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CONPEDI - UFS
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Direito do trabalho e seguridade social [Recurso eletrnico on-line] organizao CONPEDI/UFS;
Coordenadores: Luciana Aboim Machado Gonalves da Silva, Mirta Gladys Lerena Manzo
De Misailidis, Maria Aurea Baroni Cecato Florianpolis: CONPEDI, 2015.
Inclui bibliografia
ISBN: 978-85-5505-037-4
Modo de acesso: www.conpedi.org.br em publicaes
Tema: DIREITO, CONSTITUIO E CIDADANIA: contribuies para os objetivos de
desenvolvimento do Milnio.
Apresentao
Editorial
A presente publicao concebida como fonte de debates sobre os contedos das polticas e
normas adotadas pelo ordenamento do trabalho e da seguridade social. Sem deixar de
reconhecer o perigo de pretender petrificar o conhecimento, consideramos necessrio e til
contar com uma coletnea que contenha e sintetize os aspectos principais da evoluo
histrica, das reflexes filosficas e jurdicas que vem sendo abordadas por diferentes
geraes na procura de uma organizao social e poltica que permita assegurar a todos as
condies de alcance do bem-estar e da dignidade.
Por outro ngulo, vale o registro de que somos cientes de que o direito do trabalho e a
seguridade social, assentados, ambos, nos direitos sociais, so fortemente impactados por
questes ideolgicas e polticas, suscitando controvrsias sobre temas de calorosas
discusses. Portanto, buscamos trabalhar no sentido de transformar o encontro dos
pesquisadores da rea em oportunidade de intercmbio acadmico, de difuso das doutrinas
em voga, de correntes jurisprudenciais e de conhecimento das experincias forenses dos
diferentes grupos de pesquisadores.
Esperamos que esta coletnea resulte em acessvel leitura, pois trata de temas que podem ser
de interesse geral, no s para os estudiosos do Direito do Trabalho e da Seguridade da
Social, mas tambm para outros profissionais ou atividades vinculadas defesa dos direitos
dos trabalhadores. Nesse propsito, ela foi dividida cinco eixos temticos, a saber: I -
Interveno estatal nas relaes individuais do trabalho: II - Proteo dignidade humana e
novas pautas hermenuticas no contexto do constitucionalismo contemporneo; III - Proteo
integridade fsica e mental da sade do trabalhador no meio ambiente laboral; IV -
Impactos da Globalizao: terceirizao e flexibilizao e o futuro das normas internacionais
e finalmente V - Seguridade e Previdncia social.
Adaumirton Dias Loureno e Maria Aurea Baroni Cecato so os autores do texto intitulado
PROTEO DOS CRDITOS LABORAIS: DISTINES RELEVANTES ENTRE OS
PRINCPIOS DA DESPERSONALIZAO DO EMPREGADOR E DA
DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DO EMPREGADOR. Nessa
abordagem, os autores referidos consideram as naturezas jurdicas distintas dos dois
princpios mencionados no ttulo, alm de outras diversidades entre eles existentes, malgrado
as pretenses semelhantes de ambos. Tm como objetivo propor melhor adequao dos
aludidos princpios para efeitos de aplicao dos mesmos, de grande relevncia na proteo
da dignidade do trabalhador.
Foi concebido um foco especial para o direito fundamental ao meio ambiente sadio e
equilibrado, de terceira dimenso, diante do constante desrespeito, nas relaes de trabalho,
de ordem pblica e privada, revelado pelo alto ndice de acidentes de trabalho e doenas
ocupacionais de natureza fsica e emocional, de sorte a merecer um tratamento especial,
mxime em vista dos princpios da preveno e precauo, salvaguardando as futuras
geraes. Encontram-se nesse eixo:
A globalizao, econmica em sua base, mas, por conseqncia, tambm social, poltica e
cultural, produz ntidos impactos na vida em sociedade e, naturalmente, tambm no mundo
jurdico. Tais reflexos se fazem, igualmente, e por bvio, na seara dos direitos sociais. No
mbito destes, provavelmente de forma mais acentuada, so produzidos nas relaes laborais.
