-
de manera rgida, sino como principios generales cunstancias vuelven a evaluarse al momento de
que la CRTC puede decidir no aplicar en ciertas la renovacin de las licencias. Si bien esto ocurre
circunstancias. varios aos despus de la concesin inicial (en ge-
En cuanto a la televisin nacional, como regla neral, entre cinco y diez aos ms tarde), durante
general, la CRTC no autoriza aquellas transac- este perodo la mayora de las empresas evita con-
ciones que otorga ms del 45% de un mercado travenir estas normas, ya que advierten que esto
televisivo a una nica entidad. La comisin es- podra acarrearles serias consecuencias unos aos
tudia cuidadosamente aquellas transacciones ms tarde (por ejemplo, el tener que diversificarse
que llevan a una nica entidad a poseer entre el o cambiar sus estructuras de propiedad).
35% y el 45% de la participacin en el mercado, En muchos casos, adems de las facultades gene-
y excepto cuando existan otros motivos de pol- rales de la agencia reguladora para la concesin y
ticas, autoriza las transacciones que resultan en renovacin de licencias, a los radiodifusores slo
una participacin en el mercado menor al 35%.93 se les permite transferir licencias a terceros cuan-
Por el contrario, la CRTC en general no permite do cuentan con la autorizacin de la CRTC, lo que
que una nica entidad provea ms de un servicio permite que la agencia evale el impacto de la

91 Seccin 73.3555, nota nro. 87, prrafo (c).


92 S.C. 1991, c. 11.
93 Aviso Pblico de la CRTC 2008-4, poltica regulatoria, 15 de enero de 2008, prr. 87.
94 Aviso Pblico de la CRTC 1999-97, Building on Success A Policy Framework for Canadian Television (Avanzar a partir de
los logros: marco de polticas para la televisin canadiense), 11 de junio de 1999, prr. 17.
95 Ver Aviso Pblico de la CRTC 1998-41, Poltica para radios comerciales, 30 de abril de 1998, prr. 7, y Aviso Pblico de la
CRTC 2006-160, Poltica para radios digitales, 15 de diciembre de 2006, prr. 42.
96 Aviso Pblico de la CRTC 2008-4, nota nro. 94, prr. 64.
29

operacin sobre los patrones de propiedad de los siciones monoplicas que slo recientemente han
medios. Asimismo, con frecuencia los radiodifu- comenzado a cederse a actores privados. Tal vez
sores deben informar sobre cualquier cambio de Canad represente un punto medio entre ambos
propiedad a la CRTC, incluso cuando no se tra- enfoques, ya que all los radiodifusores pblicos y
ta de una transferencia formal de la licencia (por privados coexisten casi desde el advenimiento de
ejemplo, cuando un inversor adquiere participa- la radiodifusin.
cin en una compaa que posee una licencia de
Antes de la ola de liberalizacin poltica que atra-
radiodifusin). En muchos pases, esta obligacin
ves Amrica Latina a partir de la dcada de 1980,
se limita a los casos donde los cambios realizados
muchos pases de la regin eran gobernados por
son significativos, y suele establecerse un umbral
dictaduras militares. En estos regmenes, si bien
de alrededor del 5% (es decir, cuando se adquiere
las polticas regulatorias eran esencialmente de li-
o se vende al menos el 5% de la participacin de
bre mercado, el gobierno no toleraba la disidencia
la empresa).
poltica ni incluso las crticas fuertes por parte de
En otros casos, las fusiones y adquisiciones deben los medios de comunicacin, por lo que, en este
contar con autorizacin previa cuando alcanzan y sector, los actores que se negaban a aceptar la he-
superan un determinado nivel (como se mencion, gemona poltica de los lderes militares tendan a
en Alemania este umbral es mucho menor para los ser marginados o directamente clausurados. Esto
medios de comunicacin que para otros sectores). redund en un entorno de medios con un eleva-
Este requisito proporciona otra oportunidad para do grado de consolidacin de los actores clave, lo
verificar que se respeten las normas sobre concen- que sent las bases de lo que hoy es uno de los
tracin de la propiedad de los medios, que pueden entornos con el mayor nivel de concentracin de
regir tambin por fuera del proceso de concesin la propiedad de los medios de comunicacin del
de licencias. mundo.
En muchos casos, estas reglas son aplicadas de Si bien a partir de la ola democratizadora de la
manera directa por la agencia reguladora de radio- dcada de 1980 se gener un entorno mucho ms
difusores, como sucede, por ejemplo, en Canad, libre en cuanto a contenidos, fueron escasos los
en Francia y en Estados Unidos, donde las agen- cambios introducidos en el marco regulatorio glo-
cias elaboran (a partir de la legislacin primaria) y bal, por lo que apenas afectaron la posicin de
aplican las normas. Si bien este esquema posee la los principales actores del sector. De hecho, el
ventaja de contar con el aporte de conocimientos entorno predominantemente comercial que impe-
especializados sobre los medios, estas agencias raba en la mayora de los pases en ese momento
no siempre cuentan con el mismo nivel de cono- tendi a intensificar la concentracin de la propie-
cimiento sobre cuestiones relativas a los mono- dad de los medios, a medida que los actores ms
polios, en comparacin con las agencias respon- poderosos comenzaron a aumentar su participa-
sables de estos temas. En otros casos, como en cin en una mayor cantidad de canales, creando
Alemania, la agencia que aplica las normas sobre as conglomerados integrados de manera vertical y
concentracin de la propiedad es la agencia an- horizontal. Este fenmeno se ha ampliado con el
timonopolio. Sin embargo, y sin dudas porque se proceso de convergencia, aunque tambin ha lle-
reconoce la falta de conocimiento experto de esta vado al ingreso al mercado de medios de la regin
agencia sobre temas de radiodifusin, en este pas de algunas compaas de telecomunicaciones (por
se ha creado la KEK, una agencia especializada ejemplo, Amrica Mvil, de Mxico, y Telefnica,
en fusiones de medios de comunicacin.97 de Espaa).
Con excepcin de unos pocos pases, en Amrica
4. Regulacin de la radiodifusin Latina la radiodifusin pblica o estatal ha estado
para abordar la cuestin de la relativamente limitada o escasamente desarrolla-
concentracin indebida de la da. Esta situacin ha privado al entorno de me-
dios de la influencia de la radiodifusin de servicio
propiedad de los medios en Amrica pblico que, entre otras cosas, en la mayora de
Latina los pases europeos ha contribuido a mitigar tanto
la comercializacin indebida como la monopoli-
Histricamente, en Amrica Latina la radiodifu- zacin del sector. Por otra parte, si bien la radio
sin ha estado basada en un modelo predominan- comunitaria tiene sus orgenes en las minas de
temente comercial, a expensas de la radiodifusin Bolivia, tambin se ha impedido que este sector
comunitaria y de servicio pblico. Con todo, de- asuma un papel importante en el sector de la ra-
bemos advertir que se trata de un enfoque similar diodifusin de la regin debido a una combinacin
al existente en Estados Unidos y opuesto al que de factores, como la fuerte influencia poltica del
predomina en Europa, donde histricamente los poderoso lobby de radiodifusin comercial y la re-
medios de comunicacin pblicos ocuparon po-

