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EN DERECHO
Fase 17-2
Asignatura:
Derecho Administrativo
Alumnos:
Br. Cabrera Betancourt
David
Br. Cobos Chi Mara Jos
Br. Medina Matas Josas
Br. Oln Morales Misael
Catedrtico
L. en D. Carlos Rafael
Chvez Baas
Sexto Cuatrimestre
Grupo A Matutino
LICENCIATURA
EN CAPITULO
I
LAS ATRIBUCIONES
DEL ESTADO
LA ACTIVIDAD DEL ESTADO
El derecho administrativo, es la rama del derecho pblico, que regula la actividad del
estado que se realiza en forma de funcin administrativa, la actividad del estado es el
conjunto de actos materiales y jurdicos, son operaciones y tareas que realiza en virtud de las
atribuciones que la legislacin positiva le otorga, el otorgamiento de dichas atribuciones
obedece a la necesidad de crear jurdicamente los medios adecuados para alcanzar los fines
estatales.
Las atribuciones del estado son medios para alcanzar determinados fines, es natural
que el nmero y extensin de aqullas varen al variar stos. Los criterios para fijar unas y
otras no constituyen cuestiones jurdicas, sino que corresponden al campo de las ciencias
polticas.
La base que en principio acepta nuestra legislacin, es la del sistema liberal, obligado
el estado por el artculo 28 constitucional a intervenir para perseguir y castigar todo acto que
tienda a contrariar la libre concurrencia, se encuentra impedido por la misma razn pata
realizar cualquier actividad econmica que pueda enfrentarse con la de los particulares y para
desvirtuar la libre concurrencia que el propio precepto considera corno bastante para
armonizar los factores que intervienen en la lucha econmica.
Dentro de esta misma categora de atribuciones se encuentran por una parte los
servicios pblicos administrativos, y por la otra las empresas de estado, los servicios pblicos
admitidos an dentro de un sistema liberal, son los de defensa nacional, de polica, de
comunicaciones, de prestaciones exigidas por la vida urbana, de puertos martimos y areos,
de irrigacin, etc. Estos servicios se realizan en unos casos por gestin directa del Estado, en
otros mediante concesiones y en un buen nmero por organismos descentralizados
PODER SOBERANO,
SERVICIO PBLICO Y
ATRIBUCIN
CAPTULO II
Por otra parte tambin se ha considerado que el estado, aun en los actos que realiza
en gestin de su patrimonio, nunca llega a colocarse ni a actuar en las mismas condiciones
que los particulares, puesto que siempre estar cumpliendo o ejecutando leyes y reglamentos
administrativos y gozando de privilegios de que no disfrutan los particulares.
Los sostenedores de la llamada "escuela del servicio pblico" fueron sin duda alguna
los eminentes juristas Duguit, Jeze y Bonnard.
Duguit al adoptar el criterio del servicio pblico lo hace porque como l mismo lo
indica, con ello expresa su idea fundamental de negar los supuestos derechos de soberana y
de poder pblico y de afirmar que lo nico que existe en el estado son individuos gobernantes
con deberes de servir la causa de la solidaridad social. Para l el servicio pblico se define
como "toda actividad cuyo cumplimiento debe ser asegurado, regulado y controlado por los
gobernantes, porque el cumplimiento de esta actividad es indispensable para la realizacin y
desarrollo de la interdependencia social y es de tal naturaleza que no puede ser realizada
completamente sino por la intervencin de la fuerza gubernamental".
Jze, que considera al servicio pblico como la piedra angular del derecho
administrativo, sostiene que asentar que en una hiptesis determinada hay servicio pblico
equivale a decir "que para dar satisfaccin regular y continua a una categora de necesidades
de inters general, los agentes pblicos 'pueden aplicar los procedimientos de derecho
pblico, o sea, un rgimen jurdico especial, y que la organizacin del servicio pblico puede
ser modificada en cualquier momento por las leyes y reglamentos sin que ningn obstculo
insuperable de orden jurdico pueda oponerse".