Dos impactos aludidos, conquanto no devam ser desconsiderados os de cunho positivo,
devem ser destacados aqueles que se revelam como constritores de direitos e, nada
infrequentemente, como redutores de condies de dignidade. Pode-se registrar, nesse
quadrante, desde a retrao do Estado diante do agigantamento do poder das grandes
corporaes, o que reduz a promoo e defesa de direitos sociais, at as repercusses na
reorganizao das empresas que visam s condies de competitividade no mercado. Os
direitos sociais arrolados no artigo 6 da Constituio Federal so, todavia, direitos
fundamentais e devem ser preservados. Com efeito, fazem parte dos direitos firmados em
princpios que convergem para o princpio nuclear da Constituio Federal, qual seja, o da
dignidade humana. Nesse eixo:
O estudo de Mariana Mara Moreira e Silva e Guilherme Tavares Fontes Mol, denominado
TERCEIRIZAO: A RELAO TRILATERAL, considera que o surgimento da
terceirizao est alinhado busca, pelas empresas, de maior competitividade, lucro,
eficincia e reduo de custos, os quais so essenciais para sobrevivncia da atividade
empresarial no mundo globalizado.
Flvio Filgueiras Nunes e Laira Carone Rachid Domith desenvolvem um estudo sobre
FLEXIBILIZAO, INTENSIFICAO E PRECARIZAO DAS RELAES
LABORAIS COMO FATO GERADOR DO AFROUXAMENTO DAS RELAES
FAMILIARES, com o objetivo demonstrar que os efeitos deletrios da flexibilizao e da
intensificao laboral podem prejudicar de forma irreversvel no apenas o trabalhador, mas
todos que compem o ncleo familiar no qual est inserido.
A Seguridade Social assente em princpios dos quais destaca-se a universalidade, posto que
garantidora da extenso de sua no limitao a categorias determinadas. sobre essa base
democrtica que foram perfilhados objetivos para os quais se volta um sistema composto por
aes integradas dos Poderes Pbicos e da sociedade constituindo os direitos sade,
previdncia e assistncia social, conforme determinam os artigos 194 e seguintes da
Constituio Federal. Este o eixo em que se apresentam:
O estudo de Pedro Miron de Vasconcelos Dias Neto e Andre Studart Leitao, PROTEO
SOCIAL, PLANEJAMENTO E COERNCIA: O EFEITO SANFONA DA PREVIDNCIA
SOCIAL BRASILEIRA E A MEDIDA PROVISRIA N 664/2014 versa sobre a
importncia de um planejamento cauteloso na instituio de um modelo seguro e sustentvel
de proteo social, de modo a prevenir retraes e descartes sociais inesperados que
eventualmente podem caracterizar retrocesso social, mormente quando se observarem
prticas estatais desalinhadas do propsito de economizar e reequilibrar as contas pblicas.
Resumo
Remontando os primrdios das relaes trabalhistas, vemos que a gnese do meio ambiente
do trabalho demonstrou-se extremamente desequilibrado, o que futuramente fez-se surgir
alguns adicionais acrescidos ao salrio base do trabalhador em virtude deste meio. A sade
do trabalhador esta intrinsecamente ligado ao meio ambiente laborativo ao qual desempenha
suas atividades profissionais. Esse ambiente artificial do trabalho protegido
constitucionalmente e deve, a princpio, ser equilibrado, proporcionando condies hbeis
para que esse ambiente seja sadio. O estrabismo apresenta-se justamente pela forma
distorcida que o empregado imagina estar tutelado juridicamente ao receber adicionais de
insalubridade e/ou periculosidade alimentando a falsa sensao de proteo. Atravs do
estudo de alguns institutos jurdicos de direito constitucional, direito do trabalho e direitos
coletivos, delineia-se os valores sociais do trabalho e os direitos coletivos frente ao meio
ambiente do trabalho desequilibrado, verificando a ineficcia das garantias constitucionais e
a flagrante violao dos direitos humanos fundamentais assegurados aos trabalhadores.
Palavras-chave:
Abstract/Resumen/Rsum
Remounting the beginnings of labor relations,we see that the genesis of the work
environment proved to be extremely unbalanced, what in the future was made emerge some
extras added to the salary base under this environment. The workers' health is intrinsically
linked to the work environment which plays their professional activities. This artificial work
environment is constitutionally protected and should, in principle, be balanced, providing
able conditions for this environment be healthy. The strabismus is presented in justly in the
way distorted that the employee imagines be legally protected to receive additional for health
and/or safety feeding the false sense of protection. Through the study of some legal
institutions of constitutional law, labor law and collective rights, social work values is
delineated and the collective rights towards the environment unbalanced work, checking the
ineffectiveness of constitutional guarantees and the blatant violation of fundamental human
rights guaranteed to workers.