97 Para mayor informacin sobre autoridades independientes, ver: SALOMON, Eve, Regulacin independiente de la
radio y teledifusin: Una revisin de polticas y prcticas internacionales. Disponible en: http://unesdoc.unesco.org/
images/0024/002460/246055S.pdf.
30

ticencia de los gobiernos para permitir que otras visin y reforma de la legislacin de medios de
fuerzas polticas divergentes ingresen al sector, comunicacin audiovisual. Ello, debido tanto a
debido a las dificultades que creen que tendrn cambios polticos (reformas constitucionales en
para controlarlas. Mxico, Bolivia y Ecuador) como a partir de nue-
Cuadernos de discusin de CI - 7

vos desafos regulatorios surgidos de los cambios


En parte como consecuencia de la ausencia de
de modelos de negocios (nuevas leyes para TV
medidas regulatorias compensatorias, en los lti-
para abonados para el ingreso de las empresas de
mos cuarenta o cincuenta aos en Amrica Latina
telecomunicaciones al mercado audiovisual) o por
ha predominado una fuerte tendencia a la crecien-
la irrupcin de nueva tecnologa o su convergencia
te concentracin de la propiedad de los medios.98
(leyes sobre TV digital y de telecomunicaciones).
Tal como lo adverta la UNESCO en 2014 en el
documento Tendencias Mundiales en Libertad de Aunque varios de estos pases tienen gobiernos
Expresin y Desarrollo de los Medios: de izquierda o progresistas o populistas, a
depender de quin los etiquete, no es adecuado
Histricamente, en Amrica Latina y el
identificar los procesos de cambios regulatorios
Caribe ha predominado un modelo comer-
exclusivamente con esta tendencia poltica, ya
cial, por lo que la propiedad de los medios
que se han realizado reformas legislativas (inclu-
de comunicacin se ha visto extremada-
so constitucionales) tanto en Venezuela, Bolivia y
mente concentrada en unas pocas manos.
Ecuador, como en Colombia, Per y Mxico, con
En promedio, en gran parte de la regin,
gobiernos de distintas ideologas.
casi la mitad de los productos y servicios
de los mercados de la informacin y las En los ltimos 10 aos, se han aprobado nuevas
comunicaciones de cada pas son contro- leyes en Per (Ley de Radio y TV, 2004), Venezuela
lados por un solo proveedor.99 (Ley de Responsabilidad Social en Radio, Televi-
sin y Medios Electrnicos , 2004), Uruguay (Ley
La concentracin indebida ms extendida, anti-
Concentracin de medios y libertad de expresin

