LA EVASIN TRIBUTARIA Y LA ELUSIN TRIBUTARIA

Debemos sealar que el ahorro fiscal es lcito; sin embargo, existen diversas
maneras cmo los contribuyentes llegan a dicho ahorro y ser pues la labor principal
de la Administracin Tributaria discernir cundo es que los contribuyentes han
incurrido en comportamientos lcitos e ilcitos para llegar a dicho ahorro. Es all
cuando surge el tema de la evasin tributaria y la elusin tributaria como
comportamientos utilizados por los contribuyentes para evitar el pago (o para reducir
el monto a pagar) de los tributos que les correspondan: En el primer caso, el
comportamiento es ilcito y est sancionado por la legislacin peruana, mientras
que, en el segundo caso, existen discusiones en nuestra doctrina sobre su licitud o
ilicitud.

A. La Evasin Tributaria

Porque evaden los contribuyentes?, existen varios factores para que estos
evadan, de las cuales tenemos los ms importantes que son el factor econmico y
social, donde ellos mencionan que evaden por que el porcentaje del impuesto a la
renta anual es muy elevado, sin considerar que esta recaudacin que hace el estado
es para la mejora del pas, pero la evasin ms frecuente que podemos encontrar
es que no emiten la totalidad de los comprobantes tanto de compras y ventas,
considerando tambin gastos personales en los gastos de la empresa para que
genere monto ms elevado para que al final del ao pagar mucho menos el
impuesto a la renta anual, toda esto ocurre porque la personas no tienen una cultura
tributaria.

La evasin tributaria es el no pago de la obligacin tributaria, por lo que resulta

claramente sancionable hoy en da por nuestra legislacin, debido a que se aprecia
con meridiana claridad el incumplimiento de la obligacin tributaria. El tpico caso
se presenta en las personas que, con el fin de no pagar tributos o pagar una menor
cantidad de ellos, oculta total o parcialmente los hechos o actos que originan la
obligacin tributaria; por ejemplo: un empresario informal que no declara todos sus
ingresos, a efectos de pagar menos tributos por parte de las operaciones que ha
realizado. As, siguiendo a Jess Ramos ngeles, la evasin tributaria puede ser de
dos formas:

1. Involuntaria o no dolosa. Se gen era por el error del contribuyente o su

ignorancia sobre el contenido de las normas tributarias; por lo tanto, no es
sancionable penalmente, pero s administrativamente. Eso significa que la
Administracin Tributaria tendr mayor consideracin con aquellos
contribuyentes que evadan por esta causa y, probablemente, les otorguen
mayores facilidades de pago o fraccionamientos para que as puedan cumplir
con sus obligaciones tributarias pendientes o no declaradas.
2. Voluntaria o dolosa. Donde se manifiesta una clara intencionalidad en
incumplir la normativa fiscal, de forma que no slo se exige la regularizacin
y el pago de la deuda tributaria, sino que hasta podra ser sancionable por la
va penal. A su vez, la evasin dolosa puede adoptar dos formas:
a. Evasin pura-Implica una accin voluntaria del contribuyente de evitar o
incumplir la obligacin tributaria, sin que para ello haya simulado una
realidad diferente a la que haya efectuado.
b. Simulacin. Implica incumplir con la prestacin tributaria en forma
deliberada, pretendiendo ocultar la realizacin del hecho imponible
mediante la presentacin de una realidad distinta a la que se llev a cabo.
Esta simulacin ser:
i) Absoluta. cuando se obtenga una ventaja tributaria mediante la
simulacin de una operacin inexistente.
ii) Relativa. cuando se presenta una operacin distinta a la que
efectivamente se ha realizado.

El incumplimiento de las obligaciones tributarias es regulado en nuestro Texto nico

Ordenado del Cdigo Tributario mediante la exigencia de la deuda tributaria y las
modalidades de pago de la misma; sin perjuicio de ello, la simulacin como
mecanismo para evitar el pago de la deuda tributaria, es normada especficamente
en la norma XVI del Ttulo Preliminar del mencionado dispositivo tributario, siendo
que en dicha situacin, la SUNAT tomar en cuenta los actos, las situaciones y las
relaciones econmicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los
deudores tributarios, para determinar as la situacin de evasin tributaria.

