EL DAO MORAL Y SU ACREDITACIN EN LA REFORMA PROCESAL CIVIL Y LABORAL

I. INTRODUCCIN

Una de las materias del derecho que ha tenido mayor relevancia en Chile estos ltimos aos es la acreditacin del dao moral, esto
es, a cmo probar que se ha producido un dao efectivo en el mbito moral de la persona. Este fenmeno obedece que a que
paulatinamente en Chile se ha est adoptando la tendencia jurdica mundial consistente en acreditar y comprobar jurdicamente el
dao moral de manera objetiva y cientfica. Postura que ha sido extensamente desarrollada en nuestro pas por la abogada e
investigadora Carmen Domnguez Hidalgo. Sin embargo, en Chile todava algunos juristas postulan que el dao moral se caracteriza
por un estado de afliccin subjetivo y, que por consiguiente, no se puede objetivizar y acreditar. Para esta postura el relato subjetivo
de la persona afectada es suficiente como medio de prueba para inferir la presencia de dao moral. Sin embargo, a nuestro parecer
esta postura carece de consistencia y validez cientfica. Por esta razn consideramos que es fundamental que se constate que la
presunta persona afectada presenta realmente un trastorno mental derivado de un ilcito.

En este orden de ideas, uno de los elementos de prueba que contribuye a que el juez de manera objetiva pueda adquirir la
conviccin del dao moral producido, son los informes psicolgicos periciales. Estos tienen por finalidad indagar si la persona o un
tercero afectado presenta dao psicolgico como consecuencia de un evento en que ha sido vctima. En particular, estos tienen por
objeto indagar si existe una relacin de causalidad temporal entre un ilcito (evento) y la posterior aparicin de un trastorno mental
reactivo derivado de este. Para las tradiciones objetivas del derecho civil, el dao moral existira en aquellas circunstancias en que la
persona presenta un trastorno psicopatolgico a consecuencia de un ilcito. Por el contario, para estas posturas no existira dao
moral cuando el sujeto presenta un trastorno psicopatolgico pre-existente al supuesto delito.

II. EL DAO MORAL Y SU ACREDITACIN

En los pases donde ha predominado la tradicin consistente en afirmar que el dao moral debe acreditarse de manera objetiva, las
partes involucradas solicitan informes psicolgicos destinados a indagar si existe una relacin de causalidad temporal entre un ilcito
y la posterior aparicin de un trastorno mental (dao moral). En este sentido, para estas tradiciones el dao psicolgico y, por
consiguiente, el moral se evidencia cuando se comprueba que la persona exhibe un menoscabo mental (trastorno mental) a
consecuencia de haber estado sometida a estmulos lo suficientemente intensos y perturbadores como para generar un dao o
perjuicio derivado de un ilcito, doloso o culposo. Como podemos apreciar, la tendencia mundial es contraria a la postura consistente
en sealar que el dao moral es derivado de un estado de afliccin subjetivo derivado de cualquier suceso cotidiano adverso.
Adherimos a esta postura, ya que desde un punto de vista cientfico la afliccin es un afecto inherente a la condicin humana, y, que,
por tanto, puede surgir como resultado de eventos cotidianos. As por ejemplo, sufrir a consecuencia del fallecimiento de un ser
querido de forma normal (natural, envejecimiento), constituye una respuesta emocional natural y esperada, lo que se denomina en
psicologa como duelo normal. Asimismo, una discusin domstica entre cnyuges puede afectar transitoriamente nuestra
autoestima y suscitar afliccin, sin embargo, este tipo de eventos no constituye, a nuestro juicio, un motivo suficiente para generar
una depresin un trastorno psicopatolgico. Como podemos advertir en estos casos, el afecto o dolor no genera una discapacidad o
prdida de libertad, ni menos problemas adaptativos temporales o transitorios, susceptibles de ser indemnizados. De esto ltimo se
desprende que la mera afliccin subjetiva es consustancial a la condicin humana no constituye un elemento de prueba jurdico
vlido a priori para evidenciar que existe dao moral. Esto porque que la afliccin o tristeza es un afecto normal que en ningn caso
anula la capacidad de autodeterminacin o la libertad de una persona. Desde un punto de vista jurdico y prctico, estimamos que si
el evento no afecta sustantivamente a la persona, no corresponde la imdernizacion debido a que no existe nada por restituir o
restablecer. Como lo sealamos en la primera parte, la versin subjetiva de la parte demandante no constituye a nuestro parecer un
elemento juicio para probar la existencia de dao psicolgico, y, por consiguiente, dao moral. Ello en razn a que la parte
demandante es siempre una parte interesada en buscar un beneficio econmico en el proceso. Por esta razn es indispensable la
opinin profesional de un perito psiclogo con una extensa experiencia profesional. Respecto a las condiciones de este, idealmente
debe haber ejercido en calidad de perito psiclogo en la Corte de Apelaciones, y que haya asistido a juicios orales; as como
tambin que ejerza de manera exclusiva en calidad de perito psiclogo. Estas criterios son necesarios para el pleno ejercicio
profesional, y, en especial para los efectos discriminar adecuadamente la patologa que presenta el sujeto y si esta se gener con
posterioridad a anterioridad al evento en que se desencadeno el dao moral. Este antecedente es sumamente importante, ya que
algunas personas presuntamente afectadas por un ilcito, evidencian patologas pre-existentes o que se gestaron con anterioridad
del supuesto del supuesto ilcito. Uno de los casos donde puede existir dao psicolgico, y, en consecuencia moral, es en aquellas
circunstancias en que una persona padece un trastorno mental (problemas adaptativos) a consecuencia del fallecimiento trgico
(circunstancias excepcionales). Un ejemplo de ello, puede ser la muerte de una persona a consecuencia de una descarga elctrica a
raz de una mala instalacin o elementos en mal estado producto de una negligencia profesional. Otros casos donde podra existir
dao moral es en los familiares de los imputados y condenados fallecidos en el incendio la crcel de San Miguel. En este caso el
dao psicolgico suscitado a los familiares de los imputados pudo haber generado un menoscabo mental, que los hayan
incapacitado para percibir ingresos econmicos. Asimismo, en otros casos un evento de estas caractersticas puede disolver la
cohesin estructura familiar derivando en algunos casos en una separacin conyugar o divorcio afectando por completo la economa
familiar y la calidad de vida. Otros de los eventos donde puede existir dao moral es en el caso La Polar. En este caso la
incapacidad para cancelar las deudas de los clientes a consecuencia de los grandes intereses y condiciones abusivas, puede
generar en algunos de estos algn trastorno psicopatolgico que los inhabilite para seguir trabajando. En otros casos un suceso de
este tipo puede afectar la productividad o rendimiento laboral de la persona, mermando significativamente la calidad de vida y la
capacidad de disfrutar; as como tambin la de su entorno ms cercano (familia). En estos casos consideramos que en el evento que
se constate dao moral, deben cancelarse los gastos por el tratamiento psicolgico y psiquitrico, para los efectos de restablecer el
estado psicolgico normal o el equilibro psicolgico de la persona afectada y sus familiares . En estos casos, el dao psicolgico
anula la libertad del sujeto afectado y su entorno ms cercano, por cuanto la persona afectada no puede llevar una vida afectiva,
laboral y relacional normal.