de Radiodifusin Comunitaria, 2007), Argentina


gua y profunda en Amrica Latina es, sin dudas, la
(Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual,
concentracin comercial privada, con tal gravedad
2009); Brasil (Ley de Servicios de Acceso Condi-
que organizaciones de la sociedad civil no dudan
cionado o de Televisin por Subscripcin, 2011);
en afirmar que:
Bolivia (Ley de Telecomunicaciones, 2011); Co-
Los monopolios, duopolios u oligopolios lombia (Ley ANTV, 2012); Ecuador (Ley Orgnica
de la informacin y la comunicacin no de Comunicacin, 2013); Mxico (Reforma Cons-
slo afectan la pluralidad informativa, sino titucional sobre Telecomunicaciones y Medios de
que, al permitir el control de la informa- Comunicacin, 2013 y Ley Secundaria de Teleco-
cin y permear a la opinin pblica, cuan- municaciones y Radiodifusin, 2014); Chile (Ley
do se ejerce por personas, empresas y gru- de TV Digital, 2014); y Uruguay (Ley de Servicios
pos econmicos privados, tambin pueden de Comunicacin Audiovisual, 2014).
adquirir un poder incluso superior al que
Si bien el sentido preciso de estas leyes puede
ejercen las instituciones polticas. La con-
diferir, todas ellas abordan la cuestin de la fuerte
centracin genera poderes fcticos que
concentracin del sector de los medios que se ha
determinan la agenda pblica y el impacto
venido consolidando a travs de los aos en Am-
de los medios en los espacios del poder
rica Latina. Si bien algunas de ellas reivindican la
poltico para privilegiar sus intereses.100
concesin equitativa de frecuencias entre los tres
Recientemente, no obstante, en algunos pases de sectores de la radiodifusin (pblica, comercial y
la regin se han constatado crecientes procesos comunitaria), es escasa la atencin que se pres-
de concentracin de la propiedad y el control de ta a las verdaderas necesidades de los diferentes
medios por parte de gobiernos, ya sea a travs de sectores (por ejemplo, incluso los sistemas de ra-
medios estatales como de su alianza con empre- diodifusin pblica ms avanzados de Europa no
sarios afines. ocupan un tercio del total de las frecuencias con-
cedidas para la radiodifusin). Asimismo, varias
Amrica Latina y el Caribe es una regin que se de estas leyes tambin imponen lmites a la pro-
encuentra inmersa en un fuerte proceso de re-

98 Sobre la concentracin de los medios en Amrica Latina ver, por ejemplo, La Concentracin de Medios en Amrica Latina:
Su impacto en el derecho a la comunicacin, disponible en: http://www.ifj.org/fileadmin/documents/La_concentracio__n_
de_medios_en_Ame__rica_latina._Su_impacto_en_el_derecho_a_la_comunicacio__n.pdf, y NOAM, Eli Who owns the
worlds media?, disponible en: http://www.oxfordscholarship.com/view/10.1093/acprof:oso/9780199987238.001.0001/
acprof-9780199987238.
99 Tendencias Mundiales en Libertad de Expresin y Desarrollo de los Medios: Situacin regional en Amrica Latina y el Caribe
(Pars, UNESCO, 2014), pg. 14. Disponible en: http://unesdoc.unesco.org/images/0022/002290/229042S.pdf.
100 Documento presentado en audiencia ante la CIDH por Observatorio Latinoamericano de Regulacin, Medios y Convergencia
(OBSERVACOM); Artculo 19 de Brasil; Asociacin Mexicana de Derecho a la Informacin (AMEDI); Centro de Archivos y
Acceso a la Informacin Pblica (CAINFO); Colegio de Periodistas de Chile; el Instituto Centroamericano de Estudios para
la Democracia Social (DEMOS); Fundacin para la Libertad de Prensa (FLIP); e Intervozes Coletivo Brasil de Comunicao
Social.
31

piedad de los medios de comunicacin por parte (o directamente su inexistencia) respecto al poder
de un nico actor. poltico, pero tambin de los medios y empresas
concentradas. Esta debilidad de la instituciona-
Actualmente existen pases que incluyen disposi-
lidad democrtica se constituye en un elemento
ciones constitucionales que prohben los monopo-
central en Amrica Latina.
lios y la concentracin indebida de medios, como
en el caso de Brasil,101 Bolivia,102 Per,103 Ecua- En la misma lnea, el informe de 2014 de la
dor104 y Mxico.105 UNESCO mencionado ms arriba adverta que en
aquellos pases donde este tipo de reformas han
Muchos pases de Amrica Latina tienen legisla-
sido introducidas o propuestas, el control estatal
cin que incluyen lmites a la cantidad de licen-
se ha incrementado. Asimismo, en el mismo do-
cias que una persona o empresa pueden tener,
cumento se menciona que esto no es problem-
como en el caso de Per,106 Argentina107 o Uru-
tico nicamente en relacin con la cuestin de
guay.108 Siguiendo antecedentes en Estados Uni-
los monopolios, sino tambin con la regulacin de
dos y Reino Unido, la nueva legislacin de Uru-
contenidos, un rea especialmente delicada que
guay109 establece tambin lmites a la audiencia
la mayora de estas leyes intenta abordar.111
potencial en los servicios de TV para abonados.
En varias legislaciones tambin pueden encontrar-
se medidas para impedir la propiedad cruzada de
medios, o el cruce de propiedad entre el sector
audiovisual y el de telecomunicaciones. En Brasil,
la ley de Servicios de Acceso Condicionado (TV de
pago) establece diversas disposiciones para impe-
dir la concentracin vertical y cruzada.110
Un problema casi universal con estas leyes es la
forma en la que han sido implementadas, en par-
ticular la incapacidad que poseen para garantizar
la independencia de los sistemas y prcticas pre-
vistos para su implementacin frente a las inje-
rencias polticas y comerciales. En la mayora de
los casos, las agencias de control o de regulacin
no estn suficientemente protegidas frente a las
injerencias, tanto las de naturaleza poltica como
las del sector privado, un elemento absolutamente
esencial en este mbito, habida cuenta de las di-
ficultades que surgen al otorgar a los actores pol-
ticos la facultad de distribuir licencias o de desar-
ticular situaciones de propiedad monoplicas. En
la mayora de los casos, estas situaciones se ven
exacerbadas por la forma abiertamente poltica en
la cual estas leyes han sido aplicadas.
Si esto ltimo es un problema que ha surgido en
algunos pases que recientemente han modificado
sus legislaciones, ello no puede hacer olvidar que
la grave situacin de concentracin existente es
explicable por un dbil marco legal existente, la
falta de controles y polticas activas para imple-
mentar la legislacin vigente, as como por la limi-
tada independencia de los organismos reguladores