Todo esto quiere decir que la doctrina del servicio pblico como nocin nica para
fundar la existencia del derecho administrativo es inadmisible y, de acuerdo con Waline no
se puede decir que "el derecho administrativo sea el derecho de los servicios pblicos, como
grandes juristas, tales como Duguit y Jeze, lo haban enseado a principios del siglo: xx".
LA FORMA DE LA
ACTIVIDAD DEL ESTADO
CAPITULO
I
La divisin de poderes, expuesta como una teora poltica necesaria para combatir el
absolutismo y establecer un gobierno de garantas, se ha convertido en el principio bsico de
la organizacin de los estados constitucionales modernos.
El acto jurdico se distingue del hecho jurdico y del acto material. El hecho jurdico
est constituido, bien por un acontecimiento natural al que la ley vincula ciertos efectos de
derecho, como el nacimiento, la muerte, etc, o bien por un hecho en el que la voluntad
humana interviene y en el que el orden jurdico entra en movimiento, pero con la diferencia
respecto del acto jurdico de que ese efecto de derecho no constituye el objeto de la voluntad.
As, por ejemplo, en el delito hay un hecho voluntario, pero la voluntad no persigue la
creacin de una situacin jurdica, a pesar de lo cual sta se origina al convertir a su autor en
delincuente sujeto a la ley penal.
Los hechos jurdicos constituyen solamente la condicin para que se apliquen normas
jurdicas generales preexistentes. El acto material, por su parte, est constituido por hechos
naturales o voluntarios que no trascienden al orden jurdico, en ellos no slo falta como en
los hechos jurdicos, la intencin de engendrar, modificar o extinguir una situacin de
derecho, sino que tampoco existe una norma jurdica general cuya aplicacin se condicione
por ellos. As, por ejemplo, el profesor de una escuela al dar su leccin, el mdico de la
asistencia pblica que cura un enfermo, no estn ejecutando ni un acto ni un hecho jurdico:
estn realizando una manifestacin de inteligencia o una habilidad manual que no trasciende
al orden jurdico; estn, por eso mismo, realizando un acto material.
El acto del poder pblico que fija la responsabilidad fiscal de un contribuyente o que
aplica una sancin por infraccin de la ley, constituyen actos creadores de situaciones
jurdicas individuales.
El acto contractual, que slo forma una especie dentro del gnero de estos actos
plurilaterales:
a) Puede suceder que las diversas voluntades que concurran tengan una situacin
igual una enfrente de la otra; pero que el objeto y finalidad de cada una de ellas sea diferente.
En este caso las manifestaciones de voluntad se encuentran en una recproca
interdependencia y sus autores tienen, uno enfrente de otro, una situacin personal que les da
a cada uno de ellos el carcter de parte.
b) Puede presentarse otro caso en el que las voluntades que concurran a la formacin
del acto tengan el mismo objeto y la misma finalidad. Entonces, en vez de voluntades
contrarias que recprocamente se condicionen, se encuentran varias voluntades paralelas
persiguiendo un mismo resultado. Sus autores no tienen una situacin de partes, como en el
acto contractual, unos enfrente de otros; entre ellos existe un vnculo de colaboracin.
LA FUNCIN
LEGISLATIVA
La funcin legislativa, desde el punto de vista formal, es la actividad que el estado
realiza por conducto de los rganos que de acuerdo con el rgimen constitucional forman el
poder legislativo. El concepto de funcin legislativa formal, en oposicin al de funcin
legislativa material, no es simplemente terico, como pudiera pensarse, sino que tiene su base
en el derecho positivo mexicano. El artculo 70 dispone que "toda resolucin del congreso
tendr el carcter de ley o decreto", y tratando de buscar antecedentes que aclaren el sentido
de esta disposicin, encontramos que ya desde el texto primitivo de la constitucin de 1857,
el artculo 64 distingua las resoluciones del congreso en "leyes o acuerdos econmicos".
