DERECHO DE SUCESIONES

Tema 1: La sucesin mortis causa

1.- El derecho de sucesiones

Esta materia se encuentra regulada en el Ttulo III del Cdigo Civil, bajo la rbrica De las
sucesiones, incluida en el Libro III, que se ocupa de los distintos modos de adquirir la
propiedad, y que se inicia con el art. 609: La propiedad se adquiere por la ocupacin. La
propiedad y los dems derechos sobre los bienes se adquieren y transmiten por la ley, por
donacin, por sucesin testada e intestada, y por consecuencia de ciertos contratos mediante
la tradicin. Por tanto, este artculo est incluyendo la sucesin como forma de adquirir la
propiedad. La mayora de los artculos que componen el Ttulo III, del 657 al 1087, se
dedican a la regulacin del testamento.
Desde el punto de vista jurdico, el trmino sucesin se refiere al supuesto en que una
persona ocupa el puesto de otra persona en una situacin o relacin jurdica, de forma que
sta contina, cambiando nicamente el sujeto.
La sucesin puede ser inter vivos, cuando el traspaso de la posicin jurdica de una persona
a otra se produce estando ambas vivas, o mortis causa, que es la que vamos a estudiar, y
que supone la atribucin a una persona de la posicin jurdica de otra que ya ha fallecido.
La transmisin se produce por ese fallecimiento, y as lo establece el art. 657 CC: Los
derechos a la sucesin de una persona se transmiten desde el momento de su muerte .
Podemos hablar de dos tipos de sucesin:
1. Sucesin universal, que es la que se produce cuando todas las relaciones jurdicas
de las que es titular una persona se transmiten en bloque a otra u otras personas.
Esta transmisin en bloque implica que no es necesario realizar los actos precisos
para transmitir cada uno de los bienes individualmente, y slo puede producirse en
los casos taxativamente regulados por la Ley, de forma que no se admite este tipo
de transmisin entre dos personas que estn vivas. Por supuesto que, si as lo
quiere una persona, puede transmitir todos sus bienes inter vivos, pero no podr
hacerlo en bloque, sino uno por uno.
2. Sucesin particular, que es la que se produce cuando cambia el titular de una sola
relacin jurdica (que contina siendo la misma), y no de todo el patrimonio en
bloque. Un supuesto de sucesin particular, mortis causa, que veremos a lo largo de
este temario, es el legado.

2.- Clases de sucesin

Dentro de la sucesin mortis causa, hay dos clases:

Sucesin testada, testamentaria o voluntaria (segn los trminos empleados
por el Cdigo Civil).
Sucesin intestada
A continuacin, vamos a examinarlas muy brevemente:

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Sucesin testada

Es la que se produce cuando el causante (es decir, la persona fallecida que por su muerte
causa la apertura de la sucesin) ha fallecido habiendo otorgado un testamento vlido, y
habiendo, por tanto, decidido el destino que quiere que sigan sus relaciones jurdicas.
No vamos a entrar a estudiar el testamento, pero s hay que definirlo, y as, el art. 667 CC
dice que el acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte de todos sus
bienes o de parte de ellos, se llama testamento.
Debemos extraer una serie de caractersticas que son propias del testamento:
Es un acto unilateral, de forma que slo puede otorgarlo una persona. No se
admiten los testamentos mancomunados.
Es personalsimo, y, por tanto, no puede otorgarse por medio de representante.
Es un acto formal, es decir, debe seguir las formalidades determinadas por la
ley.
Es esencialmente revocable, y esto constituye la mayor peculiaridad del
testamento: Una persona puede otorgar tantos testamentos como desee, y salvo
que ese otorgante disponga otra cosa (es decir, que expresamente diga que se
mantiene lo dispuesto en anteriores testamentos), todo testamento revoca
automticamente al anterior.
Tiene eficacia post-mortem, o, en otras palabras, slo despliega su eficacia en el
momento del fallecimiento del autor. Sin embargo, los requisitos para su validez
tienen que concurrir en el momento del otorgamiento, de forma que, por ejemplo,
la capacidad para otorgarlo debe existir en el momento de ese otorgamiento, con
independencia de que, en el momento del fallecimiento, el autor tuviera alteradas
sus facultades mentales.

Sucesin intestada

Tambin llamada sucesin legal o sucesin legtima. El art. 658 CC establece que la
sucesin se defiere por la voluntad del hombre manifestada en testamento y, a falta de ste,
por disposicin de la ley. La primera se llama testamentaria, y la segunda legtima. Podr
tambin deferirse en una parte por voluntad del hombre, y en otra por disposicin de la ley .
El Cdigo emplea aqu (y tambin en otros artculos) un lenguaje un tanto equvoco;
nosotros no vamos a utilizar el apelativo de legtima, porque puede llevar a confusin con
la figura que especficamente se denomina as, y que es la establecida para los herederos
forzosos.
La sucesin intestada tiene lugar cuando el causante ha fallecido sin otorgar testamento o
cuando, habindolo otorgado, el testamento era nulo.
En estos casos, la ley llama a suceder a ciertos parientes y, en su defecto, al Estado. El
fundamento de esta sucesin es que, al fallecer una persona, su patrimonio y, en fin, sus
relaciones jurdicas, quedan sin titular, y por tanto, es necesario darles continuidad. La
Constitucin Espaola, en su art. 33 reconoce, entre otros, el derecho a la herencia: Se
reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia. La funcin social de estos
derechos delimitar su contenido, de acuerdo con las leyes. Por tanto, en principio el Estado
no se queda con esos bienes que momentneamente han quedado sin titular, sino que se
hace un llamamiento a aquellas personas que, por razn de su parentesco con el fallecido,
tengan derecho a recibir sus relaciones jurdicas, estableciendo un orden de suceder, de
forma que aquellos herederos nombrados por la ley tienen una sucesin intestada.
Hay que tener en cuenta que la sucesin testada y la intestada pueden coincidir, como
expresa el ltimo prrafo del art. 658 CC ( podr tambin deferirse en una parte por
voluntad del hombre, y en otra por disposicin de la ley). En consecuencia, pueden coexistir
ambas sucesiones, como sera el caso, por ejemplo, de una persona que fallece habiendo
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dispuesto en su testamento que instituye heredero en la mitad de su herencia a B, sin
disponer nada ms. En este supuesto, el testador slo ha dispuesto voluntariamente de la
mitad de su herencia, por lo que hay que determinar qu pasa con el resto, porque no
puede quedar sin un titular; as, en lo que no ha dispuesto, la Ley llama a suceder a sus
parientes ms cercanos, abrindose la sucesin intestada.
Es importante sealar que la sucesin testada es preferente a la intestada, tal como dice el
primer prrafo del art. 658 CC (la sucesin se defiere por la voluntad del hombre
manifestada en testamento y, a falta de ste, por disposicin de la ley ), dejando a salvo
los problemas de las legtimas, que veremos ms adelante y que, como anticipo, diremos que
son las porciones de herencia que forzosamente han de recaer en determinados parientes.

Otros tipos de sucesin

Frente a estos dos tipos de sucesin, algunos autores hablan tambin de una
sucesin forzosa o legitimaria, que es la que se predica de los llamados legitimarios,
entendiendo por tales a aquellas personas a las que, por su vinculacin familiar con el
fallecido, la ley seala con carcter necesario una porcin de los bienes de ste. Son
determinados parientes que, por ley, tienen derecho a una porcin de la herencia, de forma
que el causante no puede dejar todo su patrimonio a una persona, sin respetar la legtima;
as, por ejemplo, los hijos siempre son legitimarios respecto a los padres.
Sin embargo, la profesora Navarro opina que, ms que un tipo de sucesin, realmente, es
una limitacin a la facultad dispositiva del causante. Por poner un ejemplo, si una persona
fallece habiendo otorgado testamento y en ste respeta la legtima, los legitimarios reciben
sta por sucesin testada. Slo si el causante no respeta la legtima la ley obliga a que la
reciban quienes tienen derecho a ella. Y si la sucesin fuera intestada, los hijos seran los
primeros llamados a la herencia, por lo que recibiran todo, incluida su legtima.

3.- La sucesin a ttulo universal y la sucesin a ttulo particular: La distincin entre heredero y
legatario

Como ya hemos visto, la sucesin universal es la que se produce cuando las

relaciones jurdicas de una persona se transmiten a otra en bloque, mientras que la sucesin
particular es el cambio de titular de una nica relacin jurdica.
El Cdigo Civil define como sucesor a ttulo universal al heredero, y como sucesor a ttulo
particular, al legatario. As se recoge en el art. 660: Llmase heredero al que sucede a
ttulo universal, y legatario al que sucede a ttulo particular .
El heredero es alguien que sustituye de una manera general al difunto en la titularidad de
sus bienes y deudas. No es un simple adquirente de cosas o derechos, como ya veremos,
sino que es la persona que viene a hacerse cargo de todas las relaciones jurdicas, tanto
activas como pasivas, de las que era titular el causante, siempre que fueran transmisibles
mortis causa, y dejando a salvo lo especialmente dispuesto a favor de otras personas (es
decir, salvo los legados). El art. 661 CC establece que los herederos suceden al difunto por
el hecho slo de su muerte en todos sus derechos y obligaciones .
La designacin de heredero se produce por obra de la ley cuando no existe testamento, o
bien por va testamentaria, cuando el testador lo ha instituido.
Cuando fallece una persona, siempre tiene que existir un heredero, de tal forma que si
alguien fallece con un testamento en el que nicamente ha dejado algo concreto a una
persona (legado), no puede entenderse que ha nombrado heredero a esa persona; se trata
de un testamento en el que no hay heredero. En este caso, la ley llama a suceder por va
intestada a los parientes ms cercanos, y ello incluso en el supuesto de que no hubiera ni
un solo bien ms, aparte del legado. En ltimo lugar, heredar el Estado.

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 El legatario es un sucesor a ttulo particular. Como ya hemos repetido, la sucesin
particular supone la atribucin de un derecho singular a una persona; pues bien, si esa
transmisin ocurre por el fallecimiento del primitivo titular, se llama legado. Se trata de una
liberalidad (ya que es a ttulo gratuito) ordenada mortis causa. Por tanto, sus caracteres
ms destacables son:
Es una sucesin particular.
Se produce mortis causa.
Es de carcter gratuito.
Otra caracterstica del legado es su singularidad: el legatario no es slo un puro
perceptor de bienes o derechos, sino que adquiere nica y exclusivamente lo que se ha
dispuesto a su favor.
En cambio, al heredero pasan todos los derechos y obligaciones del causante, incluso los
que ste ignoraba que existieran. Incluso puede haber varios herederos, y aqu, lo importante
es que, aunque cuantitativamente pueden no recibir lo mismo al repartirse los bienes,
cualitativamente todos son llamados a lo mismo, al todo (comunidad hereditaria), de forma
que slo en el momento de la particin se sabr lo que les corresponde.
Adems, mientras que siempre tiene que existir un heredero, para que exista un legatario es
absolutamente necesario que haya un testamento (es decir, no cabe el legado por va
intestada), porque, en defecto de legatario, la ley no llama a suceder a otros legatarios.

4.- La herencia

El art. 659 CC establece que la herencia comprende todos los bienes, derechos y
obligaciones de una persona, que no se extingan por su muerte . Por tanto, la herencia es el
total patrimonio del difunto, en cuanto es objeto de la sucesin.
Hay que puntualizar, al hablar de la herencia, que la persona ha podido establecer un
legado, en cuyo caso la palabra herencia lo incluye tambin, independientemente de que el
trmino heredero venga de herencia. El heredero recibe todo, excepto el legado.
Se trata de bienes y derechos que no se extinguen por la muerte y que, por tanto, son
transmisibles mortis causa. En principio, podemos decir que, en general, todos los derechos
reales de los que era titular el causante son transmisibles mortis causa, salvo excepciones
como el derecho de usufructo (que es esencialmente vitalicio, a no ser que en el ttulo
constitutivo se disponga lo contrario), o el derecho de uso y habitacin. Los derechos de
crdito tambin son transmisibles en general, salvo que se trate de obligaciones de hacer
(porque son personales), o de las obligaciones civiles derivadas de un delito (por ejemplo,
una indemnizacin como consecuencia de un dao). En cuanto a los derechos patrimoniales
de la familia, se transmiten los ya adquiridos, por ejemplo, en una sociedad legal de
gananciales, se transmiten los gananciales adquiridos, es decir, la mitad.

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Tema 2: El proceso adquisitivo de la herencia

1.- Nociones generales

Doctrinalmente, en el proceso adquisitivo de la herencia, suelen distinguirse cuatro

fases, algunas de las cuales pueden coincidir o no en el tiempo real. Lo importante es que,
tanto si coinciden como si se producen en diferentes puntos de tiempo real, desde el punto
de vista jurdico, la ley considera que todos los efectos sucesorios se producen con y desde
el momento de la muerte, y as lo expresan reiteradamente los artculos comprendidos en la
regulacin del Derecho sucesorio. El ms significativo de todos esos preceptos es el 989,
que dice: Los efectos de la aceptacin y de la repudiacin se retrotraen siempre al momento
de la muerte de la persona a quien se hereda. Esto supone que, una vez cumplidas todas
las fases del proceso adquisitivo, se entiende que la decisin final del llamado a heredar,
tanto si acepta como si repudia la herencia, retrotrae sus efectos al momento del
fallecimiento, en una ficcin que persigue la continuidad en la titularidad de las relaciones
jurdicas que conforman esa herencia (de esta forma, se entiende que en ningn momento
han carecido de titular).
Las fases de este proceso son:
1. Apertura: En el momento mismo de la muerte, su patrimonio se transforma en
herencia, unida a la cual aparece la vocacin hereditaria.
2. Vocacin hereditaria: Es un trmino controvertido, que alude al llamamiento a la
herencia a favor de todos los posibles llamados a la misma, y puede ser actual
o virtual. Reciben vocacin hereditaria todos los llamados, tanto el primero como
el segundo o sucesivos, porque cabe que el primer llamado renuncie, y as
sucesivamente.
3. Delacin hereditaria: Es el llamamiento efectivo a la herencia. La persona que
recibe la delacin tiene la posibilidad actual de aceptarla, convirtindose en
heredero, o de renunciar. Realmente, desde el punto de vista conceptual, slo el
primero de los que reciben la vocacin recibe tambin la delacin, salvo si
renuncia.
4. Adquisicin, que se produce cuando el llamado a la herencia se convierte en
heredero (hay que sealar que el Cdigo utiliza equvocamente este trmino, en
numerosas ocasiones, para referirse al llamado), adquiriendo el patrimonio del
causante mediante la aceptacin.

2.- Apertura de la sucesin

La apertura de la sucesin se produce con y desde el momento de la muerte del

causante, y as lo establecen los arts. 657 y 661 CC.
Dice el art. 657: Los derechos a la sucesin de una persona se transmiten desde el
momento de su muerte. Por su parte, el art. 661 establece que los herederos suceden al
difunto por el hecho slo de su muerte en todos sus derechos y obligaciones .
El fallecimiento de una persona implica que hay un conjunto de relaciones jurdicas que se
ha quedado sin titular, y, por eso, se hace necesario iniciar el complejo mecanismo que el
Derecho establece para que otra persona ingrese en el lugar que el fallecido dej vacante.

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A.- Causas

El hecho normal que da lugar a la apertura de la sucesin es la muerte de la

persona, como dice el art. 657 CC: Los derechos a la sucesin de una persona se
transmiten desde el momento de su muerte. Adems, el art. 32 CC dice que la personalidad
civil se extingue por la muerte de las personas.
Sin embargo, nuestro Derecho admite la apertura de la sucesin como consecuencia de la
declaracin de fallecimiento (que no necesariamente implica la muerte fsica de la persona),
despus de un proceso especial, por ejemplo, porque esa persona ha desaparecido (primero,
se declara su ausencia legal, y, transcurrido un tiempo, se produce la declaracin de
fallecimiento).
Cuando la apertura se produce por la muerte de la persona, no hay que adoptar cautelas de
ningn tipo, porque en ese caso s hay certeza de que el causante falleci, y del momento
en que aconteci el fallecimiento.
Cuando la apertura tiene lugar por una declaracin de fallecimiento, se supone que la
persona desaparecida falleci, pero es posible que vuelva. Por este motivo, se hace necesario
establecer una serie de cautelas y, en este sentido, se trata de una sucesin especial: hay
que confeccionar un inventario de los bienes, y existe una prohibicin de disponer a ttulo
gratuito durante cinco aos (porque, si se presenta el ausente, no podra recuperarse lo
dispuesto a ttulo gratuito), as como de entregar los legados (si los hubiera), tambin
hasta que transcurran cinco aos. El motivo de que se establezcan estas cautelas se
desprende del art. 197 CC: Si despus de la declaracin de fallecimiento se presentase el
ausente o se probase su existencia, recobrar sus bienes en el estado en que se encuentren
y tendr derecho al precio de los que se hubieran vendido, o a los bienes que con este
precio se hayan adquirido, pero no podr reclamar de sus sucesores rentas, frutos ni
productos obtenidos con los bienes de su sucesin, sino desde el da de su presencia o de
la declaracin de no haber muerto. A pesar de esta posibilidad de que reaparezca el
ausente, la declaracin judicial de fallecimiento provoca la apertura de la sucesin.

B.- Momento en que se produce

Cundo tiene lugar la apertura de la sucesin? Es muy importante determinar ese

momento, porque es cuando se juzga si el llamado o los llamados a la herencia tienen
capacidad para suceder al causante, es decir, se juzga si el llamado a la herencia rene los
requisitos de capacidad para heredar que veremos ms adelante.
Si la causa es el fallecimiento, la apertura se produce en ese mismo momento, que adems,
consta en el Registro Civil con detalle de fecha y hora, y todos los efectos se retrotraen al
momento en que fallece el causante. As, por ejemplo, si una persona deja sus bienes a los
hijos de B, y en el momento del fallecimiento B slo tena dos hijos, en el supuesto de que
B y sus hijos sean notificados un ao despus, la posibilidad de que para entonces exista
un tercer hijo no produce ningn efecto, porque este hijo no haba nacido en el momento en
que se abri la sucesin y, por tanto, no tendr derecho a esa herencia.
Si se sabe que una persona ha muerto, pero no se tiene certeza del momento en que
falleci, en el Registro Civil se indicarn los lmites mximo y mnimo en que se calcula que
haya podido acaecer el hecho, y se toma como referencia el ltimo lugar conocido donde se
hallaba. A efectos de sucesin, habr de tenerse en cuenta el lmite mnimo o ms cercano,
de tal manera que si se sita la muerte de una persona, por ejemplo, entre el 30 de Julio
y el 30 de Agosto, se tomar como fecha del fallecimiento, en cuanto a la apertura de la
sucesin, el 30 de Agosto (dada la posibilidad de que con anterioridad a esa fecha el
causante an viviera), porque tiene que existir la certeza de la muerte de la persona de
quien se va a heredar.
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 Sin embargo, hay ocasiones en que no se tienen en cuenta estos lmites mnimo y
mximo, sino el momento del descubrimiento del cadver. Ello es as cuando de la fijacin
de los lmites puedan derivarse distintas consecuencias sucesorias. Pongamos por ejemplo el
caso de un coche en el que se hallan los cadveres de dos personas, padre e hijo.
Supongamos que el padre no ha hecho testamento, y sus dos posibles herederos son el hijo
y un hermano; al tiempo, el hijo, que s ha hecho testamento, ha nombrado como heredero
a Juan, disponiendo de la legtima a favor del padre. Si se supone que el padre ha muerto
primero, su herencia entera ira a parar al hijo (que estara vivo en el momento del
fallecimiento del padre, aunque luego l muriese inmediatamente), de forma que Juan recibira
todo, incluso lo que el hijo hubiera recibido del padre. Si, por el contrario, se supone que el
hijo muere antes, el padre recibe su parte de legtima, de forma que su herencia, ms esa
legtima, ira a parar al hermano.
Cuando se duda de cul de las dos personas (siempre que sean llamadas a sucederse
entre s) ha muerto antes, para evitar cambios tan drsticos en cuanto a la sucesin, y
salvo que se pruebe quin muri en primer lugar, se presume que fallecieron a la vez. Es
el principio de conmoriencia, contenido en el art. 33 CC: Si se duda, entre dos o ms
personas llamadas a sucederse, quin de ellas ha muerto primero, el que sostenga la muerte
anterior de una o de otra, debe probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo
tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro . Lgicamente, este principio
sera irrelevante si esas personas no estuvieran llamadas a sucederse entre s.

C.- Lugar

Es importante fijar el lugar en que se produce la apertura de la sucesin, con el fin

de determinar la competencia judicial en relacin con los incidentes que pudieran surgir en el
procedimiento sucesorio.
El principio es considerar el ltimo domicilio del causante. Aunque no hay un artculo concreto
que as lo establezca, muchos de los preceptos contenidos en el Cdigo muestran su
preferencia por ese lugar. Por ejemplo, para autenticar la validez del testamento olgrafo, hay
que protocolizarlo ante el Juez de Instruccin del domicilio del causante.

D.- Efectos

Cuando se realiza la apertura de la sucesin, hay un conjunto de relaciones jurdicas

que se quedan sin titular, por lo que es preciso comenzar el proceso para su sustitucin. En
este sentido, hay que adoptar una serie de medidas judiciales, contenidas en la LEC,
encaminadas a preservar esos bienes, hasta que se sepa quin se va a hacer cargo de
ellos. As es en tiempo real, porque, como ya hemos dicho, desde el punto de vista jurdico
los efectos se retrotraen, de forma que la aceptacin y la repudiacin se entienden hechas
desde el momento del fallecimiento del causante.

2.- La vocacin hereditaria

El trmino vocacin hereditaria no es pacfico en la doctrina. Hay autores que la

incluyen en la delacin, figura que veremos a continuacin, pero la profesora Navarro opina
que deben distinguirse.
La vocacin hereditaria es el llamamiento a todos los posibles herederos (tanto por
testamento como por ley), cuya relacin con el causante crea una expectativa de llegar a
convertirse en herederos (ya que, por ejemplo, el llamado en primer lugar podra renunciar,
por lo que la posibilidad de aceptar o no pasara al llamado en segundo lugar, y as
sucesivamente).
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Normalmente, ms que de vocacin hereditaria, se habla de delacin, pero es que, desde el
punto de vista terico, se recibe vocacin y delacin, porque esta ltima slo la recibe el
que efectivamente acepta o renuncia. Adems, la delacin es el llamamiento efectivo a la
herencia, pero la vocacin, eventualmente, tambin se transmite. Por ejemplo, B muere ab
intestato, y hay tres personas que reciben vocacin hereditaria: su hijo, su hermano y su
primo; su hijo renuncia dos das despus, y el siguiente llamado, el hermano, fallece un da
antes de la renuncia del primer llamado; pues bien, ste transmite a sus herederos la
vocacin que recibi al fallecer B.
Al momento del fallecimiento se atiende tambin en orden a la capacidad para ser heredero,
as como para poder interponer la accin correspondiente (Interpellatio in iure), de forma
que todos los llamados a la herencia, pasado un plazo sin que el primer llamado se
pronuncie, estn legitimados para que cualquiera de ellos acuda al Juez, con el fin de que
ste inste a aqul para que acepte o repudie la herencia.

3.- La delacin

A.- Concepto

Se considera deferida u ofrecida una herencia cuando se puede adquirir por la

aceptacin (tambin llamada adicin), de forma que se pone a disposicin del llamado
para que la acepte o repudie, como ya vimos en el art. 658 CC.
Aunque normalmente la vocacin y la delacin se producen al mismo tiempo en el primer
llamado, tambin puede haber supuestos de vocacin sin delacin, por ejemplo, cuando una
persona deja sus bienes a su hijo, para cuando cumpla la mayora de edad, o tambin en
el caso del concebido y no nacido; en ambos casos, aunque no reciben delacin, s reciben
vocacin, porque tienen expectativas de llegar a heredar, y recibirn la delacin en su
momento.
Una vez establecido un sucesor, se entiende que su delacin se produjo en el momento de
morir el causante, y que desde ese momento le sucedi. Ya vimos, en el art. 657 CC, que
tanto la aceptacin como la repudiacin de la herencia se retrotraen, desde el punto de vista
jurdico, al momento del fallecimiento, aunque en tiempo real se produzcan en momentos
distintos.

B.- Naturaleza

A ese poder o facultad del llamado para aceptar o repudiar la herencia, se le llama
ius delationis, que para algunos es un reflejo de la capacidad de obrar (es decir, un
mero poder jurdico) y, para otros la mayora de la doctrina- es un verdadero derecho
subjetivo, porque engloba tanto la capacidad de aceptar o repudiar como la de realizar actos
tendentes a la conservacin de los bienes hereditarios.

C.- Transmisibilidad

El ius delationis no puede ser objeto de ningn acto de disposicin, conforme al art.
1000 del Cdigo: Entindese aceptada la herencia cuando el heredero vende, dona o cede
su derecho a un extrao, a todos sus coherederos o a alguno de ellos (aunque el precepto
dice heredero, una vez ms est empleando mal el trmino, porque se refiere al llamado a
la herencia). Por tanto, cuando una persona es llamada a una herencia y dispone de su
derecho, se entiende que ha aceptado tcitamente su parte, y por eso puede disponer; no
vende o dona el derecho, sino su parte de herencia ya aceptada.
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Como vemos, no se permite la transmisin del ius delationis por actos inter vivos, pero, si
una persona llamada a herencia muere sin haber llegado a repudiarla o aceptarla, el art.
1006 CC permite que el ius delationis pase a sus herederos, como contenido de su propia
herencia, como uno de los derechos que transmite en el conjunto de sus relaciones jurdicas:
Por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la herencia pasar a los suyos el mismo
derecho que l tena.