101 Constitucin de Brasil, art. 220.


102 Constitucin de Bolivia, art. 107.
103 Constitucin de Per, art. 61.
104 Constitucin de Ecuador, art. 17.
105 Constitucin de Mxico, art. 28.
106 Ley de Radio y TV (2004).
107 Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual (2009).
108 Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual de Uruguay (2014).
109 Ley SCA Uruguay, art. 55.
110 Ley SEAC, art. 5.
111 (Pars, UNESCO, 2014), pg. 14.
32

5. Conclusin y recomendaciones la concentracin indebida de la propiedad sern


consideradas una restriccin de la libertad de ex-
A menudo, los propietarios de medios de comuni- presin de los propietarios, y los Estados de hecho
cacin presentan la idea de la existencia de nor- deben implementar marcos regulatorios que limi-
Cuadernos de discusin de CI - 7

mas para limitar la concentracin de la propiedad ten la concentracin indebida de la propiedad, en


como una restriccin a su libertad de expresin. funcin de la obligacin positiva que poseen de
Lamentablemente, el comportamiento de los go- proteger los derechos de los oyentes.
biernos en Amrica Latina con frecuencia ha re-
frendado esta perspectiva, especialmente cuando A fin de evitar el riesgo de la injerencia poltica
algunos de ellos han abusado de su poder con en los medios de comunicacin, el segundo de los
fines polticos para regular los medios de comu- problemas mencionados ms arriba, es evidente
nicacin. que las facultades regulatorias sobre los medios
deben ser ejercidas nicamente por un organis-
El derecho internacional presenta una solucin mo que se encuentre suficientemente protegido
clara para estos problemas: la proteccin de los frente a la injerencia de naturaleza tanto poltica
derechos de quienes hablan y de quienes escu- como comercial (es decir, debe ser un organismo
chan representa una mirada alternativa frente a independiente). Este requisito va ms all de la
quienes sostienen que los lmites a la propiedad autonoma institucional formal (es decir, que el
de los medios son simplemente restricciones a la organismo no forme parte de un ministerio), y
libertad de expresin. En cambio, al fomentar la abarca la proteccin frente al control estructural
inclusin de una pluralidad de voces en la esfera o de facto que, por ejemplo, puede ejercerse a
pblica, estos lmites amplan el derecho de las travs del control de los procesos de designacin
audiencias a recibir una diversidad de informa- de miembros del organismo, o del control de sus
cin e ideas, un elemento esencial para el pleno fuentes de financiacin.
ejercicio de la ciudadana, la participacin polti-
Concentracin de medios y libertad de expresin