Para concluir esta parte, debemos sealar que el dao psicolgico,

se prueba en aquellas circunstancias en que una persona presenta un trastorno mental que anula su libertad o capacidad de
autodeterminacin, en virtud de lo cual es preciso que se inmdernise por los daos objetivos producidos en su vida
(comportamientos desadaptativos tales como; problemas afectivos y laborales), por los montos de ingreso que dej o cesar de
percibir la persona en el futuro y por los gasto que incurri o incurrir la persona en tratamiento para restablecer por completo su
equilibro psicolgico.

3. UTILIDAD DE LOS INFORMES PSICOLOGICOS EN El DERECHO CIVIL Y LABORAL

Desde un punto de vista jurdico los informes psicolgicos brindan de una gran utilidad como medio de prueba, ya que contribuyen a
que el juez tenga mayores elementos de juicio para acreditar la presencia de dao moral. Asimismo, estos permiten que el juez
conozca la naturaleza y el pronstico del trastorno mental que presenta la persona afectada y, por consiguiente, determine montos
indemnizatorios conforme al grado de discapacidad (total o parcial) que genera el trastorno mental y el impacto que este tiene en el
oficio o profesin de la persona y en los familiares cercanos. Al respecto, consideramos que los montos demandados por concepto
de dao moral deben ser proporcionales respecto a la magnitud del trastorno mental y su influencia en la vida cotidiana del sujeto.
Este razonamiento a nuestro juicio, permitir unificar criterios respecto a los futuros montos indemnizatorios solicitados.

Si bien no podemos desconocer que cada caso jurdico es nico y particular y, en consecuencia, est condicionado por diversos
factores inherentes que participan en la propia causa. Ello no debera constituir un argumento vlido para dejar de analizar cada
caso en particular conforme a ciertos principios o leyes objetivas. En concordancia con lo anterior, somos de la opinin que la
valoracin del dao moral a travs de informes psicolgicos, permitir al juez que se adopten resoluciones objetivas y, en
consecuencia, desprovistas de sesgos subjetivos o consideraciones emotivas. En virtud de ello, consideramos que es fundamental
para un debido proceso, que las partes demandantes y demandadas incorporen como medios de prueba pericias psicolgicas,
destinados a indagar la presencia de dao psicolgico. Asimismo, estimamos que es necesario que las partes soliciten adems
metapericias, es decir, informes psicolgicos destinados a evidenciar los supuestos errores metodolgicos, vicios conceptuales o
contradicciones de las pericias presentadas por la otra parte. Ello con el objeto proporcionarle al juez de elementos de juicio slidos
que le permitan establecer la presencia de dao moral o lo contrario.