Keywords/Palabras-claves/Mots-cls:
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INTRODUO
O estudo proposto tem como objetivo trazer tona profundas reflexes sobre
conceito de direito ambiental artificial, explorando, de forma especfica, o meio ambiente
do trabalho. A pesquisa integrar principalmente trs reas do Direito: (i) ambiental, (ii)
trabalhista e (iii) difusos e coletivo, fazendo uma ligao multidisciplinar das vastas reas
abordadas.
Retratando a evoluo histrica que constri a base econmica da sociedade
moderna, o trabalho vem sofrendo constantes modificaes no que diz respeito ao
pensamento e interpretao desse ramo do direito. Com o advento da Revoluo
Industrial, ocorrida na Inglaterra, introduziu-se, no ambiente de trabalho, a mquina a
vapor, a qual alavancou a produo e, consequentemente, a economia, transformando o
mercado de maneira mpar. Como consequncia, as relaes de trabalho vertiginosamente
mudaram em detrimento da contratao massiva feita pelas fbricas, haja vista o aumento
meterico da demanda e da produo que, por conseguinte, causou a explorao
demasiada da mo de obra, gerando uma gama de conflitos em que a classe trabalhadora
reivindicava melhores condies de trabalho. A partir de reivindicao, protestos e
conflitos, surgiu o direito do trabalho, que, desde a Revoluo Industrial, tem por intuito
a proteo equnime da relao de trabalho, seja no passado (onde a explorao era
demasiadamente brutal), seja no presente (onde a sutileza e a legalidade no afastam o
carter exploratrio).
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princpio da dignidade da pessoa humana, que facilmente lesionado quando no h a
tutela do mesmo. Para Jos Afonso da Silva relata que:
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ser objeto de barganha ou suborno. Assim, a dignidade possui um valor absoluto, valor
esse em que a pessoa merece um tratamento diferenciado e dotado de ateno e proteo.
obrigao do empregador a tutela dos princpios bsicos e fundamental para
o trabalhador, para que esse possa trabalhar em harmonia com o ambiente ao qual foi
submetido.
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Direitos individuais e coletivos correspondem aos direitos propriamente
ligados ao conceito de pessoa humana e de sua prpria personalidade, como,
por exemplo: vida, dignidade, honra, liberdade. Basicamente a Constituio de
1988 os prev no artigo 5 [...]
Direitos sociais caracterizam-se como verdadeiras liberdades positivas, de
observncia obrigatria em um Estado Social de Direito, tendo por finalidade
a melhoria das condies de vida aos hipossuficientes, visando concretizao
da igualdade social, que configura um dos fundamentos de nosso Estado
Democrtico, conforme preleciona o artigo 1, IV. A Constituio Federal
consagra os direitos sociais a partir do artigo 6. (MORAIS, 2005, p. 23-24)
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natureza associativa do homem e deu margem a um comportamento egosta,
altamente vantajoso para os mais hbeis, mais audaciosos e menos
escrupulosos. Ao lado disso, a concepo individualista da liberdade,
impedindo o Estado de proteger os menos afortunados, foi a causa de crescente
injustia social, pois, concedendo-se a todos o direito de ser livre, no
assegurava ningum o poder de ser livre. Na verdade, sob pretexto de
valorizao do indivduo e proteo da liberdade, o que se assegurou foi uma
situao de privilgio para os que eram economicamente fortes. E, como
acontece sempre que os valores econmicos so colocados acima de todos os
demais, homens medocres, sem nenhuma formao humanstica e apenas
preocupados com o rpido aumento de suas riquezas, passaram a ter o domnio
da Sociedade. (1995, p. 235)
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abarcar a complexa relao de trabalho e as consequncias das penalidades e das infraes
dos normativos.
O professor e Desembargador Federal do Trabalho, Sebastio Geraldo de
Oliveira, destaca em sua obra Proteo jurdica sade do trabalhador o pioneirismo
em discutir na doutrina ptria a compensao dos adicionais remuneratrios e a relao
como meio ambiente artificial do trabalho:
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As protees mais amplas e protetivas vieram posteriormente na
constitucionalizao das normas. No caso do Brasil, a Constituio Federal de 1988
abrange, em seu artigo 7, composto por 34 incisos, vrios normativos protetivos;
entretanto, por conta do prprio sistema econmico, individualista e consumista, a relao
de trabalho tambm se torna mercantilizada. Assim como existem situaes em que se
aplica o princpio do poluidor pagador no direito ambiental, no mbito trabalhista no
distante, existem situaes compensatrias em relao explorao do trabalhador. O
excesso de jornada de trabalho recompensado com o pagamento do adicional de hora
extra (50%). Ao trabalho em horrio noturno para o trabalhador urbano regulamentado
o pagamento de um adicional de 20% (SARAIVA, 2013. p. 127). O adicional de
insalubridade proporcional atuao do agente nocivo que atua sobre a sade do
trabalhador 10%/20%/40% (SARAIVA, 2013. p. 188), adicional esse que
estranhamento calculado com base no salrio mnimo.