ca, una slida expresin cultural y muchos otros Adicionalmente, otra medida de proteccin frente
valores importantes para la sociedad. As, lo que a a las injerencias consiste en establecer lmites a
primera vista podra aparecer como una limitacin la propiedad de los medios y otras acciones para
de los derechos de expresin de los hablantes, evitar la concentracin indebida de la propiedad
tambin es una forma de proteger los derechos a de los medios en una ley formal, redactada con
la libertad de expresin de los oyentes. lenguaje claro y explcito. Los procedimientos que
guen la aplicacin de estas normas deben respe-
A fin de otorgar mayor efecto a este objetivo, el tar los principios de transparencia y debido pro-
derecho internacional impone a los Estados la ceso, y deben incluir el derecho a apelar las deci-
clara obligacin de implementar sistemas de pro- siones administrativas ante una corte de justicia.
mocin de la diversidad de los medios de comu-
nicacin, por ejemplo a travs de las restricciones En la prctica, varias democracias establecidas de
a la concentracin indebida de los medios. Estas Europa, adems de Estados Unidos y Canad, han
obligaciones se encuentran claramente enuncia- implementado normas claras para limitar la con-
das en el marco interamericano para la libertad de centracin de la propiedad de los medios. En la
expresin, que explcitamente impone sobre los mayora de los casos, estas normas rigen especfi-
Estados la obligacin de tomar medidas para im- camente el sector de los medios de comunicacin,
pedir las restricciones indirectas de este derecho, y trascienden las normas generales de regulacin
en particular cuando estas restricciones resultan de la competencia.
de las acciones de actores privados. Esto ltimo tambin sucede en casi todos los pa-
Sin dudas es necesario alcanzar un equilibrio en- ses de Amrica Latina. Asimismo, muchas demo-
tre los derechos de los hablantes (y aqu se inclu- cracias del mundo tambin limitan la propiedad
ye a los propietarios de medios de comunicacin) cruzada de los medios (es decir, la propiedad de
y los derechos de los oyentes. Las medidas excesi- medios de diferentes sectores, como la prensa
vamente restrictivas podran socavar la capacidad grfica y la televisin, o de medios y servicios de
de expresin de los propietarios, si no se tienen telecomunicacin).
en cuenta de manera adecuada los beneficios que Este tipo de reglas especficas sobre la concen-
pueden obtenerse para la libertad de expresin de tracin de la propiedad de los medios estn ba-
los oyentes. Las medidas excesivamente restricti- sadas, entre otras cosas, no solo en la necesidad
vas tambin podran obstaculizar el desarrollo de de impedir el abuso de quienes ocupan posicio-
los medios de comunicacin, y, en consecuencia, nes comerciales dominantes, el principal objetivo
terminar debilitando los derechos de hablantes y de las normas antimonoplicas comunes, sino
de oyentes. Si bien el derecho internacional ofrece tambin porque la concentracin de medios de
un marco general para equilibrar los derechos de comunicacin amenaza la diversidad de los me-
ambas partes cuando entran en conflicto, este ins- dios y el derecho humano a recibir una variedad
trumento an no ha sido probado de manera sufi- de informacin y opiniones. En otras palabras, la
cientemente amplia mediante procesos judiciales. informacin, la comunicacin y los bienes y servi-
Al mismo tiempo, tambin es evidente que incluso cios culturales no pueden ser considerados meros
las normas medianamente estrictas que prohben commodities, y toda norma antimonopolio debe
33

reconocer la importancia de satisfacer la necesi- dores, como las empresas de televisin para abo-
dad de recibir y de transmitir informacin de todos nados (por ejemplo, para el transporte de canales
los ciudadanos a travs de un amplio abanico de locales), y/o la obligacin de compartir la infraes-
canales de informacin. tructura. El derecho internacional requiere que los
Estados apoyen un sistema de radiodifusin de
Los lmites a la concentracin de la propiedad pue-
tres niveles: la radiodifusin de servicio pblico,
den determinarse a partir de diferentes mtricas,
la comercial y la comunitaria. Luego, otras normas
como el tamao de la audiencia, los ingresos o la
dirigidas a la diversidad son, por ejemplo, las cuo-
participacin en el mercado publicitario. Si bien
tas a la produccin de contenido local y nacional,
estas mtricas constituyen verdaderas medidas de
y la prohibicin de adquirir derechos exclusivos
la influencia de los medios, elemento central para
de televisacin de pago para eventos de inters
poder definir lmites a la propiedad, su aplicacin
general.
reviste bastante complejidad, en especial si se as-
pira a hacerlo de manera justa. En consecuencia, Pero ms all de la naturaleza especfica de es-
en la mayora de los casos los lmites se aplican tas normas, la transparencia de la propiedad de
en funcin de la cantidad de tipos diferentes de los medios es un prerrequisito importante para su
medios que controla un individuo o entidad, lo aplicacin exitosa: es evidente que las agencias
que puede efectivizarse a travs de la limitacin reguladoras deben conocer a los propietarios para
de la cantidad de licencias o de frecuencias que poder aplicar estas normas. Con todo, la transpa-
se otorgan. Se trata de una mtrica indirecta, de- rencia de la propiedad, considerada en trminos
bido a que no mide de forma directa el grado de ms generales, tambin es importante tanto para
influencia que posee un individuo, porque no dis- obtener el apoyo del pblico en general para ga-
tingue entre medios de mayor y de menor tamao. rantizar la adecuada implementacin de estas nor-
Sin embargo, tambin posee la importante virtud mas, como para consolidar los derechos de liber-
de poder ser aplicada de manera relativamente f- tad de expresin de los oyentes (es decir, para que
cil y clara, un mtodo justo para propietarios que conozcan los potenciales sesgos en los medios, en
tambin contribuye a impedir las injerencias pol- funcin de los intereses de sus propietarios).
ticas o de otro tipo.
En cada pas existe un organismo diferente res-
Al mismo tiempo, estas medidas pueden ser eludi- ponsable de la regulacin de la concentracin de
das a travs de prcticas que logran engaar a los la propiedad de los medios. En la prctica, las
reguladores, como a travs del uso de testaferros, normas suelen ser aplicadas por agencias regula-
individuos que figuran como los propietarios for- doras de la radiodifusin o por agencias regulado-
males para proteger a los verdaderos propietarios, ras de la competencia, aunque en algunos pocos
una prctica comn en Amrica Latina. Otra for- casos existen agencias especiales dedicadas a la
ma de eludir las limitaciones a la propiedad es a regulacin de la concentracin de la propiedad
travs de la conformacin de grupos econmicos de los medios. Independientemente de la forma
que operan medios de comunicacin cuyos pro- de asignar los roles, es fundamental que la agen-
pietarios son un grupo de personas quienes, a la cia responsable cuente con facultades suficientes
hora de ser evaluadas de manera individual, no para garantizar su efectividad, tanto en trminos
violan ninguna de las normas sobre concentracin de supervisin/revisin como de control de su
de la propiedad. A fin de abordar este tipo de si- cumplimiento. Se trata de un aspecto importante
tuaciones, es necesario fortalecer las capacidades en aquellos casos en los que existe la necesidad
de las agencias reguladoras y su capacidad para de revertir una situacin de fuerte concentracin
identificar a quienes ejercen el control efectivo de por parte de un grupo de medios que no slo ha
los medios, ms all de quines figuren como pro- acumulado varios grupos de empresas de medios,
pietarios formales. sino que cuenta con un importante grado de poder
poltico y econmico y seguramente no desea per-
As, a fin de mitigar la debilidad inherente a este
der sus privilegios, una situacin bastante comn
tipo de normas numricas, a menudo se combinan
en Amrica Latina. Al otorgarle a las agencias re-
con otras mtricas, ms estrechamente vinculadas
guladoras la facultad de hacer cumplir las normas
con el grado de influencia de los medios, como el
al momento de realizar procesos peridicos (como
tamao de la audiencia o su alcance geogrfico.
ser la concesin y renovacin de licencias), se
Al mismo tiempo, a menudo las agencias regula-
cuenta con una manera efectiva de garantizar la
doras poseen la facultad de hacer excepciones a
presencia de ambos tipos de facultades.
las normas, en casos en los que ello redunda en
un beneficio pblico (por ejemplo, cuando la con- Con frecuencia, el debate sobre las normas rela-
secuencia sea el aumento de la cantidad de infor- tivas a la limitacin de la propiedad de los me-
macin local y otros tipos de contenidos locales). dios en Amrica Latina ha quedado distorsionado
como consecuencia de, por un lado, el predominio
Existen tambin otras formas de fomentar la di-
de las voces de los propietarios, y, por el otro, el
versidad de los medios y de mitigar los efectos
abuso oportunista de algunos gobiernos de su ca-
de la concentracin de la propiedad. Por ejemplo,
pacidad de control de los medios de comunicacin
es posible imponer la obligacin de transmisin a
con objetivos polticos. Con la implementacin de
ciertos actores clave, en particular a los distribui-
lmites claros y justos a la concentracin de la pro-
34