2. METODOS PARA DIAGNOSTICAR UN TRASTORNO MENTAL A CONSECUENCIA DE DAO MORAL

En la actualidad existen diversos mtodos diagnsticos que permiten evaluar la presencia de trastornos mentales entre los que
destacan los manuales CIE-10 y DSM- IV- TR. Para este ultimo manual es el trastorno mental: es conceptualizado como un
sndrome o patrn comportamental o psicolgico de significacin clnica, que aparece asociado a malestar (p.ej., dolor), a una
discapacidad (p.ej. deterioro de una o mas reas de funcionamiento) o un riesgo significativamente aumentado de morir o de sufrir
dolor, discapacidad o perdida de libertad (DSM-IV TR, pag. XXIX). A diferencia de lo que la gente cree, el diagnostico de un
trastorno mental no se realiza mediante un juicio subjetivo del examinador. Por el contrario, la presencia de un trastorno mental se
verifica conforme a la presencia de los sntomas distintivos caractersticos que exige determinado manual empleado, para lo cual
cada manual diagnostico exige que estn presentes ciertos criterios mnimos objetivos. De acuerdo a lo anterior, la posibilidad de
que el periciado pueda engaar al examinador representando una enfermedad es prcticamente nula. Ello porque en casi la
totalidad de los casos la persona examinada carece de formacin en el rea de la psicopatologa. No obstante lo anterior, debemos
sealar que si bien los manuales diagnsticos son herramienta til y necesaria, es preciso destacar que estos son insuficientes si no
van acompaados de experiencia y formacin en el rea de la psicologa forense. Sealamos aquello porque la labor del psicologo
forense no se limita a diagnosticar una enfermedad mental, su prctica esta destinada principalmente a responder una consulta
psico-jurdica. En el caso de la evaluacin de dao psicolgico, esta est destinada a indagar si el evento jurdico (presunto ilcito)
acto como un detonante ambiental que gener una patologa de carcter reactivo.
Conforme a la literatura, estas se suscitan por la exposicin del sujeto a ciertos estmulos adversos suficientemente intensos y
poderosos como para generar un trastorno mental. Una segunda caracterstica de estas patologas es que el sujeto con anterioridad
a la expresin de enfermedad presentaba una condicin pre-mrbida sana o normal. Asimismo, las patologas reactivas se
diferencian de las enajenaciones permanentes, porque las segundas corresponden a una estructura o modo de ser patolgico del
sujeto. Un ejemplo de estos son los trastornos de personalidad que corresponden a: un patrn permanente e inflexible de
experiencia interna y de comportamiento que se aparta acusadamente de las expectativas de la cultura del sujeto (DSM-IV-TR,
pag.765).

Para los efectos de que el lector pueda comprender la naturaleza de los trastornos reactivos, describiremos el trastorno por estrs
post traumtico. Este trastorno psicopatolgico se genera por la exposicin del sujeto a estmulos ambientales sumamente adversos
y se caracteriza por: la aparicin de sntomas caractersticos que sigue a la exposicin a un acontecimiento estresante y
extremadamente traumtico, y donde el individuo se ve envuelto en hechos que presentan un peligro real para su vida. (DSM- IV-
TR, pag. 518). Una de los casos recientes que haya llamado la atencin es el hundimiento del crucero Costa Corcordia en las costas
de Italia. Conforme la naturaleza imprevista y catastrfica del evento es altamente probable algunos de los clientes del crucero
hayan presentado esta patologa u otra.

III. CONCLUSIONES

La presente columna tuvo por finalidad ilustrar sobre la necesidad de acreditar el dao moral de manera objetiva; as como tambin
sobre la utilidad que brindan los informes psicolgicos como uno de los medios de prueba fundamentales para acreditar el dao
moral y establecer los eventuales montos indermnizatorios. A nivel mundial uno de los medios de pruebas ms importantes para
establecer la presencia de dao moral son los informes psicolgicos periciales. Desde un punto de vista jurdico, estos son de vital
importancia para que el juez disponga de elementos prueba necesarios que le permitan tener la plena conviccin en relacin a si
dao moral efectivamente se ha producido. Los informes psicolgicos son adems fundamentales para que el juez conozca la
naturaleza del trastorno y su eventual pronstico. Estos antecedentes son imprescindibles para que los efectos que el juez advierta
si el trastorno psicopatolgico es inhabilitante de manera total o parcial, y cmo ha daado o afectar objetivamente la vida laboral,
personal e ntima de la persona y sus familiares directos, lo cual es sumamente importante para establecer criterios o pautas
respecto los montos indemnizatorios.

Para concluir queremos sealar que si bien consideramos que es resorte del juez establecer la presencia de dao moral en cada
caso en particular, somos de la opinin que el aporte multidisciplinario de otras ciencias auxiliares como la psicologa forense
permitir a los jueces civiles y laborales a arribar a sentencias mas objetivas y justas.

MAURICIO PAVEZ DIEZ

Perito Psiclogo de la Corte de Apelaciones de Santiago.

Postitulo en Psicologia jurdica y Neurobiologa de las Drogodependencias. UC
mpavezd@hotmail.com
Perito Psiclogo de la Defensora Penal Pblica.
2013.