El principio de la autoridad formal de las leyes el nico que puede dar el criterio
necesario para resolver algunos conflictos que lleguen a suscitarse con motivo de la vigencia
de una legislacin determinada.
Por razn del principio indicado, una ley respecto de la cual han satisfecho todos los
requisitos indispensables para su formacin, adquiere desde el momento de su promulgacin
por el ejecutivo que le da a autenticidad, y ejecutoriedad, el carcter de un acto legislativo
formal que no puede ser derogado ni modificado sino por otro acto que tenga el mismo
carcter, y esto a pesar de que la primera ley seale o tenga, por aplicacin de principios
generales (art. : 30 del Cdigo Civil del D. F.), una fecha posterior de vigencia.
Al mismo tiempo, y como consecuencia del mismo principio, la ley formulada con
posterioridad deroga a la anterior, a pesar de que los preceptos de esta ltima no hayan
empezado a regir por no haberse cumplido la condicin o el plazo establecidos para iniciar
su vigencia. As por ejemplo, se dicta una ley que de acuerdo con sus disposiciones, empiece
a regir hasta los quince das siguientes a su publicacin.
Supongamos que dentro de ese plazo se dicte otra ley con disposiciones diferentes
sobre el mismo objeto que la primera, y seale al da siguiente de su publicacin para entrar
en vigor, por aplicacin del principio de autoridad formal, la segunda ley deroga a la primera
a pesar de que la vigencia de sta se haya fijado para fecha posterior a la de la segunda.
LA FUNCIN
LEGISLATIVA
(CONTINUACIN)
La funcin legislativa tambin puede apreciarse desde un punto de vista objetivo o
material o sea prescindiendo de su autor y de la forma como se realiza y slo se considera la
naturaleza intrnseca del acto en el cual se concreta y exterioriza la ley.
En nuestra legislacin encontramos leyes en las cuales concurren, sin contrariarse, los
caracteres de generalidad y de periodicidad, como son entre otras muchas, las leyes de
ingresos, las cuales, con un vigor limitado a una anualidad, revisten el carcter abstracto e
impersonal propio del acto legislativo.
Con su carcter de norma de derecho, la leyes una norma imperativa, lo que implica
la orden de someterse a sus disposiciones. "El legislador puede tomar el pensamiento jurdico
de donde saldr la ley, sea al derecho consuetudinario, sea al derecho de un estado extranjero
, sea a la ciencia, etc, por el contrario, la orden de obedecer la ley emana necesariamente del
estado, pues es una manifestacin del poder soberano."
Por lo que hace a las leyes supletorias, parece que por su mismo carcter forman la
anttesis de las leyes imperativas; pero hay que tener en cuenta que lo que pasa es que la ley
supletoria est sujeta a una condicin determinada para su aplicacin. No es extrao ni
contrario al carcter imperativo de la ley el que su aplicacin se subordine al cumplimiento
de una condicin.
La sancin de las leyes variable, puede consistir en una coaccin material como
ocurre tratndose de las leyes penales. En otros casos, la coaccin material es inadecuada y
la sancin reviste otro carcter, el de una sancin jurdica, como es la invalidez que afecta a
los actos realizados contra el tenor de las leyes prohibitivas o bien, un carcter mixto, como
en el caso de la responsabilidad civil.
LICENCIATURA
EN CAPITULO
IV
LA FUNCIN
JURISDICCIONAL
CAPTULO IV
LA FUNCIN JURISDICCIONAL
La funcin judicial como la legislativa puede analizarse desde dos puntos de vista:
como funcin formal y como funcin material. Desde el punto de vista formal, la funcin
judicial est constituida por la actividad desarrollada por el poder que normalmente, dentro
del rgimen constitucional, est encargado de los actos judiciales, es decir, por el poder
judicial. Como funcin considerada materialmente, algunos autores la denominan funcin
jurisdiccional, por creer que la expresin "judicial" slo evoca el rgano que la realiza,
debiendo, por lo tanto, reservarla para cuando se haga alusin a su aspecto formal.