piedad de los medios, por parte de organismos admi- que afectan a una parte de la compaa
nistrativos independientes, cuyas decisiones puedan igual o superior al 5%).
ser apeladas ante la justicia, es posible revertir estas
Los organismos que reciben estos informes de-
situaciones y desarrollar un entorno donde se prote-
Cuadernos de discusin de CI - 7

ben compilar la informacin en registros ami-


jan los derechos a la libertad de expresin de hablan-
gables para los usuarios y deben ponerla a dis-
tes y de oyentes. Es hora de que todos los pases de
posicin del pblico en Internet, tanto para ser
la regin introduzcan normas efectivas para regular la
descargada en formatos abiertos como a travs
concentracin de la propiedad de los medios y creen
de pedidos especficos de informacin.
agencias independientes y capaces de aplicar esas
normas en la prctica.
Normas sustantivas
Los Estados deben adoptar normas sustantivas
para limitar la concentracin indebida de la pro-
Recomendaciones piedad, que deben disearse de manera tal que
sirvan para impedir y, all donde sea necesario,
Transparencia revertir de manera efectiva las situaciones de
control por parte de una nica persona o enti-
Establecer la obligacin, para los medios y los dad de un mercado de medios. Estas normas
distribuidores, tanto de prensa como de radio- no deben ser tan estrictas como para socavar el
difusin y televisin para abonados, de informar desarrollo comercial de los medios o el derecho
de manera regular (por ejemplo, cada ao) so- de los propietarios de medios a participar en ac-
bre sus estructuras de propiedad. Estos infor- tividades de expresin.
mes deben ser presentados ante el organismo
responsable del registro o la regulacin del sec- Como mnimo, estas normas deben aplicarse a
Concentracin de medios y libertad de expresin

