Captulo 6

Contratos: Parte general

Sumario: PARTE PRIMERA: Teora general del contrato: 1. Concepto. 2. Naturaleza. 3. Funcin del
contrato. 4. El principio de la libertad y el contrato. 5. Requisitos. 6. Clasificacin de los contratos. 7.
Consentimiento. 8. Contrato tipo y por adhesin. 9. Forma y prueba de los contratos. 10. Efectos y
frustracin del contrato. 11. La sea, seal o arras. 12. Suspensin de cumplimiento recproco. 13.
Pacto comisorio. 14. Coordinacin de reglas frente al incumplimiento de un contrato bilateral. 15.
Nulidad e ineficacia. 16. Precontratos y cartas de intencin. 17. Garantas legales a favor del
adquirente (saneamiento). PARTE SEGUNDA: Ordenamientos especiales. 1. Los contratos de
consumo. 2. Los contratos administrativos.
PARTE PRIMERA: Teora general del contrato
1. Concepto
Segn el artculo 957 del Cdigo Civil y Comercial (en adelante CCC o Cdigo),
contrato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su
consentimiento (*) para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurdicas patrimoniales.
La definicin ubica a los contratos entre los actos jurdicos. Los actos jurdicos son
unilaterales o bilaterales. Son unilaterales cuando para formarlos basta la voluntad
de una sola persona (como el testamento). Son bilaterales, cuando requieren el
consentimiento (*) unnime de dos o ms personas. Ubicamos entonces al contrato
como acto jurdico bilateral.
A partir de la definicin legal, puede sostenerse que todos los actos jurdicos
bilaterales patrimoniales son contratos, salvo algunas pocas excepciones. No slo
los actos creadores de derechos, sino tambin los que los modifican o extinguen. Y
para que no queden dudas, el Cdigo indica que tambin es un contrato el que tiene
por finalidad transferir derechos.
En sntesis, deben sumarse los siguientes requisitos para que exista un contrato: 1)
Varias personas, al menos dos; 2) Acuerdo de voluntad comn; 3) Voluntad
creadora de una norma jurdica destinada a reglar los derechos de los contratantes.
Para poder distinguir con mayor nitidez a la figura del contrato, de otras figuras que
no lo son, utilizamos como ejemplo al matrimonio, que si bien es un acto bilateral no
es un contrato.
El matrimonio slo es un hecho desencadenante de efectos jurdicos, que las partes
no pueden regular, ni modificar libremente (Lpez de Zavalia), salvo algunos
aspectos vinculados con el rgimen de bienes.
Tampoco formalmente el matrimonio puede ser considerado un contrato, dado que
en su celebracin debe intervenir un oficial pblico por medio de quien el Estado
manifiesta su voluntad. En cambio cuando las partes celebran un contrato no
precisan de la voluntad del Estado para que el mismo tenga existencia y validez.
En los contratos, como regla general, las partes pueden crear libremente las reglas,
que luego debern cumplir obligatoriamente (CCC, arts. 958 y 959); de la misma
manera que se cumple la ley. Se puede decir que una persona, cuando contrata, se
convierte en legislador de sus propios derechos. Tambin se puede decir como regla
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general, que se necesita slo la voluntad de las partes para perfeccionar un contrato,
sin que se requiera la voluntad del Estado para ello.
Para el derecho, el contrato es esencialmente un acuerdo de voluntades. Por lo
tanto corresponde diferenciar ese acuerdo de voluntades, del instrumento firmado
por los contratantes que suele utilizarse como acto probatorio del contrato. En otras
palabras, no debe confundirse al contrato con la forma y prueba del mismo a lo que
ms abajo nos referimos.
Para finalizar con esta presentacin del contrato, recordamos que es fuente de
obligaciones. Por lo tanto, todo lo que se refiere a las obligaciones en general, se
aplica a los contratos. Un contrato de compraventa, por ejemplo, es fuente de dos
obligaciones esenciales: Una en cabeza del vendedor, que consiste en entregar una
cosa; y otra en cabeza del comprador, que se obliga a dar una suma de dinero.
2. Naturaleza
Nos sumamos a quienes sostienen que el contrato es una ley individual y, como tal,
fuente formal de la cual surge derecho objetivo (aunque existen buenos argumentos
que cuestionan esta postura). El contrato es una norma jurdica. As lo respalda el
artculo 959 del Cdigo, cuando indica que todo contrato vlidamente celebrado es
obligatorio para las partes, colocndolo entre las fuentes de las obligaciones al igual
que la ley.
Una vez que ha quedado celebrado el contrato, el mismo est destinado a cumplirse
o ejecutarse, igual que cualquier otra norma jurdica, por lo que los contratantes
disponen de todos los medios legales para obtener que las obligaciones que surgen
del mismo sean efectivamente cumplidas (CCC, art. 730, inc. A), de la misma
manera que se cumple con las obligaciones que surgen de las leyes (CCC, art. 959).
Si una persona no paga los impuestos o no paga los alquileres, la consecuencia
ser la misma, en el sentido que en ambos casos el acreedor podr iniciar una
demanda judicial y utilizar todos los dems medios legales, para cobrarle al deudor
lo que debe. Por ello indicamos que el contrato equivale a una ley, aclarando que en
realidad es una ley o, ms precisamente, una norma individual, ya que los contratos
obligan solamente a los contratantes, en cambio las leyes son generales (aunque
hay excepciones para ambos casos). As lo considera el Cdigo que identifica a las
clusulas de los contratos como normas particulares.
Por eso repetimos que en un contrato las partes son legisladores de sus propios
derechos y obligaciones (as lo ratifica especialmente el art. 958 del CCC). Y una vez
que perfeccionaron un contrato, las partes deben cumplirlo como si fuera la ley.
Se advierten otras similitudes entre la ley y el contrato que resultan ilustrativas para
sostener que tienen una naturaleza similar. El legislador puede cambiar o derogar
una ley por medio de otra ley. Las partes de un contrato, tambin son libres para
cambiarlo o dejarlo sin efecto, por medio de otro contrato. Pero remarcamos que
slo puede modificarse o dejarse sin efecto un contrato si todas las partes estn de
acuerdo (CCC, art. 959, ltima parte).
Slo por razones excepcionales una ley o una sentencia judicial pueden revisar un
contrato y alterar sus efectos (CCC, art. 960). Algo parecido sucede tambin con las
leyes cuando de manera excepcional son declaradas inconstitucionales.
El contrato tambin es un acto jurdico y como tal una especia de hecho jurdico,
aplicndose a su respecto las normas generales correspondientes (CCC, arts. 257 y
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sigtes.). Ello no resulta contradictorio con la naturaleza normativa que la doctrina le

asigna, ya que una ley tambin es un acto jurdico. Y ambos, la ley y el contrato, son
creadores de derecho objetivo (Lpez de Zavala).
Si bien excede el propsito de este trabajo, hacemos presente que existen otras
posturas contrarias a aceptar la naturaleza normativa del contrato equiparndolo a la
ley. Sostienen que en realidad el contrato es un supuesto de hecho regulado por la
ley. Y que si el contrato tiene fuerza obligatoria es porque la ley se la otorga frente al
supuesto de hecho (acuerdo comn de voluntades) previamente previsto por la ley.
Aprovechamos para dar otro argumento a favor de nuestra postura. El art. 963 del
Cdigo ordena la jerarqua de las normas jurdicas colocando a las clusulas de los
contratos en segundo lugar despus de las normas de orden pblico o indisponibles
(CCC, art. 963 incisos A y B). El artculo anterior indica que las normas legales son
supletorias de la voluntad de las partes contratantes (CCC, art. 962). Los dos
artculos comentados integran al contrato con la ley para formar las reglas a las que
quedan sometidas las partes formando entre todas una unidad. El contrato se
integra con la ley para pasar a ser fuente formal de derecho para los contratantes.
El art. 965 del Cdigo indica asimismo que los derechos resultantes de los contratos
integran el derecho de propiedad del contratante, y por lo tanto comprendido en
proteccin genrica que hace la Constitucin Nacional de dicho derecho (CN, arts.
14 y 17). En consecuencia, la propiedad protegida por la Constitucin Nacional que
comprende todos los derechos patrimoniales sobre bienes susceptibles de valor
econmico alcanza, entre otros, a los derechos que surgen de los contratos, los
cuales se encuentran en la punta de la pirmide jurdica.
3. Funcin del contrato
El contrato en primer lugar sirve a los propios contratantes permitindoles obtener,
por medio de la utilizacin del mismo, las ms variadas finalidades prcticas. Pero
tambin sirve al inters general. De all que se indique que el contrato cumple una
doble finalidad: la individual y la social.
a) Funcin individual:
Quien desea consumir una cosa de la que carece, de hecho puede recurrir para
obtenerla al contrato o al robo; aunque, por cierto, el Derecho no reacciona de igual
manera ante ambas situaciones, resultando absolutamente diferentes las
consecuencias ulteriores en uno y otro caso (Lpez de Zavala).
Todos contratamos a diario. Nadie escapa a la inmensa red contractual, pues an
cuando alguien se limitara a obtener bienes mendigando, ello tambin es
considerado por el Derecho bajo la forma de un contrato (concretamente: un
contrato de donacin).
En consecuencia, el contrato se manifiesta como el gran instrumento para la
circulacin de bienes y servicios y resulta esencial para toda actividad empresaria.
Sin embargo, tambin debe advertirse que el contrato puede convertirse en
instrumento de opresin econmica, llevando a desmedidos sacrificios de unos y a
la hipertrofia de otros (Lpez de Zavala). Ello acontece cuando uno de los
contratantes es lo suficientemente fuerte con relacin al otro, para convertirse de
hecho, en legislador nico de las reglas contractuales, imponiendo las condiciones a
la otra parte, que se encuentra en situacin de inferioridad, se ve obligada a
aceptarlas, sin posibilidad de discutirlas.
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La necesidad de defender esta funcin individual que debe cumplir el contrato,