Se afirma que no hay acto de voluntad sino una simple operacin de la inteligencia
que se resuelve en un silogismo, "cuya mayor es la regla legislativa de derecho; la menor, la
comprobacin de la especie concreta sometida al juez y la conclusin, la decisin de este
ltimo".
Esto hace suponer que existen otros elementos que no concurren cuando un particular
interviene.
LICENCIATURA
EN CAPITULO
IV
LA FUNCIN
JURISDICCIONAL
(CONTINUACIN)
El acto jurisdiccional, Si se reduce el carcter de una simple operacin lgica y a una
simple declaracin de derechos, no se explica por qu en esa misma operacin ya que no
tienen los mismos efectos que cuando se realizan por el Estado que por un particular.
Cuando se discute la validez de un acto jurdico por haber sido ejecutado sin sujecin
a la ley, aunque un particular por medio de un simple silogismo puede llegar a la conclusin
de que aquel acto est viciado, tal conclusin no llega a afectar la subsistencia del acto
viciado.
Duguit dice que "el criterio de fin no puede intervenir cuando se trata de determinar
las funciones jurdicas del Estado y que el Estado ejercite la funcin legislativa, la funcin
administrativa o la funcin jurisdiccional, persigue siempre el mismo fin, que no hay acto
jurisdiccional sino cuando el agente interviene para resolver una cuestin de derecho y que
la decisin del Juez es la consecuencia lgicamente necesaria de la solucin dada a la cuestin
de derecho, se establece un carcter material del acto jurisdiccional, puesto que la voluntad
del agente no aparece con el mismo carcter que en un acto jurdico ordinario ni un acto
administrativo.
La funcin jurisdiccional supone, en primer trmino y a diferencia de las otras
funciones, una situacin de duda o de conflicto preexistentes; supone generalmente dos
pretensiones opuestas cuyo objeto es muy variable. El primer elemento del acto jurisdiccional
consiste en la declaracin que se haga de la existencia de tal conflicto. Esa declaracin
requiere un procedimiento especial previo en el cual hay un debate contradictorio y audiencia
de pruebas y alegatos de las partes contendientes, habindose llegado a pensar que el
procedimiento, con sus formalidades especiales, constituye un elemento del acto
jurisdiccional.
Hay que advertir adems que el acto jurisdiccional est constituido nicamente por la
sentencia y no por los actos previos del procedimiento, sino hasta que haya una simple
operacin lgica de formulacin de un silogismo en el que la mayor est representada por la
norma o situacin jurdica que se pretende afectada, la menor por el hecho, estado o situacin,
que se estima contrario a aqulla, y la conclusin, por la declaracin de si existe o no tal
contradiccin
LA FUNCIN
ADMINISTRATIVA
La funcin administrativa puede apreciarse desde el punto de vista formal y desde el
punto de vista material. Con el criterio formal, la funcin administrativa se define como la
actividad que el Estado realiza por medio del Poder Ejecutivo.
El concepto de ejecucin de las leyes no es til para dar una idea de la funcin
administrativa, ya que o bien es muy amplio y abarca todas las funciones del Estado o ni
siquiera agota toda la actividad administrativa. Sostiene Vedel, el trmino de ejecucin de
las leyes abarca una tarea ms general que "es asegurar el mnimo de condiciones necesarias
para la continuidad de la vida nacional
Hauriou define la funcin administrativa diciendo que "tiene por objeto manejar los
asuntos corrientes del pblico, en lo que atae a la ejecucin de las leyes de derecho pblico
y a la satisfaccin de los intereses generales, haciendo todo esto por medios de polica y por
la organizacin de servicios pblicos, en los lmites de los fines del poder poltico que ha
asumido la empresa de la gestin administrativa".
Mayer dice que "la administracin es la actividad del Estado para la realizacin de
sus fines y bajo un orden jurdico. Para Jellinek, "la administracin realiza tareas concretas
obedeciendo al impulso dado por las reglas jurdicas.