tor de los medios (por ejemplo, el organismo a los siguientes medios y situaciones:
cargo de controlar los medios de prensa grfica y * canales de radio y televisin nacionales,
el organismo regulador de la radiodifusin). Para televisin gratuita y de pago, de distribu-
el caso de los medios puramente en lnea, el cin terrestre, por cable o satelital;
informe debe ser o bien voluntario, o bien debe
basarse en su reconocimiento formal (por ley o * canales de radio y televisin locales y re-
por parte de un sistema autorregulatorio) como gionales;
medio de comunicacin.
* propiedad cruzada entre televisin sateli-
Los informes deben abarcar todas las operacio- tal y otros servicios audiovisuales; y
nes relacionadas del medio de comunicacin, es
* propiedad cruzada en un rea geogrfica
decir, sus operaciones en lnea, sus servicios de
entre canales de radio y televisin, y pe-
distribucin, etc.
ridicos.
Los informes deben incluir, por lo menos, los
Estas normas deben aplicarse, cuando fuera ne-
siguientes aspectos:
cesario, tambin a los siguientes medios y si-
* Informacin bsica sobre el medio de co- tuaciones:
municacin (nombre, direccin, informa-
* peridicos nacionales y locales;
cin de contacto, etc.);
* propiedad cruzada entre televisin gratui-
* Informacin sobre propietarios directos
ta y paga;
y beneficiarios, lo suficientemente deta-
llada como para abarcar los intereses de * propiedad cruzada en el mismo sector de
la compaa iguales o superiores al 5%. medios entre productores de contenidos,
La informacin sobre los propietarios be- medios de comunicacin y distribuidores.
neficiarios debe incluir a toda entidad o
Las normas pueden apoyarse en diferentes m-
individuo que ejerza un control efectivo
tricas, como el tamao de la audiencia, los in-
sobre el medio de comunicacin, inde-
gresos, la publicidad o la cantidad de medios
pendientemente de la forma por la cual
(que pueden medirse de diversas maneras, por
ejerce este control.
ejemplo por medio de la cantidad de licencias o
* Informacin sobre directores, administra- concesiones y/o el uso del espectro de frecuen-
dores, gerentes y cualquier otro individuo cias), solas o combinadas, a depender del sector
responsable de la operacin o la gestin de medios y/o del contexto global. Teniendo en
del medio de comunicacin. cuenta su simplicidad y claridad, debe conside-
Recomendaciones

rarse la posibilidad de incluir dentro del sistema


* Informacin sobre ingresos.
de normas la cantidad de medios o de licencias,
* Cualquier cambio a la informacin de- o la participacin en el espectro de frecuencias.
tallada, dentro de un perodo de tiempo
Estas normas deben trascender las normas ge-
previamente definido y relativamente cor-
nerales de regulacin de la competencia, y de-
to (en especial los cambios de propiedad
35

ben incluir disposiciones especficamente dise- El control o la implementacin de las normas


adas para prevenir la concentracin indebida siembre debe ser responsabilidad de un organis-
de la propiedad de los medios y para fomentar mo independiente (es decir, que se encuentre
su diversidad (es decir, adems de garantizar protegido frente a las injerencias de naturaleza
una competencia comercial leal en el sector de poltica y comercial). Asimismo, ni la naturaleza
los medios, deben proporcionar una variedad de las normas ni la forma de aplicarlas jams
adecuada de fuentes de informacin a los ciu- debern permitir la injerencia poltica sobre la
dadanos). operacin de los medios de comunicacin.
Adems de estas normas relativas a la concen- Para ser efectivos, los organismos responsables
tracin de la propiedad de los medios, los Esta- de estos sistemas deben poseer tanto las facul-
dos tambin deben adoptar un paquete de otras tades como la capacidad tanto para supervisar/
normas de promocin de la diversidad de los evaluar la evolucin del sector, como para hacer
medios y para ello deben tener en cuenta los cumplir las normas en caso de violacin. Sera
siguientes elementos: importante considerar la posibilidad de incluir
normas sobre concentracin de la propiedad en
* obligaciones de transmisin y de uso com-
los procesos de otorgamiento de licencias para
partido de infraestructura para operadores
radiodifusores, tanto al inicio como al momento
dominantes;
de su renovacin, habida cuenta de su periodi-
* cuotas de produccin de contenidos loca- cidad y efectividad general.
les y nacionales, e independientes;
Independientemente de la o las mtricas que se
* reconocimiento legal explcito de los tres utilicen, la complejidad propia de la problem-
sectores de la radiodifusin (comercial, tica a menudo requiere que se le otorgue algn
pblico y comunitario), adems de reser- grado de discrecionalidad al organismo encarga-
vas del espectro de frecuencias, procedi- do de velar por la aplicacin de las normas. Esto
mientos simplificados para el otorgamien- puede lograrse otorgando algo de flexibilidad a
to de licencias, y asignacin de fondos las normas o bien concediendo al organismo la
pblicos para radiodifusores comunita- capacidad de realizar excepciones en determina-
rios; y das circunstancias. A fin de impedir los abusos
y para fomentar la equidad entre todos los in-
* apertura a nuevos actores en el sector de volucrados, esta discrecionalidad tambin debe
la televisin a travs de la transicin di- ser limitada, por ejemplo con una enumeracin
gital. de todos los factores que deben ser tenidos en
cuenta en el proceso de toma de decisiones.
Aplicacin de las normas
Las decisiones tomadas por los organismos ad-
Deben ponerse en marcha sistemas efectivos ministrativos de control siempre deben ser pa-
capaces de garantizar el respeto del principio de sibles de apelacin ante una corte de justicia.
transparencia y de las normas sustantivas.
36
Concentracin de medios y libertad de expresin Cuadernos de discusin de CI - 7
37

Acerca de los autores:

Toby Mendel
Toby Mendel es Director Ejecutivo del Centro para el Derecho y la Democracia, una ONG
internacional de derechos humanos con sede en Canad que ofrece servicios legales y de
creacin de capacidad en el mbito de los derechos fundacionales para la democracia, como
el derecho a la informacin, a la libertad de expresin, a la participacin y los derechos de
libre reunin y asociacin. Anteriormente, fue Director Senior de Derecho durante doce aos
en ARTCULO 19, una ONG de derechos humanos que se dedica a la libertad de expresin y
el derecho a la informacin. Ha colaborado extensamente con diversos actores interguberna-
mentales en esta rea, como el Banco Mundial, las relatoras especiales para la libertad de
expresin de la ONU y de otras organizaciones, la UNESCO, la OSCE y el Consejo de Europa,
as como con numerosos gobiernos y ONG en todo el mundo. Su trabajo abarca diversas reas,
como la reforma y el anlisis legal, la capacitacin, el cabildeo y la creacin de capacidad.
Ha publicado numerosas obras sobre la libertad de expresin, el derecho a la informacin y
la problemtica de los refugiados. Antes de desempearse en ARTCULO 19 trabaj como
consultor principal de derechos humanos para Oxfam Canad y como analista de polticas de
derechos humanos para la Agencia Canadiense de Desarrollo Internacional (ACDI).

ngel Garca Castillejo


ngel Garca Castillejo es Doctor en Derecho por la UNED, Doctor en Ciencias de la Informa-
cin por la Universidad Complutense de Madrid y Licenciado en Derecho por la UC3M. En la
actualidad ejerce como abogado en MEL Abogados, S.L.P., donde es Socio Director. Garca
Castillejo es tambin Profesor de Periodismo y Comunicacin Audiovisual de la Universidad
Carlos III de Madrid y de Derecho de la Publicidad y de Propiedad Intelectual en la Facultad
de Comunicacin de la Universidad Ramn Llull de Barcelona. Tambin es consultor de la
UIT, del Banco Mundial, de la Comisin Europea (DELCOL), de UNESCO y de la Organizacin
de Estados Americanos (CIDH), en comunicaciones. Ha sido Consejero de la Comisin del
Mercado de las Telecomunicaciones (2005-2013), directivo de la Comisin del Mercado de
las Telecomunicaciones (1997-2003), Secretario General de la Asociacin para la Autorre-
gulacin de la Comunicacin Comercial Autocontrol (2003-2004) y Asesor del Secretario
de Estado de Comunicacin, del Ministerio de la Presidencia (abril de 2004). Sus tesis
doctorales en Derecho y en Ciencias de la Informacin versan sobre el Rgimen jurdico del
profesional de la informacin y La televisin de pago en el mercado audiovisual espaol.

Gustavo Gmez
Gustavo Gmez es investigador, consultor y profesor universitario uruguayo. Experto en liber-
tad de expresin, regulacin y polticas pblicas de medios de comunicacin y de telecomu-
nicaciones. Es Director Ejecutivo del Observatorio Latinoamericano de Regulacin, Medios y
Convergencia (OBSERVACOM) y consultor asociado de CAinfo (Centro de Archivos y Acceso
a la Informacin Pblica) en Uruguay. Es profesor en Cursos de Educacin Permanente en la
Facultad de Informacin y Comunicacin de la Universidad de la Repblica Oriental del Uru-
guay y fue profesor en la Licenciatura en Comunicacin Social de la Universidad Catlica del
Uruguay (UCUDAL) hasta 2016. Fue Director Nacional de Telecomunicaciones y Servicios de
Comunicacin Audiovisual (DINATEL), y asesor de la Secretara de la Presidencia de Uruguay
en regulacin y polticas pblicas de medios audiovisuales y telecomunicaciones durante
la Presidencia de Jos Mujica. Es consultor de organismos internacionales como UNESCO,
OEA, Banco Mundial, Centro Carter y otros. Ha realizado informes y presentaciones sobre el
derecho a la libertad de expresin en numerosas oportunidades ante organismos del Sistema
Interamericano de Derechos Humanos.

.
Cuadernos de Discusin de Comunicacin e Informacin:

#1. Gasto pblico en la educacin de Amrica Latina. Puede servir a los propsitos de la Declaracin de Pars
sobre los Recursos Educativos Abiertos? Amalia Toledo, Carolina Botero y Luisa Guzmn (Tambin disponible
en ingls)

#2. La informacin y el conocimiento abierto en el contexto de la cooperacin multilateral: Aspectos clave para la
revisin del Acuerdo Regional No.7 de ALADI - Juan Carlos Lara y Carolina Rossini

#3. Principios y buenas prcticas para los medios pblicos en Amrica Latina. Martn Becerra y Silvio Waisbord.

#4 Gua poltico- pedaggica sobre la incorporacin de la temtica de libertad de expresin y de acceso a la


informacin pblica en la formacin de operadores judiciales en Amrica Latina. Catalina Botero.

#5 Regulacin independiente de la radio y teledifusin: Una revisin de polticas y prcticas internacionales. Eve
Salomon. (Tambin disponible en ingls y portugus)

# 6 Internet y la libertad de expresin. Andrew Puddephatt. (Tambin disponible en ingls y portugus)

Oficina de la UNESCO en Montevideo


Sector Comunicacin e Informacin
Luis Piera 1992, Piso 2
Montevideo 11200, Uruguay
www.unesco.org/montevideo
montevideo@unesco.org
tel. (598) 2413 2075 -- fax (598) 2 413 2094

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