D.- Efectos

Ese heredero ltimo, si quiere recibir el ius delationis, debe necesariamente aceptar la
herencia de su causante directo, porque el ius delationis est dentro de la misma. Al tiempo,
podr ejercitar este ius delationis aceptando o renunciando a l.
Adems, aqu es irrelevante si el heredero ltimo es indigno de suceder al primer causante,
porque no se produce un nuevo llamamiento a la primera herencia y, por lo tanto, no tiene
por qu reunir los requisitos para sucederle. El ius delationis subsiste como tal, y slo
cambia la persona; por eso, los requisitos de capacidad deben reunirse slo respecto al
causante directo.

E.- El ius delationis y el legado

El ius delationis se refiere a la herencia. El nombrado en el testamento como legatario

no recibe el ius delationis o poder o facultad de aceptar o repudiar el legado, porque ste
se adquiere automticamente.
Lo que s tiene el legatario es el poder de renunciar al legado, del que ha sido titular
provisional desde el momento del fallecimiento del causante.
Si el legatario fallece sin haber renunciado, no transmitir a sus herederos el ius delationis,
sino el legado en s, como parte de su herencia.

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Tema 3: Presupuestos de la delacin

El Cdigo Civil, en la Seccin Primera del Captulo II, bajo el epgrafe De la

capacidad para suceder por testamento y sin l, habla, en los arts. 744 a 762, ms que
de presupuestos de la delacin, de la capacidad para suceder, con testamento o sin l.

1.- Existencia de la persona

La Seccin mencionada se abre con el art. 744, que establece que podrn suceder
por testamento o abintestato los que no estn incapacitados por la ley. Sin embargo, en
nuestro Derecho no existen incapacidades absolutas, por lo que, en principio, toda persona
que sea sujeto de derechos tiene capacidad para suceder, y as lo confirma el art. 746
tambin para las personas jurdicas: Las iglesias y los cabildos eclesisticos, las Diputaciones
provinciales y las provincias, los Ayuntamientos y Municipios, los establecimientos de
hospitalidad, beneficencia e instruccin pblica, las asociaciones autorizadas o reconocidas por
la ley y las dems personas jurdicas, pueden adquirir por testamento con sujecin a lo
dispuesto en el artculo 38. Por remisin, el art. 38 dice que las personas jurdicas pueden
adquirir y poseer bienes de todas clases, as como contraer obligaciones y ejercitar acciones
civiles o criminales, conforme a las leyes y reglas de su constitucin . En consecuencia,
podemos afirmar que cualquier persona fsica o jurdica tiene capacidad para suceder por
testamento o abintestato, con lo cual estamos analizando el primer requisito de capacidad
para heredar: ser persona sujeto de derechos.
El art. 745, dispone: Son incapaces de suceder: 1. Las criaturas abortivas, entendindose
tales las que no renan las circunstancias expresadas en el artculo 30 (esto es, las que no
tengan figura humana ni hayan vivido veinticuatro horas enteramente desprendidas del seno
materno). 2. Las asociaciones o corporaciones no permitidas por la ley . A pesar de la
redaccin, no demasiado afortunada, de este precepto, no se trata de autnticas
incapacidades; simplemente se estn reflejando unos supuestos de inexistencia de persona
fsica o jurdica. Los que pudiramos llamar entes, recogidos en este artculo, no pueden
ser titulares de nada, porque no existen. Por tanto, es un precepto de perogrullo.
No obstante, es cierto que en nuestro Derecho hay una serie de supuestos, regulados en
esta Seccin, en los que una persona determinada no puede concurrir a una herencia,
tambin determinada. Son incapacidades relativas, porque la persona s puede tener capacidad
para suceder en otras herencias.
Podemos encontrar dos bloques de las genricamente llamadas incapacidades relativas:
Por un lado, los supuestos que tienen, como denominador comn, el hecho de que
el incapaz podra haber utilizado determinada situacin, por su relacin con el
causante, para captar la atencin de ste, de forma que influye en su voluntad para
que otorgue testamento a su favor. Estos supuestos slo pueden aparecer en los
casos en que existe testamento, y son las prohibiciones de suceder, que
estudiaremos posteriormente. Adems, el testador no puede salvar esta prohibicin
legal, de forma que, aunque conozca las intenciones de esa persona y lo
manifieste, perdonndole, no podr testar a su favor.
Por otro lado, los supuestos en que la incapacidad se basa en que la persona ha
mantenido una conducta ofensiva (como puede ser el no haber cumplido el
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 deber de alimentos) hacia el causante. Este supuesto opera tanto en la sucesin
testada como en la intestada, y es la llamada indignidad para suceder. En este caso
s se admite la rehabilitacin del indigno por parte del causante, de forma que ste,
conociendo que la otra persona ha sido indigna contra l, voluntariamente le
rehabilite, soslayando la prohibicin.
Como vemos, ms que de capacidad para suceder, hay que hablar de presupuestos
para que opere la capacidad de recibir la delacin en determinadas situaciones.
En cuanto a este requisito de ser persona fsica o jurdica, es decir, al requisito de la
existencia de la persona, parece deducirse, del art. 745, que el sucesor tiene que ser
persona fsica o jurdica en el momento de la muerte del causante. Hay varios artculos que
confirman este principio, y as, el art. 29, en cuanto a las personas fsicas, dice que el
nacimiento determina la personalidad; pero el concebido se tiene por nacido para todos los
efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el
artculo siguiente. En cuanto a las personas jurdicas, el art. 35 establece que son personas
jurdicas: 1. Las corporaciones, asociaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por
la ley. Su personalidad empieza desde el instante mismo en que, con arreglo a derecho,
hubiesen quedado vlidamente constituidas. 2. Las asociaciones de inters particular, sean
civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley conceda personalidad propia, independiente
de la de cada uno de los asociados .
Por otro lado, el art. 758 establece que para calificar la capacidad del heredero o legatario
se atender al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate. Por tanto, si
el posible sucesor no fuera persona fsica o jurdica en ese momento, sera uno de los
entes del art. 745.
No obstante, una formulacin excesivamente tajante de esta regla, dara lugar a grandes
excepciones, porque la realidad es que hay algunos supuestos en los que se permite la
sucesin de una persona que an no existe:
Concebido y no nacido, o nasciturus, que ya est concebido en el
momento de la muerte del causante.
Concepturus, que ni siquiera ha sido concebido en el momento de fallecer
el causante.
El certificado de defuncin se lleva al Registro de ltimas Voluntades, y en l se
comprueba si existe algn testamento vlido, o, simplemente, si el fallecido dej testamento o
no. Si no hay testamento, hay que acudir a un Notario, con la partida de nacimiento, para
hacer una declaracin de herederos abintestato, de forma que en un Acta, el Notario da fe
de la aplicacin de la ley.
Hay ciertos supuestos que operan en sucesin testada e intestada, y otros que slo pueden
darse en la sucesin testada. La sucesin del concepturus slo opera en sucesin
testamentaria, como veremos.

A.- La sucesin del concebido y no nacido

No podemos decir que el concebido y no nacido (es decir, el nasciturus) se

encuentre en uno de los supuestos del art. 745, porque, al menos de momento, no es una
criatura abortiva. Adems, el art. 29 CC dice que el concebido se tiene por nacido para
todos los efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa
el artculo siguiente (como ya hemos dicho, tales requisitos son el tener figura humana y
vivir veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno).
Debemos considerar que la posibilidad de heredar es un efecto favorable, por lo que es
lgico que el concebido y no nacido pueda heredar (es decir, que se le tenga por nacido)
si nace con los requisitos mencionados. En el supuesto de que una persona muera
abintestato, sin tener otros parientes, y deje nicamente a su viuda, gestante, como ese
12
hijo no nacido no es persona fsica en el momento en que fallece su padre, no podra
heredar, y el primer llamado a la sucesin sera la madre; al tenerle por nacido, l ser el
primer llamado a la herencia, y su madre ser llamada a la cuota legal usufructuaria (su
legtima), porque, al abrirse la sucesin legal intestada, se tiene en cuenta que hay un hijo.
Sin embargo, aunque se le otorgue esta proteccin, no se puede producir la delacin a su
favor hasta que nazca con las condiciones establecidas en el art. 30 CC, porque la delacin
presupone que la herencia se ofrece a una persona que en ese momento pueda aceptarla, y
el nasciturus, aunque se tenga por nacido para los efectos que le sean favorables, an no
existe como persona.
En este sentido, hay un vaco legal, que podra haberse resuelto como en el caso de las
donaciones: sobre la base del art. 29 CC, existe la posibilidad de donar algo al concebido y
no nacido, y, como ste no puede tener representante legal, para solucionar esta situacin,
se ha construido una ficcin, recogida en el art. 627 CC, y que supone que las donaciones
hechas a los concebidos y no nacidos podrn ser aceptadas por las personas que
legtimamente los representaran, si se hubiera verificado ya su nacimiento. Algo as podra
haberse resuelto en materia de sucesiones. Por tanto, como no hay una normativa especial,
nadie puede hacer nada al respecto, de forma que, durante ese tiempo real que transcurre
hasta que ese hijo nazca, existe un llamamiento a favor del concebido, bajo la condicin de
su efectivo nacimiento y vitalidad. Existe vocacin hereditaria condicional, pero no delacin.
Esta situacin de pendencia se resolver cuando el nasciturus nazca con los requisitos del
art. 30, o cuando se tenga la certeza de que esto no va a suceder:
Si nace con los requisitos del art. 30, sus representantes legtimos aceptarn.
Si no nace, se producir la delacin en favor del siguiente llamado a la herencia.
Durante el perodo de pendencia, la herencia se coloca en administracin, porque no
hay titularidad efectiva sobre ella: es una herencia yacente. El Cdigo Civil, en sus arts. 959
y siguientes, trata de la administracin en estos supuestos, bajo el epgrafe de las
precauciones que deben adoptarse cuando la viuda queda encinta. Estos preceptos regulan lo
que se debe hacer con los bienes cuando es llamado a herencia un concebido, y aunque,
por el ttulo, parece que se refieren nicamente al supuesto del hijo pstumo que concurre a
la herencia de su padre, se aplican en cualquier supuesto de sucesin en que concurra un
concebido. As, por ejemplo, si una persona deja en testamento como herederos a los hijos
de su hermana y, en el momento de morir el causante, la hermana est embarazada, ese
hijo que an no ha nacido tambin tendr derecho a esa herencia. Si ese concebido no
llega a nacer, el ius delationis de los otros hijos se ver expandido, es decir, crecer su
cuota en la herencia. Caso distinto sera que en el testamento el causante hubiera
especificado que dejaba sus bienes a los dos hijos vivos de su hermana; al nacer un tercer
hijo despus de la muerte del causante, sera dudosa su proteccin en este sentido.
Por ltimo, tenemos que aludir al problema del momento de la concepcin, que es muy
importante, porque slo se protege al nasciturus si en el momento de morir el causante
estaba ya concebido. Podra aplicarse el plazo de 270 das, que es el normal de la
gestacin, de forma que el hijo tendra que nacer antes de que transcurrieran esos 270 das.
Sin embargo, si el causante es su padre, no puede aplicarse este plazo, porque el art. 116
CC, acerca de la filiacin, presume hijo matrimonial al que nace dentro de los 300 das
desde que se disolvi el matrimonio. Por lo tanto, parece lgico que se ample tambin el
plazo de sucesin a esos 300 das, y la persona tendr que nacer antes de que transcurra
el plazo, contado desde la muerte del causante y la apertura de la sucesin, porque, si
nace ms tarde, ser un concepturus, y no ser hijo de su padre a efectos legales.

B.- La sucesin del concepturus

13
 Esta figura slo opera en la sucesin testamentaria. Es el caso de la sucesin a favor
de una persona que no est concebida en el momento de la muerte del causante, y a la
que se hace un llamamiento en el testamento. Nunca se puede hacer un llamamiento por
sucesin intestada a una persona que ni siquiera est concebida en el momento de la muerte
del causante. Para calificar la capacidad del posible heredero, debemos estar al art. 758 CC:
Para calificar la capacidad del heredero o legatario se atender al tiempo de la muerte de la
persona de cuya sucesin se trate. En los casos 2 y 3 del art. 756 (esto es, el
condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador, de su cnyuge
descendientes o ascendientes; as como el que hubiese acusado calumniosamente al testador
de delito penado, como mnimo, con prisin mayor) se esperar a que se dicte la sentencia
firme, y en el nmero 4 (el heredero mayor de edad que, a sabiendas, no haya
denunciado la muerte violenta del testador) a que transcurra el mes sealado para la
denuncia. Si la institucin o legado fuere condicional, se atender adems al tiempo en que
se cumpla la condicin.
Tampoco es de aplicacin el art. 29 CC, puesto que no est concebido.
No obstante, en nuestro Derecho, la sucesin puede operar en beneficio de una persona no
concebida a travs de la sustitucin fideicomisaria, por la cual el testador podr llamar en
orden sucesivo a los herederos, incluso a los no concebidos. El art. 781 CC dispone que
las sustituciones fideicomisarias en cuya virtud se encarga al heredero que conserve y
transmita a un tercero el todo o parte de la herencia, sern vlidas y surtirn efecto siempre
que no pasen del segundo grado, o que se hagan en favor de personas que vivan al
tiempo del fallecimiento del testador. Por ejemplo, A nombra heredero a su hijo B para que
conserve y transmita esa herencia al hijo que pueda tener en el futuro; A fallece, y la
compaera de B ni siquiera est esperando un hijo. Pues bien, el concepturus sera
heredero, pero llamado en segundo lugar, porque, en primer lugar, estara su padre, porque,
siempre que se llame a un concepturus a una herencia, deber ser en segundo grado, tras
el heredero principal.
Qu ha admitido la jurisprudencia? Puede el concepturus ser el primer llamado a una
herencia a ttulo de heredero? La jurisprudencia ha admitido que se llame por testamento a
una persona que ni siquiera estaba concebida en el momento de la muerte del causante, a
travs de esta frmula, en la que la herencia pasa a manos de otra persona, no en
concepto de administrador ni de heredero, sino de usufructuario. No sucede al fallecido, sino
que el usufructo pasa a esta persona en forma de legado. Por tanto, esta persona slo
asume el usufructo de la herencia, pero no la posicin jurdica del testador; la persona que
recibe algo en usufructo es siempre un legatario, nunca un heredero. Por ejemplo, el testador
dispone que lega el usufructo de todos sus bienes a X, quedando la nuda propiedad en
suspenso hasta el fallecimiento de X; si ste fallece con hijos o descendientes, sern ellos
quienes consoliden el pleno dominio de la herencia; si X muere sin hijos ni descendientes,
consolidar el pleno dominio la persona que el testador especifique. La designacin de
heredero queda, pues, en suspenso, hasta que se produzca o no la circunstancia prevista en
el testamento. Al consolidar la plena propiedad es cuando se convierte en heredero.
En consecuencia, en la sucesin testada s se admite que el primer llamado como heredero
no est ni siquiera concebido, pero, por sucesin intestada, el llamado a heredar tiene que
estar, al menos, concebido en el momento de la muerte del causante, como ya vimos en el
caso del nasciturus.
El Derecho de sucesiones cataln, ms claro y desarrollado, para facilitar la comprensin de
las oscuridades del Cdigo Civil espaol, permite en su Ley de Filiacin la posibilidad de un
concepturus por inseminacin post-mortem de la viuda con semen del marido, en un plazo
limitado y en determinadas condiciones, y ello se permite para que se le reconozca como
hijo del fallecido. El Cdigo de Sucesiones de Catalua, que est muy bien redactado,
establece la posible sucesin del concepturus por va intestada, porque, en este caso, se le
considera concebido en el momento de la muerte del causante.
14
2.- La supervivencia del heredero

De las capacidades para suceder, hemos visto ya el primer requisito, que era la
existencia de la persona. Vamos a ver ahora el siguiente requisito para ser sujeto del ius
delationis, que es el de sobrevivir al causante, supuesto que se encuentra latente el art. 33,
cuando dice que si se duda, entre dos o ms personas llamadas a sucederse, quin de
ellas ha muerto primero, el que sostenga la muerte anterior de una o de otra, debe
probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la
transmisin de derechos de uno a otro.
Respecto a la sucesin testamentaria, debemos tener en cuenta el art. 766, que establece
que el heredero voluntario que muere antes que el testador, el incapaz de heredar y el que
renuncia a la herencia, no transmiten ningn derecho a sus herederos, salvo lo dispuesto en
los artculos 761 y 857. Por tanto, el heredero que fallece antes que el testador (es decir,
que no sobrevive al causante), no transmite ningn derecho a sus herederos, puesto que ni
siquiera recibe el ius delationis. Si falleciese despus que el causante, s recibe el ius
delationis y, aunque no haya llegado a aceptar ni repudiar la herencia, como sobrevive al
causante, s transmite el ius delationis a sus herederos, como contenido de su propia
herencia.

3.- Las llamadas prohibiciones de suceder

El tercer supuesto para recibir el ius delationis o delacin de una herencia, es la

capacidad para heredar en un caso concreto, sin incurrir en una de las incapacidades
relativas para suceder (ya dijimos en su momento que no existen, en nuestro Derecho,
incapacidades absolutas), basadas en la especial relacin existente entre el testador y el
sucesor, por entenderse que ste ha podido influir para que el causante testara en su favor.
En concreto, las prohibiciones de suceder se regulan en los arts. 752, 753 y 754 CC, y
slo operan por va testamentaria. Adems, no pueden ser soslayadas por el testador, de
forma que no cabe que ste, declarando conocerlas, dispone que, a pesar de todo, quiere
dejar sus bienes a una persona incapacitada por prohibicin.
La primera prohibicin es la impuesta al confesor del causante, y as, el art. 752
CC establece que no producirn efecto las disposiciones testamentarias que haga el
testador durante su ltima enfermedad en favor del sacerdote que en ella le hubiese
confesado, de los parientes del mismo dentro del cuarto grado, o de su iglesia,
cabildo, comunidad o instituto. Dada la situacin en ese momento, sera fcil la
influencia en la voluntad del causante para que testara a favor del confesor.
Otra prohibicin es la que existe para el tutor, y que se recoge en el art. 753:
Tampoco surtir efecto la disposicin testamentaria en favor de quien sea tutor o
curador del testador, salvo cuando se haya hecho despus de aprobadas
definitivamente las cuentas o, en el caso en que no tuviese que rendirse stas,
despus de la extincin de la tutela o curatela. Sern, sin embargo, vlidas las
disposiciones hechas en favor del tutor o curador que sea ascendiente, descendiente,
hermano, hermana o cnyuge del testador . Por tanto, el tutor no podr heredar de
su pupilo antes de rendir cuentas, pero s despus del cierre de las mismas,
15
 aunque sern vlidas las disposiciones a favor del tutor que sea pariente cercano del
causante.
Por ltimo, est la prohibicin de testar a favor del Notario que autoriza ese
testamento, como expresa el art. 754 CC: El testador no podr disponer del todo o
parte de su herencia en favor del Notario que autorice su testamento, o del cnyuge,
parientes o afines del mismo dentro del cuarto grado, con la excepcin establecida en
el artculo 682 (es decir, cuando el legado sea de algn objeto mueble o cantidad
de poca importancia con relacin al caudal hereditario). Esta prohibicin ser aplicable
a los testigos del testamento abierto, otorgado con o sin Notario. Las disposiciones
de este artculo son tambin aplicables a los testigos y personas ante quienes se
otorguen los testamentos especiales. Se trata de otra prohibicin lgica, para evitar
que el notario herede al fallecido, por entenderse que tambin puede manipular o
influir en la voluntad testamentaria. Esta prohibicin no tiene mucho sentido en el
caso del testamento cerrado, porque en tal supuesto el Notario se limita a dar fe de
la existencia de un testamento que le entregan ya elaborado y en sobre cerrado,
mientras que en el abierto, al elaborarse delante de l, s que puede influir en la
voluntad testamentaria. Sin embargo, como este precepto no distingue entre uno u
otro tipo, la jurisprudencia ha venido interpretando que la prohibicin se aplica a las
dos clases de testamento. No obstante, el notario s podra aceptar el ius delationis
de una herencia determinada recibida de una persona fallecida, que a su vez hered
de un primer fallecido, al cual este Notario haya asistido en la autorizacin del
testamento.
Como ya hemos dicho, todas estas prohibiciones operan slo en la sucesin
testamentaria, de forma que, si el causante designa como heredero a una de las personas
incursas en alguna de estas prohibiciones, tal disposicin sera nula. Suponiendo que no
hubiera instituido ms herederos en ese testamento, su nulidad provocara la necesidad de
abrir la sucesin intestada. En este caso, si el primer llamado coincidiera con esa misma
persona que estaba incursa en prohibicin, por ser su pariente ms cercano, s podra
entonces suceder al causante, pero slo al abrirse la va intestada.

4.- La indignidad para suceder

En el supuesto de la indignidad es indiferente que exista o no testamento, porque, en

ambos casos, las personas incursas en causa de indignidad no pueden suceder al causante.
En el Derecho romano clsico haba ciertos supuestos en los que el sucesor quedaba privado
de la herencia por haber realizado determinados actos contra el causante, de forma que los
bienes pasaban automticamente a manos del Estado.
En el Derecho actual, la indignidad para suceder slo opera en algunos casos legalmente
tasados. Se trata de una sancin civil a unos hechos que pueden constituir delito o falta, y
que se recogen en el art. 756 CC.

A.- Concepto

En el caso de la indignidad para suceder, la base es que el heredero haya cometido

un hecho contra el causante, que se considera como un comportamiento indigno, y que se
incluye en uno de los supuestos recogidos en el art. 756, que veremos a continuacin.

B.- Causas

Dice el art. 756 CC que son incapaces de suceder por causa de indignidad:

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 1. Los padres que abandonaren, prostituyeren o corrompieren a sus hijos . Por
ejemplo, un sujeto, abandonado por sus padres, gana la lotera y fallece sin
haber hecho testamento. Su pariente ms cercano es su padre, y, en segundo
lugar, un hermano, tambin abandonado. El primer llamado a sucederle por ley,
sera el padre, pero ste no podr heredar al hijo por estar incurso en causa de
indignidad, que no operar de oficio, sino que tiene que ser alegada por el
hermano, con el fin de que sea declarada esa indignidad.

2. El que fuere condenado en juicio por haber atentado contra la vida del testador,
de su cnyuge, descendientes o ascendientes. Si el ofensor fuese heredero
forzoso, perder su derecho a la legtima.
3. El que hubiese acusado al testador de delito al que la Ley seale pena no
inferior a la de presidio o prisin mayor, cuando la acusacin sea declarada
calumniosa (por tanto, tiene que haber una sentencia).
4. El heredero mayor de edad que, sabedor de la muerte violenta del testador, no
la hubiese denunciado dentro de un mes a la justicia, cuando sta no hubiera
procedido ya de oficio. Cesar esta prohibicin en los casos en que, segn la
ley, no hay la obligacin de acusar.
5. El que, con amenaza, fraude o violencia, obligare al testador a hacer testamento
o a cambiarlo.
6. El que por iguales medios impidiere a otro hacer testamento, o revocar el que
tuviese hecho, o suplantare, ocultare o alterare otro posterior .

C.- Rehabilitacin del indigno

Es fcil observar que todos estos supuestos recogen conductas ofensivas hacia la
persona de quien se va a heredar. Sin embargo, a diferencia de lo que ocurre con las
prohibiciones legales para suceder, aqu s cabe la rehabilitacin del indigno. Por tanto, si, a
pesar de que la persona est incursa en causa de indignidad, el testador quiere nombrarle
heredero, puede hacerlo. Para ello, el art. 757 CC establece que las causas de indignidad
dejan de surtir efecto si el testador las conoca al tiempo de hacer testamento, o si
habindolas sabido despus, las remitiere en documento pblico . Este precepto contempla dos
formas de remitir la indignidad:
De forma tcita, instituyendo al indigno heredero en un testamento. Dado
que el testador tiene que conocer la existencia de la causa de esa
indignidad, el testamento siempre debe ser posterior a que la misma haya
acontecido y, adems, el indigno tendr que probar que el testador
conoca la causa de indignidad cuando lo otorg (no bastar su mera
declaracin de que el testador le haba perdonado).
De forma expresa, en un documento pblico, que puede ser un nuevo
testamento o una escritura pblica, en el cual declara el perdn de esa
indignidad (por tanto, har constar que conoce la existencia de la
causa). En este caso, nada tiene que probar el indigno.

D.- Efectos de la indignidad respecto a la legtima

El art. 761 CC, hablando de la indignidad para suceder, establece que si el excluido
de la herencia por incapacidad fuera hijo o descendiente del testador y tuviere hijos o
descendientes, adquirirn stos su derecho a la legtima.
Independientemente de que volvamos sobre esta materia cuando estudiemos el derecho de
representacin, es necesario indicar que los descendientes del indigno que es legitimario del

17
causante, adquieren la porcin de legtima que hubiera correspondido a su ascendiente
indigno.
Debe tratarse de una sucesin testada, y el hecho de que el legitimario pierda su legtima a
favor de sus descendientes, se sustancia a travs del mecanismo del derecho de
representacin.
Para verlo con claridad, pondremos un ejemplo: A hace testamento nombrando herederos, a
partes iguales, a sus hijos B, C y D. B est incurso en causa de indignidad, y tiene dos
hijos. Pues bien, su tercio de la herencia, en principio, acrecer a la cuota de sus
hermanos; pero, como tiene hijos, y dado que en su tercio de la herencia hay una porcin
que corresponde a su legtima, esta porcin se detrae de ese tercio que acrece a los
hermanos, y ser adquirida por sus hijos.