justifica que el Estado intervenga a travs de una legislacin limitativa, protegiendo a
la parte que se considera dbil en el contrato, mediante la imposicin de normas de
orden pblico, imperativas o indisponibles (como las denomina el art. 962), que
tienen por finalidad equilibrar, con reglas de Derecho, las desigualdades
econmicas. En este sentido, han sido sucesivamente protegidos por el sistema
legal, los trabajadores, los inquilinos, los consumidores (*), etc.
b) Funcin social:
El contrato incide en la vida social. En ltima instancia, todo accionar del hombre,
por modesto que sea, se suma a los dems e influye en el curso de la historia
(Lpez de Zavala). A la sociedad le conviene -por ejemplo- que se celebren cada
vez ms contratos de compraventa. Mientras ms compraventas haya, mejor ser la
situacin econmica general, disminuir la pobreza, aumentar el empleo, el Estado
cobrar ms impuestos, etc. El contrato ayuda a llevar prosperidad a la sociedad.
El liberalismo econmico le otorg al contrato un papel preponderante, tratndolo
como una consecuencia o aplicacin del principio de la libertad individual. Sin
embargo una libertad absoluta puede conducir a graves abusos e injusticias. El
contrato, tambin desde el punto de vista social, puede convertirse en un
instrumento de opresin en contra de los ms dbiles y necesitados.
El Estado entonces, en defensa del bien comn, debe intervenir de diversas
maneras. Lo hace en primer lugar dictando normas jurdicas para proteger los
contratos socialmente tiles regulndolos y facilitando su celebracin.
As regula el contrato de compraventa para permitir que el mismo se realice de una
manera muy simple y segura. Bastar que las partes se pongan de acuerdo sobre la
cosa vendida y su precio. Y con ello ya habrn celebrado un contrato de
compraventa. Todas las dems clusulas del contrato estn fijadas en la ley por lo
que no hace falta que las partes se preocupen por determinarlas. La ley les dice
cundo y dnde debe entregarse la cosa y pagarse el precio, qu pasar si la cosa
presenta algn defecto, qu podrn hacerse si la otra parte no cumple, etc.
Desde ya que son clusulas legales supletorias, por lo cual se permite a las partes
convenir algo diferente a lo que dice la ley (conf. CCC, art. 962). Pero no hace falta
hacerlo para que haya compraventa, ya que la ley ayuda a los contratantes
previendo lo que ellos no han previsto. Es lo que se denomina integracin del
contrato.
En sentido contrario, la ley llega a dejar sin proteccin legal a algunos contratos que
considera disvaliosos. As sucede cuando no reconoce accin para exigir el
cumplimiento del contrato de juego o apuesta no autorizado (conf. CCC, art. 1611).
En este caso no podr reclamarse judicialmente el cumplimiento de una apuesta
ganada.
El legislador va desde un nivel mnimo de proteccin para los contratantes hasta un
nivel mximo de proteccin. Para proteger a los contratantes que aparecen como
ms dbiles, establece una serie de restricciones y clusulas obligatorias que los
protegen, como sucede a favor de los inquilinos, trabajadores o consumidores (*).
4. El principio de la libertad y el contrato
La autonoma de la voluntad es un principio general del Derecho, que tiene fuente
constitucional en el principio general de la libertad individual de las personas (conf.
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Constitucin Nacional, art. 19). Las nicas limitaciones a la libertad son las que se
disponen en la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres (CCC, art.
10).
El principio de la libertad de contratacin (enunciado por el art. 958 del CCC) es uno
de los pilares del sistema y puede sintetizarse en las siguientes reglas: 1) Se
es libre de contratar o de no contratar. 2) La posibilidad de discutir en un pie
de igualdad con el otro contratante todas las clusulas del contrato. 3) Libertad
de utilizar las formas que las partes consideren ms conveniente. 4) Libertad
de atribuir a los contratos los efectos que las partes deseen.
Si en la contratacin se dan todas las reglas que hemos enunciado, puede
reconocerse que ha existido libertad contractual. Sin embargo, la libertad contractual
no es absoluta ni ilimitada, habindose impuesto numerosas restricciones a ella.
El denominado principio de la autonoma de la voluntad, en realidad, no es ms que
una ficcin legal til o necesaria, como muchas otras que existen en los
ordenamientos legales. En muchos casos esa ficcin est muy alejada de la
realidad.
El legislador del siglo XIX imagin en un contrato a dos partes, en igualdad de
condiciones sociales culturales y econmicas, sentadas frente a frente y negociando,
una por una, las distintas clusulas que formarn el contrato que, luego de
perfeccionado, se obligarn a cumplir como a la ley misma.
La realidad nos mostr luego que las cosas eran diferentes. Este modelo casi
artesanal de contratacin perfecta, que fue tomado por Vlez Srsfield como
principio bsico del sistema del Cdigo Civil de 1871, no se ajusta a la realidad
actual.
Hoy estamos inmersos en una economa basada en las tcnicas empresarias que
tienen por finalidad la produccin y colocacin masiva en el mercado de bienes y
servicios. Frente a las diversas formas de publicidad, la contratacin "al paso", la
tcnica de supermercado, la utilizacin de medios electrnicos e informticos por
slo enumerar algunas-; el molde clsico ha quedado absolutamente
desactualizado.
Frente a esta situacin, el principio de igualdad ante la ley, que tambin tiene base
constitucional (Constitucin Nacional, art. 16), sirve de fundamento para que deba
protegerse a la parte ms dbil. Si as no fuera, la libertad de contratacin se
convertira en realidad, en una trampa para los contratantes que se encuentran en
una situacin de inferioridad.
Tenemos sobrados ejemplos de estas limitaciones. As, en materia de locaciones
urbanas, se han establecido plazos mnimos de locacin, para proteger a los
inquilinos de los abusos de los propietarios. En materia de contratos de seguro,
bancarios, de transporte, etc., el Estado impone cada vez ms restricciones a las
clusulas contractuales. Y hemos mencionado slo alguno de los contratos que
vamos a tratar en este curso, pero vale tener como ejemplo ms claro el contrato de
trabajo, respecto del cual prcticamente todas las disposiciones son de orden
pblico y tienden a proteger al trabajador, como aqullas que establecen jornadas de
trabajo, sueldos mnimos, vacaciones obligatorias, etc. Las reglas especiales de
proteccin impusieron que este contrato sea regulado por separado
independizndola de la dems legislacin contractual.
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El Cdigo ha tenido en cuenta esta realidad encargndose de regular dos