Jeze mencionan que los actos jurdicos son los actos creadores de situaciones
jurdicas individuales y los que revisten a un individuo de un status, forman los actos
administrativos, y los que comprueban una situacin jurdica o un hecho con fuerza de verdad
legal constituyen la funcin jurisdiccional.
LICENCIATURA
EN CAPITULO
VI
LA FUNCION
ADMINISTRATIVA
(CONTINUACION)
Mayer y Jellinek, considera la funcin administrativa como una funcin de ejecucin
de las leyes, pues la ejecucin presupone la ley que va a ejecutarse, e implica que el Estado
acta conforme a la norma legislativa.
Cuando se define la funcin administrativa como ejecucin de las leyes, ese elemento
se manifiesta porque la ejecucin implica la realizacin de los actos necesarios para
concretar, para hacer efectiva en casos determinados la norma legal.
LAS FUNCIONES DE LA
CONSTITUCIN
MEXICANA
LAS FUNCIONES EN LA CONSTITUCION MEXICANA
El acto que en uso de esa facultad se realiza, es la condicin para que se aplique un
rgimen jurdico general, un status que existe de antemano y que est constituido por el
sistema que la Constitucin ha adoptado respecto de los Estados y Territorios, a un caso
concreto, el del nuevo Estado o Territorio que se admite a la Federacin.
Por tanto, se trata de un acto que determina una situacin jurdica para un caso
individual y consecuentemente debe reputarse como materialmente administrativo, hay que
considerarlo, como un acto que, al mismo tiempo que administrativo, reviste por sus
consecuencias el carcter de acto poltico. Para formar nuevos Estados dentro de los lmites
de los existentes.
Una reforma se lleva a cabo por una resolucin formalmente legislativa. La creacin
de empleos pblicos, en tanto que significa el establecimiento de un puesto, fijndole su
competencia y el estatuto de su titular, constituye una facultad legislativa. El sealamiento,
aumento o disminucin de las dotaciones de ese cargo pblico constituyen actos
administrativos como lo es el de aprobacin del Presupuesto de Egresos. Para declarar la
guerra en vista de los datos que le presente el Ejecutivo. Es una facultad administrativa, pues
el acto de declaracin de guerra no crea una situacin jurdica general se trata de un acto
legislativo.
Para levantar y sostener a las instituciones armadas de la Unin tambin es facultad
legislativa desde el punto de vista material. Para dar reglamentos con objeto de organizar,
armar y disciplinar la Guardia Nacional igualmente se trata de actos legislativos. Para dictar
leyes sobre nacionalidad, condicin jurdica de los extranjeros, ciudadana, naturalizacin,
colonizacin, emigracin e inmigracin y salubridad general de la Repblica." Facultad
legislativa. Para dictar leyes sobre vas generales de comunicacin y sobre postas y
correos; para expedir leyes sobre el uso y aprovechamiento de las aguas de jurisdiccin
federal." Facultad legislativa.
El artculo 77 fija las siguientes atribuciones que cada Cmara puede ejercitar sin
intervencin de la otra: Dictar resoluciones econmicas relativas a su rgimen interior,
comunicarse con la Cmara colegisladora y con el Ejecutivo de la Unin, por medio de
comisiones de su seno, nombrar los empleados de su Secretara y hacer eI reglamento interior
de la misma, expedir convocatoria para elecciones extraordinarias con el fin de cubrir las
vacantes de sus respectivos miembros.
ara conceder licencias a sus miembros por un trmino que no exceda de un mes (art.
100). Adems, en las leyes secundarias se encomienda al Poder Judicial los actos llamados
de jurisdiccin voluntaria, que constituyen tambin actos materialmente administrativos.