5.- Efectos de las prohibiciones para suceder y de la indignidad

En ambos casos se trata de incapacidades relativas, como ya hemos reiterado. Por

eso, el art. 755 CC declara que ser nula la disposicin testamentaria a favor de un
incapaz, aunque se la disfrace bajo la forma de contrato oneroso o se haga a nombre de
persona interpuesta.
Adems de esta nulidad, hay otros efectos, y as, se considera que, en cualquiera de estos
casos, se produce, a favor del indigno o del incapaz por prohibicin, una declaracin
provisional, que puede hacerse firme e inatacable si el incapaz entra en posesin de los
bienes hereditarios si transcurre un determinado perodo de tiempo. As lo recoge el art. 762
CC: No puede deducirse accin para declarar la incapacidad pasados cinco aos desde que
el incapaz est en posesin de la herencia o legado.
En consecuencia, la persona nombrada en el testamento como sucesor, si ha incurrido en
indignidad, en principio, entrar en posesin de los bienes hereditarios, liquidando primero el
Impuesto de Sucesiones, y poniendo a continuacin los bienes a su nombre.
Pero la delacin produce efectos claudicantes, es decir, que pueden ser suprimidos por la
accin interpuesta por persona interesada, porque no se trata de nulidad, sino de anulabilidad.
Ser interesado para interponer esa accin cualquier persona que reciba vocacin hereditaria,
es decir, que tenga expectativas de poder llegar a ser heredero. La accin puede
interponerse antes o despus de la aceptacin. Si se interpone cuando ya se ha aceptado y
tomado posesin de la herencia, y esa accin prospera, el incapaz tendr que restituir los
bienes y sus frutos, y se considerar que el nuevo heredero lo ha sido desde el momento
de la muerte del causante.

18
Tema 4: El derecho de acrecer

1.- Concepto

Esta institucin puede concurrir muchas veces con el derecho de representacin y,

cuando es as, siempre ser preferente este ltimo. Esto es muy importante, y de ello
depende cmo se va a desarrollar la herencia.
El derecho de acrecer se regula en los arts. 981 y siguientes del CC. Aunque el Cdigo
no nos da una definicin concreta, podemos decir que el acrecimiento es el efecto que se
produce, en la sucesin testada, cuando una persona de entre las llamadas conjuntamente a
la totalidad de la herencia, o a una parte alcuota de la misma, no quiere o no puede
aceptar la herencia. El efecto es que esa parte vacante acrece o aumenta por igual a la de
los dems coherederos que han sido llamados conjuntamente con l.
Cuando decimos que estas personas han de ser llamadas conjuntamente a la totalidad o a la
parte alcuota, es porque pueden darse varios supuestos: Supongamos que una persona deja
la mitad de su herencia a Pedro, y la otra mitad, a Luis y Juan:
Si Luis renuncia, su parte acrece a la de Juan, pero no a la de Pedro, porque slo
se puede acrecer a los dems llamados a esa parte alcuota.
Si el que renuncia es Pedro, no opera el acrecimiento, porque ni es llamado a la
totalidad de la herencia con ms personas, ni tiene una parte alcuota, de modo que
tendr que abrirse una sucesin intestada por la parte que hubiera correspondido a
Pedro.

2.- Requisitos

El art. 982 CC establece que para que en la sucesin testamentaria tenga lugar el
derecho de acrecer, se requiere:
1. Que dos o ms sean llamados a una misma herencia, o a una misma porcin de
ella, sin especial designacin de partes, es decir, debe existir un llamamiento
conjunto.
2. Que uno de los llamados muera antes que el testador, o que renuncie a la herencia,
o sea incapaz de recibirla, por tanto, es necesaria la premoriencia o la renuncia de
uno de los llamados.
A continuacin, el art. 983 complica el requisito del llamamiento conjunto, al decir que
se entender hecha la designacin por partes slo en el caso de que el testador haya
determinado expresamente una cuota para cada heredero. La frase por mitad o por partes
iguales u otras que, aunque designen parte alcuota, no fijan sta numricamente o por
seales que hagan a cada uno dueo de un cuerpo de bienes separado, no excluyen el
derecho de acrecer. A tenor de este artculo, parece que, si se fijan numricamente las
cuotas, no existe derecho de acrecer (por ejemplo, si el testador expresara que deja un
quinto de sus bienes a cada uno de los llamados). Sin embargo, no es as, porque,
aunque se fijen numricamente las partes, si son iguales y estn precedidas de un
llamamiento conjunto, s existe derecho de acrecer, porque, realmente, la cuota sale igual
19
que en el concurso de herederos (es decir, si nada se fijara numricamente, al disponer
que se deja la herencia a cinco personas, corresponder a cada una de ellas una parte
equivalente a las dems). Este precepto se refiere a la disposicin de cuotas desiguales
(por ejemplo, dejar un tercio a A, y dos tercios a B), porque ello s implica un criterio de
delimitacin por parte del testador. Se entiende que, cuando ste no hace un llamamiento
conjunto, es porque no quiere que haya derecho de acrecer.

No es necesario que el llamamiento se realice en la misma clusula testamentaria (aunque s

es lo normal), e incluso se puede disponer en distintos testamentos, si el testador indica
expresamente que no se van a revocar los anteriores.
En cuanto al segundo requisito, nos limitaremos a indicar que, si se trata del supuesto de
que uno de los llamados premuera, ste no rene los requisitos de capacidad para recibir el
ius delationis (el de sobrevivir al causante); si se trata de una imposibilidad de aceptar,
ser por estar incurso en alguna causa de indignidad o prohibicin para suceder; si el
supuesto es que el llamado no quiere suceder, renunciar a la herencia. Los dos primeros
casos operan tambin en el derecho de representacin; no as el tercero.

3.- Supuestos

Pueden presentarse 3 casos:

El testador nombra herederos en la totalidad a A, B y C. Como hay un llamamiento
conjunto a la totalidad de la herencia, habr derecho de acrecer.
El testador nombra herederos en la totalidad a A, B y C, para, a continuacin,
disponer que deja dos tercios a A, un noveno a B, y dos novenos a C. En este
caso, aunque hay un llamamiento conjunto que precede a la designacin de las
cuotas, no opera el derecho de acrecer, porque se trata de cuotas desiguales.
El testador instituye heredero a A en un tercio, a B en un tercio, y a C en un
tercio. En este caso tampoco hay derecho de acrecer, porque falta el previo
llamamiento conjunto.

4.- Efectos

El efecto principal es que esa cuota acrece a la del resto de los llamados, pero hay
ms efectos. As, el art. 984 CC establece que los herederos a quienes acrezca la herencia
sucedern en todos los derechos y obligaciones que tendra el que no quiso o no pudo
recibirla. Este artculo no se refiere a los derechos y obligaciones como heredero, porque ya
van implcitos en la herencia, sino a las posibles cargas que ha podido imponer el testador a
esa persona, como por ejemplo, la carga de pagar una renta vitalicia a X.

5.- El acrecimiento en la sucesin intestada, en la legtima y en la mejora

A.- El acrecimiento en la sucesin intestada

Hasta ahora hemos estado hablando del acrecimiento en la sucesin testada, porque es
donde usualmente se estudia. Hay algunos autores que opinan que en la sucesin intestada
no se produce el derecho de acrecer, porque rige el principio del art. 921 CC, que dice que
en las herencias el pariente ms prximo en grado excluye al ms remoto, salvo el derecho
de representacin en los casos en que deba tener lugar. Los parientes que se hallaren en el
mismo grado heredarn por partes iguales, salvo lo que se dispone en el artculo 949 sobre
el doble vnculo. En otras palabras, si hay un llamamiento a varios parientes del mismo 20
grado y uno de los ms prximos renuncia a la herencia, no va a haber un llamamiento
legal por la parte renunciada al grupo ms lejano de parientes, sino que esa parte va a ser
para los dems llamados de su mismo grado, simplemente porque ahora van a ser menos
llamados, y no porque haya un acrecimiento en sentido estricto.
Sin embargo, el efecto que se produce es el mismo que el de un acrecimiento, por lo que
es innecesario establecer diferencias.
Adems, el acrecimiento es por lneas (lnea paterna o lnea materna), de modo que si, por
ejemplo, los primeros llamados son los abuelos paternos y maternos, y el abuelo paterno
renuncia, su parte acrecer a la herencia de la abuela paterna, pero no a la de los abuelos
maternos, aunque todos ellos se hallan en el mismo grado de parentesco.
El art. 981 CC establece que en las sucesiones legtimas (es decir, intestadas) la parte del
que repudia la herencia acrecer siempre a los coherederos.
La diferencia fundamental con el acrecimiento en la sucesin testada es que, en la sucesin
intestada, puede operar el derecho de representacin, lo que no ocurrir en la testamentaria.
Si opera el derecho de representacin, ste ser preferente siempre, impidiendo el
acrecimiento, como ya veremos ms adelante.
En el supuesto de la renuncia, la parte del renunciante siempre acrece a la de los dems
coherederos, pero, en los supuestos de indignidad y premoriencia, depende de las
circunstancias que concurran en cada caso. Respecto a estos dos supuestos, el art. 981 CC
no se pronuncia, precisamente porque hay casos en que pueden acrecer, pero, en otros, se
dar el derecho de representacin que, como hemos dicho, excluye el acrecimiento. No
obstante, si no se producen los presupuestos del derecho de representacin, tambin para la
premoriencia y la indignidad operar el acrecimiento.

B.- El acrecimiento en la legtima

Ya sabemos que, cuando una persona fallece sin haber hecho testamento, el Cdigo
Civil establece un orden de suceder a sus parientes, de tal forma que, mientras no se agote
cada una de las ramas, no se pasa al siguiente llamamiento. El orden que se establece es
el siguiente:
a) Toda la rama de descendientes
b) Toda la rama de ascendientes
c) Cnyuge viudo
d) Parientes colaterales hasta el cuarto grado (es decir, hasta los primos
hermanos). Aqu se agota el llamamiento a los familiares, por lo que, en
su defecto, la herencia ir a parar al ltimo posible beneficiario:
e) El Estado
Todas estas personas podrn recibir, en su caso, el ius delationis, pero legitimarios
slo son determinados parientes del difunto que, por su grado de parentesco, tienen siempre
derecho a una parte alcuota de la herencia:
1. Hijos o descendientes.
2. Ascendientes.
3. Siempre, el cnyuge viudo.
Si una persona fallece slo con hijos, stos son los legitimarios; si tiene hijos y
ascendientes, todos ellos son legitimarios. Si fallece con cnyuge viudo y descendientes, ese
cnyuge viudo estar siempre en primer lugar. Los parientes colaterales no son legitimarios
jams.
La legtima nunca puede llegar a absorber la totalidad de la herencia, sino que siempre tiene
que haber una parte sobre la que el causante puede disponer libremente, respetando la
autonoma de su voluntad, por lo cual, la cuanta de la legtima tendr que ser reajustada en
funcin del nmero de legitimarios que concurran.
21
En la legtima existe derecho de acrecer, y as lo prev el art. 985 CC, cuando dice que
entre los herederos forzosos el derecho de acrecer slo tendr lugar cuando la parte de libre
disposicin se deje a dos o ms de ellos, o a alguno de ellos y a un extrao. Si la parte
repudiada fuere la legtima, sucedern en ella los coherederos por su derecho propio, y no
por el derecho de acrecer. El artculo sigue la corriente doctrinal contraria al derecho de
acrecer en sentido estricto, como ya vimos al hablar de la sucesin intestada, y alude al
problema de la expansin de un derecho sucesorio legal. Dado que se trata de la misma
cuanta, al haber menos acreedores, el efecto que se produce es idntico al acrecimiento, por
lo que no cabe hacer ms hincapi en ello.
Lo que acabamos de explicar ocurre siempre en el supuesto de la renuncia, como indica el
propio artculo 985. Sin embargo, en los supuestos de premoriencia e indignidad, en
ocasiones, puede operar el derecho de representacin, en cuyo caso, no entrar en juego el
acrecimiento. Si no se dan los requisitos para que opere el derecho de representacin,
entonces s habr acrecimiento.

C.- El acrecimiento en la mejora

La mejora es una parte de la legtima que corresponde a los hijos o descendientes;

no hay mejora en la legtima de los ascendientes, ni en la del cnyuge viudo. Esa legtima
de los hijos o descendientes comprende dos tercios del haber hereditario, constituyendo la
legtima amplia, de forma que si a la sucesin concurren slo hijos o descendientes,
nicamente un tercio de la herencia ser de libre disposicin.
Pero, de esos dos tercios de legtima, la mitad (es decir, un tercio de la herencia) puede
ser dispuesta por el causante, de forma que se reparta entre esos hijos como l quiera, en
la proporcin que decida, para poder mejorar a alguno de ellos, o a todos. Ni siquiera tiene
por qu utilizar toda la mejora (puede utilizar slo una porcin de la misma para mejorar a
uno de los hijos), en cuyo caso, el resto, se repartir por igual entre todos los hijos,
porque, lo que no se utiliza para mejorar, se refunde en la legtima estricta, y sta s que
debe repartirse entre todos por igual.

El conjunto es el total de la herencia, de la cual,

Legtima en sentido amplio
el recuadro amarillo sera el tercio de libre
disposicin. Los otros dos recuadros, seran la
Tercio de Legtima en legtima amplia, y slo el recuadro verde
Mejora
libre sentido correspondera a la legtima en sentido estricto. El
disposicin estricto recuadro azul ser la mejora, que, si no se emplea,
o se emplea en parte, acrece a la legtima en
sentido estricto.

Totalidad de la herencia

En la mejora, si se dan los requisitos del derecho de acrecer (llamamiento conjunto,

etc), s opera el acrecimiento. Cuando uno de los mejorados renuncia, es indigno o ha
premuerto, y ha sido llamado a la mejora conjuntamente, su parte de mejora acrecer
siempre al otro llamado conjuntamente, aunque no pasar a engrosar la legtima estricta,
como ocurre en el caso de no disposicin de la mejora. Adems, su parte de legtima
estricta se repartir por igual entre los dems legitimarios.
Si todos los llamados a la mejora son indignos, se considerar que el causante no ha hecho
disposicin de la misma, por lo que, en ese caso, se reagrupar con la legtima estricta.

22
Tema 5: El derecho de representacin

1.- Concepto

Ya vimos en su momento que uno de los requisitos para suceder es sobrevivir al

causante, pero cuestin distinta es que, habiendo sobrevivido, no haya podido aceptar o
repudiar la herencia.
En la sucesin testada, si la persona nombrada heredero en el testamento premuere, en
principio, el heredero de esta persona no recibe nada, salvo que el causante haya previsto la
posibilidad de la muerte de su propio heredero, disponiendo expresamente una sustitucin en
favor de esa tercera persona.
En la sucesin intestada, el llamamiento no se basa en la voluntad del causante, puesto que
no ha sido expresada, por lo que se considera que la regla que acabamos de exponer dara
lugar a posibles situaciones injustas, porque privara a una rama de la familia de su derecho
a heredar. Por obra de la ley, pues, se produce un llamamiento conjunto, de modo que se
dara uno de los requisitos para que operase el derecho de acrecer. El esquema sera el
siguiente:

C
Existe un derecho de representacin, de forma
que la parte de B no acrece a A,
sino que va a parar a su hijo, B1.
A B

B1

Como ya hemos adelantado en la leccin anterior, cuando se dan los requisitos para
que opere el derecho de acrecer y tambin el de representacin, colisionando, es preferente
siempre el derecho de representacin.
El derecho de representacin se regula en los arts. 924 a 929 CC, el primero de los
cuales lo define as: Llmase derecho de representacin el que tienen los parientes de una
persona para sucederle en todos los derechos que tendra si viviera o hubiera podido heredar .
Este derecho, realmente, consiste en que cuando una persona no llega a heredar, por haber
muerto antes que el causante o por indignidad (nunca por renuncia, donde ya hemos dicho
que siempre se da el derecho de acrecer), perdiendo la herencia intestada que, si hubiera
vivido o hubiera podido heredar, habra recado en l, el derecho a esa herencia intestada se
confiere a sus descendientes, por referencia al lugar y grado del ascendiente fallecido. La
expresin por referencia al lugar y grado significa ocupando el lugar del ascendiente en
esa herencia.
El derecho de representacin definido en el art. 924 CC, y siguiendo el mismo esquema
representado, estara protagonizado por los siguientes sujetos:

23
 C (Causante)
Los llamados a suceder abintestato a C son A y B.
A B (Representado) Si B est incurso en causa de indignidad o premuere,
su parte de la herencia no acrece a A, sino que pasa a
manos de su descendiente, B1.

B1 (Representante)

Si nos fijamos en el esquema, el representante, que es la persona que al final

hereda, no acta en lugar del representado, sino en su propio nombre y derecho, es decir,
el representante adquiere los bienes para su propio patrimonio. Adems, es imposible
representar a una persona que ha fallecido, por lo que sera absurdo sostener otra cosa.
El artculo mencionado parece decir que los representantes suceden al representado, pero,
realmente, suceden directamente al causante, y frente a ste deben reunir los requisitos de
capacidad sucesoria. Por tanto, si B1 es indigno para suceder a B, esto no va a tener
trascendencia en cuanto al derecho de representacin, porque, para llegar a heredar de C,
tiene que reunir los requisitos de capacidad respecto a l, independientemente de lo que
suceda en cuanto a su capacidad para ser heredero de B. Es muy importante tener presente
la diferencia del derecho de representacin con la transmisin del ius delationis, porque para
que sta se pueda dar, es necesario haber sobrevivido al causante, de forma que el ius
delationis se transmitir a los herederos del heredero que no lleg a aceptar ni repudiar la
herencia de su primer causante, integrado en la masa hereditaria del segundo causante. En
el derecho de representacin se sucede directamente al causante, es decir, B1 sucede
directamente a C, y no es que reciba el ius delationis de C por herencia de B. Esto lo
expresa el art. 928 CC, que aunque no est muy bien redactado, se refiere a esta
circunstancia: No se pierde el derecho a representar a una persona por haber renunciado a
su herencia. Por tanto, B1 puede renunciar a la herencia de B y, sin embargo, podr
heredar de C, porque su derecho de representacin no est contenido dentro de la herencia
de B.

2.- Supuestos

El derecho de representacin slo opera en aquellos supuestos en que el representado

ha dejado de heredar por premoriencia o indignidad, pero nunca por renuncia.
El art. 925 CC establece que el derecho de representacin tendr siempre lugar en la lnea
recta descendente, pero nunca en la ascendente. En la lnea colateral slo tendr lugar a
favor de los hijos de hermanos, bien sean de doble vnculo, bien de un solo lado . El
artculo se refiere a los hermanos de padre y madre, y a los de slo padre o madre.
Por tanto, aparte del supuesto que ya hemos visto, slo cabe una posibilidad ms, segn el
siguiente esquema:

A, B, C y D son hermanos.
C es el causante, y sus nicos parientes con posibilidad de
heredarle son A, B y D.
B (representado) es indigno para suceder a C, o premuere,
C D A B por lo que la herencia pasar a manos de sus descendientes
(representantes), B1 y B2.

B1 B2

24
3.- Requisitos

El derecho de representacin slo se da en favor de los descendientes del

representado.
Adems, tiene que existir una relacin de parentesco entre el causante y el representado,
como hemos visto en ambos ejemplos. Por tanto, es necesario:
Que el causante sea ascendiente del representado (representacin en
lnea recta descendente).
Que el causante sea hermano del representado, y que no tenga
descendientes, ascendientes o cnyuge (porque, en ese caso, seran
llamados a sucederle con preferencia a los hermanos). Ahora bien, hay
que hacer una matizacin en cuanto a este segundo caso, porque
representantes slo pueden ser los hijos del representado, de forma que
no hay que descender en lnea recta indefinidamente. Adems, deben
quedar siempre hermanos del causante que acepten la herencia, porque,
si renuncian todos, esos hijos del hermano no van a recibir su herencia
por derecho de representacin (en cuyo caso nicamente recibiran la
parte que su padre no lleg a heredar), sino por derecho propio, al
haber desaparecido toda la rama anterior, y, por tanto, se repartira entre
ellos la totalidad de la herencia.
Hay que precisar tambin que, como dice el art. 925 CC, el derecho de
representacin nunca opera en lnea recta ascendente.
Por ltimo, el art. 929 CC dispone que no podr representarse a una persona viva sino en
los casos de desheredacin o incapacidad.

4.- Efectos

En el derecho de representacin se producen dos efectos, recogidos en los arts. 926

y 927 del Cdigo Civil.
El art. 926 CC establece que siempre que se herede por representacin, la divisin de la
herencia se har por estirpes, de modo que el representante o representantes no hereden
ms de lo que heredara su representado, si viviera. Por tanto, los hijos de B heredarn por
representacin nicamente lo que hubiera correspondido a B.
El art. 927 CC dispone que quedando hijos de uno o ms hermanos del difunto, heredarn
a ste por representacin si concurren con sus tos. Pero, si concurren solos, heredarn por
partes iguales. Puesto que ya hemos hablado de esto, no es necesario profundizar ms.

5.- El derecho de representacin en la sucesin testada, en la legtima y en

la mejora

En la sucesin testada, en principio, no existe derecho de representacin en toda su

virtualidad. Lo que ocurre es que, normalmente, al hacer testamento, cuando se nombran
25
herederos casi siempre se aade que tambin heredarn, por sustitucin, sus respectivos
descendientes, en previsin de que, por alguna circunstancia, no puedan heredar las
personas que se estn nombrando. En tal caso, toda la parte de la herencia que
correspondera a la persona nombrada en el testamento, ira a parar a sus descendientes, y
as lo recoge el art. 766 CC: El heredero voluntario (es decir, el heredero testamentario)
que muere antes que el testador, el incapaz de heredar y el que renuncia a la herencia, no
transmiten ningn derecho a sus herederos, salvo lo dispuesto en los artculos 761 y 857 .
Los artculos citados establecen una excepcin para la legtima, en el sentido de que no va
a operar el derecho de acrecer. El primero de ellos dice que si el excluido de la herencia
por incapacidad fuera hijo o descendiente del testador y tuviere hijos o descendientes,
adquirirn stos su derecho a la legtima. Por su parte, el art. 857 dispone que los hijos o
descendientes del desheredado ocuparn su lugar y conservarn los derechos de herederos
forzosos respecto a la legtima.
Cuando existe premoriencia, el art. 925 CC establece el derecho de representacin, sin lmite
de grado, para la lnea recta descendente, de forma que, tomando como referencia el primero
de los esquemas, si C no ha previsto en su testamento la sustitucin y B le premuere, se
establece la representacin en lnea recta descendente para la legtima, y B1 recibir, por
parte de C, la parte de legtima que le hubiera correspondido a B si hubiera sobrevivido.
Esto es as porque, cuando existe un testamento, hay que estar a la voluntad estricta del
testador, siempre y cuando se respete la parte correspondiente a la legtima.
En cuanto al caso de indignidad o desheredacin, opera en la sucesin testada un derecho
de representacin parecido al que se da en la sucesin intestada para la indignidad, pero
ms reducido: cuando una persona que es heredero forzoso (es decir, legitimario) del
causante, ha cometido contra ste un hecho indigno de los contenidos en el Cdigo Civil, el
causante puede, en su testamento, privarle de su legtima, que pasar a manos de los
descendientes del desheredado. Por virtud del art. 761 CC, existe derecho de representacin
en la legtima por indignidad, pero hay que tener en cuenta que esto es as en la sucesin
testada, porque, si se tratara de una sucesin intestada, operara el derecho de
representacin en toda su virtualidad.
Por lo que respecta a la mejora, si se dan los requisitos del derecho de acrecer operar
ste, y no el derecho de representacin, porque la mejora s es de disposicin estrictamente
voluntaria para el testador.

26
Tema 6: La aceptacin y la repudiacin de la herencia

1.- Sistemas de adquisicin y la adquisicin en el Cdigo Civil

Brevemente haremos referencia a dos sistemas:

En el sistema romano, se trata de una adquisicin basada en la voluntad del
llamado, que puede aceptar o repudiar la herencia.
En el sistema germnico, el llamado adquiere automticamente la herencia desde su
apertura, gozando slo de la facultad de repudiarla. Se trata de una adquisicin
provisional, que se convertir en definitiva por el simple hecho de que el heredero no
renuncie.
En Espaa, el sistema germnico es el que se sigue para el legado.
En cuanto a la herencia en s, nuestro Cdigo Civil no establece categricamente un sistema
u otro, por lo que, hasta hace poco, existan dos corrientes de opinin al respecto, cada
una de ellas basada en una serie de artculos diferentes. Sin embargo, estas discusiones son
absolutamente estriles.
Est claro que, con la muerte del causante, lo nico que adquiere el heredero es el ius
delationis, y ello s tiene su base en el sistema romano. Un buen ejemplo es el art. 1006
CC, que establece que por muerte del heredero sin aceptar ni repudiar la herencia pasar a
los suyos el mismo derecho que l tena. Este artculo sobrara si la adquisicin de la
herencia en Espaa fuese automtica, porque ya no pasara un derecho, sino los bienes
heredados, unidos a los suyos propios.
Tampoco tendra sentido el art. 989, que dispone que los efectos de la aceptacin y de la
repudiacin se retrotraen siempre al momento de la muerte de la persona a quien se hereda.
Si la adquisicin fuese automtica, no habra por qu retrotraer los efectos de la aceptacin o
repudiacin al momento del fallecimiento del causante.
Asimismo, el art. 1016, establece que fuera de los casos a que se refieren los dos
anteriores artculos (ya lo veremos en su momento), si no se hubiere presentado ninguna
demanda contra el heredero, podr ste aceptar a beneficio de inventario, o con el derecho
de deliberar, mientras no prescriba la accin para reclamar la herencia. Aqu, la accin para
reclamar se entiende que es la accin para aceptar.
Slo hay un supuesto en el Cdigo que quiz se aproxima al sistema germnico, y es el
art. 1002: Los herederos que hayan sustrado u ocultado algunos efectos de la herencia,
pierden la facultad de renunciarla, y quedan con el carcter de herederos puros y simples,
sin perjuicio de las penas en que hayan podido incurrir. El supuesto hace referencia a la
situacin de una persona que sustrae bienes pertenecientes a la herencia con el fin de
disfrutarlos sin haber pasado por los trmites necesarios, y se da cuenta de que esa
herencia le va a ser gravosa, por lo que intenta renunciar. Lo que sucede en este caso, es
que automticamente se entiende que ese heredero ha aceptado la herencia, y por eso no
se le permite renunciar. Aunque no parece que el artculo est castigando esos actos
deshonestos, porque se reconoce esa aceptacin tcita, el hecho de que queden con el
27
carcter de herederos puros y simples no es sino una especie de sancin, porque su
responsabilidad por las deudas incluidas en la herencia no se va a ver limitada.