Por isso, faz-se necessrio a refletindo desde o incio das condies de
trabalho desumanizantes da Revoluo Industrial at os dias de hoje, nos quais o meio
ambiente do trabalho tutelado e positivado, mas, ainda assim, continuam a coexistir
desequilbrio e explorao do trabalhador.
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A Revoluo Industrial alterou o cenrio dos locais de trabalho e gerou novos
e graves problemas. O inda produo em srie deixou mostra a fragilidade
do homem na competio desleal com a mquina. Ao lado dos lucros
crescentes e da expanso capitalista aumentavam paradoxalmente a misria, o
nmero de doentes e mutilados, dos rfos e das vivas, nos sombrios
ambientes de trabalho. (OLIVEIRA, 2011. p. 56)
Dessa forma, primordial que os juristas que cuidam das causas trabalhistas
entendam que os direitos do trabalhador previstos no artigo 7, XXII, da Constituio
Federal (que trata da reduo dos riscos inerentes ao labor) so fundamentais e no podem
simplesmente ser comprados atravs de adicionais de periculosidade, insalubridade ou
outras taxas que falsamente viabilizam o trabalho em um meio ambiente desequilibrado.
Assim, fica muito bem citado o professor Sebastio Geraldo de Oliveira, afirmando que
o norte, a preocupao central, o ponto de partida e de chegada de qualquer programa
srio sobre preveno de acidentes de trabalho ou doenas ocupacionais o princpio
do risco mnimo regressivo (OLIVEIRA, 2011. p. 123-124). Tambm importante
ressaltar que essa linha de pesquisa apresentada vlida perante toda a sociedade
trabalhadora lesada, visto que o nmero de acidentes de trabalho ocasionados por falta de
interesse do empregador em equilibrar o meio ambiente do trabalho demasiadamente
excessivo, acabando por reduzir as foras laborativas dos trabalhadores e restringindo sua
dependncia de remunerao Previdncia Social para o sustento prprio e o de seus
dependentes.
Infelizmente, todas essas consideraes levam a crer na acomodao dos
operadores do Direito, que reconhecem e permitem os famosos adicionais capitalistas de
forma a acreditarem que eles esto tutelando os trabalhadores e se esquecem da verdadeira
promessa constitucional, que no o pagamento de adicionais de forma pecuniria, mas
sim a reduo dos riscos laborais. O cenrio jurdico pelo qual estamos passando justifica,
sem sombra de dvida, a importncia deste tema que quase no tem sido explorado pela
academia. Dessa forma, entende-se que muito contribuir tal estudo e para o mundo
jurdico-acadmico, tentando, assim, sensibilizar os juristas imbudos de poder na rea
trabalhista para que entendam que a preservao da sade do trabalhador mais
importante que o capital que lhes pago em virtude de um meio ambiente do trabalho
desequilibrado (que age nocivamente em sua sade), vislumbrando sempre a tutela e a
proteo coletiva em detrimento da tutela individual (MARINONI, 2000. p. 6-20).
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4. O ESTRABISMO DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
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(vinte por cento) e 10% (dez por cento) do salrio-mnimo da regio, segundo
se classifiquem nos graus mximo, mdio e mnimo. (SARAIVA, 2013. p.
127)
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treze reais e sessenta centavos). Ento, o empregador pagar ao empregado o valor
combinado embutido ao adicional de insalubridade, mas, de fato, o trabalhador no
receber qualquer valor adicional ao laborar num meio ambiente nocivo a sua sade.
Ocorre que, na medida em que a legislao objetiva construda a partir de
premissas ideolgicas que interessam s elites econmicas, de se intuir que o direito
material e processual acaba por absorver os anseios do sistema econmico hegemnico,
reproduzindo e efetivando toda uma cadeia de dominao, cujo efeito final a gerao de
um crculo vicioso de alienao e opresso. Justamente por isso que, ainda hoje, a
doutrina trabalhista permanece renitentemente fiel ao postulado da teoria trinaria de
classificao das aes de conhecimento, desprezando, por completo, os provimentos
mandamentais e cognitivo executivo lato sensu, bem como as aes de natureza coletiva,
por via das quais se mostra vivel atender aos interesses individuais homogneos,
coletivos e difusos da classe trabalhadora, com notvel economia de energia jurisdicional.