LICENCIATURA
EN TTULO
TERCERO
EL DERECHO
ADMINISTRATIVO Y
SUS RELACIONES
EL REGIMEN DE LA ACTIVIDAD DEL ESTADO
Dentro del criterio derivado del carcter de las normas legales se consideran como de
derecho pblico las normas imperativas, contienen mandatos absolutos e irrenunciables,
dejando para el derecho privado las normas de carcter supletorio El derecho pblico abarca
todas las leyes imperativas y el privado slo las supletorias se deja de explicar por qu son
imperativas las leyes del derecho pblico y no lo son las de derecho privado, son leyes
imperativas porque son de derecho pblico, y son de derecho pblico porque tienen carcter
imperativo. La mayor parte de las relaciones jurdicas familiares est regida por normas
imperativas y aun respecto de las patrimoniales son muy numerosas las disposiciones que no
pueden renunciarse por los particulares.
De esta manera el derecho pblico se distingue del privado porque mientras el primero
tiene la finalidad de satisfacer un inters colectivo, el segundo slo se refiere al inters de los
particulares.
Todas las dems leyes de orden pblico y de buenas costumbres tan numerosas en el
derecho privado demuestran que el inters general que se propone satisfacer una disposicin
no es bastante para clasificarla como de derecho pblico.
Duguit menciona que la existencia de una regla que se aplique a las relaciones de una
pretendida persona colectiva, soberana, con sujetos subordinados a su voluntad; la existencia
de una regla distinta por su fundamento y por su objeto de la que se aplica a las relaciones
entre simples particulares.
Duguit reconoce que es necesario sostener la distincin de las dos ramas del Derecho,
pero no atribuyndoles fundamentos diferentes. Para Duguit, la diferencia radica en que,
como los gobernantes concentran en sus manos el poder de coaccin, las reglas de derecho
que a ellos se refieren y las que regulan las relaciones en que intervienen, es decir, las reglas
de derecho pblico, no pueden ser sancionadas directamente por la coaccin cuando se trata
de hacer efectivas obligaciones a cargo del Estado puesto que no es concebible que ste
pudiera llegar a usar la coaccin en su propia contra. En cambio, cuando se trata de relaciones
entre particulares, stos pueden llamar en su auxilio a los gobernantes para que, mediante la
coaccin, se haga respetar la norma que regula tales relaciones. Por ltimo, afirma que no
por lo dicho la norma de derecho pblico deja de ser una regla de derecho.
Hay regla de derecho, desde el momento en que la violacin de esta regla provoca
una reaccin social. Haciendo, por nuestra parte, una somera apreciacin de las dos
tendencias que nos han ocupado, podemos decir respecto al criterio de distincin que ofrece
la escuela clsica que sus afirmaciones se debilitan si se considera que no en todos los casos
en que el Estado interviene se aplican normas de derecho pblico pues hay actividades del
mismo en la esfera patrimonial que se rigen por normas de derecho privado.
"La exigencia final (comn a toda relacin jurdica), dice Alimena, es una exigencia
demasiado genrica, demasiado abstracta para poder ser satisfecha directamente: la accin
humana en que se concreta la relacin jurdica, se dirige a exigencias especficas, concretas,
de cuya satisfaccin puede depender la satisfaccin de la exigencia final."
Esta teora, llamada por algunos autores "teora del plus-valor", supone la existencia
del Estado como titular (esto es, dotado de personalidad) del derecho subjetivo de soberana,
entendida sta como una voluntad superior.
Duguit reconoce que es necesario sostener la distincin de las dos ramas del Derecho,
pero no atribuyndoles fundamentos diferentes.
Para Duguit, la diferencia radica en que, como los gobernantes concentran en sus
manos el poder de coaccin, las reglas de derecho que a ellos se refieren y las que regulan
las relaciones en que intervienen, es decir, las reglas de derecho pblico, no pueden ser
sancionadas directamente por la coaccin cuando se trata de hacer efectivas obligaciones a
cargo del Estado puesto que no es concebible que ste pudiera llegar a usar la coaccin en su
propia contra.