2.- La herencia yacente

Esta institucin est relacionada con el sistema romano, porque, en los ordenamientos
jurdicos en los que los herederos adquieren automticamente la herencia, no hay problemas
de vacatio en la titularidad de los bienes, que es precisamente el motivo de que se haya
creado esta figura.
El trmino herencia yacente no est recogido como tal en el Cdigo Civil, pero ha sido
ampliamente aceptado por la doctrina y la jurisprudencia.
Por tanto, hay que determinar qu pasa en el intermedio de tiempo que transcurre entre el
fallecimiento y la aceptacin. Existe algn titular de esos bienes y derechos durante el
perodo de vacatio?
Nuestro ordenamiento lo resuelve no siguiendo al sistema romano en toda su virtualidad, ya
que, en Roma, se construa una ficcin, considerando que el difunto segua siendo titular de
sus bienes y derechos, lo cual es totalmente descabellado en nuestro sistema. Posteriormente,
el Derecho justinianeo atribuy a la herencia una especie de personalidad jurdica,
construyendo la llamada teora de la personificacin de la herencia, que ha sido seguida
por algunas corrientes doctrinales espaolas. En opinin de la profesora Navarro, es algo
absurdo, porque en la herencia no existe el reconocimiento legal, ni la organizacin ni el
sustrato de una persona jurdica.
Actualmente, la nica preocupacin en nuestro ordenamiento es si se puede conservar, en
ese perodo, la unidad patrimonial de la herencia. Se hace necesario dar una serie de
normas generales dirigidas a su administracin.
El Cdigo Civil no contiene una norma que diga exactamente cmo hay que actuar, pero
existen varios artculos que regulan supuestos concretos (como el caso del nasciturus), y los
resuelven singularmente. A grandes rasgos, podemos llegar a dos conclusiones:
Si el causante, en su testamento, ha dispuesto algo en relacin con la administracin
de la herencia yacente (es decir, si nombra administradores o albaceas), se estar
a sus instrucciones.
Si el causante no ha dispuesto nada, hay que saber quin va a administrar sus
bienes hasta que lleguen a manos de sus herederos. El ltimo prrafo del art. 999
da una pista al respecto: Los actos de mera conservacin o administracin provisional
no implican la aceptacin de la herencia, si con ellos no se ha tomado el ttulo o la
cualidad de heredero. Este artculo es importante, porque, en general, cuando el
heredero entra en posesin de los bienes para su gestin, se entiende que ha
aceptado tcitamente, con lo cual ya no existira herencia yacente. Sin embargo, s
se admite que esa persona realice actos de mera conservacin, no de gestin, y
ser el llamado quien lo haga.

3.- La aceptacin y la repudiacin de la herencia

El llamado slo adquiere el derecho a aceptar (bien sea pura y simplemente, o bien
a beneficio de inventario) o repudiar la herencia.
28
A.- Concepto y caracteres

En cuanto a la aceptacin, hay que precisar que es el acto por el que se adquiere la
herencia, y, respecto a su naturaleza jurdica, si se entiende como negocio jurdico, habr
que entender que se dejan sus efectos al arbitrio de la autonoma privada. No parece que
pueda considerarse como negocio jurdico, porque las consecuencias de la aceptacin estn
predeterminadas legalmente, y no puede disponerlas libremente el aceptante, como claramente
dispone el art. 990 CC: La aceptacin o la repudiacin de la herencia no podr hacerse en
parte, a plazo, ni condicionalmente.
Es ms adecuado hablar de acto jurdico, por esa misma razn, si bien es verdad que esta
consideracin no es muy importante. Por otra parte, hay normas relativas al negocio jurdico
cuya aplicacin se acepta en esta materia.
En cuanto a los caracteres de la aceptacin y la repudiacin, podemos enumerar los
siguientes:
1. Unilateralidad: La declaracin por la que se acepta o repudia una herencia es obra
exclusiva del titular del ius delationis.
2. La aceptacin no es receptiva, es decir, no tiene que ser puesta en conocimiento de
nadie para que sea efectiva.
3. No es un acto personal, por lo que puede hacerse por medio de representante legal
con poderes para ello.
4. Indivisibilidad, que se desprende del art. 990, segn el cual no se puede aceptar ni
repudiar en parte. Sin embargo, si en un testamento una misma persona es llamada
como legatario y como heredero, puede aceptar el legado y repudiar la herencia, o
viceversa, porque son dos llamamientos diferentes.
5. No puede hacerse a plazo (o trmino) ni condicin, tal como establece el art. 990.
Si una persona acepta poniendo condiciones, esa aceptacin es nula de pleno
derecho, por no ser idnea para producir los efectos legalmente previstos.
6. Retroactividad, segn el art. 989: Los efectos de la aceptacin y de la repudiacin
se retrotraen siempre al momento de la muerte de la persona a quien se hereda . Se
trata de una caracterstica muy importante.
7. Irrevocabilidad, tal y como indica el art. 997 CC: La aceptacin y la repudiacin de
la herencia, una vez hechas, son irrevocables, y no podrn ser impugnadas sino
cuando adoleciesen de algunos de los vicios que anulan el consentimiento o
apareciese un testamento desconocido. Se trata de evitar que, por ejemplo, en una
aceptacin tcita, al darse cuenta el heredero de que la herencia es muy gravosa,
intente hacer creer a todos que nunca acept.

B.- Capacidad y legitimacin

El art. 992 CC establece que pueden aceptar o repudiar una herencia todos los que
tienen la libre disposicin de sus bienes. Esto no plantea mayores problemas, porque todo el
que tiene la libre disposicin de sus bienes, es claro que tiene capacidad para aceptar o
repudiar una herencia.
El problema se plantea con las herencias dejadas a los incapaces sometidos a tutela o
curatela, y a los menores no emancipados.
Respecto del incapaz sometido a tutela, el art. 271-4 CC dispone que el tutor necesita
autorizacin judicial para aceptar sin beneficio de inventario cualquier herencia, o para repudiar
sta o las liberalidades. Por tanto, el tutor puede aceptar una herencia a beneficio de
inventario sin necesidad de autorizacin judicial, mientras que necesita ser autorizado para
renunciar o para aceptar pura y simplemente. La razn es que puede perjudicarse al
heredero, porque, con la aceptacin pura y simple, el heredero responde de las deudas del
causante no slo con el patrimonio de la herencia, sino tambin con su propio patrimonio.
29
Sin embargo, con la aceptacin a beneficio de inventario, como ya veremos, la
responsabilidad del heredero queda limitada nicamente al patrimonio hereditario.
En cuanto al incapaz sometido a curatela, el art. 996 CC establece que si la sentencia de
incapacitacin por enfermedades o deficiencias fsicas o psquicas no dispusiere otra cosa, el
sometido a curatela podr, asistido del curador, aceptar la herencia pura y simplemente o a
beneficio de inventario. En otras palabras, salvo disposicin en contrario de la sentencia de
incapacitacin, el sometido a curatela puede aceptar pura y simplemente o a beneficio de
inventario, asistido por su curador. El artculo nada dice sobre la renuncia, por lo que hemos
de acudir a las normas sobre la curatela, y as, el art. 290 CC dispone que si la sentencia
de incapacitacin no hubiese especificado los actos en que deba ser necesaria la intervencin
del curador, se entender que sta se extiende a los mismos actos en que los tutores
necesitan, segn este Cdigo, autorizacin judicial. Este precepto se remite a las normas de
la tutela para todos los actos en que sea necesaria la asistencia del curador, siempre que la
sentencia de incapacitacin no diga otra cosa; por tanto, para renunciar, el incapaz tambin
necesitar de la asistencia del curador para repudiar la herencia.
Por lo que respecta al menor sometido a patria potestad, hay que ver las normas sobre
sta, y as, el art. 166 CC establece que los padres no podrn renunciar a los derechos de
que los hijos sean titulares ni enajenar o gravar sus bienes inmuebles, establecimientos
mercantiles o industriales, objetos preciosos y valores mobiliarios, salvo el derecho de
suscripcin preferente de acciones, sino por causas justificadas de utilidad o necesidad y
previa la autorizacin del Juez del domicilio, con audiencia del Ministerio Fiscal . Por tanto, los
padres pueden renunciar a una herencia a la que es llamado el menor sometido a su patria
potestad, con autorizacin judicial. Si el Juez denegara esta autorizacin, la herencia se
entender aceptada a beneficio de inventario
En cuanto al menor emancipado, el art. 323 CC dispone que la emancipacin habilita al
menor para regir su persona y bienes como si fuera mayor, pero hasta que llegue a la
mayor edad no podr el emancipado tomar dinero a prstamo, gravar o enajenar bienes
inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor sin
consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador. Las limitaciones
que este artculo establece a la capacidad de obrar no incluyen la aceptacin o repudiacin
de herencia, por lo que se entiende que puede aceptar o renunciar sin necesidad de ningn
tipo de consentimiento.
Por ltimo, hay que hacer referencia al art. 995 CC, que dice: Cuando la herencia sea
aceptada sin beneficio de inventario, por persona casada y no concurra el otro cnyuge,
prestando su consentimiento a la aceptacin, no respondern de las deudas hereditarias los
bienes de la sociedad conyugal. Cuando se acepta una herencia sin beneficio de inventario
(es decir, se acepta pura y simplemente), se responde de las deudas del causante incluso
con los bienes propios. Este precepto se aplica slo a la sociedad de gananciales, de forma
que, para evitar que la herencia que est aceptando uno de los cnyuges sea muy gravosa
y los acreedores puedan dirigirse contra la sociedad de gananciales, los bienes de la
sociedad conyugal respondern nicamente si el otro cnyuge ha prestado su consentimiento a
la aceptacin, porque estara dentro de los supuestos del art. 1367 (recordemos que este
artculo estableca la responsabilidad directa del patrimonio ganancial por las deudas contradas
por ambos cnyuges, o por uno solo con el consentimiento del otro). Si el otro cnyuge no
ha prestado su consentimiento, responder el patrimonio del cnyuge aceptante.

C.- La impugnacin de la aceptacin y de la repudiacin

Dice el art. 997 CC: La aceptacin y la repudiacin de la herencia, una vez hechas,
son irrevocables, y no podrn ser impugnadas sino cuando adoleciesen de alguno de los
vicios que anulan el consentimiento, o apareciese un testamento desconocido .

30
La irrevocabilidad de la aceptacin y la repudiacin ya la hemos visto al estudiar los
caracteres de ambas, pero s nos interesa analizar el segundo prrafo, que alude a dos tipos
de impugnacin:
Por vicios que anulan el consentimiento.
Por la aparicin de un testamento desconocido.

Algunos manuales introducen otros supuestos de impugnacin, como es el de la

aceptacin antes de que se cumpla la condicin (cuando el testamento dispusiera alguna
condicin para poder aceptar), o la aceptacin sin haber sido llamado a la herencia. Sin
embargo, no hay que confundir la impugnacin con estos otros supuestos, ya que, en ellos,
lo que realmente se produce es la nulidad absoluta de la aceptacin o de la repudiacin,
porque el que acepta en esos casos ni siquiera es titular del ius delationis.
En cambio, los casos de impugnacin no son supuestos de nulidad, sino de ineficacia parcial
o anulabilidad:
a) En cuando a los vicios que anulan el consentimiento, hay una declaracin de
voluntad que est viciada, y habr que remitirse a los vicios de la voluntad en
los contratos (error, coaccin, miedo, etc). El que acepta o renuncia, est
ejercitando un ius delationis del que verdaderamente es titular, pero emite su
declaracin viciada.
b) Por lo que respecta a la aparicin de un testamento desconocido, tambin es
posible impugnar la aceptacin ya hecha, entendiendo, claro est, que se trata de
un testamento posterior al que se est aceptando. En este caso, hay que
distinguir 2 situaciones:
Si aparece un testamento nuevo que revoca totalmente al anterior, el que
acepta o repudia el testamento anterior ha ejercitado un ius delationis del
que no es titular, por lo que estaremos ante un supuesto de nulidad
absoluta, y deber discurrir por los mismos cauces de los vicios de la
voluntad. Sera, por ejemplo, el caso de la aparicin de un testamento
olgrafo que, al no estar inscrito en el Registro de ltimas Voluntades,
no se pudo conocer en el momento de la apertura de la herencia, y se
encuentra ms tarde.
El art. 739 CC dispone que todo testamento revoca al anterior, salvo que
el testador exprese su voluntad de que subsista, en todo o en parte, el
testamento anterior. Sera el supuesto, por ejemplo, de un primer
testamento que nombra heredero a una persona en una parte muy nfima
y esa persona renuncia; posteriormente, aparece un segundo testamento
en que el testador mantiene el llamamiento a esa misma persona, pero
en la mayor parte de la herencia, de manera que, de haberlo conocido,
no habra renunciado. La situacin que se nos plantea aqu es una
alteracin en el contenido de la llamada en que se bas la aceptacin o
repudiacin, por lo que existe un error en la declaracin.
En relacin con este tema, el art. 1009 CC establece que el que es llamado a una
misma herencia por testamento y abintestato, y la repudia por el primer ttulo, se entiende
haberla repudiado por los dos. Repudindola como heredero abintestato y sin noticia de su
ttulo testamentario, podr todava aceptarla por ste. Por ejemplo, Juan es el pariente ms
cercano del causante (por lo que sera el primer llamado en va intestada), y es nombrado
heredero en el testamento. Pues bien, si repudia por va testada, no podr aceptar por va
intestada, porque se entiende que la ha repudiado tambin. Hay que tener presente que
31
opera siempre el principio de preferencia de la va testada sobre la intestada. No debemos
confundir este supuesto con las prohibiciones de disponer, cuando veamos que, aun no
pudiendo heredar por va testada, por ejemplo, el confesor del causante, ello no obstaba a
que, en va intestada, pudiera heredarle por ser el pariente ms cercano.
Por ltimo, el segundo prrafo del art. 1009 repite la preferencia que debe otorgarse a la va
testada sobre la intestada, al admitir que se pueda aceptar por va testada una herencia que
se repudi por va intestada.

4.- La aceptacin de herencia

El art. 998 CC establece que la herencia podr ser aceptada pura y simplemente, o
a beneficio de inventario. Sin perjuicio de que veamos posteriormente la aceptacin a
beneficio de inventario, vamos ahora a analizar la aceptacin pura y simple.
El art. 999 dispone que la aceptacin pura y simple puede ser expresa o tcita. Expresa es
la que se hace en documento pblico o privado. Tcita es la que se hace por actos que
suponen necesariamente la voluntad de aceptar, o que no habra derecho a ejecutar sino con
la cualidad de heredero. Los actos de mera conservacin o administracin provisional no
implican la aceptacin de la herencia, si con ellos no se ha tomado el ttulo o la cualidad
de heredero.
Por tanto, la aceptacin expresa, al requerir un documento pblico o privado, deber tener
forma escrita. Sin embargo, como la aceptacin no es de carcter recepticio, como ya hemos
dicho, no es necesario aceptar expresamente.
Tambin se admite la aceptacin tcita, que se hace por medio de actos que suponen
necesariamente la voluntad de aceptar (por ejemplo, entrar en posesin de los bienes
hereditarios), o por actos que no habra derecho a ejecutar si no fuese con la cualidad de
heredero. Un ejemplo de estos actos sera el art. 1000, que establece que se entiende
aceptada la herencia en tres casos:
1. Cuando el heredero vende, dona o cede su derecho a un extrao, a
todos sus coherederos o a alguno de ellos. El ius delationis se transmite
como tal slo mortis causa, segn el art. 1006 (por muerte del
heredero sin aceptar ni repudiar la herencia pasar a los suyos el mismo
derecho que l tena), por lo tanto, la donacin o cesin inter vivos de
su derecho a otra persona supone la aceptacin tcita de la herencia.
2. Cuando el heredero la renuncia, aunque sea gratuitamente, a beneficio de
uno o ms de sus coherederos. En este supuesto, no es que renuncie
en general, sino que lo hace a favor de alguno de sus herederos, por
lo que se considera como una donacin.
3. Cuando la renuncia por precio a favor de todos sus coherederos
indistintamente; pero, si esta renuncia fuere gratuita y los coherederos a
cuyo favor se haga son aquellos a quienes debe acrecer la porcin
renunciada, no se entender aceptada la herencia. Aqu no se entiende
aceptada la herencia, si la renuncia es gratuita a favor de una persona
que, de todas formas, va a heredar esa parte por operar el derecho de
acrecer. S se entender aceptada si la renuncia a favor de la otra
persona es por precio, porque sera una venta.
Estos son algunos casos de aceptacin tcita, en los que los actos mencionados slo
pueden ser realizados por el heredero.

4.- La adquisicin ex lege de la herencia

32
 El art. 1002 establece que los herederos que hayan sustrado u ocultado algunos efectos
de la herencia, pierden la facultad de renunciarla, y quedan con el carcter de herederos
puros y simples, sin perjuicio de las penas en que hayan podido incurrir . Ya hemos
mencionado este artculo anteriormente, por lo que no vamos a entrar a analizarlo ms.
Simplemente, recordaremos que, el hecho de que se considere como aceptacin pura y
simple, les priva de las limitaciones de responsabilidad de sus patrimonios personales.

5.- La repudiacin

El art. 1008 CC establece que la repudiacin de la herencia deber hacerse en

instrumento pblico o autntico, o por escrito presentado ante el Juez competente para
conocer de la testamentara o del abintestato. As como la aceptacin puede ser expresa o
tcita, no existe renuncia tcita o mediante manifestacin que no sea formal, sino que
siempre deber ser expresa y conforme a lo que establece este artculo.
Por tanto, hay dos formas de repudiacin:
a) Judicial, que se efecta mediante un escrito ante el Juez competente, que es el
del ltimo domicilio del causante.
b) Instrumental, que se efecta por medio de escritura pblica (a eso se refiere el
trmino instrumento pblico, o mediante instrumento autntico, que es,
simplemente, un documento de cuya autora no quepa ninguna duda (pudindose
comprobar que verdaderamente est expresada la voluntad del causante), por
ejemplo, porque hay testigos.

6.- La repudiacin en perjuicio de los acreedores del renunciante

El art. 1001 CC dispone que si el heredero repudia la herencia en perjuicio de sus

propios acreedores, podrn stos pedir al Juez que los autorice para aceptarla en nombre de
aqul. La aceptacin slo aprovechar a los acreedores en cuanto baste a cubrir el importe
de sus crditos. El exceso, si lo hubiere, no pertenecer en ningn caso al renunciante, sino
que se adjudicar a las personas a quienes corresponda segn las reglas establecidas en
este Cdigo.
Parece un tanto absurdo que una persona pueda repudiar una herencia para no pagar a sus
acreedores, porque, si despus de pagar las deudas no le queda nada, al menos habr
liquidado su situacin, y si le queda algo, siempre ser mejor que renunciar a todo. Sin
embargo, puede darse el caso de connivencia con el segundo llamado a la herencia. En
cualquier caso, se trata de una persona que tiene acreedores y carece de bienes propios con
los que atender los pagos. Esta persona es llamada a una herencia con ms activo que
pasivo (si no, este precepto no tendra ningn sentido), de forma que, si acepta, sus
acreedores pueden cobrarse. Si renuncia, los acreedores pueden solicitar al Juez que les
autorice para aceptar la herencia en nombre del renunciante, siempre y cuando no puedan
cobrarse de otro modo.
Existe cierta similitud con la accin subrogatoria y la accin pauliana o revocatoria a que
hace referencia el art. 1111 CC: Los acreedores, despus de haber perseguido los bienes de
que est en posesin el deudor para realizar cuanto se les debe, pueden ejercitar todos los
derechos y acciones de ste con el mismo fin, exceptuando los que sean inherentes a su
persona; pueden tambin impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de su
derecho.
Realmente, en el caso de la accin revocatoria, se trata de supuestos en los que
verdaderamente existe fraude, para lo cual sera necesario que el deudor hubiera transmitido
33
bienes o derechos que le pertenecan. Pero en el caso que nos ocupa, lo nico que hace el
deudor es no adquirirlos.
Por otro lado, tampoco se asemeja a la accin subrogatoria (por la que, ante la inactividad
del deudor, sus derechos los van a ejercitar los acreedores), porque no existe inactividad del
deudor; en el supuesto de la repudiacin en perjuicio de acreedores, se autoriza a stos
para actuar cuando el deudor ya ha ejercitado su derecho, renunciando.
El presupuesto del ejercicio de esta accin es que el deudor haya renunciado ya, porque si
no, los acreedores slo tendrn la facultad de ejercitar la interpellatio in iure, es decir,
solicitar al Juez que inste al deudor para que acepte o repudie en un plazo determinado.
Adems, el crdito debe existir con anterioridad a la renuncia.
Hay que tener en cuenta que los acreedores no aceptan para s la herencia, sino en nombre
del renunciante, y es l quien la adquiere. Con ello, se produce una parcial ineficacia de la
aceptacin, porque el repudiante adquiere la herencia slo en la medida necesaria para
satisfacer sus deudas, y el resto ir a parar a manos de los llamados en segundo lugar.
Cuando los acreedores interponen esta accin, debern ser citados los llamados en segundo
lugar, porque tienen inters legtimo en recibir la herencia ntegra y, adems, es posible que
conozcan la existencia de otros bienes del deudor que pudieran ser suficientes para atender
esos pagos.

34
Tema 7: La aceptacin de la herencia con beneficio de inventario

1.- Concepto

Cuando se acepta pura y simplemente una herencia, el heredero responde de todas

las deudas tambin con sus propios bienes. El art. 1003 dispone que por la aceptacin pura
y simple, o sin beneficio de inventario, quedar el heredero responsable de todas las cargas
de la herencia, no slo con los bienes de sta, sino tambin con los suyos propios.
En la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario, la responsabilidad se limita al
patrimonio hereditario.
Habra que dirimir si la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario constituye una
modalidad de aceptacin, o es una facultad del heredero para autolimitar su responsabilidad.
Parece que es ms bien una facultad para limitar su responsabilidad, aunque el Cdigo Civil
emplea una terminologa que es, muchas veces, bastante confusa.
El beneficio de inventario puede utilizarse despus de la aceptacin de la herencia,
convirtindose sta, de pura y simple, en herencia con beneficio de inventario, si bien no
puede hacerse siempre, porque es una facultad restringida que slo puede utilizarse con
determinados requisitos.

2.- Sujetos

El art. 1010 CC establece que todo heredero puede aceptar la herencia a beneficio de
inventario, aunque el testador se lo haya prohibido. Tambin podr pedir la formacin de
inventario antes de aceptar o repudiar la herencia, para deliberar sobre este punto . Por tanto,
este precepto seala, especficamente, que el beneficio de inventario lo puede ejercitar
cualquier heredero.
Adems, el art. 1007 permite que, cuando haya varios llamados a la herencia, unos puedan
aceptar pura y simplemente, y otros, a beneficio de inventario: Cuando fueren varios los
herederos llamados a la herencia, podrn los unos aceptarla y los otros repudiarla. De igual
libertad gozar cada uno de los herederos para aceptarla pura y simplemente o a beneficio
de inventario.
Por el especial sistema de responsabilidad, si uno de los llamados acepta pura y simplemente
y otro lo hace a beneficio de inventario, antes de realizar la particin (es decir, en estado
de comunidad hereditaria), los acreedores hereditarios (los que tuviera el fallecido, no los
del aceptante) pueden dirigirse a la cuota del aceptante a beneficio de inventario, o bien
contra la cuota del aceptante puro y simple, junto con todos los bienes personales de ste.
Una vez hecha la particin de herencia, si aparece un nuevo acreedor hereditario hasta
entonces desconocido, se podr dirigir ste contra los bienes concretos (no contra la cuota)
que le hayan correspondido al aceptante a beneficio de inventario, o bien contra todos los
bienes del aceptante puro y simple (porque ya estarn incluidos los bienes concretos
recibidos en la herencia).
35
3.- Funcionamiento

A diferencia de la aceptacin pura y simple, la forma de ejercicio de la aceptacin a

beneficio de inventario no puede ser tcita, ni en un simple documento privado, sino que se
requiere una declaracin de voluntad expresa y solemne ante el Juez del ltimo domicilio del
causante (el que conoce de la testamentara o abintestato), o bien manifestada ante Notario,
tal y como dispone el art. 1011 CC: La aceptacin de la herencia a beneficio
de inventario
podr hacerse ante Notario, o por escrito ante cualquiera de los Jueces que sean
competentes para prevenir el juicio de testamentara o abintestato .
En cualquier caso, esta declaracin debe ir precedida de un inventario fiel de todos los
bienes del causante, incluyendo activo y pasivo, como establece el art. 1013: La declaracin
a que se refieren los artculos anteriores no producir efecto alguno si no va precedida o
seguida de un inventario fiel y exacto de todos los bienes de la herencia, hecho con las
formalidades y dentro de los plazos que se expresarn en los artculos siguientes. En este
punto, es necesario citar a los acreedores hereditarios, porque stos slo se podrn cobrar
con los bienes hereditarios (que constituyen el activo), por lo que tienen especial inters en
que el inventario sea un reflejo fiel del patrimonio hereditario.
Sin embargo, no vamos a entrar ni en el inventario, ni en los plazos.