situaciones en las que se ve restringido el principio de libertad de contratacin: 1)
Para los contratos por adhesin a clusulas generales predispuestas (CCC, arts.
984 a 989) y 2) Para los contratos de consumo disponiendo que estn prohibidas
las prcticas que limitan la libertad de contratar del consumidor (*), en especial, las
que subordinan la provisin productos o servicios a la adquisicin simultnea de
otros, y otras similares que persigan el mismo objetivo (CCC, art. 1099).
En estos casos, los contratantes no pueden apartarse de estas reglas o clusulas
contractuales que han sido impuestas legalmente por el Estado como de
cumplimiento obligatorio. Y en caso que los contratantes hubieran igualmente
establecido en el contrato alguna regla que se aparte de las que revisten el carcter
de imperativas o de orden pblico, la misma no tendr validez y no ser aplicable.
En consecuencia, se advierte que el Cdigo distingue tres categoras diferentes de
contratos.
a) Contratos clsicos o paritarios
Una primera categora es la de los contratos denominados paritarios o
discrecionales. Se los categoriza con ese nombre debido a que son los contratos en
los que se presenta una paridad o igualdad econmica entre las partes, lo cual las
coloca en una situacin en las que efectivamente estn en condiciones de discutir o
negociar las clusulas libremente.
Los llamamos tambin contratos clsicos, por cuanto son los primeros que fueron
regulados en los cdigos civiles y de comercio del siglo XIX.
Suponen una situacin ideal para quienes celebrar un contrato. Supone que las
partes se encuentran en este marco de libertad e igualdad. Por lo tanto las reglas
que tiene la ley sobre esta clase de contratos cumplen la funcin de suplir la
voluntad de los contratantes.
En el momento de contratar son los mismos contratantes los que elaboran y se
dictan las reglas que ellos mismos se comprometen a cumplir. Las reglas del
contrato que estn dispuestas por la ley se aplican slo si las partes no hubieran
dispuesto nada en contrario (as lo establece el art. 962 del CCC).
Sirven para ayudar a los contratantes que perfeccionen un contrato de una manera
ms simple, rpida y segura, ya que la ley completa todo lo que las partes no
acordaron al celebrar el contrato.
b) Contratos por adhesin
En una segunda categora incluimos a los contratos en los que interviene el
legislador para limitar algunas clusulas contractuales, puesto que la realidad
muestra que aqu no hay una situacin de total libertad e igualdad entre los
contratantes.
El ejemplo tpico de esta clase de contratos se presenta con los denominados por el
Cdigo contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas, los
cuales se encuentra regulados a partir del art. 984.
En estos contratos no hay libertad para discutir sus clusulas, ya que solamente una
de las partes las predispone. En otras palabras, una sola parte es la que redacta el
contrato limitando la voluntad de la otra solamente a aceptarlo o rechazarlo. No se le
otorga a la otra parte la facultad de hacer ninguna contrapropuesta.
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Este es el criterio tomado por el art. 984 que los define en los siguientes trminos:
El contrato por adhesin es aquel mediante el cual uno de los contratantes adhiere
a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un
tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin.
La intervencin del legislador para proteger a quienes se encuentran en una
situacin de desequilibrio o de mayor debilidad, no se da solamente en los contratos
por adhesin. Excepcionalmente se otorga en algunos contratos paritarios como las
locaciones de inmuebles, para los cuales se dispone proteccin a favor de los
inquilinos estableciendo plazos mnimos de locacin, facultad de rescisin (*)
anticipada, plazo adicional de cumplimiento para resolver el contrato por falta de
pago, etc.
c) Contratos de consumo
La ltima categora es la de los contratos de consumo, en los que se hace
indispensable la intervencin del Estado para defender a los consumidores (*) de las
estrategias y prcticas empresarias que pueden perjudicarlos. Dicha proteccin se
hace no solamente legislando sino tambin creando organismos especiales que
controlen el cumplimiento y apliquen la proteccin legal.
A fin de ordenar las reglas que deben cumplirse cuando se celebra un contrato de
cualquiera de las tres categoras antes referidas, el Cdigo ha legislado sobre la
integracin del contrato, lo que nos sirve para ordenar jerrquicamente dichas
normas y advertir los lmites a la autonoma de la voluntad en esta materia.
Pone en primer lugar y por sobre la voluntad de las partes, a las normas
indisponibles, que deben aplicarse en sustitucin de las clusulas del contrato que
resulten incompatibles con ellas. Aqu hay una integracin coactiva del contrato
(Aparicio).
Si el acuerdo de voluntades no afecta las clusulas indisponibles (aunque no lo
indica expresamente el Cdigo), deben cumplirse las clusulas convenidas por las
partes. Luego, si las partes no han convenido nada, se aplican las normas
supletorias de la ley, y por ltimo los usos y prcticas del lugar de celebracin (CCC,
art. 964).
5. Requisitos
Qu se necesita para que haya un contrato? Existen algunos requisitos para que
haya un contrato vlido. Entre todos estos requisitos distinguimos entre los
"presupuestos", "elementos" y "circunstancias" (Lpez de Zavala).
a) Presupuestos:
Son aquellos requisitos que, influyendo en el contrato, son externos a l y que
existen independientemente que se haya concluido o no un contrato. Son dos los
presupuestos bsicos que se necesitan para poder celebrar un contrato: la
capacidad de los contratantes e idoneidad del objeto.
Decimos que la capacidad es un presupuesto del contrato, por cuanto los
contratantes tienen o no capacidad, con independencia de que celebren o no un
contrato. Pero para que un contrato sea vlido, es indispensable que los
contratantes sean capaces (por ello sta es un presupuesto de todo contrato vlido).
En cuanto a la idoneidad del objeto nos encontramos con una situacin similar. A
modo de ejemplo, una cosa que no est en el comercio no podra ser motivo de un
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contrato. Un misil militar no podra ser objeto de compraventa por cuanto se trata de
una cosa que no est en el comercio. Pero al igual que en el caso anterior, que una
cosa se encuentre en la categora de las que estn en el comercio, resulta
independiente del contrato que se celebre sobre ella.
b) Elementos:
Se llama elemento a todo lo que es constitutivo de un contrato y lo integra, es decir,
todo el contenido de l. Tal como las leyes tradicionalmente se suelen dividir en
captulos, artculos e incisos, las distintas reglas que componen un contrato se
suelen denominar y dividir en clusulas.
As podemos hablar de clusulas esenciales, que son aquellas sin cuya mencin el
contrato carece de contenido; clusulas naturales, las que la ley inserta
supletoriamente cuando no son fijadas por los contratantes y clusulas accidentales,
las que insertan las partes en uso de la libertad de contratacin. Se consideran
tambin como "elementos" del contrato a la voluntad y la forma legal cuando sta es
impuesta por la ley.
As, en un contrato de compraventa, resultan elementos esenciales la cosa y el
precio. Si falta la determinacin de alguno de estos elementos no estamos frente a
un contrato de compraventa y por ello los calificamos como esenciales. En el caso
que la compraventa de un automotor la ley exige el cumplimiento de una forma
esencial (formulario e inscripcin registral), por lo que si falta esa forma tampoco
estaremos frente a un contrato de compraventa de un automotor.
El plazo y el lugar de cumplimiento son clusulas naturales, por cuanto los
contratantes pueden o no establecerlas en el contrato y, en caso de no hacerlo, la
ley es la que establece estos elementos. Decimos que aqu la ley es supletoria de la
voluntad de las partes. Suple la falta de indicacin expresa de estos elementos
naturales del contrato.
Siguiendo con los ejemplos, advirtase con respecto al contrato de compraventa de
cosas muebles: el legislador ha determinado en el art. 1147 del Cdigo, el plazo de
entrega de la cosa en 24 horas. Pero este plazo slo ser aplicable si las partes no
han establecido algo diferente (de all que se trata de una regla supletoria).
Por ltimo, una multa por mora, es una clusula accidental, en razn que slo
existir si los contratantes la incluyen en forma expresa en el contrato. Esto es as,
por cuanto la ley no establece este elemento para el contrato de compraventa, que
slo puede ser introducido por los contratantes en una clusula especial.
c) Circunstancias:
Es todo lo externo al contrato, que se valora no antes (porque entonces sera un
"presupuesto"), sino durante la aparicin del contrato o su ejecucin y que influye en
el destino del contrato (Lpez de Zavala).
A ttulo de ejemplo, si estamos ante un contrato de compraventa que tiene por objeto
un caballo, que se muere de un ataque al corazn antes de ser entregado al
comprador, dicho contrato quedar sin efecto por una causa de fuerza mayor. Se
trata de una circunstancia (externa) que afecta fundamentalmente al mencionado
contrato de compraventa. Otro ejemplo: quienes celebraron contratos antes de la ley
de emergencia econmica 25561 (de enero de 2002) que establecieron el pago de
sumas de dinero en moneda extranjera (como una compraventa en la que se fij el
precio en dlares) fueron pesificados como consecuencia de dicha ley.
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6. Clasificacin de los contratos