TITULO PRIMERO
EL DERECHO
ADMINISTRATIVO Y
SUS RELACIONES
Son muy variadas las definiciones que se han dado del derecho administrativo. En
primer trmino, se le ha definido como el conjunto de normas jurdicas que regulan la
organizacin y funcionamiento del Poder Ejecutivo. Esta definicin ha sido criticada, y con
razn a nuestro modo de ver, porque simplemente adopta un criterio formal y no precisa la
naturaleza ni el contenido de las normas de tales organizacin y funcionamiento.
Hauriou define el derecho administrativo como "la rama del derecho pblico que
regula:
2.- Los poderes y los derechos que poseen estas personas administrativas para
manejar los servicios pblicos;
3.- El ejercicio de estos poderes y de estos derechos por la prerrogativa especial, por
el procedimiento de accin de oficio y las consecuencias contenciosas que se siguen".
Todo lo expuesto nos lleva a la conclusin de que, habiendo una parte de verdad en
cada una de las definiciones analizadas, el derecho administrativo no puede definirse
tomando como base exclusiva la consideracin formal o la consideracin material de la
Administracin.
Por lo contrario se cree que ambas consideraciones deben ser abarcadas por la
definicin; de tal modo que, por una parte, incluya el rgimen de organizacin y
funcionamiento del Poder Ejecutivo, y por la otra, comprenda las normas que regulan la
actividad de dicho Poder que se realiza en forma de funcin administrativa.
De esta manera no-se -debilita la distincin que se adopt entre el punto de vista
formal y el material de la funcin administrativa, pues, por una parte, sigue sirviendo para
precisar la naturaleza de sta, y por la otra, se logra una mejor adaptacin a los principios de
nuestro derecho pblico positivo, en el cual es innegable que predomine la consideracin
formal de la Administracin.
No habr, por lo dems, una seria discrepancia entre las materias que entren en el
campo del derecho administrativo as concebido y las que habran de corresponderle
conforme a los otros criterios examinados. A lo sumo, habr distinto modo de apreciar
jurdicamente las mismas instituciones. Salvo, pues, algunas variantes, el derecho
administrativo regular: a) La estructura y organizacin del Poder encargado normalmente
de realizar la funcin administrativa. Como ese Poder se integra por mltiples elementos,
surgen necesariamente variadsimas relaciones entre stos y el Estado, y entre ellos mismos,
siendo adems indispensable coordinarlos en una organizacin adecuada para que puedan
desarrollar una accin eficaz, sin perjuicio de la unidad misma de la estructura que forman.
b) Los medios patrimoniales y financieros que la Administracin necesita para su
sostenimiento y para garantizar la regularidad de su actuacin. Tambin surgen, con motivo
de la obtencin, administracin y disposicin de esos medios, relaciones cuya naturaleza
hemos de examinar ms adelante pero que en principio requieren un rgimen jurdico
homogneo que se amolde a los fines que 'persigue la Administracin. e) El ejercicio de las
facultades que el Poder Pblico debe realizar bajo la forma de la funcin administrativa. En
el dominio de la Administracin, a diferencia de lo que ocurre en la vida privada, es ms
importante el captulo de ejercicio de los derechos que el que se refiere al goce de los mismos.
El ejercicio de las facultades que el Poder Pblico debe realizar bajo la forma de la
funcin administrativa
Dentro del Estado, las atribuciones que ejercita no son distintas segn el rgano que
las realiza, de tal modo, que no puede hablarse de atribuciones que sean especiales y
exclusivas de cada uno de los tres Poderes. En realidad todos ellos realizan las mismas
atribuciones, que son las atribuciones del Estado. Lo nico que vara es la forma que se
emplea para esa realizacin.
En primer trmino, las leyes que regulan al detalle la organizacin de las autoridades
administrativas, y que forman parte del derecho administrativo, habrn de tomar como base
los principios que la Constitucin establece al crear el Poder Ejecutivo, al determinar sus
relaciones con los otros Poderes del Estado, al precisar la intervencin que los Secretarios de
Estado y Jefes de Departamentos Administrativos tengan en la actuacin de aquel Poder.