4.- Efectos

Los efectos de la aceptacin de la herencia a beneficio e inventario se regulan en los

arts. 1023 a 1034 CC.
El efecto principal es la limitacin de responsabilidad, como establece el art. 1023: El
beneficio de inventario produce en favor del heredero los efectos siguientes:
1. El heredero no queda obligado a pagar las deudas y dems cargas de la
herencia sino hasta donde alcancen los bienes de la misma. La palabra cargas,
aqu, se refiere a los legados (el heredero es responsable de pagar y entregar
los legados). Esto no significa que el heredero no suceda en las deudas; su
sucesin es universal, pero se le otorga un poder especial de limitacin de la
responsabilidad, en el que su patrimonio personal estar a salvo de las deudas
hereditarias.
2. Conserva contra el caudal hereditario todos los derechos y acciones que tuviera
contra el difunto. De la misma forma, se conservan todos los crditos que el
fallecido tuviera con el heredero.
3. No se confunden para ningn efecto, en dao del heredero, sus bienes
particulares con los que pertenezcan a la herencia. El patrimonio hereditario aqu
tiene unas caractersticas determinadas, frente a la aceptacin pura y simple,
porque hay que realizar una serie de operaciones de liquidacin. Con el inventario
y la aceptacin, se constituye un patrimonio separado. El heredero es titular del
patrimonio hereditario, pero ste no se confunde con el suyo propio hasta que se
realicen todas las operaciones de liquidacin. En ese intervalo, pueden producirse
relaciones jurdicas entre el patrimonio hereditario y el del heredero.
Mientras se estn realizando las operaciones de liquidacin, es un patrimonio en
administracin, sujeta a un rgimen especial. El art. 1024 dispone que el heredero perder el
beneficio de inventario:
1. Si a sabiendas dejare de incluir en el inventario alguno de los bienes, derechos
o acciones de la herencia.
2. Si antes de completar el pago de las deudas y legados enajenase bienes de la
36
 herencia sin autorizacin judicial o la de todos los interesados, o no diese al
precio de lo vendido la aplicacin determinada al concederle la autorizacin .

De todo ello, se desprende que tiene que haber un administrador, que ser el propio
heredero, o bien, si ste se negase, la persona que designe el Juez.
Respecto a la liquidacin, el Cdigo Civil establece una serie de reglas para el pago de las
deudas y cargas de la herencia:
1. En primer lugar, deber realizar el pago de las deudas a los acreedores
hereditarios, como se deduce del art. 1027: El administrador no podr pagar los
legados sino despus de haber pagado a todos los acreedores. Para ello, habr
que seguir las reglas que sobre la preferencia en los crditos establecen los arts.
1921 a 1924 CC.
Si no pudiera establecerse la preferencia, el art. 1028 dispone que cuando haya
juicio pendiente entre los acreedores sobre la preferencia de sus crditos, sern
pagados por el orden y segn el grado que seale la sentencia firme de
graduacin. No habiendo juicio pendiente entre los acreedores, sern pagados los
que primero se presenten; pero, constando que alguno de los crditos conocidos
es preferente, no se har el pago sin previa caucin a favor del acreedor con
mejor derecho.
2. Una vez satisfechas todas las deudas, se entregan los legados, como indica el
art. 1027, ya mencionado.
3. Posteriormente, el remanente se entrega al heredero.
El pago de las deudas es preferente siempre a los legados. Por eso, en el supuesto
de que, creyendo haber pagado a todos los acreedores hereditarios, se haya entregado el
legado, y no haya quedado nada al heredero, el acreedor no podr dirigirse contra ste,
pero s contra el legatario, por ese principio de preferencia.
Si slo hay un heredero, y no existen legatarios, no habr problema en cuanto a preferencia
de entregas.
Hay algunos supuestos en que se disfruta de responsabilidad limitada sin necesidad de
especial declaracin de beneficio de inventario; son casos en que, por ley, se exime del
requisito de la declaracin:
Cuando el heredero es el Estado.
Cuando se deja una herencia a los pobres (la autoridad o la persona encargada
de hacer llegar los bienes a sus beneficiarios no necesitar realizar inventario, ni
seguir todos estos trmites). Este supuesto se recoge en el art. 992 CC: La
aceptacin de la que se deje a los pobres corresponder a las personas
designadas por el testador para calificarlos y distribuir los bienes, y en su defecto
a las que seala el artculo 749, y se entender aceptada a beneficio de
inventario.

37
38
Tema 8: Efectos de la aceptacin

1.- La cualidad de heredero

A.- Concepto y naturaleza

Nuestro Cdigo Civil, en cuanto a la aceptacin de la herencia, sigue el sistema

romano de adquisicin, y su efecto es investir al llamado de la cualidad de heredero.
Aunque el Cdigo Civil emplea la palabra errneamente en muchas ocasiones, no hay que
olvidar que heredero es la persona que ha ejercitado el ius delationis, asumiendo todas las
relaciones jurdicas del causante, as como las producidas en tiempo de herencia yacente. El
hecho de que tenga que asumir las relaciones jurdicas surgidas durante la herencia yacente,
se debe a que la aceptacin se entiende realizada en el momento del fallecimiento del
causante, y todos sus efectos se retrotraen a ese momento.
La adquisicin se hace mediante sucesin universal, es decir, se adquiere el activo y el
pasivo, de forma que slo quedan fuera del patrimonio hereditario los actos intransmisibles por
naturaleza o por pacto.
La cualidad de heredero es un ttulo que el ordenamiento atribuye al sucesor, una vez
transmitida la herencia. Se trata de una titularidad bsica sobre el conjunto patrimonial
constituido por la masa hereditaria, que lleva aparejados unos poderes, unas cargas, una
responsabilidad, etc.
Desde el punto de vista de los derechos, suele decirse que el heredero es titular de un
derecho hereditario que versa sobre toda la herencia, o sobre una cuota ideal (si concurre
con uno o varios herederos). Realmente, esta configuracin terica tiene sentido slo en los
supuestos de concurrencia de herederos, porque la simple aceptacin de la herencia por
todos, no hace titular a cada uno de determinados bienes, ni de una cuota sobre cada uno
de esos bienes. Funciona aqu una comunidad de tipo germnico, que subsiste hasta el
momento de realizar las operaciones particionales. Por tanto, cada uno de ellos no es titular
de una porcin, sino que todos son titulares de una cuota sobre el total del patrimonio
hereditario. Para verlo con ms claridad, supongamos que hay tres herederos, y que la
herencia est constituida por tres bienes distintos pero de igual valor; uno de ellos puede
vender su cuota a un tercero, de forma que ste no recibe uno de esos tres bienes, sino la
cuota del heredero; al realizar las operaciones particionales, se le puede adjudicar otra cosa.
En este caso, s que puede hablarse de un derecho hereditario en abstracto.
Sin embargo, cuando hay slo un heredero, no hay diferencia entre el derecho sobre el total
de la herencia o sobre los concretos bienes, porque, en ambos casos, el titular va a ser la
misma persona.

B.- El heredero aparente

39
 El heredero aparente es aquella persona que aparece como heredero, al haber entrado
en posesin de los bienes hereditarios, bien porque tiene un llamamiento de esa naturaleza
que ha sido desvirtuado por otro posterior (como veamos en los casos de impugnacin), o
bien porque se arroga la condicin de heredero de otra persona, pero sin ttulo legitimador.
En el primer caso, estamos ante un heredero aparente de buena fe y, en el segundo
supuesto, se trata de un heredero aparente de mala fe.
El heredero aparente est legitimado pasivamente para la accin de peticin de herencia (es
decir, la accin se sigue contra l), y tal accin compete al verdadero heredero. Esto es
importante, porque, como el heredero aparente ha estado en posesin de los bienes durante
un perodo ms o menos largo, si el verdadero heredero vence en el juicio, habr que
liquidar el estado posesorio de esos bienes. En este sentido, la buena o mala fe del
heredero es relevante, porque la liquidacin del estado posesorio sigue las normas que el
Cdigo Civil establece en los arts. 446 y siguientes, de forma que el heredero aparente de
buena fe tendr una serie de ventajas de las que no disfrutar el de mala fe, tales como
no tener que devolver los frutos que haya percibido durante la situacin posesoria, tendr un
derecho de retencin mientras no se le abonen los gastos realizados para la conservacin de
los bienes hereditarios, no responder por deterioro o prdida, etc.
Por otra parte, la buena fe del heredero aparente se presume, por lo que le bastar la
simple creencia subjetiva de que es el verdadero heredero, siempre que ello se derive de las
circunstancias concretas por las que ha entrado a poseer (porque tena un ttulo, aunque
despus haya resultado ser nulo). En consecuencia, no tiene que probar su buena fe.

C.- Proteccin del heredero: La accin de peticin de herencia

La accin de peticin de herencia es una accin judicial de proteccin que tiene a su

favor el verdadero heredero, encaminada al reconocimiento de su cualidad de tal, frente a
quien le niega esta condicin de heredero poseyendo a su vez los bienes hereditarios, y
tiene como finalidad ltima la restitucin de esos bienes. No tendra sentido esta accin si el
heredero aparente no poseyera los bienes hereditarios, porque su autntico fin es que se
restituyan al verdadero heredero; el simple reconocimiento de la condicin de heredero no
tiene ninguna utilidad.
La accin de peticin de herencia procede del Derecho romano, y se configur para evitar
que el verdadero heredero en esta situacin no tuviera que reivindicar, uno por uno, los
bienes de la herencia.
Esta accin se le concede al heredero por su condicin de tal, pero no es una accin
propia del causante, no se encontraba en el patrimonio de ste, sino que es propia y
especfica del heredero.
El Cdigo Civil no la regula expresamente, pero s la nombra en alguno de sus artculos.
As, por ejemplo, el art. 192, al regular la posibilidad de que el ausente sea llamado a una
herencia, dispone una serie de reglas, sin perjuicio de las acciones de peticin de herencia u
otros derechos que competan al ausente.
No hay que confundir la accin de peticin de herencia con la accin reivindicatoria, porque
no se alega ttulo de propiedad, sino de heredero, con independencia de que de este ttulo
de heredero derive el ttulo de propiedad. El hecho es que el demandante no alega
directamente el ttulo de propiedad, porque no se discute que los bienes pertenezcan a la
herencia del causante. As, por ejemplo, si el demandante reclama que le sea devuelta la
finca que l considera como propiedad de su causante, entablar la accin de peticin de
herencia, y slo tendr que demostrar que l es el verdadero heredero, pero en ningn
momento se va a discutir que la finca perteneciera al causante.
Si el demandado posee los bienes por un ttulo distinto al de heredero (por ejemplo, porque
se los compr a un tercero), no prosperar la accin de peticin de herencia, porque ni
siquiera se le va a negar su condicin de heredero del causante. En tal caso, si el
40
heredero considera que el ttulo de su demandado no es vlido, tendr que acudir entonces
a la va reivindicatoria, alegando como ttulo no el de heredero, sino el de propiedad de su
causante. Esta accin s que perteneca al causante, y el heredero la ejercita como sucesor
de aqul.
Por tanto, lo nico que se discute en la accin de peticin de herencia es quin es el
heredero del causante, se discute la cualidad de heredero.
Al no cuestionarse directamente la propiedad, la doctrina ha venido discutiendo si se trata de
una accin real (lo cual no tiene mucho sentido, porque no se reclama un bien especfico)
o crediticia. La distincin en s no es importante, pero s lo es a la hora de tener que
otorgar un plazo de prescripcin, por lo que la jurisprudencia ha encuadrado la accin de
peticin de herencia dentro de las acciones reales, slo a efectos de prescripcin, y su
plazo, en consecuencia, es el de las acciones reales: treinta aos, a contar desde el
momento del fallecimiento del causante.
Por ltimo, haremos hincapi en los presupuestos para el ejercicio de esta accin:
El reclamante, para fundamentar su accin, debe invocar su ttulo de heredero.
Debe dirigirse contra quien posea los bienes hereditarios, o parte de ellos, en
concepto de heredero del mismo causante, o bien contra aqul que, admitiendo
no ser heredero del causante, niega tambin esta cualidad en el demandante.
Debe perseguir, como finalidad ltima, la restitucin de los bienes hereditarios, y
no slo la constatacin de la cualidad de heredero, porque no es una mera
accin declarativa.

3.- La enajenacin de herencia

Como ya hemos dicho, el llamado es titular del derecho hereditario, considerando la

herencia como un todo, en el perodo de indivisin, previo a la particin. Esto, que no
plantea problemas cuando se trata de un solo heredero (porque, en el momento de la
particin, le va a corresponder todo), es algo ms conflictivo cuando hay ms de un
llamado: cada uno de ellos es titular de un derecho sobre el total, y slo en el momento de
la particin se concretar materialmente el bien o bienes que se les van a adjudicar. Los
defensores de la teora del derecho hereditario se apoyan en que, si puede enajenarse la
herencia como un todo, es que el heredero es titular de un derecho sobre el total.
Sin embargo, no es as en realidad, porque lo que se enajenan son los bienes, pero no el
derecho a heredar.
La enajenacin de herencia se regula en los arts. 1531 y siguientes del Cdigo Civil, y no
se refiere al supuesto de una persona que, una vez aceptada la herencia, vende sus bienes
uno por uno, sino al supuesto que describe el art. 1531 CC: El que venda una herencia sin
enumerar las cosas de que se compone, slo estar obligado a responder de su cualidad de
heredero. Es decir, la herencia se enajena como un todo, sin enumerar las cosas de que se
compone. Adems, aunque el Cdigo Civil slo nombra la venta (por ser la modalidad ms
comn de enajenacin), puede tratarse tambin de cualquier otro negocio jurdico, ya sea
oneroso o gratuito.
No debemos confundir la enajenacin de herencia con la sucesin a ttulo universal, porque
ya vimos que la sucesin a ttulo universal no es admisible inter vivos. En la enajenacin de
herencia no se produce el mismo efecto que con la transmisin mortis causa (en la que se
ocupa la misma posicin jurdica del transmitente), porque, el transmitente sigue manteniendo
su condicin de heredero (no olvidemos la teora de que no es posible la transmisin inter
vivos del ius delationis), y el que compra la herencia no ocupa el lugar del transmitente,
porque slo se enajenan bienes (un activo y un pasivo).
Puesto que sigue manteniendo su condicin de heredero, el transmitente, si acept la
herencia pura y simplemente, mantiene tambin su responsabilidad directa frente al acreedor
41
hereditario por las deudas hereditarias. No ocurrir lo mismo si acept con beneficio de
inventario, porque las deudas se habrn saldado antes de recibir la herencia.
Cuando el art. 1531 expresa que el vendedor de la herencia estar obligado a responder de
su cualidad de heredero, no quiere decir que transmita su cualidad de heredero, sino que
est obligado a responder de la existencia de esa herencia y del llamamiento como heredero
a su favor. La razn de que slo tenga esta obligacin es que no responde por eviccin y
vicios ocultos, responsabilidad que es tpica del negocio jurdico de compraventa, y que sera
injusto exigir a un heredero que transmite los bienes en las mismas condiciones en que los
recibe.

En este sentido, los arts. 1533 y 1534 CC se ocupan de las obligaciones del
comprador y del vendedor de una herencia, porque, como caracterstica general, sta se
transmite tal y como se encontraba en el momento del fallecimiento del causante, con
independencia del tiempo que haya transcurrido hasta la enajenacin.
El art. 1534 establece que el comprador deber, por su parte, satisfacer al vendedor todo lo
que ste haya pagado por las deudas y cargas de la herencia y por los crditos que tenga
contra la misma, salvo pacto en contrario. Por tanto, el comprador adquiere la herencia tal
cual, con su activo y su pasivo; por ello, debe reembolsar al transmitente los gastos que
haya efectuado para satisfacer las deudas hereditarias.
El art. 1533 dispone que si el vendedor se hubiese aprovechado de algunos frutos o hubiese
percibido alguna cosa de la herencia que vendiere, deber abonarlos al comprador, si no se
hubiese pactado lo contrario. Por la misma razn de que la herencia ha de transmitirse tal
cual estaba en el momento del fallecimiento de la muerte del causante, si el vendedor se ha
aprovechado de los frutos o ha percibido algo de la herencia, en todo caso debe abonar al
comprador.
Caso distinto es que, como sigue ostentando la cualidad de heredero, los legatarios slo se
puedan dirigir contra el vendedor si ste no les transmiti su legado antes de enajenar la
herencia. La obligacin de transmitir el legado corresponde al heredero, pero el legado forma
parte del caudal hereditario. Como, adems, se puede repudiar, si la repudia se produce
despus de enajenar la herencia, si la repudiacin se produce despus de haber sido
transmitido el caudal hereditario, esa parte ir a parar al comprador.
En cuanto a la forma de enajenacin, no se establece que tenga que hacerse en escritura
pblica. Conforme al art. 1280-4 CC, debern constar en documento pblico la cesin,
repudiacin y renuncia de los derechos hereditarios o de los de la sociedad conyugal . Por lo
tanto, puede hacerse en escritura pblica, pero no va a tener eficacia constitutiva, sino la
general probatoria que asigna el art. 1279 CC para todos los contratos otorgados en
instrumento pblico.
No obstante, aunque la escritura pblica no se requiere para la validez de la enajenacin,
cuando se trata de bienes inmuebles, s es necesaria, para poder llevar a cabo la traditio, y
para su inscripcin en el Registro.
Por ltimo, hay que mencionar lo que sucede cuando concurren varios herederos, porque
cada uno de ellos va a ser titular de una cuota sobre todo el patrimonio. Pues bien, uno de
los coherederos puede enajenar su cuota, transfiriendo el contenido econmico de su posicin
de coheredero, pero seguir siendo coheredero. Por otro lado, el comprador adquiere esa
cuota sobre el total, y recibir el bien o bienes concretos cuando se realice la particin de
la herencia, pero, hasta entonces, no se sabr lo que se le va a adjudicar. Por eso, se le
permite asistir a la administracin de la comunidad hereditaria, y tambin pedir la particin de
la herencia.

42
Tema 9: La comunidad hereditaria

1.- La comunidad hereditaria en el sistema del Cdigo Civil

La comunidad hereditaria surge como consecuencia del llamamiento y aceptacin de

varias personas como sucesores a ttulo universal a la herencia de un mismo causante, y
termina con las operaciones de particin del caudal hereditario. Aunque est prevista como
una situacin transitoria, puede presentar una duracin temporal de alguna extensin, como
veremos posteriormente.
Nuestro Cdigo Civil no regula de manera especial la comunidad hereditaria, aunque la
menciona en el epgrafe dedicado a la particin de herencia, en los arts. 1051 a 1087, por
lo que se ha planteado el problema de su configuracin, para tratar de decidir sobre puntos
concretos necesitados de normativa.
La polmica se centra en si lo que est en comunidad es una unidad global, en cuyo caso
la comunidad se traduce sobre cada uno de los concretos bienes hereditarios, o si, en
cambio, hay una pluralidad de comunidades, de forma que hay tantas como bienes y
derechos haya en la herencia.
Tambin se ha discutido si el modelo al que se ajusta la comunidad hereditaria es el romano
(comunidad por cuotas partes) o el germnico (en mano comn, sin cuotas).
Tradicionalmente, la herencia se ha concebido como una unidad abstracta que comprende
cosas, derechos y obligaciones. Pero esa unidad abstracta es slo un modo ideal de
comprender y representar unitariamente la heterogeneidad de sus elementos, y no es objeto
de ningn derecho especial por parte del heredero. La unificacin conceptual se produce para
someter ese contenido dispar a un mismo rgimen jurdico especfico, y no para crear un
objeto sobre el que pudiera recaer el hipottico derecho del heredero.
Sobre la herencia concebida como unidad, el heredero no tiene ms que una titularidad, y si
hay una pluralidad de herederos, esa misma titularidad pertenece a todos ellos en funcin de
las cuotas que tengan en la sucesin. Por tanto, las cuotas se proyectan en la titularidad de
la masa hereditaria conceptuada como unidad, y no sobre todos y cada uno de los bienes o
derechos que la componen. As, por ejemplo, el coheredero no ser titular por su cuota de
un inmueble que haya en la herencia como un comunero en una comunidad ordinaria; en
cambio, s es titular de una cuota en la titularidad del patrimonio hereditario, y en este
concepto la podr gravar o enajenar, y es susceptible de embargo.
Con respecto al problema de si es una comunidad romana o germnica, la solucin no es
unvoca. Segn algunos autores, como Dez Picazo, no es una comunidad germnica, porque
sta presupone la inexistencia de cuotas y la inadmisibilidad de la accin divisoria. Sin
embargo, tampoco se ajusta plenamente al modelo de comunidad de bienes que regulan los
arts. 392 y siguientes del Cdigo Civil, y ello porque, a pesar de haber cuotas y accin de

43
divisin, en este caso, mientras dure la indivisin, la titularidad sobre los bienes concretos es
del grupo, no hay cuotas respecto de cada bien.

2.- Rgimen de la comunidad hereditaria

A.- Prelacin de fuentes

La comunidad hereditaria, en su funcionamiento y desarrollo, se rige de acuerdo con el

siguiente orden de prelacin de fuentes:
1. La voluntad del testador y los pactos establecidos entre los coherederos.
2. Las disposiciones especiales del Cdigo Civil en materia de particin, colacin y pago
de deudas hereditarias, as como las establecidas en leyes especiales, referidas a la
herencia indivisa.
3. Las prescripciones del Ttulo III del Libro II del Cdigo Civil (arts. 392 y siguientes,
sobre la comunidad de bienes), en cuanto sean necesarias para suplir las
deficiencias de las otras fuentes, ajustndolas al supuesto especfico de la comunidad
hereditaria.

B.- Los sujetos de la comunidad hereditaria

La comunidad hereditaria est formada por todos los herederos, cualquiera que sea su
ttulo (testamentario o abintestato). Tambin hay comunidad cuando concurren herederos cuyo
llamamiento y condiciones de suceder son distintas (llamamiento sujeto a condicin resolutoria,
a plazos, etc).
Adems, son copartcipes de la herencia los legatarios de parte alcuota, si bien ocupan una
posicin especial dentro de la comunidad, porque no responden de las deudas hereditarias
como los herederos, y su derecho se har efectivo sobre el activo lquido de la sucesin.
La jurisprudencia sostiene la cualidad de comunero del cnyuge viudo, bien porque el Cdigo
Civil le llama heredero forzoso, bien porque es un legatario de una parte alcuota de la
herencia en usufructo. No obstante, ocupa una posicin especial en la comunidad hereditaria,
semejante a la del legatario de parte alcuota.

C.- Objeto

El objeto de la comunidad hereditaria es la herencia, compuesta por todos los bienes,

derechos y obligaciones que no se hayan extinguido por la muerte del causante.
En cuanto a los bienes, hay que entender incluidos tanto los bienes materiales como los
inmateriales, excepto los que el causante haya dispuesto a ttulo particular (legado de una
cosa especfica y determinada).
Tambin se incluyen los incrementos, accesiones, rentas y frutos de los bienes de la herencia
(no percibidos por el causante), producidos antes o despus de la apertura de la herencia,
y los crditos.
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La comunidad hereditaria tiene un pasivo, constituido por las deudas y cargas de la herencia,
y por las generadas durante el estado de indivisin (por ejemplo, los gastos de conservacin
de los bienes, o las mejoras).

D.- Actos de disposicin, administracin, disfrute y conservacin

Las relaciones internas de los coherederos entre s y sus relaciones externas con otras
personas pueden esquematizarse como veremos a continuacin:

a.- Actos de disposicin

Todo coheredero tiene la plena titularidad de su participacin en la herencia, y puede

enajenarla, cederla o hipotecarla, si bien el efecto de la enajenacin o de la hipoteca
quedar concretado en los bienes que se le adjudiquen en la particin, al cesar la comunidad
hereditaria.
Por tanto, es negociable el derecho hereditario en abstracto, que puede transmitirse a
terceros, recibiendo el adquirente un derecho del mismo contenido, pero no la cualidad de
heredero, que es intransmisible. Este derecho hereditario es tambin susceptible de embargo.
En cuanto a las cosas concretas de la herencia, es claro que no puede disponer de ellas
ningn coheredero por s solo, pero s existe esa posibilidad si actan todos ellos de comn
acuerdo. La venta que se haga sin este requisito es nula de pleno derecho.
El art. 1067 CC precepta que si alguno de los herederos vendiere a un extrao su derecho
hereditario antes de la particin, podrn todos o cualquiera de los coherederos subrogarse en
lugar del comprador, reembolsndole el precio de la compra, con tal que lo verifiquen en
trmino de un mes, a contar desde que esto se les haga saber . La jurisprudencia exige que,
quien ejercite este retracto, tenga perfecto conocimiento de la venta y sus condiciones, por lo
que, si bien el Cdigo Civil no impone la obligacin de notificarlo, ello es conveniente para
que empiece a contar el plazo de caducidad.
Aunque el precepto citado no habla de retracto, el Tribunal Supremo ha calificado como tal la
facultad de subrogacin que se reconoce a los coherederos no vendedores. Por lo general,
se considera como un caso particular de aplicacin del art. 1522 CC, relativo al retracto de
comuneros, y que dice que el copropietario de una cosa comn podr usar del retracto en el
caso de enajenarse a un extrao la parte de todos los dems condueos o de alguno de
ellos. Cuando dos o ms copropietarios quieran usar del retracto, slo podrn hacerlo a
prorrata de la porcin que tengan en la cosa comn. El ejercicio del retracto no slo cabe
en las ventas, sino tambin en las daciones en pago.
El cesionario o adquirente de la cuota hereditaria ingresa en la comunidad, subrogndose en
la posicin del cedente. Sin embargo, la jurisprudencia considera que no puede ejercitar, en
su caso, el retracto de coherederos, sino el de comuneros.

b.- Administracin, disfrute y conservacin

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 Los actos de administracin y mejor disfrute han de regirse por lo dispuesto en el art.
398 del CC: Para la administracin y mejor disfrute de la cosa comn sern obligatorios los
acuerdos de la mayora de los partcipes. No habr mayora sino cuando el acuerdo est
tomado por los partcipes que representen la mayor cantidad de los intereses que constituyan
el objeto de la comunidad. Si no resultare mayora, o el acuerdo de sta fuere gravemente
perjudicial a los interesados en la cosa comn, el Juez proveer, a instancia de parte, lo
que corresponda, incluso nombrar un Administrador. Cuando parte de la cosa perteneciere
privadamente a un partcipe o a algunos de ellos, y otra fuere comn, slo a sta ser
aplicable la disposicin anterior. Por tanto, es necesario el acuerdo de la mayora del capital
de los coherederos.
El art. 1063 CC establece que los coherederos deben abonarse recprocamente en la particin
las rentas y frutos que cada uno haya percibido de los bienes hereditarios, las impensas
tiles y necesarias hechas en los mismos, y los daos ocasionados por malicia o negligencia .
De este precepto parece deducirse la admisibilidad de actos de disfrute llevados a cabo por
un coheredero unilateralmente sobre bienes determinados. Ello hay que entenderlo en relacin
con el art. 394 CC, que establece que cada partcipe podr servirse de las cosas comunes,
siempre que disponga de ellas conforme a su destino y de manera que no perjudique el
inters de la comunidad, ni impida a los copartcipes utilizarlas segn su derecho. Sin
embargo, esto ser posible siempre que la percepcin de frutos y rentas para su patrimonio
particular, al igual que las mejoras, hayan sido consentidas por los dems. De lo contrario,
el art. 1063 destruira toda posibilidad de organizacin comunitaria, sustituida por el ms
anrquico individualismo. El acuerdo de los dems coherederos deber seguir las reglas del
art. 398 CC que ya hemos mencionado, y del 397 para las mejoras: Ninguno de los
condueos podr, sin consentimiento de los dems, hacer alteraciones en la cosa comn,
aunque de ellas pudieran resultar ventajas para todos .
Cualquiera de los coherederos puede realizar actos de mera conservacin o de defensa de
los bienes, as como ejercitar las acciones que corresponderan al causante y que formen
parte de la comunidad indivisa, siempre que lo haga en beneficio de toda la comunidad. El
Tribunal Supremo as lo ha reconocido, declarando que el ejercicio de estas acciones queda
sometido a las reglas establecidas para la comunidad de bienes en general. En este sentido,
el art. 395 CC dispone que todo copropietario tendr derecho para obligar a los partcipes a
contribuir a los gastos de conservacin de la cosa o derecho comn. Slo podr eximirse de
esta obligacin el que renuncie a la parte que le pertenece en el dominio .