El Cdigo contiene diversas clasificaciones de los contratos, de las que se derivan
diversos efectos muy importantes. Enumeramos las principales:
a) La primera clasificacin que tiene la ley, distingue entre los contratos unilaterales y
bilaterales (art. 966), de acuerdo a los efectos que derivan de los mismos. Son
bilaterales aqullos en que ambas partes quedan obligadas y dichas obligaciones
son recprocas. Son unilaterales aqullos en que faltan dichas caractersticas, como
en el contrato de fianza en el que slo asume obligaciones esenciales el fiador. Un
contrato de compraventa, en cambio, es bilateral, en la medida que origina
obligaciones recprocas para el comprador y el vendedor, esto es, entregar la cosa y
pagar el precio.
La calificacin de bilateral de un contrato tiene importancia para la aplicacin de
instituciones tales como suspensin de cumplimiento (CCC, art. 1031), extincin
(CCC, art. 1081), pacto comisorio (CCC, art. 1087), etc.
b) La segunda clasificacin que trae la ley, divide a los contratos en, a ttulo gratuito y a
ttulo oneroso (CCC, art. 967). Esta clasificacin tiene en mira las ventajas,
denominndose gratuitos a los que no tienen costo patrimonial, al menos para alguna
de las partes, como en el contrato de donacin. El contrato de compraventa es oneroso
ya que tiene como efecto que en el patrimonio de cada uno de los contratantes salen y
entran valores o ventajas que resultan ms o menos equivalentes. Tngase en cuenta
que un contrato oneroso no significa que genere ganancias sino slo una equivalencia
entre las prestaciones.
c) Los contratos onerosos se dividen en conmutativos y aleatorios de acuerdo a si sus
ventajas y prdidas dependan de un acontecimiento incierto (CCC, art. 968) como
sucede en el contrato de seguro.
d) Se dice asimismo que los contratos son formales cuando la ley exige una forma
determinada para la validez del acto, como en la hipoteca o la prenda con registro y no
formales en caso contrario (CCC, art. 969). Cuando la forma requerida es solamente
para que produzcan sus efectos propios, sin sancin de nulidad, valen como contratos
en que las partes se obligan a cumplir con la formalidad. As sucede con la
compraventa inmobiliaria que debe celebrarse por escritura pblica, pero si se hace en
instrumento privado (usualmente denominado boleto de compraventa), ste sirve para
reclamar la escrituracin.
e) Un contrato es nominado o tpico cuando la totalidad de sus clusulas esenciales se
adecua a un tipo legal o modelo regulado por la ley (como el contrato de compraventa),
sin importar el nombre dado por las partes. En caso contrario, son innominados (CCC,
art. 970), es decir, no estn nombrados por la ley. En este ltimo caso, estamos frente
a una manifestacin del principio de libertad contractual, que permite a las partes
inventar un nuevo tipo de contrato diferente a todos los que estn regulados por la
ley.
f) Un contrato es principal cuando no necesita de otro para perfeccionarse y es
accesorio (*) cuando est vinculado y depende de otro principal.
g) No se encuentra ahora en el Cdigo pero todava sirve para explicar algunos
contratos, la clasificacin que distingue entre los contratos consensuales y los reales.
Todos los contratos necesitan del consentimiento de ambas partes para
perfeccionarse, pero algunos exigen adems la entrega de la cosa. Las seas
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penitenciales y los depsitos bancarios todava exigen la entrega de la cosa para

perfeccionarse como contratos. Es decir son contratos reales. Los que se perfeccionan
con el solo acuerdo de voluntades son los contratos consensuales.
7. Consentimiento
El modelo clsico de contrato que regularon los cdigos del siglo XIX se mantiene en
el nuevo Cdigo. Se idealiza al contrato como un resultado al que se llega
despus de una etapa de tratativas y negociaciones. En esa etapa de tratativas
se formulan ofertas y contraofertas. Se negocian las clusulas del contrato.
Hasta que se perfecciona el contrato.
El consentimiento (*) es la expresin de la voluntad contractual que hacen quienes
quieren contratar, mediante los actos que la ley denomina oferta (tambin
llamada propuesta) y aceptacin (CCC, art. 971) o aceptacin de a oferta.
Cuando existe coincidencia entre oferta (*) y aceptacin (*) estamos frente a un
contrato.
Normalmente los contratos se realizan entre partes que estn frente a frente y que
hacen constar en un escrito firmado sus estipulaciones. Estn, en este caso,
haciendo una manifestacin expresa por escrito de su voluntad contractual, firmando
el documento al final. Han dejado constancia en ese escrito de su consentimiento
(CCC, art. 288)..
Pero cuando tomo en un autoservicio un producto y lo llevo a la caja, donde me
extienden un ticket y acto seguido pago el importe del mismo, ha existido tambin
consentimiento (*) que tambin sirve para perfeccionar un contrato. Slo que en este
caso existe un consentimiento tcito, por eso al final del art. 971 agrega que el
consentimiento tambin se manifiesta por una conducta de las partes que sea
suficiente para demostrar la existencia de un contrato.
Para que la oferta (*) pueda ser considerada jurdicamente como tal, debe estar
completa, es decir, tener todos los antecedentes necesarios para que pueda
constituirse en un contrato. La oferta es considerad completa cuando a la otra parte
le baste comunicar simplemente la aceptacin, sin nada ms, para que el contrato
se perfeccione.
Si ofrezco en venta un producto y no indico su precio o no identifico precisamente
las caractersticas que permiten individualizar dicho producto, no se trata en este
caso de una oferta (*), de acuerdo con lo que establece la ley.
El art. 972 exige en este sentido que tenga las precisiones necesarias y que sea
dirigida a persona determinada o determinable.
Cualquier modificacin que se haga a una oferta (*) al aceptarla no perfecciona un
contrato sino que implica una nueva oferta (art. 978), lo que en la prctica se
denomina contraoferta. Si la contraoferta es aceptada inmediatamente se
perfecciona el contrato (CCC, art. 978, ltima parte).
Los desarrollos de la ciencia y la tecnologa han modificado las relaciones humanas
y tambin la manera de contratar y comercializar bienes y servicios. Los medios
tcnicos que han aparecido en los ltimos tiempos, como el fax y la internet han
desactualizado las normas que vienen aplicndose desde hace siglos, generando la
necesidad de adecuarlas a las nuevas realidades existentes.
 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general) 11

Nuestro pas ya se ha incorporado a los que han dictado normas sobre la firma
electrnica, como un nuevo modo de manifestar la voluntad, y en el futuro regular
sobre comercio electrnico, transferencia electrnica de datos, etc. Hoy estas
regulaciones resultan necesarias para dar mayor seguridad en la prueba de los
contratos que se celebren utilizando estos modernos medios de comunicacin, lo
que hace suponer que seguir avanzndose legislativamente en estos temas.
8. Contrato tipo y por adhesin
El proceso de estandarizacin de la vida moderna ha dado lugar a ciertas figuras
denominadas "condiciones generales de contratacin" y "contratos tipo". O tcnicas de
comercializacin que impiden toda clase de negociacin, como sucede con la
mercadera que se ofrece en un supermercado.
Resulta muy comn que se utilicen prcticos formularios, principalmente cuando se
contrata con empresas que comercializan bienes o servicios en forma masiva. As lo
hacemos cuando abrimos una cuenta corriente bancaria, pedimos una tarjeta de
crdito, contratamos el servicio de televisin por cable, suscribimos un plan de ahorro,
etc.
No son en realidad nuevas clases de contratos, sino procedimientos nuevos para llegar
a la contratacin, como la llamada poltica o tcnica del supermercado. Sin embargo,
esta situacin pone de manifiesto en muchos casos, desequilibrios entre las partes,
contrarios a lo que presupone en teora la ley, es decir, una situacin de igualdad entre
los contratantes.
La igualdad no existe cuando hay una parte fuerte que impone las condiciones
contractuales y una parte dbil, que tiene absolutamente acotada la posibilidad de
discutir en un pie de igualdad dichas condiciones o clusulas contractuales.
El Estado, cada vez ms, interviene para tratar de corregir este estado de cosas. Como
cuando regula los contratos laborales, para evitar la explotacin del trabajador que se
dara si dicha intervencin del Estado no existiera. Situacin similar se presenta con
relacin a los consumidores (*).
Esta intervencin del Estado con la finalidad de proteger la paz pblica y la justicia,
se ha dado tambin en materias tales como la actividad bancaria o de los seguros.
El Estado, adems de regular los contratos, ejerce un control de las empresas que
se dedican en forma profesional a estas actividades.
De manera general se han regulado en el Cdigo los contratos celebrados por
adhesin a clusulas generales predispuestas (arts. 984 y sgtes.), estableciendo las
reglas a las que estn sometidos y que sintetizamos: 1 Las clusulas deben ser
comprensibles y autosuficientes (CCC, art. 985); 2 No valen los reenvos a
documentos que no se faciliten al momento de contratar o previamente; 3 frente a
incompatibilidad entre clusulas generales y particulares prevalecen las ltimas
(CCC, art. 986); 4 Las clusulas se interpretan en contra del que las redact (CCC,
art. 987); y 5 Las clusulas abusivas se tienen por no escritas (CCC, art. 988).
Los contratos de estas caractersticas celebrados por consumidores (*) tienen otra
proteccin adicional para stos. A ello nos referimos ms abajo.
9. Forma y prueba de los contratos
Mencionamos a la forma (*) como uno de los elementos del contrato cuando la
misma es solemne (CCC, art. 1015). El contrato es un acto jurdico, por lo que lo
12 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general)