Lamentavelmente, essa forma estrbica de visualizao do processo
trabalhista acaba por produzir efeitos danosos e duradouros na jurisprudncia, j que a
postulao em juzo (na maioria dos casos por ignorncia produto da ideologia
dominante e, nos demais, em funo dos interesses econmicos de sindicatos pouco
comprometidos com o bem-estar das categorias que representam) continua a privilegiar
indiscriminadamente a tcnica individual e condenatria, permanecendo descrente para
com as eficazes possibilidades coletivas e mandamentais. Em contraposio a tal quadro,
deve-se buscar delinear um novo marco terico, para que, com substrato nos vetores
constitucionais fundamentais da cidadania plena, da dignidade da pessoa humana e dos
valores sociais do trabalho, possam ser aliceradas as bases de construo de um novo
pensamento juslaboral, cujo locus privilegiado seja a tcnica processual mandamental
coletiva e, por via dela, os empregadores sejam judicialmente obrigados a tomarem
medidas de carter inibitrio ou de remoo do ilcito, hbeis a transformar em realidade
o direito fundamental ao equilbrio ambiental trabalhista, como disciplina nossa Carta
Magna:
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Importa demonstrar, a partir de uma abordagem dedutiva, que tanto o direito
material do trabalho quanto o direito processual do trabalho vm alimentando, na classe
trabalhadora, uma falsa sensao de proteo. Vale destacar que os efeitos danosos e
problematizantes advm de quatro fatores bsicos:
a) Enquanto as aes coletivas tm o condo de satisfazer englobadamente
os interesses individuais homogneos, coletivos e difusos dos trabalhadores, as
individuais resolvem os problemas jurdico-trabalhistas caso a caso, com um
desnecessrio dispndio de atividade judicial;
b) Enquanto a tcnica mandamental possui a virtude de inibir a ocorrncia da
ilicitude ou de impor a remoo do ilcito, a tcnica condenatria permite, na prtica, a
concretizao de um dano;
c) Enquanto a tcnica mandamental satisfaz interesses diretamente (por ser
especfica), a condenatria o faz apenas indiretamente (por resolver um prejuzo em
perdas e danos);
d) Enquanto a tutela mandamental cumprida com base em um rito
processual simplificado (pargrafos 4, 5 e 6 do artigo 461 do CPC), a tutela
condenatria executada por via de um procedimento complexo, gerando maior gasto de
energia processual (artigos 876 a 892 da CLT c/c artigos 475-I a 475-R do CPC).
5. CONSIDERAES FINAIS
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receberem adicionais em seus salrios, sendo que, no so respeitados os espritos das
garantias constitucionais de higiene e sade e medicina do trabalho.
O empregador, munido do capitalismo, pode considerar a sade do
trabalhador como uma mercadoria descartvel, a qual pode ser adquirida atravs de
pagamentos desumanos, dando aos empregados a falsa sensao de proteo quando so
pagos os adicionais, no respeitando o esprito das garantias constitucionais de higiene e
sade e medicina do trabalho.
Como a base de clculo destacada pela CLT para o adicional de insalubridade
o nfimo salrio mnimo, desconsiderando-se o valor do salrio base do trabalhador, o
valor pago como adicional ser pfio, mesmo nos casos de grau mximo de insalubridade,
o que representa produtos extremamente nocivos sade do trabalhador, o que afeta
negativamente toda a coletividade.
Por tal sorte tambm no cabe o poder judicirio invadir a esfera do legislativo
e alterar a base de clculo do adicional de insalubridade, como foi feito na edio da
Smula 228 do TST, razo pela qual, entende-se que a competncia para legislar sobre
qual matria paira sob o legislativo, que continua inerte sobre o tema. A relevncia no
se mostra diminuta ao passo que os trabalhadores que prestam servios em ambientes
insalubres so milhares no Brasil, necessitando de tutela especfica e alterao legislativa
condizente com as premissas constitucionais.
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459
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Constituio dirigente e vinculao do
legislador. 2. ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2001.
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GARCIA, Felipe Barbosa Garcia. Curso de direito do trabalho. 7. ed. Rio de Janeiro:
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SARAIVA, Renato (org). CLT: Consolidao das Leis do Trabalho. 7. ed. Rio de
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461