E.- Extincin

La particin de la herencia es el acto o negocio jurdico que extingue el estado de

indivisin y comunidad, atribuyendo bienes y derechos singulares a los coherederos. Sus
cuotas se transforman en bienes concretos, desapareciendo totalmente la comunidad
hereditaria, o transformndose en comunidad ordinaria, puesto que los comuneros pueden
acordar repartirse los bienes hereditarios, o bien proyectar sus cuotas en cada uno de ellos.
La particin no es necesario que sea de la totalidad de la herencia, pues ninguna disposicin
lo impone. Por consiguiente, cabe que abarque una parte de ella, dejando la otra en el
estado de indivisin o comunidad hereditaria.
El art. 1051 dispone que ningn coheredero podr ser obligado a permanecer en la indivisin
de la herencia, a menos que el testador prohba expresamente la divisin. Pero, aun cuando
lo prohba, la divisin tendr siempre lugar mediante alguna de las causas por las cuales se
extingue la sociedad.
Por tanto, aunque el testador prohba la divisin, sta puede efectuarse, por una serie de
causas, que son las de extincin de la sociedad civil:

46
 1. En primer lugar, por expiracin del tiempo, cuando la prohibicin de divisin tiene una
duracin fijada por el testador.
2. En segundo lugar, porque la duracin dependa exclusivamente de la duracin del
negocio para el que se constituy, siempre y cuando, por su naturaleza, sea limitada.
En el caso de la comunidad hereditaria, el supuesto sera el de una indivisin
querida por el testador en fundacin de una determinada finalidad exclusivamente. En
este caso, no hay limitacin de plazo.
3. En tercer lugar, la muerte natural e insolvencia de cualquiera de los comuneros,
aunque esto es discutible. Aqu nos encontramos con una indivisin impuesta, y no
acordada por los comuneros. Adems, el embargo y el remate de la cuota de un
comunero en la herencia facultar a los dems para dejar sin efecto la prohibicin
del testador.
4. Finalmente, podr pedirse la divisin cuando el testador, si bien la prohibi, no
seal plazo, o ste no se deduce de la finalidad pretendida. La facultad del
comunero est condicionada a que se ejercite de buena fe y en tiempo oportuno.

3.- La responsabilidad de los coherederos

No habiendo divisin, las deudas son soportadas por la comunidad.

Nuestro Cdigo Civil regula la cuestin relativa a las deudas hereditarias y a la
responsabilidad de los coherederos tras la particin en los arts. 1084 y siguientes, que
examinaremos ms adelante, pero deja sin especial normativa la responsabilidad antes de
hacer la particin.

A.- Responsabilidad antes de la particin

Si la responsabilidad de los coherederos se hace solidaria una vez hecha la particin,

segn el art. 1084 CC, ello significa que no lo era antes de la misma, porque, adems, la
solidaridad no puede presumirse, en virtud de lo dispuesto en el art. 1137 CC: La
concurrencia de dos o ms acreedores o de dos o ms deudores en una sola obligacin no
implica que cada uno de aqullos tenga derecho a pedir, ni cada uno de stos deba prestar
ntegramente, las cosas objeto de la misma. Slo habr lugar a esto cuando la obligacin
expresamente lo determine, constituyndose con el carcter de solidaria .
Si la responsabilidad en la indivisin no es de carcter solidario, y tampoco se aplica el
principio de la divisin, de qu tipo de responsabilidad se trata?
Podemos entender que se trata de una forma de mancomunidad sin divisin, como estado de
indivisibilidad entre los deudores, cuyas consecuencias se aproximan a la solidaridad, aunque
no pueden en ningn caso confundirse con ella, y que se recoge en los arts. 1139 y 1150
CC.
El art. 1139 dice que si la divisin fuere imposible, slo perjudicarn al derecho de los
acreedores los actos colectivos de stos, y slo podr hacerse efectiva la deuda procediendo
contra todos los deudores. Si alguno de stos resultare insolvente, no estarn los dems
obligados a suplir su falta.
Por su parte, el art. 1150 dispone que la obligacin indivisible mancomunada se resuelve en
indemnizar daos y perjuicios desde que cualquiera de los deudores falta a su compromiso.
Los deudores que hubiesen estado dispuestos a cumplir los suyos, no contribuirn a la
indemnizacin con ms cantidad que la porcin correspondiente del precio de la cosa o del
servicio en que consistiere la obligacin.
Sin embargo, un amplio sector de la doctrina y de la jurisprudencia considera que los
coherederos son responsables solidariamente de las deudas hereditarias, hayan practicado o no
la particin de los bienes, entendiendo que el art. 1084 no subordina el ejercicio de la
accin al hecho de que la herencia se haya dividido.
47
B.- Responsabilidad despus de la particin

Dice el art. 1084 CC que hecha la particin, los acreedores podrn exigir el pago de
sus deudas por entero de cualquiera de los herederos que no hubiere aceptado la herencia a
beneficio de inventario, o hasta donde alcance su porcin hereditaria, en el caso de haberla
admitido con dicho beneficio. En uno y otro caso, el demandado tendr derecho a hacer citar
y emplazar a los coherederos, a menos que por disposicin del testador, o a consecuencia
de la particin, hubiere quedado l solo obligado al pago de la deuda .
La solidaridad despus de la particin puede encontrar su fundamento en la agravacin que
produce en la responsabilidad el hecho de haber dividido los bienes sin haber pagado las
deudas, contra el principio de justicia, de que antes es pagar que heredar.

C.- El regreso entre los coherederos

Dice el art. 1085 CC: El coheredero que hubiese pagado ms de lo que corresponda
a su participacin en la herencia, podr reclamar de los dems su parte proporcional. Esto
mismo se observar cuando, por ser la deuda hipotecaria o consistir en cuerpo determinado,
la hubiese pagado ntegramente. El adjudicatario, en este caso, podr reclamar de sus
coherederos slo la parte proporcional, aunque el acreedor le haya cedido sus acciones y
subrogdole en su lugar.

D.- La adjudicacin para el pago de deudas

El art. 1058 CC establece que cuando el testador no hubiese hecho la particin, ni

encomendado a otro esta facultad, si los herederos fueren mayores y tuvieren la libre
administracin de sus bienes, podrn distribuir la herencia de la manera que tengan por
conveniente.
Por su parte, el art. 1069 dice que hecha la particin, los coherederos estarn
recprocamente obligados a la eviccin y saneamiento de los bienes adjudicados. Esta
obligacin, en virtud del art. 1071, es proporcionada a su respectivo haber hereditario; pero si
alguno de ellos resultare insolvente, respondern de su parte los dems coherederos en la
misma proporcin, deducindose la parte correspondiente al que deba ser indemnizado. Los
que pagaren por el insolvente conservarn su accin contra l para cuando mejore de
fortuna.
El art. 1082 CC dispone que los acreedores reconocidos como tales podrn oponerse a que
se lleve a efecto la particin de la herencia hasta que se les pague o afiance el importe de
sus crditos.
A continuacin, el art. 1083 aade que los acreedores de uno o ms de los coherederos
podrn intervenir a su costa en la particin para evitar que sta se haga en fraude o
perjuicio de sus derechos.
El art. 1084, que ya hemos visto, dispone que hecha la particin, los acreedores podrn
exigir el pago de sus deudas por entero de cualquiera de los herederos que no hubiere
aceptado la herencia a beneficio de inventario, o hasta donde alcance su porcin hereditaria,
en el caso de haberla admitido con dicho beneficio. En uno y otro caso el demandado
tendr derecho a hacer citar y emplazar a los coherederos a menos que por disposicin del
testador, o a consecuencia de la particin, hubiere quedado l solo obligado al pago de la
deuda.

48
Tema 10 (12 del programa): La sucesin intestada

1.- Concepto y fundamento

El art. 912 CC establece, en primer lugar, que la sucesin intestada tiene lugar
siempre que falta el testamento.
El art. 658 CC dice que la sucesin se defiere por la voluntad del hombre manifestada en
testamento y, a falta de ste, por disposicin de la ley. Por tanto, el Cdigo Civil otorga
preferencia a la sucesin testada sobre la intestada, y adems, prev la posibilidad de que
coexistan las dos, cuando, en su ltimo prrafo, dispone que podr tambin deferirse en una
parte por la voluntad del hombre, y en otra por disposicin de la ley .
Sin entrar en teoras, debemos sealar que la sucesin intestada es un rgimen de Derecho
supletorio, que tiene lugar en los supuestos que veremos a continuacin:

2.- Supuestos de la sucesin intestada

Dice el art. 912 CC: La sucesin legtima tiene lugar:

1. Cuando uno muere sin testamento, o con testamento nulo (por ejemplo, por haber
sido otorgado por un menor de 14 aos, o por no haberse observado las
formalidades legales necesarias para ese determinado tipo de testamento), o que
haya perdido despus su validez.
2. Cuando el testamento no contiene institucin de heredero en todo o en parte de los
bienes, o no dispone de todos los que corresponden al testador. En este caso la
sucesin legtima tendr lugar solamente respecto de los bienes de que no hubiese
dispuesto.
3. Cuando falta la condicin puesta a la institucin de heredero, o ste muere antes
que el testador, o repudia la herencia sin tener sustituto y sin que haya lugar al
derecho de acrecer.
4. Cuando el heredero instituido es incapaz de suceder.

3.- Clases de herederos, orden de suceder y principios de la sucesin

intestada

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 El art. 921 CC dispone que en las herencias el pariente ms prximo en grado
excluye al ms remoto, salvo el derecho de representacin en los casos en que deba tener
lugar. Los parientes que se hallaren en el mismo grado heredarn por partes iguales, salvo
lo que se dispone en el artculo 949 sobre el doble vnculo. A su vez, el art. 949,
establece que si concurrieren hermanos de padre y madre con medio hermanos, aqullos
tomarn doble porcin que stos en la herencia.
Parece que el art. 921 est sentando un principio en cuanto al orden de suceder, pero no
puede entenderse al pie de la letra, porque es una norma programtica, que slo puede ser
entendida en relacin con los artculos posteriores.
As, por ejemplo, en cuanto a la afirmacin de que el pariente ms prximo en grado
excluye al ms remoto, resulta que el hermano y el abuelo estn en el mismo grado
(segundo), pero hereda antes el abuelo. Realmente, aunque es cierto que el grado ms
prximo es preferente, ello es as dentro de la lnea.
Adems, dentro de la misma lnea, tambin puede haber excepciones, porque, por ejemplo,
concurriendo a la herencia nicamente sobrinos y tos del causante (ambos estn en tercer
grado en lnea colateral), heredarn antes los sobrinos que el to.
El art. 913 establece el precepto acerca de a quin se ofrece la herencia, y as, dice: A
falta de herederos testamentarios, la ley defiere la herencia a los parientes del difunto, al
viudo o viuda y al Estado. Por tanto, el llamamiento a la sucesin intestada, deriva, segn
los casos, del parentesco, del matrimonio, o de la ciudadana.
El art. 914 aade que lo dispuesto sobre la incapacidad para suceder por testamento es
aplicable igualmente a la sucesin intestada. No vamos a incidir en este punto, porque ya lo
vimos en su momento.
El art. 922 dispone que si hubiere varios parientes de un mismo grado, y alguno o algunos
no quisieren o no pudieren suceder, su parte acrecer a los otros del mismo grado, salvo el
derecho de representacin cuando deba tener lugar . Al estudiar el derecho de acrecer, ya
apuntamos que el acrecimiento opera tambin en la sucesin intestada. No obstante, es
importante sealar que la diferencia es que en la va intestada puede operar el derecho de
representacin, que es preferente. Pues bien, lo que quiere decir este artculo es que, al
llamar a los parientes del mismo grado, si alguno de ellos es indigno o ha premuerto, puede
operar el derecho de representacin, o bien slo el derecho de acrecer. En el supuesto de
que alguno de los llamados no quiera suceder, ya explicamos en su momento que su parte
acrece a la de los dems, y, en este caso, no opera el derecho de representacin.
Por ltimo, el art. 923 establece que repudiando la herencia el pariente ms prximo, si es
solo, o, si fueren varios, todos los parientes ms prximos llamados por la ley, heredarn los
del grado siguiente por su propio derecho y sin que puedan representar al repudiante. Por
tanto, si los llamados del grado anterior repudian, los siguientes heredarn no por derecho de
representacin, sino por derecho propio, porque no existe derecho de representacin en la
renuncia.

4.- El orden de sucesin abintestato en el Cdigo Civil

Partiendo de que, dentro de cada grupo, el pariente ms prximo en grado excluye al

ms remoto, vamos a ver cul es el orden de sucesin que establece nuestro Cdigo Civil
respecto a esos grupos, no sin antes apuntar algunas peculiaridades:

1. En el grupo de los descendientes, los llamados son:

Los hijos, que heredan por derecho propio.
Si no hay hijos, los dems descendientes, que siempre heredan por derecho
de representacin.
2. Si no hay descendientes, heredan los ascendientes. Aunque lo veremos ms adelante,
conviene sealar que, como no hay derecho de representacin en lnea ascendente,
50
 a igualdad de grado dentro de la lnea, heredan por cabezas. Si los ascendientes
son de distinta lnea pero igual grado, heredan por lneas.
3. El cnyuge viudo ser el siguiente llamado, aunque con excepciones:
No heredar si est divorciado.
No heredar si est separado judicialmente.
No heredar si est separado de hecho, de mutuo acuerdo.
4. En cuanto a los parientes colaterales, el orden es:
En primer lugar, los parientes de segundo grado, es decir, los hermanos.
A falta de hermanos, los de tercer grado, y, dentro de ellos, si existen
colaterales de tercer grado en lnea descendente (sobrinos), heredarn antes
que los colaterales de tercer grado en lnea ascendente (tos).
Por ltimo, los colaterales de cuarto grado, es decir, los primos hermanos.
5. En defecto de todos los grupos anteriores, el heredero ser el Estado.

Para efectuar el llamamiento abintestato, habr que agotar en primer lugar el grupo de
los descendientes, de modo que, mientras quede alguno, no podr pasarse al siguiente
grupo, y as sucesivamente, porque en la sucesin intestada nunca puede llamarse a la vez
a dos grupos distintos.
A continuacin, vamos a ver brevemente algunas normas que rigen respecto de cada uno de
los grupos.

A.- Parientes en lnea recta descendente

El art. 930 CC establece que la sucesin corresponde en primer lugar a la lnea recta
descendente.
Por su parte, dice el art. 931 CC: Los hijos y sus descendientes suceden a sus padres y
dems ascendientes sin distincin de sexo, edad o filiacin. Como ya hemos indicado, en
primer lugar heredan los hijos y, si todos ellos han fallecido, heredarn los nietos. La lnea
descendente se seguir hasta agotarse, antes de pasar al llamamiento del siguiente grupo.
El art. 932 CC establece un principio muy claro: Los hijos del difunto le heredarn siempre
por su derecho propio, dividiendo la herencia en partes iguales. No hay derecho de
representacin en este supuesto, y, puesto que al no haber testamento no hay tampoco
designada mejora alguna, la herencia se repartir entre todos los hijos en partes iguales.
El art. 933 dispone que los nietos y dems descendientes heredarn por derecho de
representacin, y, si alguno hubiese fallecido dejando varios herederos, la porcin que le
corresponda se dividir entre stos por partes iguales . Es importante tener claro este
precepto: mientras que los hijos heredan por derecho propio, los hijos de los hijos lo harn
por representacin, es decir, heredarn lo que hubiese heredado su padre. Sin embargo, si
todos los hijos han fallecido, los hijos de stos van a heredar por derecho propio. La
diferencia supone que, en este segundo caso, el total de la herencia se va a repartir en
partes iguales entre todos los nietos. Para verlo grficamente, los dos supuestos son:

Causante
Fallecido el causante, sus hijos (A y B), van a heredar por derecho
propio, de forma que la herencia se repartir entre ellos por
mitad. Si ambos son indignos, sus hijos (A1, B1 y B2) heredarn
A B por representacin, de forma que A1 recibir la mitad de herencia
(es decir, la parte que hubiera correspondido a A), y la otra
mitad, es decir, la parte que hubiera heredado B, se repartir
entre B1 y B2.
A1 B1 B2

51
 Causante Ahora supongamos que A y B han premuerto a su padre, que es el
causante. En este caso, los hijos de A y B ya no van a heredar por
representacin, puesto que el llamamiento se har a los
descendientes vivos de grado ms prximo, y en este supuesto son
A B los nietos del causante. A1, B1 y B2 van a heredar por derecho
propio, lo que implica que el total de la herencia se repartir
entre ellos en tres partes iguales.

A1 B1 B2

Por ltimo, el art. 934 CC establece que si quedaren hijos y descendientes de otros
hijos que hubiesen fallecido, los primeros heredarn por derecho propio y los segundos por
derecho de representacin. Por tanto, y siguiendo el principio general ya indicado, cuando los
hijos del causante sean llamados junto a los nietos (hijos de otros hijos ya fallecidos),
aqullos heredarn por derecho propio, y stos, por representacin (es decir, lo que hubieran
heredado sus padres de no haber premuerto).

B.- Parientes en lnea recta ascendente

El art. 935 CC establece que a falta de hijos y descendientes del difunto le heredarn
sus ascendientes. Agotada, pues, la rama de los descendientes, se efecta el llamamiento a
favor del siguiente grupo: los ascendientes.
El art. 936 CC dispone que el padre y la madre heredarn por partes iguales. Hasta aqu
no hay ningn problema, porque ambos padres son llamados al total de la herencia de su
hijo, y se reparte entre ellos por mitad.
Dice el art. 937 CC: En el caso de que sobreviva uno solo de los padres, ste suceder al
hijo en toda su herencia. Ya sabemos que no existe derecho de representacin en lnea
recta ascendente, por lo que, si fallece uno de los padres, no van a heredar por
representacin sus ascendientes, sino que toda la herencia ir a parar a manos del progenitor
que ha sobrevivido.
El art. 938 establece que a falta de padre y de madre sucedern los ascendientes ms
prximos en grado. Este artculo debe ponerse en relacin con los dos preceptos siguientes,
que vienen a aclarar lo que sucede si existen varios posibles llamados en la lnea de cada
uno de los padres.
El art. 939 dispone que si hubiere varios ascendientes de igual grado pertenecientes a la
misma lnea, dividirn la herencia por cabezas. Lo que quiere decir este artculo es que,
dentro de la lnea de cada uno de los padres, puede haber varios llamados del mismo grado
(por ejemplo, los abuelos). Si uno de ellos no puede heredar, su parte acrecer a los
parientes de la propia lnea, pero no a los dems.
El art. 940 CC establece que si los ascendientes fueren de lneas diferentes, pero de igual
grado, la mitad corresponder a los ascendientes paternos y la otra mitad a los maternos .
Finalmente, el art. 941 dispone que en cada lnea la divisin se har por cabezas .

C.- El cnyuge viudo

Hasta la reforma de 1981, slo se llamaba al cnyuge viudo en defecto de colaterales,

sin perjuicio de su legtima, es decir, existiendo parientes colaterales del causante, el cnyuge
viudo slo reciba lo que le correspondiera por legtima, pero nada ms.
A partir de dicha reforma, si una persona no tiene descendientes ni ascendientes y fallece
sin testamento, su nico legitimario es el cnyuge viudo, pero ste, llamado por sucesin
intestada, no recibe slo la legtima, sino toda la herencia. As lo establecen los arts. 943 y
944, el primero de los cuales dice: A falta de las personas comprendidas en las dos
52
Secciones que preceden (es decir, descendientes y ascendientes), heredarn el cnyuge y
los parientes colaterales por el orden que se establece en los artculos siguientes . Por su
parte, el art. 944 precisa que en defecto de ascendientes y descendientes, y antes que los
colaterales, suceder en todos los bienes del difunto el cnyuge sobreviviente .
El art. 945 CC establece una salvedad, al decir que no tendr lugar el llamamiento a que
se refiere el artculo anterior si el cnyuge estuviera separado por sentencia firme, o separado
de hecho por mutuo acuerdo que conste fehacientemente. Este precepto parece absurdo,
porque el cnyuge separado de hecho conserva el derecho a la legtima y, sin embargo, no
puede ser llamado a heredar abintestato. Es un contrasentido, y la solucin ms lgica sera
negar tambin la legtima.

D.- Parientes colaterales

El art. 946 CC establece el principio ya apuntado de que los hermanos e hijos de

hermanos suceden con preferencia a los dems colaterales. Esto es, los primeros colaterales
llamados son los de segundo grado, es decir, los hermanos; en su defecto, se llamar a los
colaterales de tercer grado, que pueden ser sobrinos o tos. Pues bien, segn este precepto,
los sobrinos heredan antes que cualquier otro colateral de tercer grado.
El art. 947 CC dispone que si no existieran ms que hermanos de doble vnculo, stos
heredarn por partes iguales.
Por su parte, el art. 949 establece que si concurrieren hermanos de padre y madre con
medio hermanos, aqullos tomarn doble porcin que stos en la herencia . Por tanto, todos
los hermanos son llamados a la vez, pero, a la hora de realizar el reparto, los de doble
vnculo reciben el doble que los de vnculo sencillo.
En cambio, si slo concurren medio hermanos, el art. 950 dispone que heredarn todos por
partes iguales, sin ninguna distincin de bienes . A continuacin, el art. 951 dice que los
hijos de los medio hermanos sucedern por cabezas o por estirpes, segn las reglas
establecidas para los hermanos de doble vnculo.
Dice el art. 948: Si concurrieren hermanos con sobrinos, hijos de hermanos de doble
vnculo, los primeros heredarn por cabezas (es decir, a partes iguales) y los segundos
por estirpes.
Finalmente, hay que hacer mencin al art. 954, que declara que no habiendo cnyuge
suprstite, ni hermanos ni hijos de hermanos, sucedern en la herencia del difunto los dems
parientes del mismo en lnea colateral hasta el cuarto grado, ms all del cual no se
extiende el derecho de heredar abintestato. Por tanto, en el cuarto grado colateral se
extingue el llamamiento a los parientes del causante que falleci sin haber otorgado
testamento.

E.- El Estado

El Estado es el llamado en defecto de todos los parientes que hemos mencionado. Su

llamamiento es por ley, y el art. 958 establece que para que el Estado pueda apoderarse
de los bienes hereditarios habr de preceder declaracin judicial de heredero, adjudicndole
los bienes por falta de herederos legtimos.
Lo nico que interesa destacar aqu, a nuestros efectos, es que su aceptacin es siempre a
beneficio de inventario, y, puesto que es por ley, no tiene que seguir las formalidades que
se establecen para dicho beneficio en el caso de otros herederos.

53
54
Tema 11 (13 del programa) La legtima

1.- Concepto y naturaleza jurdica

La legtima viene definida en el art. 806 CC, que dice as: Legtima es la porcin
de bienes de que el testador no puede disponer por haberla reservado la ley a determinados
herederos, llamados por esto herederos forzosos.
A tenor de este precepto, pudiera parecer que la legtima funciona slo en la sucesin
testada (porque el artculo habla de testador), pero no es as, puesto que tambin tiene
lugar en la sucesin intestada. Lo que realmente puntualiza el artculo es que, si se otorga
testamento, hay una parte sobre la que no se puede disponer libremente. Por el contrario, si
una persona fallece sin haber hecho testamento y, por ejemplo, no tiene hijos, pero s
padres y un cnyuge, los llamados a la sucesin intestada sern los padres; sin embargo,
recibirn toda la herencia, excepto la porcin que corresponde al cnyuge viudo por legtima.
Por otro lado, esta definicin habla de determinados herederos, llamados herederos
forzosos, denominacin que no es muy adecuada. La doctrina dominante, aproximadamente
hasta los aos 40, consideraba que los legitimarios eran herederos, aunque no hubiera
testamento. Se apoyaba esta tesis en la consideracin de la legtima como una alcuota del
caudal hereditario, y por tanto, quien recibe una alcuota del caudal es heredero.
Sin embargo, esta doctrina ya no se mantiene en la actualidad, porque, a pesar de la
redaccin del art. 806 CC, la porcin legitimaria no es alcuota del caudal hereditario
(compuesto de un activo y un pasivo), sino que, para su clculo, hay que tener en cuenta
el activo menos el pasivo, ms las donaciones. Por tanto, se parte de otro concepto distinto.
Adems, sin perjuicio de que lo estudiemos con ms detalle en otro epgrafe, el art. 815 CC
dispone que el heredero forzoso a quien el testador haya dejado por cualquier ttulo menos
de la legtima que le corresponda, podr pedir el complemento de la misma. En otras
palabras, este artculo sienta el principio de que el legitimario tiene que recibir todo lo que le
corresponde por legtima, aunque sea por cualquier otro ttulo, distinto de heredero.
La legtima no es una sucesin legal a medio camino entre la intestada y la testada; ya
vimos en su momento que no se trataba de otra clase de sucesin, sino de un conjunto de

55
limitaciones a la capacidad dispositiva del causante, basado en el derecho que determinadas
personas tienen a recibir la atribucin patrimonial de su causante.