dispuesto en cuanto a las formas de los actos jurdicos, se aplica en materia de

contratos (CCC, art. 284 y sgtes.).
El principio de libertad de contratacin, se manifiesta tambin en una regla general,
que reconoce el derecho a utilizar las formas que se estimen ms convenientes
cuando no se hubiere establecido una especial (CCC, art. 1015). Por lo tanto, la
regla general es que los contratos son no formales, es decir, no exigen el
cumplimiento de ninguna solemnidad especial.
Con relacin a la otra categora que resulta excepcional, vale decir, la de los
contratos formales, corresponde hacer una primera distincin entre las formas
solemnes y las formas probatorias.
Las formas solemnes o ad solemnitatem son aquellas que resultan esenciales para
la validez de un contrato. Si no se cumple con la forma solemne impuesta por
la ley, no se podr considerar celebrado el contrato respectivo. Vale como
ejemplo la compraventa de un automotor, la cual debe realizarse en un
formulario especial y ser inscripta en el registro de los automotores.
Otro ejemplo surge de los contratos enumerados por el art. 1017 para los cuales se
exige escritura pblica. Si no se celebran por escritura pblica no existen como
tales.
Las formas ad probationem se disponen con una finalidad diferente. Son exigidas
slo para poder probar un contrato en juicio, si ste es desconocido por alguno
de los contratantes. As sucede en el contrato de fianza, para el cual existe
libertad de formas. Pero si la fianza es desconocida en juicio, slo puede ser
probada por escrito (CCC, art. 1579).
Un contrato de compraventa de un inmueble, slo puede ser realizada mediante
escritura pblica (CCC, art. 1017, inc. 1). Si ello no se ha cumplido, la omisin no
puede ser suplida por el reconocimiento de ambos contratantes. En cambio, si la
fianza no se ha hecho por escrito, ello no interesa si lo reconocen ambos
contratantes (ese reconocimiento sirve como prueba sin necesidad del documento
escrito).
Los contratos para los cuales se impone una forma solemne, se tienen por
celebrados slo si se ha cumplido con dicha exigencia que constituye un elemento
esencial. Estos contratos formales solemnes presentan a su vez dos clases. Los
solemnes absolutos, frente a los cuales el incumplimiento de la forma le quita
validez total al acto. Y los solemnes relativos, en los cuales, el acto si tiene un valor
residual, ya que obliga a las partes a celebrar nuevamente el acto pero cumpliendo
con la forma exigida por la ley.
Volvemos a los ejemplos ya usados para aclarar esta clasificacin de los contratos
formales solemnes entre absolutos y relativos:
Un contrato de compraventa de un inmueble que no se haga por escritura pblica, si
bien es nulo como compraventa, no sera un acto carente de todo valor, puesto que
genera la obligacin de ambas partes de hacer la escritura y cumplir de esta manera
con la forma solemne impuesta por la ley (CCC, art. 1018).
En cambio una donacin de un inmueble que no se hace por escritura pblica es
nula y no tiene ningn valor como contrato (conf. CCC, art. 1152, que establece que
deben ser hechas en escritura pblica, bajo pena de nulidad, las donaciones de
cosas inmuebles, las de cosas muebles registrables y las de prestaciones peridicas
 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general) 13

o vitalicias). Si no se cumple la forma legal, las partes no podrn ya reclamarse

luego el otorgamiento de la escritura.
10. Efectos y frustracin del contrato
Los contratos son reglas jurdicas y al igual que la ley, vinculan o liberan a las partes
para el porvenir. Si un contrato quiere anularse o modificarse, slo puede hacerse si
concurren todas las partes que lo crearon. De la misma manera que una ley se anula
o modifica por otra ley.
El efecto natural de toda obligacin es que el acreedor pueda pedir el cumplimiento
sin que interese la fuente. Si el deudor no cumple, el sistema legal le concede al
acreedor, los medios para obtener el cumplimiento. Puede presentar una demanda
judicial para que el Estado, a travs de los organismos y funcionarios
correspondientes (jueces, oficiales de justicia, polica), fuerce al deudor a cumplir
(CCC, art. 730).
El contrato es fuente de obligaciones. Si he obtenido un prstamo de dinero
(contrato de mutuo) y no lo devuelvo en la fecha comprometida, el acreedor podr
pedir el cumplimiento de la obligacin de restituir el dinero que surge del contrato
presentando una demanda judicial. ste podr disponer que me quiten el dinero y se
lo entreguen al acreedor. Y si no tengo dinero, dispondr el embargo y remate de
bienes de mi patrimonio, suficientes para obtener lo necesario para pagar al
acreedor.
El contrato utilizado como ejemplo en el prrafo anterior no origina mayores
problemas puesto que una vez entregado el dinero en prstamo, slo queda
obligado al mutuario a devolverlo. Pero en los contratos bilaterales que generan
obligaciones recprocas (como la compraventa), su incumplimiento puede producir
otras derivaciones.
La ley, ha contemplado diferentes y variadas razones por las cuales no se producen,
o dejan de producirse, o se alteran los efectos contractuales. Recordamos que lo
estudiado en cuanto a error, dolo violencia, abuso del derecho, simulacin y fraude
de los actos jurdicos, se aplican a los contratos y puede determinar que los mismos
sean dejados sin efecto.
Tambin se frustran los efectos plenos de los contratos en los supuestos de
revocacin (*): trmino utilizado en las donaciones y en el mandato, rescisin (*),
nulidad (como cualquier acto jurdico), ineficacia (*) o resolucin (*) A este ltimo
supuesto lo trataremos en detalle cuando consideremos el pacto comisorio (*).
Casos especiales de los que pueden derivar en la frustracin o alteracin del
contrato, lo constituye la excesiva onerosidad sobreviniente o imprevisin (*) (CCC,
art. 1091) y tambin las garantas legales de eviccin y por vicios redhibitorios (CCC,
art. 1034). A estas dos garantas las consideramos con referencia a la compraventa
(ver captulo siguiente).
Consideramos importante tener en cuenta que frente a un incumplimiento
contractual las partes son libres para renegociar las condiciones pactadas. As como
son libres para contratar tambin son libres para acordar lo que ms estimen
conveniente para modificar el contrato. Si bien ello no est establecido
especialmente por la ley, deriva de los principios generales y en la prctica suele
utilizarse frecuentemente.
14 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general)

Pero aclaramos que las partes no estn obligadas legalmente a aceptar la revisin
de un contrato a pedido del otro contratante (del mismo modo que un acreedor no
est obligado a recibir pagos parciales).
Frente al incumplimiento contractual, la ley se limita a establecer las diversas
soluciones y opciones que sintticamente pasamos a analizar, advirtiendo que estos
principios se aplican en forma coordinada.
11. La sea, seal o arras
En lneas generales podemos comenzar diciendo que segn el Cdigo las seas o
arras (*) son confirmatorias salvo que se establezca expresamente que son
penitenciales (CCC, art. 1059).
La sea confirmatoria tiene una funcin aseguradora del contrato, o como forma de
demostrar que lo que las partes quisieron, fue realmente perfeccionar un contrato,
terminando la etapa de las tratativas. Se entregan en consecuencia las seas
confirmatorias para demostrar que el acto no es un mero proyecto, ni un borrador, ni
una promesa, sino expresin y constancia de la voluntad firme y deliberada de
perfeccionar en ese momento un contrato con los efectos obligatorios que ello tiene
para los contratantes. El contrato por lo tanto es definitivo y debe cumplirse sin que
las partes puedan arrepentirse unilateralmente del mismo. El contrato, una vez
perfeccionado, debe cumplirse igual que se cumple la ley.
En cambio, las seas penitenciales cumplen un papel completamente opuesto, pues
posibilitan el arrepentimiento por cualquiera de las partes. En este caso la sea sirve
para fijar la penitencia que tendr que soportar el contratante que se arrepiente. Y al
mismo tiempo, fija el nico perjuicio que sufrir el arrepentido que es el importe de la
sea. Ni ms ni menos.
La sea penitencial consiste generalmente en una suma de dinero entregada por
una de las partes a la otra. Si se arrepiente quien entreg la suma de dinero la
pierde a favor de la otra parte. Si quien se arrepiente es el que recibi el dinero,
debe devolverlo y entregar otra suma igual a la otra parte (CCC, art. 1059).
En lugar de una suma de dinero la ley acepta la posibilidad que se entregue una
cosa mueble (CCC, art. 1060) lo cual facilita el cumplimiento cuando se extingue la
facultad de arrepentimiento y queda en firme el contrato. Por ejemplo si se entrega
como sea moneda extranjera o mercadera.
Tngase presente que la regulacin legal del Cdigo tiene carcter de supletoria, es
decir, se aplica para el caso en que las partes nada hubieran indicado al contratar.
Para sintetizar: Si las partes nada dicen al contratar la sea se considera como
confirmatoria. Ser en cambio penitencial nicamente si as se ha dispuesto en
forma expresa.
12. Suspensin de cumplimiento recproco
En los contratos bilaterales en los que existen obligaciones recprocas pendientes de
cumplimiento, resulta indispensable un paso previo a cualquier reclamo.
Si dos personas han celebrado un contrato de compraventa de una mquina por la
suma de $ 10.000; dicho contrato genera dos obligaciones esenciales: En una de
esas obligaciones es acreedor el comprador y deudor el vendedor, consiste en la
entrega de la cosa vendida. La otra obligacin tiene como acreedor al comprador y
deudor al vendedor y consiste en el pago de una suma de dinero (en este ejemplo $
 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general) 15