B. La Elusin Tributaria

Existen diferentes definiciones en cuanto a lo que es la elusin tributaria, siendo que

en lneas generales pretende, como seala Csar Garca Novoa, buscar a travs
de instrumentos lcitos, frmulas negciales menos onerosas desde el punto de
vista fiscal, a travs de alternativas negciales que provocan una evitacin o
reduccin del tributo. O, como sostiene Fernando Zuzunaga del Pino, citando el
consenso llegado en las Jornadas Latinoamericanas del Instituto Latinoamericano
de Derecho Tributario, la elusin tributaria procura el evitamiento de un hecho
imponible a travs de una figura anmala que no vulnera en forma directa la regla
jurdica, pero que s vulnera los principios y valores de un sistema tributario. Por su
parte, Jess Ramos manifiesta que es la Actividad de un sujeto direccionada a
eliminar, reducir o diferir la obligacin tributaria mediante figuras, negocios,
contratos o actos que, en principio, son perfectamente legales y se llevan a cabo en
la realidad de los hechos. Ahora bien, esta estrategia de emplear medios lcitos
para evitar o reducir el pago del tributo, puede adoptar uno de dos caminos: la
economa de opcin (o elusin lcita) y el fraude a la ley (o elusin ilcita).

A efectos del presente, nos referiremos directamente a la elusin ilcita o fraude de

ley.

El fraude a la ley.

Implica abusar deliberadamente de la normativa legal, estructurando operaciones

aparentemente vlidas (como la constitucin de empresas o la suscripcin de
contratos) con el fin de obtener una ventaja fiscal, ms no porque se pretenda
desarrollar realmente dichas operaciones. En palabras de Jess Ramos, en el
fraude a la ley el contribuyente adopta y ejecuta negocios jurdicos que, si bien son
legales en la forma y configuracin, no lo son en su objeto y motivacin, toda vez
que fueron implementados para obtener resultados que no le son propios. Algunas
de las principales caractersticas del fraude a la ley son:
 - La concurrencia de dos normas: la norma defraudada y la norma de
cobertura, siendo esta ltima la que emplea el contribuyente al momento de
evitar el nacimiento de la obligacin tributaria.
- No se realiza el hecho imponible contemplado en la norma por el legislador,
sino que a travs de la norma de cobertura se realiza un presupuesto de
hecho distinto que trae aparejado una real disminucin de la obligacin
tributaria.

Este fraude a la ley o elusin tributaria con carcter ilcito, sancionada por nuestro
Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario (aunque a la fecha dicha norma se
encuentra suspendida) es el tema central de este ensayo, ya que es una de las
situaciones ms extendidas e inteligentes de evitacin del cumplimiento de la
obligacin tributaria, a la vez difcil de detectar y con una regulacin no clara,
cuestionable e imprecisa (como veremos en el siguiente acpite), que torna ms
complicada su punicin. Johann Schomberger Tibocha y Julin Lpez Murcia
explican que algunas estrategias de planeacin fiscal utilizadas por las compaas
para reducir su carga fiscal a partir de parasos fiscales son la refundacin de la
compaa, la transferencia de precios, la infracapitalizacin (thin capitalization), la
doble rebaja (doubble dipping), el diferimiento del pago del impuesto (deferred tax
payment) y el aparcamiento de la propiedad intelectual.

Bibliografa

- Ramos ngeles, Jess. La elusin tributaria y la economa de opcin. A

propsito de la suspensin de la facultad de SUNAT para aplicar la Norma
XVI del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario. Informativo Caballero
Bustamante. Lima, Ediciones Caballero
- Garca Novoa, Csar. Reflexiones sobre las medidas para combatir la
elusin fiscal. Clusulas generales y especiales. Lima, Facultad de Derecho
de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2005
- Liu Arvalo, Roco; Sotelo Castaeda, Eduardo; y Zuzunaga del Pino,
Fernando. Mesa Redonda. Norma XVI: Calificacin, Elusin deNormas
Tributarias y Simulacin, obra citada, p. 407.