2.- Formas de atribucin

Dice el art. 815 CC que el heredero forzoso a quien el testador haya dejado por
cualquier ttulo menos de la legtima que le corresponda, podr pedir el complemento de la
misma. Este precepto permite satisfacer la legtima al legitimario por cualquier ttulo, no
necesariamente el de heredero: puede hacerse por legado, o incluso por donacin en vida. Si
la cantidad satisfecha en cualquiera de estos conceptos es inferior a lo que por derecho debe
corresponder al legitimario, en el momento de la adjudicacin de la herencia, recibir el
suplemento correspondiente.
La expresin heredero forzoso, empleada con profusin en el Cdigo Civil, es bastante
confusa, porque, como ya hemos dicho, el legitimario no tiene por qu ser heredero, ya que
el causante puede nombrarle por cualquier otro ttulo (por ejemplo, como legatario).
Adems, el legitimario, por el hecho de serlo, no responde de las deudas del causante, si
bien stas pueden afectarle. En principio, a la hora de calcular la legtima, se habrn tenido
en cuenta las deudas del causante, de forma que los acreedores, para cobrar, tendrn que
dirigirse contra el heredero, y no contra el legitimario. Pero, si aparecieran nuevos
acreedores, desconocidos hasta entonces, resultara que el clculo de la legtima estara mal
hecho, al no haberse contabilizado todo el pasivo.
Finalmente, hay que sealar que, como la legtima se puede recibir por cualquier ttulo, si la
donacin o el legado no cubren el importe que legalmente corresponde al legitimario, ste
podr reclamar el suplemento, por medio de una serie de acciones que ya veremos en su
momento. No obstante, el legitimario no podr repudiar el legado o la donacin para luego
reclamar la legtima, ya que se trata de dos formas vlidas de fijar sta, por lo que, en
realidad, seran supuestos de repudiacin de la legtima.

3.- Clculo de la legtima

No vamos a entrar en el momento de la valoracin, pero s es necesario partir del

precepto contenido en el art. 818 CC: Para fijar la legtima se atender al valor de los
bienes que quedaren a la muerte del testador, con deduccin de las deudas y cargas, sin
comprender entre ellas las impuestas en el testamento . Al valor lquido de los bienes
hereditarios se agregar el de las donaciones colacionables.
Teniendo en cuenta que el caudal hereditario es el activo ms el pasivo patrimonial del
causante, es importante destacar que, para fijar la legtima, no se parte del caudal, sino del
haber hereditario que, aunque podra coincidir con el caudal, realmente es algo ms, como
veremos a continuacin:
La primera parte del artculo alude al activo hereditario, que son los bienes y derechos
contenidos en la herencia. Aqu se incluye cualquier bien, incluidos los legados, que tambin
forman parte de la herencia, y a los cuales se refiere el artculo con el trmino cargas.
A ese activo hay que deducirle las deudas y cargas que constituyen el pasivo relicto. Con
esto, nos estamos refiriendo a las deudas propias del causante, y no a las de la sucesin,
por lo que se excluyen los gastos de entierro y funeral, as como los gastos de
administracin de la herencia yacente, o el pago a los albaceas, en su caso. Las deudas de
la sucesin son siempre a cargo de los herederos, no del legatario (salvo que, adems, sea
instituido heredero).
Al resultado de esta operacin (activo menos pasivo), se agregarn las llamadas
donaciones colacionables, que no hay que confundir con la colacin del art. 1035 CC
(que veremos ms adelante). La colacin es una institucin distinta que contempla el
56
supuesto de una herencia en la que concurren varios legitimarios, uno de los cuales ha
recibido una donacin por parte del causante en vida. En este caso, se entiende que el
legitimario favorecido ha recibido ya todo o parte de la legtima que le corresponde (por
ejemplo, el causante compra un piso a un hijo que se va a casar); si nada se dice, se
presume que esa donacin no se hizo con la intencin de mejorar al legitimario, sino que la
pretensin del causante era hacer lo mismo con los dems hijos, aunque falleciera antes de
poder hacerlo.
Por el contrario, donaciones colacionables son todo tipo de donaciones que el causante haya
hecho en vida, tanto si han sido en favor de los legitimarios, como si lo fueron a favor de
los herederos, o incluso de terceros que ni siquiera concurren a la sucesin (por eso se
habla de legitimarios contra extraos). Pues bien, estas donaciones se tienen tambin en
cuenta para calcular la legtima, porque es la nica forma de que ese derecho de los
legitimarios no se quede en nada, ya que sera una va muy fcil de fraude hacia ellos. Por
ejemplo, supongamos que el causante, que tena bienes por valor de 90 millones de pesetas,
don en vida 85 millones a su amante: Si no se tuviera en cuenta esta donacin, quedaran
nicamente 5 millones, de los cuales slo dos tercios corresponderan a la legtima; sin
embargo, como tambin se contabiliza, la legtima ser de 60 millones (dos tercios de 90),
por lo que, al recibir menos, el legitimario tendr accin para pedir una reduccin de la
donacin, y podr recuperar 55 millones, que es el suplemento de su legtima.
No obstante, hay donaciones que no son colacionables, como las liberalidades usuales dentro
de la familia. En este sentido, el art. 1041 CC, aunque incluido en el epgrafe sobre la
colacin, es tambin aplicable al supuesto que estamos examinando, y dice as: No estarn
sujetos a colacin los gastos de alimentos, educacin, curacin de enfermedades, aunque
sean extraordinarias, aprendizaje, equipo ordinario, ni los regalos de costumbre. Igualmente, el
art. 1321 CC, establece que fallecido uno de los cnyuges, las ropas, el mobiliario y enseres
que constituyan el ajuar de la vivienda habitual comn de los esposos se entregarn al que
sobreviva, sin computrselo en su haber. Por tanto, las ropas, el mobiliario y enseres no se
cuentan como activo patrimonial a efectos de clculo de legtima.

4.- Los sujetos de la legtima y cuanta segn los legitimarios

En cuanto a los sujetos de la legtima, dice el art. 807 CC: Son herederos forzosos:

1. Los hijos y descendientes respecto de sus padres y ascendientes. Ya hemos visto

que la premoriencia del hijo convierte en legitimarios a los descendientes ms
prximos en grado, de forma que, en principio, la estirpe compuesta por los
descendientes recibe toda la legtima. Si un descendiente legitimario repudia la
herencia, tambin est repudiando la legtima, y sus descendientes no van a recibir
nada; pero, mientras existan hijos y descendientes que acepten, ellos son los
legitimarios, con exclusin de los ascendientes.
2. A falta de los anteriores, los padres y ascendientes respecto de sus hijos y
descendientes. Por tanto, slo si no hay descendientes sern legitimarios los padres o
ascendientes. Hay que tener en cuenta que el ms prximo en grado excluye al ms
remoto, con la misma peculiaridad que vimos para el supuesto de la sucesin
intestada a favor de los ascendientes: existiendo varios ascendientes del mismo grado,
la legtima se dividir primero por lneas, y despus por cabezas.
3. El viudo o viuda en la forma y medida que establece este Cdigo . Aunque el artculo
nombre al cnyuge viudo en tercer lugar, siempre va a ser legitimario, aunque
concurra con descendientes o ascendientes.
Por lo que respecta a la cuanta, empezaremos diciendo que, en los tres casos, hay
que partir del haber hereditario, calculado segn las reglas, ya explicadas, del art. 818 CC.
57
La legtima de los hijos o descendientes se seala en el art. 808 CC: Constituyen la
legtima de los hijos y descendientes las dos terceras partes del haber hereditario del padre y
de la madre. Sin embargo, podrn stos disponer de una parte de las dos que forman la
legtima, para aplicarla como mejora a sus hijos o descendientes. La tercera parte restante
ser de libre disposicin. Por tanto, los hijos tienen derecho a las dos terceras partes del
haber hereditario; de estas dos terceras partes, la mitad (es decir, un tercio del haber
hereditario) debe repartirse necesariamente por igual entre todos los hijos o descendientes
que sean legitimarios, y el otro tercio puede aplicarse como mejora, que puede distribuirse
indistintamente entre cualquiera de ellos. Es importante sealar que la legtima de los hijos o
descendientes es la nica en la que se puede hablar de mejora.
Los descendientes forman un grupo legitimario especial, porque, aun cuando algunos no gocen
de ninguna pretensin sobre la legtima, s pueden tener derecho a percibir mejora: el
causante debe, necesariamente, repartir la legtima estricta por igual, de forma que, si, por
ejemplo, tiene tres hijos, los tres son legitimarios, y no lo seran los nietos (precisamente
porque hay hijos); sin embargo, puede legar la mejora a un nieto, aunque no sea
legitimario. En consecuencia, la mejora no tiene por qu recaer exclusivamente entre los
legitimarios.
En cuanto a los ascendientes, la cuanta es variable, segn si concurren a la sucesin con
el cnyuge viudo o si son legitimarios nicos. En el primer caso, les corresponde la tercera
parte del haber hereditario. En el segundo caso, tendrn derecho a la mitad del haber
hereditario. No debemos olvidar que, entre los ascendientes, el llamamiento a la sucesin se
hace, en primer lugar, por lneas (paterna y materna), y a continuacin, por cabezas.
5.- La legtima del cnyuge viudo

Comenzaremos indicando que la legtima del cnyuge viudo ha mejorado a raz de la reforma
de 1981, porque, hasta entonces, tena derecho a muy poco.

A.- Naturaleza jurdica

En primer lugar, debemos remitirnos al art. 834 CC, que dice as: El cnyuge que
al morir su consorte no se hallare separado o lo estuviere por culpa del difunto, si concurre
a la herencia con hijos o descendientes, tendr derecho al usufructo del tercio destinado a
mejora. De este precepto podemos extraer, como primera conclusin, que la cuanta del
cnyuge que concurre con hijos o descendientes es igual al usufructo del tercio destinado a
mejora. Sin perjuicio de precisar este ltimo prrafo cuando hablemos especficamente de la
cuanta, es importante sealar que la legtima del cnyuge viudo es siempre un valor en
usufructo.

B.- Cnyuge viudo con derecho a legtima

Respecto a quin es el cnyuge viudo con derecho a legtima, del mismo art. 834
se desprende que, si no debe hallarse separado, tampoco el divorciado tendr derecho a
legtima. En cuanto al supuesto en que el matrimonio hubiera sido anulado, aunque el
cnyuge superviviente hubiera actuado de buena fe, no puede aplicarse el art. 97 CC
(segn el cual la declaracin de nulidad del matrimonio no invalidar los efectos ya
producidos respecto de los hijos y del contrayente o contrayentes de buena fe ), porque la
sucesin no es un efecto ya producido, sino que es posterior a la nulidad.
El art. 834 dice que el cnyuge separado no tiene derecho a legtima, pero que, si est
separado judicialmente y la sentencia declara culpable al fallecido, el superviviente conserva su
derecho a legtima. Sin embargo, ya dijimos en su momento que cada vez es ms
infrecuente que en las sentencias por separacin o divorcio consten las causas, por lo que
ser muy difcil probar que ese cnyuge mantiene su derecho a legtima.
58
Por otra parte, el art. 835 CC dice que cuando estuvieren los cnyuges separados en virtud
de demanda, se esperar al resultado del pleito. Si entre los cnyuges separados hubiere
mediado perdn o reconciliacin, el sobreviviente conservar sus derechos . El primer prrafo
de este artculo establece un supuesto absurdo, al contemplar el fallecimiento de uno de los
cnyuges cuando estn tramitando la demanda de separacin, y concluir que habr que
esperar a que se dicte una sentencia. La separacin es personalsima, y, en este caso, el
procedimiento no podra seguir (sera absurdo pretender que el fallecido fuese odo, o que
hiciera alegaciones...), de forma que el cnyuge suprstite (es decir, el sobreviviente),
conservara su legtima.
Adems, podra darse la paradoja de que recibiera ms bienes un cnyuge con el que el
causante no se llevara bien, que uno con el que la relacin fuera buena: llevndose bien los
cnyuges, si fallece uno de ellos sin haber hecho testamento y hay hijos, stos sern los
llamados a suceder, y el cnyuge superviviente slo recibira su parte de legtima; por el
contrario, llevndose mal los cnyuges, si la sentencia culpa de la separacin al fallecido
(aun no siendo cierto), el cnyuge suprstite recibira no slo la legtima, sino tambin su
derecho a una pensin.

C.- Cuanta de su legtima

Como ya hemos dicho, el cnyuge viudo siempre recibe el valor de su legtima en usufructo.
Si concurre con hijos o descendientes del causante, le corresponde el usufructo del
tercio destinado a mejora.
Si concurre con ascendientes del causante, recibir la mitad del haber hereditario.
Si concurre como legitimario nico, recibir dos tercios del haber hereditario. As lo
dice el art. 838 CC: No existiendo descendientes ni ascendientes el cnyuge
sobreviviente tendr derecho al usufructo de los dos tercios de la herencia .
En cuanto al usufructo del tercio destinado a mejora, hay que precisar que no se
refiere a la mejora efectiva, es decir, no se trata de contabilizar slo la parte de mejora que
se haya dispuesto, sino un tercio del haber hereditario. Grficamente, sera as:

Haber hereditario (valor 90) 60 es el valor que corresponde por legtima a los hijos o
Haber hereditario (valor 90) descendientes: 30 (legtima estricta) se repartirn por igual
entre todos ellos, y 30 (mejora), deben ir necesariamente
Tercio de Legtima al grupo de los descendientes, pero podrn repartirse como
Tercio de lo estime el causante, de forma que puede dejar 10 a un
mejora estricta
libre hijo en concepto de mejora, y no disponer de ms. El
(valor 30) (valor 30)
disposicin cnyuge no va a recibir 10 (lo dispuesto en concepto de
(valor 30) mejora), sino el valor de 30 en usufructo, y sobre ese
valor, los hijos reciben la nuda propiedad, junto con la
plena propiedad del valor de la legtima estricta.
Legtima larga (valor 60)

Por tanto, el cnyuge viudo tiene derecho a un tercio del haber hereditario como
usufructuario, y lo que se contabiliza es el valor del usufructo, que puede conmutarse, como
veremos ms adelante. Lgicamente, no se utiliza el tercio de libre disposicin que, por
definicin, no puede gravarse, como tampoco puede gravarse la legtima estricta.
Todo lo que estamos diciendo hace referencia a unas cuotas ideales, porque luego, en la
realidad, hay que hacer muchas matizaciones. As, a efectos del Impuesto de Sucesiones,
59
el valor del usufructo se contabiliza siguiendo una tabla, atendiendo a la edad del
usufructuario, de forma que, por ejemplo, si ste tiene 70 aos, su usufructo tendr un valor
del 10% de la cosa usufructuada; si tiene 60, ser el 20%; si tiene 50, el 30, y as
sucesivamente (segn disminuye la edad del usufructuario en la tabla, aumenta el valor del
usufructo).
Una modificacin importante en esta materia vino con la introduccin del art. 837 CC en la
reforma de 1981. Dicho precepto establece que no existiendo descendientes, pero s
ascendientes, el cnyuge sobreviviente tendr derecho al usufructo de la mitad de la herencia.
Igual extensin tendr el usufructo cuando los nicos herederos forzosos que concurran con el
viudo o viuda sean hijos slo de su consorte concebidos constante el matrimonio de ambos.
La cuota usufructuaria recaer en este caso sobre el tercio de mejora, gravando el resto el
tercio de libre disposicin. Por lo tanto, este artculo asigna al cnyuge viudo, como legtima,
el usufructo de la mitad del haber hereditario, cuando los nicos legitimarios que concurren
con l sean hijos tenidos por el fallecido con otra persona, estando casado con su cnyuge,
es decir, hijos adulterinos. Esta ampliacin de su cuota legitimaria es una especie de
penalizacin al cnyuge fallecido, al tiempo que constituye una compensacin para el
sobreviviente. No se aplicar este artculo si, adems de los hijos adulterinos, concurren hijos
comunes de ambos cnyuges, y as lo indica expresamente el precepto cuando contempla
slo el supuesto de concurrencia del cnyuge con hijos tenidos por el fallecido con otra
persona, constante el matrimonio.
Esto no significa que la ampliacin de la legtima del cnyuge viudo se haga para perjudicar
la legtima de los hijos adulterinos, porque ello conculcara el principio de no discriminacin
del art. 14 CE. Lo que ocurre es que disminuye la parte de libre disposicin, quedando
mermada la facultad dispositiva del causante sobre sus bienes, al tiempo que grava el tercio
de mejora.

Tercio de libre Tercio de Legtima

disposicin mejora estricta Como ya hemos explicado, la legtima estricta
nunca puede verse gravada. Como el cnyuge
viudo, al concurrir con hijos adulterinos del
fallecido, recibe la mitad del haber
hereditario, ese usufructo slo puede recaer
en la mejora y, adems, afectar a la mitad del
tercio de libre disposicin, quedando la otra
porcin bajo la libre facultad del causante.
Usufructo del cnyuge
viudo

D.- El pago de la legtima. La facultad de conmutacin

La regla general de conmutacin se recoge en el art. 839 CC, que dice: Los
herederos podrn satisfacer al cnyuge su parte de usufructo, asignndole una renta vitalicia,
los productos de determinados bienes, o un capital en efectivo, procediendo de mutuo
acuerdo y, en su defecto, por virtud de mandato judicial. Mientras esto no se realice, estarn
afectos todos los bienes de la herencia al pago de la parte de usufructo que corresponda al
cnyuge. Este precepto hace referencia al supuesto en que el cnyuge viudo concurre a la
sucesin con otros herederos, no necesariamente forzosos.
De mutuo acuerdo no significa que los herederos tengan que ponerse de acuerdo con el
cnyuge para conmutar el usufructo, porque, en una primera fase, ellos solos deciden hacer
esa conmutacin, sin necesidad de contar con el cnyuge. Ser en la segunda fase cuando
tengan que contar con su consentimiento, porque es cuando debe acordarse qu valor se va
a dar a ese usufructo, y en qu forma se va a conmutar (el precepto establece varias
opciones). Si no llegan a un consenso, lo solicitarn al Juez.
60
El art. 840 CC sienta un supuesto especial de conmutacin, a instancia del cnyuge viudo:
Cuando se est en el caso previsto por el prrafo segundo del artculo 837 (es decir, el
supuesto de concurrencia del cnyuge con hijos adulterinos), el cnyuge podr exigir que el
usufructo que grave la parte que reciban los hijos le sea satisfecho, a eleccin de stos,
asignndole un capital en dinero o un lote de bienes hereditarios. En este caso, la facultad
de pedir la conmutacin se otorga al cnyuge, porque lo normal es que ste no quiera tener
ms relaciones con esos hijos adulterinos, razn por la cual tambin se excluye, entre las
posibles formas de conmutar el usufructo, la renta vitalicia y los productos de determinados
bienes (este supuesto hace referencia a bienes que estn en poder de los herederos, y que
producen unos intereses, o una renta peridica, que se va entregando al usufructuario). Se
trata de que la situacin se liquide, cuanto antes, en un solo acto, y comprende nicamente
la parte de legtima que coincida con la de esas personas.
Ahora bien, como hemos visto, una parte de ese usufructo va a gravar la mitad de la parte
de libre disposicin, por lo que, si se ve afectado otro heredero (por ejemplo, un tercero, o
un familiar del causante que haya recibido esa parte), ser l quien tenga la facultad de
pedir la conmutacin por esa parte. Por tanto, para conmutar la totalidad del usufructo, en
este caso, hay que realizar dos actos distintos.

Tema 12 (14 del programa):

La mejora

1.- Concepto

La mejora viene definida en el art. 823 CC: El padre o la madre podrn disponer
en concepto de mejora a favor de alguno o algunos de sus hijos o descendientes, ya lo
sean por naturaleza, ya por adopcin, de una de las dos terceras partes destinadas a
legtima. Lo que Conviene recordar que siempre va a ser a favor de hijos o descendientes,
aunque no necesariamente tienen que ser legitimarios. Por tanto, es un poder de disposicin
del testador, de carcter limitado o restringido (porque slo puede ir a parar a manos de los
hijos o descendientes del causante).
Adems, nunca podr hablarse de mejora si en la sucesin hay un solo descendiente, porque
ste, simplemente, tendr derecho a los dos tercios del haber hereditario, sin ms.
El art. 824 CC dice que no podrn imponerse sobre la mejora otros gravmenes que los
que se establezcan en favor de los legitimarios o sus descendientes . La mejora no deja de
ser legtima (ya hemos visto que forma parte de la legtima larga). As como la legtima
estricta debe recaer sobre los hijos y descendientes, no pudiendo estar gravada con nada, la
mejora s puede tener cargas, como, por ejemplo, la legtima del cnyuge viudo, que es un
usufructo sobre la mejora. Lo que el artculo expresa es que, aparte de esas cargas
previstas en el Cdigo, no pueden establecerse sobre la mejora otras distintas (por ejemplo,
a favor de terceras personas).

2.- La delegacin de la facultad de mejorar

El art. 830 CC dispone que la facultad de mejorar no puede encomendarse a otro.

Este artculo sienta el principio general de que el mejorante es el causante, y esa facultad
es de carcter personalsimo.
61
Sin embargo, el art. 831 CC establece una excepcin a ese principio, al decir que no
obstante lo dispuesto en el artculo anterior, podr ordenarse en testamento o en
capitulaciones matrimoniales que muriendo el cnyuge otorgante, pueda el viudo o viuda que
no haya contrado nuevas nupcias distribuir, a su prudente arbitrio, los bienes del difunto y
mejorar en ellos a los hijos comunes, sin perjuicio de las legtimas y de las mejoras y
dems disposiciones del causante. Por tanto, se permite que el causante delegue la facultad
de mejorar al cnyuge suprstite, salvo si hubiera contrado nuevas nupcias (porque, en tal
caso, ya no sera cnyuge), o si estaba separado judicialmente. Esa delegacin slo puede
hacerse en testamento o en capitulaciones matrimoniales.
En consecuencia, es un poder que se otorga al cnyuge sobreviviente para mejorar en la
herencia a los hijos comunes, pero siempre respetando las dems disposiciones del causante,
es decir, las legtimas y mejoras que l haya dispuesto ya en su testamento, de forma que
slo podr utilizar la parte de mejora que no haya dispuesto el causante.
Por tratarse de un poder, puede ser revocable por el cnyuge otorgante. Esto es claro
cuando se ha hecho en testamento, porque ste es esencialmente revocable por el
otorgamiento de un testamento posterior. Pero, qu ocurre si el poder se ha otorgado en
capitulaciones matrimoniales? Habra que modificar las capitulaciones, con lo cual se
necesitara el consentimiento de ambos cnyuges? En este caso, las capitulaciones se utilizan
como una forma instrumental, como un simple medio para delegar la disposicin de la mejora
que, de otra forma, no tiene por qu figurar necesariamente en dicho documento, porque no
es una estipulacin relativa a capitulaciones matrimoniales. Por tanto, ese poder tambin es
revocable en este supuesto.

3.- La declaracin de la facultad de mejorar y sus diferentes tipos

Aqu hay que hacer referencia a los distintos actos jurdicos que pueden utilizarse para
atribuir la mejora:
En primer lugar, se puede mejorar en testamento, como se reconoce en el art. 828
del CC: La manda o legado hecho por el testador a uno de los hijos o
descendientes no se reputar mejora sino cuando el testador haya declarado
expresamente ser sta su voluntad, o cuando no quepa en la parte libre .
Tambin se puede mejorar a travs de donacin, y as lo contempla el art. 825 CC,
al decir que ninguna donacin por contrato entre vivos, sea simple o por causa
onerosa, en favor de hijos o descendientes, que sean herederos forzosos, se reputar
mejora, si el donante no ha declarado de una manera expresa su voluntad de
mejorar.
El art. 827 CC recoge la posibilidad de hacerlo a travs de capitulaciones
matrimoniales, o de contrato oneroso celebrado con un tercero: La mejora, aunque se
haya verificado con entrega de bienes, ser revocable, a menos que se haya hecho
por capitulaciones matrimoniales o por contrato oneroso celebrado con un tercero .