10.000).
Para mantener a los contratantes en una situacin de igualdad y equilibrio, se ha
establecido para los contratos bilaterales, que una de las partes no podr
demandar el cumplimiento si no probase haberlo ella cumplido, ofreciese
cumplirlo, o de que su obligacin es a plazo.
El Cdigo regula el tema autorizando a las partes a suspender el cumplimiento de la
prestacin hasta que la otra cumpla u ofrezca cumplir (CCC, art. 1031).
Segn este principio aplicado al ejemplo de la compraventa, ni el vendedor podr
exigir el pago del precio ni el comprador la entrega de la cosa, si no cumplen u
ofrecen seriamente cumplir con la prestacin a su cargo.
En el ejemplo que mencionamos, como las dos obligaciones deben cumplirse
simultneamente, quien exija a la otra parte que cumpla, debe simultneamente
ofrecer seriamente cumplir con las obligaciones a su cargo. Por lo tanto, el
comprador, debe llevar el dinero y ofrecrselo al vendedor, para poder exigir la
entrega de la cosa. Desde ya que no es necesario que entregue el dinero si la otra
parte no cumple, sino solamente dejar constancia que ofrece entregarlo, pero que no
lo hace porque la otra parte no cumple.
Tngase presente que tambin para poner en funcionamiento el pacto comisorio (*)
que vemos en el punto siguiente resulta indispensable cumplir este paso previo que
coloca a una de las partes en situacin de cumplidor y pone en evidencia el
incumplimiento de la otra parte.
13. Pacto comisorio
Es una clusula que autoriza a la parte cumplidora a seguir la va resolutoria en caso
de incumplimiento de la otra (CCC, art. 1083). El Cdigo la denomina clusula
resolutoria considerando que se encuentra implcita en todo contrato bilateral,
regulando tambin la inclusin de dicha clusula en forma expresa en la letra del
contrato (arts. 1086 y 1087).
Se basa en que sera injusto que a una persona, que ha cumplido, se lo tenga ligado
para siempre a un contrato con otra persona que no cumple. Utilizando el pacto
comisorio, se le permite liberarse del contrato y reclamar los daos y perjuicios que
hubiere sufrido por la extincin del mismo, como consecuencia del incumplimiento
del otro contratante.
Dicha clusula puede ser natural (pacto comisorio tcito o clusula resolutoria
implcita) ya que est prevista por la ley para todo contrato bilateral (CCC, art. 1087)
o accidental (pacto comisorio expreso o clusula resolutoria expresa), esto es,
puede ser incluida por las partes contratantes como una clusula ms del contrato
(CCC, art. 1086).
Funciona en los contratos bilaterales con prestaciones recprocas, esto es que entre
ellas debe mediar un vnculo de interaccin, como entre la cosa y el precio en un
contrato de compraventa. No es necesario que se trate de prestaciones a cumplirse.
La resolucin (*) produce la aniquilacin retroactiva del contrato, con algunas
limitaciones respecto a las prestaciones cumplidas recprocamente en forma parcial,
que quedan firmes. El pacto comisorio tcito, puede ser ejercitado por va judicial o
extrajudicial.
A los fines de esta ltima va, es necesario un requerimiento que otorgue un plazo
16 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general)

adicional para cumplir, y que ese plazo generalmente de quince das conforme lo
exige la ley, transcurra sin que se verifique el cumplimiento (CCC, art. 1088, inc. C).
En caso de un pacto comisorio expreso, basta la notificacin al incumplidor para que
se produzca la resolucin (*) del contrato. Resulta til por lo tanto, incluir una
clusula de pacto comisorio expreso a fin de no tener que esperar los quince das
exigidos para la otra modalidad.
El pacto comisorio expreso, adems, se utiliza para evitar la duda respecto a si el
incumplimiento de alguna obligacin resulta esencial o no para el contrato, ya que
para justificar la resolucin (*), el incumplimiento debe ser grave (CCC, art. 1084).
Este pacto resulta especialmente til para los contratos complejos, en los que
existen multiplicidad de prestaciones para cada uno de los contratantes (por ejemplo
en un contrato de concesin comercial). Si las partes lo establecen, corresponde la
aplicacin de la regla contractual (conf. art. 959) y por lo tanto el incumplimiento que
han considerado en el contrato como grave servir para resolver el contrato
aplicando el pacto comisorio expreso.
14. Coordinacin de reglas frente al incumplimiento de un contrato bilateral
Como se coordinan las distintas regulaciones legales analizadas en los puntos
anteriores? Cul es la situacin legal de uno de los contratantes frente al
incumplimiento del otro?
El efecto natural de todo contrato es que se cumplan todas sus clusulas. Y si uno
de los contratantes no cumple el otro tiene el derecho a exigir que cumpla (CCC, art.
730).
Sin embargo para ello tiene que superar dos obstculos legales, cuando se trata de
un contrato bilateral (como por ejemplo una compraventa).
El primero lo encontramos en la sea penitencial. Si se ha entregado una sea
penitencial se permite el arrepentimiento. Por lo tanto no se puede exigir a la otra
parte el cumplimiento del contrato sino slo darla por arrepentida y cobrar la
penitencia.
Si no existe sea penitencial o las partes ya empezaron a cumplir el contrato
dejando atrs la posibilidad de arrepentirse, nos encontramos con el segundo
obstculo a superar que encontramos en el art. 1031 del Cdigo.
Para reclamar el cumplimiento, quien lo haga debe estar en situacin de cumplidor,
esto es: demostrar que no est obligado todava a cumplir (por ejemplo porque tiene
un plazo a su favor para hacerlo), que ya cumpli o que ofrece seriamente cumplir.
Si no demuestra encontrarse en esta situacin la otra parte no habr incurrido en
mora.
Una vez superados estos dos obstculos se pueden utilizar las dos opciones bsicas
que tiene el contratante que est en situacin de cumplidor frente a la mora e
incumplimiento del otro contratante. Puede pedir el cumplimiento inmediato usando
todos los medios legales para ello sin necesidad de esperar nada. O tambin pedir la
resolucin (*) del contrato aplicando el pacto comisorio (*).
15. Nulidad e ineficacia
Adems de las situaciones que pueden determinar la nulidad de cualquier acto
jurdico (el contrato es un acto jurdico) que ya hemos visto en otro captulo (error,
dolo, violencia, simulacin, lesin, incapacidad, etc.) existen otras causas que
 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general) 17

pueden afectar la eficacia de un contrato.

Si he vendido un caballo que debo entregar el prximo lunes y hoy se produce un
terremoto y el caballo se muere, como consecuencia de ello, se habr producido un
hecho ajeno a las partes que frustra el contrato definitivamente. Ya no tendr la
obligacin de entregar el caballo y el contrato quedar sin efecto por un caso fortuito.
Si he recibido alguna suma de dinero a cuenta del precio deber devolverla ya que
el contrato ha quedado sin efecto (es por ello que lo caracterizamos como ineficaz) y
las partes nada ms se podrn reclamarse.
Si celebro un contrato de compraventa con un menor de edad (y por tanto incapaz)
el contrato tiene un vicio que determina que el mismo sea nulo. En este caso desde
el comienzo del contrato el mismo no tiene validez. En el caso anterior haba un
contrato vlido pero pierde sus efectos por un hecho fortuito posterior.
Tambin la ley ha considerado una situacin que en nuestro pas, afectado por crisis
recurrentes, resulta importante: Frente a acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, que hagan que la prestacin a cargo de uno de los contratantes se
torne excesivamente onerosa, puede ste pedir la resolucin del contrato (CCC, art.
1091). La doctrina ha denominado a este instituto teora de la imprevisin (*) o
resolucin por excesiva onerosidad sobreviniente. Se permite tambin pedir la
adecuacin equitativa del contrato a las nuevas circunstancias para impedir la
resolucin.
Los acontecimientos que pueden determinar la aplicacin de este instituto, no son
slo guerras, terremotos o invasiones, sino tambin inundaciones, sequas, inflacin
y deflacin, escasez en el mercado internacional (Mosset Iturraspe). En el ao 1975
en nuestro pas, se dio una situacin que hizo aplicable esta institucin, a la que se
llam Rodrigazo y que consisti en una serie de medidas econmicas que
determinaron una hiper inflacin.
16. Contrato preliminar, cartas de intencin y minutas
El contrato preliminar, precontrato o contrato preparatorio -a diferencia de la carta
de intencin-, es un verdadero contrato en s mismo, pero tiene la particularidad que
obliga a celebrar otro contrato, o contrato definitivo o de segundo grado o contrato
de cumplimiento (CCC, art. 994). El plazo que fija a ley para celebrar el contrato
definitivo es de un ao. En este gnero se comprende al contrato de opcin (CCC,
art. 996) que se usa mucho en las operaciones burstiles.
La carta de intencin constituye tambin un contrato cuya finalidad ms
significativa, es comprometerse a negociar otro contrato. No origina la obligacin de
celebrar otro contrato sino la negociacin en s misma de otro contrato que puede o
no llegar a perfeccionarse. Quien firma una carta intencin se compromete a
entablar negociaciones actuando de buena fe no asumiendo como regla general
ninguna responsabilidad si el contrato no llega a realizarse, fijndose en la carta de
intencin las bases de negociacin (CCC, art. 993)..
Tanto el contrato preparatorio como la carta de intencin son distintos de la minuta
que son borradores unilaterales de las clusulas de un contrato confeccionados en
la etapa de negociacin o preparacin.
17. Garantas legales a favor del adquirente (saneamiento)
18 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general)

La ley establece responsabilidades legales a cargo de quien trasmite bienes a ttulo

oneroso (la forma ms usual es cuando los vende). Se extiende la responsabilidad a
quienes dividen bienes con otro y a los antecesores a ttulo oneroso (CCC, art. 1033).
Como la mayor cantidad de casos se relacionan con compraventas, para mayor
claridad nos referimos al vendedor como el sujeto obligado por estas garantas legales
y al comprador como el acreedor por dichas garantas, Pero reiteramos que se aplican
a todos los casos enumerados por el art. 1033 del Cdigo.
Las dos garantas legales que comprende el saneamiento, son las garantas por
eviccin y por vicios ocultos. Pasamos a referirnos a ellas.
17.1. Garanta de eviccin
Si un tercero iniciara alguna accin judicial que tenga por objeto reclamar algn
derecho sobre la cosa vendida y que produzca que el comprador se viera obligado a
devolver la cosa o afectado de alguna manera en su posesin, la ley hace responsable
de ello al vendedor (CCC, art. 1044).
Se suele indicar que se trata de una garanta por los vicios de derecho que tienen las
cosas vendidas (como por ejemplo la venta de cosas ajenas, de cosas prendadas
como si estuvieran libres de gravmenes, de cosas robadas, de inmuebles con ttulos
de propiedad adulterados, etc.).
Esta garanta ha sido denominada eviccin, teniendo por finalidad que el vendedor
intervenga en el juicio iniciado por un tercero y (eventualmente) responda por los
perjuicios correspondientes, siempre que todo ello se origine en una causa o ttulo
anterior o contemporneo a la compraventa y sea ignorado por el adquirente vencido
en el juicio (y por lo tanto que haya actuado de buena fe).
Si se pierde la cosa en el juicio el contrato quedar sin efecto (CCC, art. 1049). El
Cdigo no regula el caso de eviccin parcial, por perderse slo una parte de los bienes,
pero hemos de suponer que est autorizado a pedir una reduccin del precio ya que el
garante soporta la prdida (tal como lo prev para los vicios redhibitorios el CCC, art.
1058).
Si hay mala fe del vendedor (por conocer el vicio cuando vendi la cosa), deber
adems responder por los daos y perjuicios.
Ejemplo de eviccin es la compra de una cosa robada. Si la reclama el verdadero
dueo y la misma le es quitada al comprador, el vendedor responde frente al
comprador por eviccin en los trminos antes indicados. En primer lugar deber
defender al comprador en el juicio para que no pierda la cosa. Y como consecuencia
de ello, si no se recupera la cosa, el contrato de compraventa quedar sin efecto.
17.2. Vicios ocultos
As se denominan a las deficiencias que presentan las cosas transmitidas a ttulo
oneroso, que tengan defectos ocultos o que no puedan constatarse en el momento de
ser recibidas.
Se comprenden en esta garanta los denominados vicios redhibitorios, los cuales
tienen las siguientes caractersticas: 1) Son vicios ocultos; 2) que existen al momento
de la adquisicin, 3) Resultan importantes, o sea, que hagan impropia la cosa para su
destino, o que de haberlos conocido el comprador hubiera pagado menos o no la
hubiere comprado (CCC, art. 1051, inc. B).
 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general) 19

Reiteramos que al igual que al igual que la eviccin se aplican no slo a las
compraventas sino a todas las adquisiciones a ttulo oneroso donde se entregue una
cosa con vicios internos o que no pudieran reconocerse al momento de la adquisicin.
Se trata de una garanta establecida por la ley que se funda en el deber de lealtad que
debe estar presente en todas las relaciones contractuales.
El vicio de la cosa tiene carcter de oculto cuando, mediando la debida diligencia, no
ha podido ser advertido por el adquirente. No es indispensable recurrir a los
conocimientos de un experto que examine acabadamente la cosa y detecte los
defectos que pueda tener. Basta el cuidado que pone en la celebracin del negocio un
propietario diligente.
La existencia de estos vicios confiere al comprador el derecho a reclamar que se deje
sin efecto el contrato (resolver el contrato como lo prev el CCC, art. 1056) o reclamar
por la prdida sufrida (CCC, art. 1058).
Si el vendedor conoca o deba conocer por su profesin la existencia de los defectos y
no los hizo conocer al comprador, ser adems responsable por los daos y perjuicios
por su actuacin de mala fe.
En la Ley de Defensa del Consumidor se ampla esta garanta a la obligacin de
asegurar un servicio tcnico, reparar la cosa vendida y hacerse cargo del traslado al
taller o lugar de reparacin (cargando con los costos respectivos). Si la reparacin no
es satisfactoria se puede pedir el reemplazo, la devolucin del precio, o una quita en el
precio (ley 24240, arts. 11 y 17).
El plazo de caducidad para reclamarlos lo cual supone que se hizo la denuncia
previamente- es de 3 aos si se trata de inmuebles o de 6 meses si son cosas
muebles. Los defectos que aparezcan despus de los 3 aos o 6 meses segn la
naturaleza de la cosa, ya no podrn ser reclamados y no estn cubiertos por la
garanta (salvo que haya una ampliacin contractual de garanta como por ejemplo en
los automviles nuevos en los que es usual dicha extensin).
Si dentro del plazo de garanta aparece un vicio dentro de los plazos de caducidad, el
comprador debe denunciarlos al vendedor. El plazo para denunciar el defecto oculto es
de 60 das de aparecer el defecto. Si no hay denuncia en ese plazo, la responsabilidad
se extingue (CCC, art. 1054).
Para completar la secuencia del reclamo, hacemos presente que el vicio que aparece
dentro del plazo de garanta (3 aos para inmuebles y 6 meses para cosas muebles) y
que es denunciado dentro de los 60 das de aparecido, debe ser reclamado
judicialmente en el plazo de 1 ao desde que apareci el vicio, que es el plazo de
prescripcin previsto por el art. 2564
PARTE SEGUNDA: Ordenamientos especiales
1. Los contratos de consumo
La produccin y comercializacin masiva de bienes y servicios solamente puede
realizarse a partir de la organizacin en forma de empresa. Esta actividad
empresarial asegura el aprovisionamiento de los mercados, pero tambin genera
abusos de las empresas cuyo principal fin es la de obtener la mayor cantidad de
dividendos. Frente a dichos abusos se hace necesario que el Estado intervenga para
proteger a los consumidores (*).
20 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general)