4.- Aceptacin y repudiacin de la mejora

Dice el art. 833 CC: El hijo o descendiente mejorado podr renunciar a la herencia
y aceptar la mejora. Este precepto es una aplicacin de la regla asentada en el art. 890,
por la cual el sujeto que est llamado a una herencia y que, al mismo tiempo, sea legatario
en esa sucesin, puede repudiar la herencia y aceptar el legado o viceversa, porque el
llamamiento al legado y a la herencia son distintos.
Por tanto, no se trata de que la herencia pueda aceptarse o repudiarse en parte, sino que,
simplemente, es un supuesto en que un hijo o descendiente es llamado como heredero a
una parte de la herencia, y adems, se le deja una mejora en forma de legado.
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Tema 13 (15 del programa) La legtima y la mejora (Continuacin)

1.- Imputacin de donaciones y legados

Una vez conocido el haber hereditario, segn las reglas que hemos estudiado, ya se
puede averiguar la cuanta exacta que va a corresponder a cada legitimario en concreto. Para
calcular el montante de esas legtimas, se han tenido en cuenta las donaciones realizadas en
vida por el causante, as como los legados (que, como sabemos, tambin forman parte del
activo hereditario).
Ya hemos dicho que tanto las legtimas como las mejoras pueden satisfacerse, no slo
instituyendo heredero al legitimario, sino tambin por donacin o por legado. En este punto,
conviene determinar cules de las donaciones y liberalidades testamentarias pueden servir
como satisfaccin de la legtima, y cules no, y hay que ver, adems, si las liberalidades y
donaciones que no entran en esa consideracin superan o no la parte disponible.
Todo ello se consigue mediante la imputacin, operacin que consiste en reconducir
contablemente todos los elementos computados a la parte de herencia (legtima, libre, o
eventualmente mejora), con cargo a la cual se entienden atribuidos.
La computacin ha servido para formar una masa hipottica, que compone lo que hubiera
debido ser la masa de la herencia al fallecimiento del causante, si ste no hubiera realizado
donaciones. Hecha la computacin y calculada la legtima, queda por ver si las liberalidades
que el causante ha dado a los legitimarios, tanto en vida como mortis causa, cubren
suficientemente lo que corresponde a cada uno de los legitimarios. Para ello, en la legtima
individual de cada uno, debemos contar todo lo que haya recibido del causante o del caudal
hereditario, y as, se ver si esa legtima est satisfecha.
Por otro lado, como contraprueba, habr que ver tambin si lo atribuido a personas no
legitimarias (o incluso lo que se ha dado a los legitimarios en exceso de su legtima),
excede de la porcin de libre disposicin. El legado o la donacin a un extrao siempre
tiene que caber dentro de la parte de libre disposicin, porque, de lo contrario, se lesionaran
las legtimas. As, por ejemplo, supongamos que una persona, que tiene un hijo como nico
63
legitimario, dispone en testamento un legado en favor de su amigo Antonio por valor de 60,
y en el resto, instituye heredero a su hijo. Resulta que el activo tiene un valor de 90, por
lo que al hijo le queda una herencia por valor de 30. De ello se deduce que a su hijo le
ha dejado menos de lo que le corresponde por legtima (dos tercios de 90, es decir, 60).
Habr que ver si el legado hecho a Antonio cabe en la parte de libre disposicin; en este
caso, esa parte es de 30, y, en consecuencia, ese legado ser inoficioso. No olvidemos que
la legtima no se puede ver gravada.

A.- Imputacin de donaciones

Dentro de los legitimarios, vamos a distinguir dos grupos:

Por un lado, los hijos o descendientes.
Por otro lado, los restantes legitimarios, es decir, los ascendientes o el cnyuge.
La razn de separar ambos grupos es que, dentro de la legtima de los hijos o
descendientes, se encuentra comprendida la mejora, concepto que no existe para los dems
legitimarios.
No obstante, debemos recordar que puede existir concurrencia de legitimarios, cuando est
tambin el cnyuge viudo (que puede concurrir tanto con los hijos o descendientes, como
con los ascendientes).

Donaciones a los hijos o descendientes legitimarios

En cuanto a las donaciones de los hijos o descendientes, cuando adems son

legitimarios, hay dos artculos muy importantes en el Cdigo Civil: En primer lugar, el art.
819 dice que las donaciones hechas a los hijos, que no tengan el concepto de mejoras, se
imputarn en su legtima. Las donaciones hechas a extraos se imputarn a la parte libre de
que el testador hubiese podido disponer por su ltima voluntad. En cuanto fueren inoficiosas
o excedieren de la cuota disponible, se reducirn segn las reglas de los artculos siguientes .
En segundo lugar, el art. 825, muy importante, establece que ninguna donacin por contrato
entre vivos, sea simple o por causa onerosa, en favor de hijos o descendientes, que sean
herederos forzosos, se reputar mejora, si el donante no ha declarado de una manera
expresa su voluntad de mejorar . Por tanto, este precepto sienta el principio de que la
mejora, para poder efectuarse por donacin, debe ser expresa, y, en consecuencia, no cabe
mejora tcita en concepto de donacin, ni cabe imputarla de forma subsidiaria, como ya
veremos.
De estos dos preceptos podemos extraer varias conclusiones:
1. En primer lugar, hay que estar a la voluntad del donante, por lo cual, si
expresamente indica que la donacin es en concepto de mejora, la donacin se va a
imputar a la mejora. Pero, si esa cantidad excede (es decir, no cabe dentro de la
mejora), en el exceso se imputar a la legtima estricta. Por ltimo, si sigue
excediendo, se imputar a la parte de libre disposicin.
2. Si el donante dice que se impute a la parte de libre disposicin, se imputar primero
a la parte de libre disposicin y, si excede, a la legtima (que, si no se ha
dispuesto de mejora, ser amplia). Dado que no cabe la mejora tcita, si excede
tambin de la legtima, habr que reducir la donacin, en los trminos que ya
veremos.
3. Finalmente, si el donante no dice nada, o dispone que se impute a la legtima
estricta, se aplicar en sta en primer lugar, y el exceso, se imputar a la parte de
libre disposicin. En este caso, tampoco puede asignarse subsidiariamente a la
mejora, por lo que el exceso deber reducirse.
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Para entender estas reglas, vamos a ver un ejemplo:
Una persona tiene tres hijos: A, B y C, nombrando a los tres herederos en
testamento.
En vida, ha donado, a su hijo A, un valor de 60.
La herencia que queda a su fallecimiento es de 30.
Para calcular el haber hereditario, habr que sumar, a ese caudal relicto, la
donacin; por tanto: 60 + 30 = 90
La legtima, que son dos tercios del haber hereditario, ser de 60
Habr que ver si la donacin es vlida, en dos supuestos:
Si el causante, al realizar la donacin, dijo expresamente que era en
concepto de mejora:
Habr una legtima estricta de 30 (que, como debe repartirse por igual entre
todos esos legitimarios, ser un valor de 10 para cada uno de ellos), y una
mejora, tambin de 30.
La donacin, por valor de 60, se imputar primero a la mejora, cubrindola
y excedindola en 30; como por legtima estricta le corresponden 10, ya
tendr cubierto un valor de 40. Queda un valor de 30 en la porcin de libre
disposicin, pero slo necesita cubrir un valor de 20, por lo que todava
sobran 10 de libre disposicin. Como B y C, al menos, han recibido su
legtima estricta, que era 10, esa donacin ser vlida.
Tomando como referencia este mismo supuesto, si el donante no dice nada
al efectuar la donacin:
Al no haber utilizado la mejora, en este caso la legtima es de 60 (20 para
cada hijo).
Como no ha expresado nada, la donacin se imputar en primer lugar a la
legtima del donatario. Todava necesita cubrir un valor de 40.
El resto, necesariamente, tiene que imputarse a la parte de libre disposicin,
que sigue siendo de 30. Por lo tanto, queda por cubrir un valor de 10, lo
que significa que estara perjudicando la legtima de sus hermanos, de manera
que tendr que devolver el exceso.

De todo esto se deduce que, dependiendo de cmo se haga la imputacin, la herencia se

va a desarrollar de forma diversa.

Donaciones a los ascendientes legitimarios

En cuanto a los ascendientes legitimarios, el Cdigo Civil no contiene una norma que
imponga expresamente la imputacin, en la legtima del padre o el abuelo, de las donaciones
que se les hayan podido hacer. Como tampoco dice que tales donaciones deban contarse en
la porcin libre (al contrario, el principio que sienta el Cdigo es que en esa porcin se
imputan las hechas a extraos), por analoga, se imputarn primero en su parte de legtima
y, el exceso, en la parte de libre disposicin.
Aqu no se plantean tantos problemas, porque no entra en juego la mejora. Lo nico que
habr que tener en cuenta es si la donacin ya ha cubierto su legtima.

Donaciones a extraos

Ya hemos visto, en el art. 819 CC, que las donaciones hechas a extraos siempre
deben imputarse a la parte de libre disposicin. Ello es de pura lgica, porque el trmino
extrao hace referencia a cualquiera que no sea legitimario.

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Ahora bien, aqu hay que hacer una puntualizacin, y es que, en una sucesin en la que
concurren hijos y nietos del causante, los hijos son legitimarios, pero no los nietos, quienes,
a estos efectos, sern considerados extraos y, por tanto, una donacin a favor de un nieto
se imputar a la parte de libre disposicin, con la peculiaridad, que ya hemos mencionado,
de que estos descendientes s pueden ser mejorados. En consecuencia, si el donante expresa
que la donacin es en concepto de mejora, ser en sta donde se va a imputar.

B.- Imputacin de legados

En cuanto a los hijos o descendientes legitimarios, a diferencia de lo que hemos visto

con respecto a las donaciones, s cabe imputar subsidiariamente los legados a la mejora,
aunque el causante no haya dicho nada al respecto.
El art. 828 CC dice que la manda o legado hecho por el testador a uno de los hijos o
descendientes no se reputar mejora sino cuando el testador haya declarado expresamente ser
sta su voluntad, o cuando no quepa en la parte libre. De este artculo se desprende que
los legados hechos a descendientes, si no constituyen mejora expresa, se imputarn, una vez
cubierta la legtima estricta, sucesivamente en el tercio de libre disposicin y en el de
mejora. Por tanto, las opciones que caben son las siguientes:

1. Si el causante expresamente lo atribuye a la mejora, se imputar primero a sta, y,

en el exceso, a la legtima (la no dispuesta por mejora), y, finalmente, al tercio de
libre disposicin.
2. Si el causante dispone que se impute al tercio de libre disposicin, se har as, y
en el exceso, primero se imputar a la legtima estricta y, por ltimo, a la mejora.
3. Si el causante no dice nada, o lo atribuye a la legtima estricta, se imputar primero
a sta, y en el exceso, al tercio de libre disposicin y, subsidiariamente, a la
mejora.
En cuanto a los legados hechos a favor de ascendientes y de extraos, no plantean
problemas, tratndose de igual forma que las donaciones realizadas en beneficio de estos
sujetos.

2.- La intangibilidad cuantitativa de la legtima

La lesin de la legtima puede ser cualitativa o cuantitativa (no vamos a entrar en la

primera de ellas). Se produce una lesin cuantitativa cuando se priva al legitimario, en todo
o en parte, de la cuanta de bienes que le corresponde.
Vamos a referirnos, en este epgrafe, a los medios legales de que disponen los legitimarios
para proteger su legtima, puesto que tienen derecho a percibir todo lo que cuantitativamente
les corresponde como tal legtima.
Supongamos que un causante establece en su testamento un legado a favor de su amigo
Luis, por valor de 10, y nombra herederos a partes iguales, en el remanente, a su amigo
Antonio y a su hijo Javier (que es el nico legitimario). La herencia que queda a su
muerte tiene un valor de 50 (incluido el valor del legado). En vida realiz una donacin, a
favor de su amigo Juan, por valor de 40. Por tanto, el valor del haber hereditario ser la
suma de esa donacin y el caudal relicto, es decir 90. Por tanto, la legtima de su hijo es
de 60. Si se sigue lo dispuesto por el causante en el testamento, Luis reclamar su legado
de 10, con lo que quedaran 40 y, puesto que Antonio y Javier han sido nombrados a
partes iguales, recibiran 20 cada uno. En consecuencia, a Javier le faltaran 40 para
satisfacer su legtima. Qu tendr que hacer? Deber ejercitar tres acciones que tiene a su
favor, y que veremos en su momento:
1. La accin de suplemento de legtima (que reduce la institucin de heredero).
2. La accin de reduccin de legados. 66
 3. La accin de reduccin de donaciones.
Estas tres acciones para recuperar la legtima se utilizan de forma consecutiva, no
alternativa, es decir, siguiendo el orden que hemos expuesto. Hay que tener en cuenta, sin
embargo, que si el legitimario es, adems, heredero, no utilizar la primera, puesto que sera
absurdo que actuara contra s mismo.
En consecuencia, Javier ejercitar la primera accin contra Antonio, recuperando 20; a
continuacin, utilizar la segunda accin contra Luis, recuperando 10; por ltimo, ejercitar la
accin de reduccin de donacin contra Juan, pero, en este caso, como slo tiene que
recuperar 10 para cubrir el valor de su legtima, no tendr que reducir la donacin entera,
sino slo en el valor que precisa para satisfacer su inters.
Por tanto, en cualquiera de los casos en lo que el legitimario vea lesionado su derecho a
percibir todo lo que cuantitativamente le corresponde, se abre el ejercicio de las tres acciones
mencionadas. Habr que precisar que, pese a sus denominaciones, cualquier accin de
reduccin es, al mismo tiempo, una accin de suplemento, como veremos al estudiarlas
separadamente.

A.- Accin de suplemento de legtima

Dice el art. 815 CC: El heredero forzoso a quien el testador haya dejado por
cualquier ttulo menos de la legtima que le corresponda, podr pedir el complemento de la
misma. El precepto no menciona especficamente la accin de suplemento de legtima, pero
se interpreta que se refiere a ella.
Se hace referencia a que el testador ha dejado menos de la legtima que corresponde al
legitimario. Ello significa que nos estamos refiriendo a supuestos en los que no hay
pretericin, entendida sta como la omisin en testamento de un legitimario que
necesariamente tena que haber sido nombrado en l (en cuyo caso hay una serie de
acciones diferentes, en las que no vamos a entrar). En el supuesto contemplado por este
artculo, el legitimario ha recibido algo, aunque no sea suficiente.
El objeto de la accin es obtener esa porcin que falta, frente a los herederos instituidos en
una cuota mayor de la que poda disponer el causante.
En cuanto a los efectos de la accin, el suplemento se recibe por el mismo ttulo que el
principal, esto es, como se trata de un supuesto en que el testador ya ha dejado algo al
legitimario (precisa el artculo que por cualquier ttulo), aunque no cubre enteramente lo
que le corresponde legalmente, si se le entreg como heredero, el suplemento ser tambin
a ttulo de herencia; si se le entreg como legatario, el suplemento ser a ttulo de legado,
e igualmente ocurre si se le entreg como donatario.
Esta accin puede plantearse antes de la particin de la herencia, es decir, en estado de
comunidad hereditaria, y en tal caso, el legatario deber dirigirse contra toda la comunidad, en
conjunto.
Si la accin se plantea despus de hacerse la particin, el legatario tendr que dirigirse
contra cada uno de los herederos, que respondern proporcionalmente a sus cuotas. La
responsabilidad es, pues, mancomunada, no solidaria, y por tanto, la institucin hereditaria se
reduce a prorrata.
Slo si no se puede ejercitar esta accin por el motivo que sea, o si no es suficiente para

67
satisfacer el total de la cuota legitimaria, podr llevarse a efecto la siguiente accin, que es
la de reduccin de legados.

B.- Accin de reduccin de legados

Esta accin se recoge en el art. 820 CC, que dice as: Fijada la legtima con
arreglo a los dos artculos anteriores, se har la reduccin como sigue:
1. Se respetarn las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima, reduciendo o
anulando, si necesario fuere, las mandas hechas en testamento. Como vemos, el
propio artculo dice que la donacin es lo ltimo que se reduce.
2. La reduccin de stas se har a prorrata, sin distincin alguna (es decir, no se
puede ir contra cualquiera de los legatarios indistintamente, sino contra todos,
proporcionalmente). Si el testador hubiere dispuesto que se pague cierto legado con
preferencia a otros, no sufrir aqul reduccin sino despus de haberse aplicado stos
por entero al pago de la legtima (en otras palabras, si el testador establece
preferencia en un legado, ste slo se reducir si con los otros no se alcanza a
cubrir la legtima que se reclama).
3. Si la manda consiste en un usufructo o renta vitalicia, cuyo valor se tenga por
superior a la parte disponible, los herederos forzosos podrn escoger entre cumplir la
disposicin testamentaria o entregar al legatario la parte de la herencia de que poda
disponer libremente el testador.

Mediante esta accin el legitimario tiene que reclamar la disminucin de esas cargas
del caudal hereditario que son los legados (salvo, lgicamente, que el legatario sea tambin
legitimario y haya recibido estrictamente su cuota legitimaria), y tambin la atribucin a l de
los bienes concretos obtenidos por la disminucin. Dicho de otra forma, no pide la reduccin
de las cargas, sino tambin su recuperacin. Cuando una persona renuncia a un legado, ste
se refunde con los bienes hereditarios. Ahora bien, cuando se ejercita una accin de
reduccin de legado, lo detrado no se incorpora al caudal hereditario para luego tener que
pedir el suplemento, sino que va directamente al legitimario.
Esta accin tiene naturaleza rescisoria cuando se rescinde un desplazamiento precedente de
bienes a favor del legatario, es decir, cuando se han transmitido ya los bienes.
Sin embargo, si no se ha entregado, no tiene ese carcter, y es que, aun llamndose
accin, puede no ser estrictamente una accin, porque el legitimario no siempre tiene que
plantearla como demandante. Es lo que sucede cuando el legitimario es adems heredero:
sabemos que los herederos tienen que entregar los legados; pues bien, en este caso, el
legitimario que quiere la reduccin del legado, no va a entregarlo. El legatario pedir su
legado al heredero, y ste va a oponer la excepcin de la reduccin, precisamente porque
perjudica su legtima.
Finalmente, hay que hacer referencia al segundo prrafo del artculo que acabamos de ver,
porque el hecho de que el causante pueda dar preferencia a un legado parece estar en
contradiccin con el art. 887 CC, que establece un orden legal para el pago de legados,
porque, aparentemente, si el Cdigo dispone un orden de preferencia, no puede el testador
decir otra cosa. Pero se trata de casos distintos: el art. 887 se aplica a supuestos en que
el testador ha dispuesto de ms bienes de los que tena, y se presume que su voluntad, de
haber sabido que no tena suficiente caudal para disponer, hubiera sido pagar por ese orden.
Por el contrario, el art. 820 CC que estamos analizando, se refiere al supuesto en que el
testador ha dispuesto ms de lo que poda, es decir, tena caudal suficiente, pero ha
dispuesto libremente de ms, perjudicando las legtimas.

C.- Reduccin de donaciones

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 Finalmente, si por cualquier motivo no han podido ejercitarse las acciones anteriores,
o cuando no han sido suficientes para cubrir la legtima, el legitimario puede pedir la
reduccin de las donaciones.
Como ya hemos dicho, la razn de que las donaciones se contabilicen a la hora de calcular
el haber hereditario, es que, si se dejara al causante un poder ilimitado de disposicin en
vida, podra dejar sin contenido los derechos de los legitimarios. Por ello, el Cdigo Civil
protege al legitimario frente a estas actuaciones, y no lo hace slo en materia de sucesiones,
sino tambin dentro de la disciplina sobre donaciones.
En primer lugar, el art. 636 CC sienta el principio de que ninguno podr dar ni recibir, por
va de donacin, ms de lo que pueda dar o recibir por testamento . Y aade que la
donacin ser inoficiosa, en todo lo que exceda de esta medida .
A continuacin, el art. 654 CC dispone que las donaciones que, con arreglo a lo dispuesto
en el artculo 636, sean inoficiosas computando el valor lquido de los bienes del donante al
tiempo de su muerte, debern ser reducidas en cuanto al exceso; pero esta reduccin no
obstar para que tengan efecto durante la vida del donante y para que el donatario haga
suyos los frutos. En otras palabras, el artculo dice que, si las donaciones son inoficiosas, se
debe atender a su reduccin, pero no se pone lmite a la facultad dispositiva de la persona
en vida, respecto de sus bienes. Por tanto, la donacin es perfectamente vlida y, lo nico
que pasa, es que la accin rescisoria es de carcter personal: El legitimario slo podr
recuperar sus bienes si no han sido enajenados por el donatario, pero s podr recuperar su
valor.
Quines estn legitimados para ejercitar esta accin? nicamente los legitimarios. Hay que
puntualizar esto, porque el art. 655 CC puede llevar a confusin, cuando dice que slo
podrn pedir reduccin de las donaciones aquellos que tengan derecho a legtima o a una
parte alcuota de la herencia, y sus herederos o causahabientes. A tenor de este confuso
artculo, parece que cualquier heredero est legitimado para pedir la reduccin de donacin.
La explicacin de este extrao artculo est en una mala traduccin del Cdigo italiano, que
reconoca una cuota en usufructo al cnyuge, diciendo que los legitimarios y los que tienen
derecho a una parte alcuota de la herencia, llamando legitimario al cnyuge. Y el legislador
espaol refiri esto a los legatarios de parte alcuota. No vamos a incidir en este evidente
error.
En cuanto al objeto de la reduccin, es la restitucin material del exceso reducible de la
donacin, pero no cabr tal restitucin si el donatario enajen el bien o bienes, cabr
sustituir su valor en dinero, salvo que en esa enajenacin hubiera existido mala fe. Lo
normal es la devolucin en metlico.
Por lo que respecta al valor de lo donado, debe computarse el que tenga en el momento en
que se hace el clculo de la legtima, por el estado que tuviera en el momento en que se
don. As, por ejemplo, si se dona una finca rstica que vale 5 millones en ese momento,
y cuando se va a calcular la legtima, su valor es de 10 millones, habr que tomar en
cuenta esta ltima valoracin. Ahora bien, si esa misma finca se ha recalificado, de forma
que, en el momento de calcularse la legtima, vale 200 millones como finca urbana, habr
que determinar el valor actual, pero como finca rstica.
Qu pasa con el seguro de vida que el causante hace en favor de otra persona? Puede
considerarse donacin? En este caso, lo que se contabiliza como donacin son las primas
que el causante haya ido pagando por el seguro, pero no el dinero recibido.
Finalmente, el art. 656 CC establece un orden para la reduccin: Si, siendo dos o ms las
donaciones, no cupieren todas en la parte disponible, se suprimirn o reducirn en cuanto al
exceso las de fecha ms reciente. Por tanto, las donaciones ms recientes se reducen
primero.
En cuanto a las donaciones realizadas en la misma fecha, el ltimo prrafo del art. 654 CC
dice que para la reduccin de las donaciones se estar a lo dispuesto en este captulo y
69
en los artculos 820 y 821 de este Cdigo. Los preceptos a los que se remite este artculo
se refieren a los legados (lgicamente, los legados siempre se producen en la misma fecha,
puesto que entran en juego en el momento de la muerte del causante, independientemente
de cundo hubiera otorgado testamento). No vamos a entrar a ver el art. 821, que se
refiere al supuesto de pago de la legtima en metlico, y en cuanto al art. 820, dice que
su reduccin se har a prorrata, sin distincin alguna .

3.- La indisponibilidad de la legtima futura

El art. 816 CC establece que toda renuncia o transaccin sobre la legtima futura
entre el que la debe y sus herederos forzosos es nula, y stos podrn reclamarla cuando
muera aqul; pero debern traer a colacin lo que hubiesen recibido por la renuncia o
transaccin. A tenor de este artculo, es nula cualquier renuncia, ya sea gratuita o por
precio, que se haga antes de abrirse la sucesin. Nuestro ordenamiento prohibe la renuncia
anticipada a la legtima.
Este principio no est en contradiccin con el art. 833 CC, que dice que el hijo o
descendiente mejorado podr renunciar a la herencia y aceptar la mejora . Por supuesto que
si se puede renunciar a la herencia, es posible tambin renunciar a la legtima (el que
puede lo ms, puede lo menos), pero slo despus de haberse abierto la sucesin.
El efecto que se produce, si la renuncia anticipada es producto de una transaccin (por
ejemplo, un acuerdo del causante con su hijo, por un precio), es que ese negocio jurdico
es nulo, y lo que se ha dado a cambio de la renuncia, se considerar como donacin a
cargo de su legtima.

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71
Tema 14 (16 del programa) La legtima y la mejora (Continuacin)

1.- Intangibilidad cualitativa de la legtima

Hemos visto ya que la legtima puede verse lesionada cuantitativamente, pero el

perjuicio puede ser tambin cualitativo, cuando el causante atribuye a su legitimario un valor
que, patrimonialmente, es superior a lo que le corresponde, pero de tal forma que su cuota
legitimaria queda gravada.
El principio general es que la legtima ha de pagarse con bienes de la herencia, y ha de
pagarse libre de cargas, sin condicin ni sustitucin, como se recoge en el art. 813 CC,
cuando dice que no podr imponer gravamen, ni condicin, ni sustitucin de ninguna especie,
salvo lo dispuesto en cuanto al usufructo del viudo.
Por tanto, como la legtima ha de recibirse sin restricciones, los gravmenes se consideran
como no puestos, salvo que el legitimario los consienta.
Para verlo con un ejemplo, una persona, con un haber hereditario de 100, tiene como nico
legitimario a su padre (al que corresponder una legtima de 50, es decir, la mitad de ese
haber). Esa persona lega la nuda propiedad de la finca a su padre, por un valor de 70, y
deja el usufructo a un amigo, por valor de 30. Econmicamente, el padre, que recibe 70,
no ve su legtima perjudicada cuantitativamente, porque la cantidad supera la que le
corresponde, pero su cuota est gravada por un usufructo: se le ha producido una lesin
cualitativa.
En resumen, no se puede dejar, como pago de legtima, la nuda propiedad.

A.- Compensacin por el gravamen legitimario

Hay que hacer referencia a la llamada cautela sociniana (o clusula de opcin

compensatoria de la legtima), que es una clusula muy normal en los testamentos que se
hacen los cnyuges entre s, por la que se lega el usufructo vitalicio de todos los bienes al
cnyuge suprstite, y la nuda propiedad a los hijos.
El testador que pretende gravar la legtima (en este caso, de los hijos), ofrece atribuir un
valor superior a lo que legalmente corresponde, nicamente si acepta el gravamen. La no
aceptacin conllevara percibir simplemente la cuota legitimaria que por ley corresponda.
Pese a que su validez ha sido muy discutida doctrinalmente, el Tribunal Supremo, en
general, la ha admitido.

72