Dada la enorme importancia que tiene la cuestin la proteccin a los consumidores

tiene la jerarqua de derecho constitucional (C.N., art. 42) y ha sido incorporada su
regulacin general al Cdigo Civil y Comercial en la parte de los contratos,
refirindose a los contratos de consumo (arts. 1092 y sgtes.).
La regulacin del Cdigo se suma a las leyes 24240 (Ley de Defensa del
Consumidor), 25156 (Defensa de la Competencia) y 22802 (Lealtad Comercial); las
que integran un verdadero sistema de proteccin de los consumidores.
En primer lugar se identifican a los sujetos que la ley considera consumidores (CCC,
art. 1092) y proveedores (*) (CCC, art. 1092), que se relacionan por un vnculo ms
amplio que un contrato, involucrando a varios sujetos en los dos polos de lo que
denomina relacin de consumo.
Por la enorme importancia que presenta el rgimen de proteccin del consumidor lo
tratamos en un captulo especial.
Destacamos que el rgimen de proteccin de los consumidores no borra el rgimen
comn sino que suma reglas de proteccin especial para los consumidores que
realizan alguno de estos contratos.
En general, se presume que los consumidores estn en una situacin de indefensin
frente a algunas prcticas comerciales de las empresas, como por ejemplo la
publicidad engaosa y la redaccin de contratos por adhesin con clusulas
abusivas.
As se ha dispuesto que frente a una relacin de consumo, las reglas del contrato
deben ser aplicadas e interpretadas conforme con el principio de proteccin del
consumidor y el de acceso al consumo sustentable y a favor del consumidor (CCC,
art. 1094).
2. Los contratos administrativos
Para cumplir con sus funciones, el Estado necesita contratar. Tratndose el Estado
de una persona jurdica contrata a travs de sus representantes. Para prevenir la
corrupcin, se han regulado normas que establecen los diversos procedimientos
que deben cumplir los funcionarios pblicos en forma previa a la celebracin del
contrato.
Estas figuras que se denominan contratos administrativos, se rigen por una
normativa especial que es objeto de la rama del Derecho que se llama Derecho
Administrativo, rama jurdica que regula las relaciones entre el Estado y los
particulares y consecuentemente entre sus rganos administrativos y las personas
de derecho privado (sean fsicas o jurdicas).
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha indicado que en materia de contratos
pblicos, as como en los dems mbitos en que desarrolla su actividad la
Administracin Pblica , sta se halla sujeta al principio de legalidad, que desplaza
la plena vigencia de la regla de la autonoma de la voluntad de las partes y somete al
contrato a contenidos impuestos normativamente, de los cuales las personas
pblicas no se hallan habilitadas para disponer sin expresa autorizacin legal (caso
CASE SACIFIE c/ Gobierno de la Ciudad de Bs. As.).
Estos contratos estn sometidos a un procedimiento previo fijado por la ley y al cual
las partes deben someterse.
(*) Ver glosario.
 Derecho Privado - Captulo 6 Contratos (parte general) 21

Bibliografa
CARAMELO, Gustavo: Algunos aspectos de la reforma proyectada en la Teora
General de los Contratos (Sistema Argentino de Informtica Jurdica, acceso libre
por internet www.infojus.gob.ar, Revista Derecho Privado, ao 2, no. 4, Ediciones
Infojus, Id. Infojus: DACF130081).
CUR, Jos Mara (director) y otros: Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Comentado, Orientado a contadores, La Ley Bs. As., 2014
RIVERA, Julio C., MEDINA, Graciela (directores) y otros: Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin comentado, La Ley, Bs. As. 2014.
STIGLITZ, Rubn S.: El contrato por adhesin en el Proyecto de Cdigo Civil y
Comercial (Sistema Argentino de Informtica Jurdica, acceso libre por internet
www.infojus.gob.ar, Revista Derecho Privado, ao 2, no. 4, Ediciones Infojus, Id.
Infojus: DACF130080).
Glosario
Accesorio: Caracterstica que presenta un acto cuando depende de otro al cual se
considera principal.
Aceptacin: Ver aceptacin de la oferta.
Aceptacin de la oferta: Manifestacin unilateral de voluntad que debe estar referida
a la oferta y sirve para perfeccionar la declaracin de voluntad comn de un contrato.
Ver "oferta".
Arras: Ver "sea".
Consentimiento: Etimolgicamente es sentir con otro, es decir, producir con otro una
coincidencia de voluntades. Uno de los elementos esenciales del contrato que se
manifiesta por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptacin por la otra (CCC,
art. 971).
Consumidor: Persona que adquiere o utiliza bienes o servicios, para su propio
consumo final o de su grupo familiar o social (conf. CCC, art. 1092). Puede ser tanto
una persona humana como una persona jurdica. Quedan comprendidos en el
concepto de consumidor, a los usuarios de servicios con la misma finalidad. En
sntesis, es consumidor no solo la persona que adquiere cosas consumibles (conf.
CCC, art. 231) sino toda persona que adquiere o utiliza, como destinatario final,
bienes o servicios cualquiera sea su naturaleza, y los adquiere de quien los produce,
vende, facilita, suministra o expide. Jurdicamente un consumidor puede ser un
comprador, un inquilino, un locatario de un servicio, un mutuario, etc. sin distincin
de profesin clase o situacin social.
Imprevisin: Teora que acepta la posibilidad de revisin de los contratos frente a la
ocurrencia de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, que inciden sobre la
prestacin debida por uno de los contratantes, volvindola excesivamente onerosa.
Se requiere asimismo la falta de mora de parte del perjudicado. El perjudicado tiene
tambin una accin por revisin del contrato para que se disponga su adecuacin a
las nuevas circunstancias impidiendo su resolucin (ver). Este instituto ha sido
receptado expresamente en nuestro ordenamiento legal en el art. 1091 del Cdigo
Civil y Comercial.
Ineficacia: Concepto jurdico amplio que abarca diversas situaciones en las que los
actos carecen de vigor, fuerza o eficiencia para lograr sus efectos. Referido a los
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contratos, constituye una sancin legal que priva de sus efectos propios a un
contrato, en virtud de una causa existente al momento de su celebracin, como un
vicio de la voluntad (ineficacia por invalidez) o bien el contrato queda privado slo de
alguno de sus efectos, como cuando se lo priva de oponibilidad a terceros, o se
produce su resolucin, la imposibilidad de cumplimiento, etc. (el concepto general
para todo acto jurdico se enuncia en el art. 382 del CCC).
Oferta: Declaracin de voluntad recepticia, con la que comienza el proceso de
elaboracin del contrato, y que una persona dirige a otra, proponindole la celebracin
del mismo. Ver "aceptacin de la oferta".
Oferta al pblico: Ofrecimiento para celebrar contrato, que se formaliza a travs de la
exhibicin en vidriera, remisin de catlogos por correo so su distribucin en cualquier
otra forma o anuncios en un medio de difusin masiva (diarios, revistas, radio,
televisin, etctera). Ver tambin: "oferta".
Pacto comisorio: Clusula que en los contratos autoriza a la parte cumplidora a seguir
la va resolutoria en caso de incumplimiento de la otra. La resolucin produce la
aniquilacin retroactiva del contrato con algunas limitaciones (en caso de existir
prestaciones recprocamente cumplidas, stas quedan firmes).
Proveedor: Persona que en forma profesional u ocasional, produce, importa,
distribuye o comercializa bienes o servicios con consumidores (ver). La ley argentina
no exige que se trate de una actividad permanente (CCC, art. 1093).
Rescisin (contractual): Una forma de extincin que opera para el futuro y
depende de una causa sobreviniente (Lpez de Zavala). Para algunos es un contrato
que tiene por objeto extinguir obligaciones generadas por otro contrato (Mosset
Iturraspe).
Resolucin (contractual): Efecto de la aplicacin del pacto comisorio (ver). Extincin
retroactiva de un contrato por incumplimiento de una de las partes.
Revocacin (contractual): Extincin de un contrato por voluntad de una sola de las
partes, lo que est permitido en contratos tales como el mandato y en negocios
unilaterales. Es una forma de extincin para el futuro.
Sea: Entrega de una cosa, generalmente una suma de dinero, que una de las partes
contratantes hace a la otra al tiempo de celebrarse el contrato, sea para confirmarlo,
sea para acordar a los contratantes el derecho de arrepentirse. Se la designa tambin
con el nombre de "seal" o "arras" (CCC, art. 1059).
Teora de la imprevisin: Ver imprevisin.