En segundo lugar, las actividades patrimoniales del Estado que originan mltiples
relaciones de carcter administrativo, tendrn Igualmente que desarrollarse sobre las bases
que la Constitucin establezca al organizar el patrimonio del Estado.
III. En cuanto a las relaciones que guarda con el derecho internacional, es fcil darse
cuenta de ellas, porque la Administracin realiza en el interior de cada pas una gran parte de
las obligaciones que el derecho internacional impone a los Estados soberanos, al mismo
tiempo que el desbordamiento de los intereses colectivos fuera de las fronteras de cada
Estado, ha ido haciendo surgir en la actualidad instituciones internacionales de orden
administrativo.
TITULO
SEGUNDO
FUENTES DE
DERECHO
ADMINISTRATIVO
CAPTULO I
LA LEY
Al momento de definir la funcin administrativa, se indica que constituye una
funcin del Estado que se realiza bajo un orden- jurdico. Este ltimo elemento significa que
dicha funcin se desarrolla sometida al llamado principio de legalidad que precisamente
consiste en que ningn rgano del Estado puede tomar una decisin individual que no sea
conforme a una disposicin general anteriormente dictada. Es decir, la legalidad significa,
como lo dice Vedel, "conformidad con el derecho y es sinnimo de regularidad jurdica" (op,
cit., pg. 266). El principio de la legalidad se puede entender desde un punto de vista material,
en cuyo caso su alcance es el de que la norma en la que se funde cualquiera decisin
individual tiene que ser una norma de carcter abstracto e impersonal. Puede tambin ser
tomado en su sentido formal, significndose entonces que adems de ser una ley desde el
punto de vista material, la norma bajo la cual se realice el acto individual debe tambin tener
los caracteres de una ley desde el punto de vista formal, es decir, que debe ser una disposicin
expedida por el Poder que conforme al rgimen constitucional est normalmente encargado
de la formacin de las leyes. El principio de que ningn rgano del Estado puede realizar
actos individuales que no estn previstos o autorizados por disposicin general anterior tiene
en todos los Estados modernos un carcter casi' absoluto; pues salvo el ~ de facultad
discrecional, en ningn otro y por ningn motivo es posible hacer excepcin a este principio
fundamental.
Esa facultad debe distinguirse del poder arbitrario, pues mientras ste representa la
voluntad personal del titular de un rgano administrativo que obra impulsado por sus
pasiones, sus caprichos o sus preferencias, aqulla, aunque constituye la esfera libre de la
actuacin de una autoridad, tiene un origen legtimo, corno lo es la autorizacin legislativa y
un lmite que en el caso extremo en que no est sealado en la misma ley o implcito en el
sistema que sta adopta, existe siempre en el inters general que constituye la nica finalidad
que pueden perseguir las autoridades administrativas. Por esta razn, mientras una orden
arbitraria carece en todo caso de fundamento legal, la orden dictada en uso de la facultad
discrecional podr satisfacer los requisitos del artculo 16 constitucional de fundar y motivar
la causa legal del procedimiento.
LICENCIATURA
EN
CAPTULO II
EL REGLAMENTO,
LA COSTUMBRE, LA
JURISPRUDENCIA
Otra de las fuentes y esta es muy importante del derecho administrativo y forma
una gran parte del orden jurdico bajo el cual se desarrolla la. actividad administrativa est
constituida por los reglamentos. El reglamento es una norma o conjunto de normas jurdicas
de carcter abstracto e impersonal que expide el Poder Ejecutivo en uso de una facultad
propia y que tiene por objeto facilitar la exacta observancia de las leyes expedidas por el
Poder Legislativo.
Sobre la naturaleza jurdica del reglamento existen muy diversas opiniones. As, hay
quien sostiene que el acto reglamentario constituye un acto de carcter administrativo, no
solamente porque emana de la autoridad administrativa, "sino principalmente porque es en s
un acto de ejecucin de las leyes, es decir, un acto de funcin administrativa, tal como esta
funcin es definida por la Constitucin". (Carr de Malberg, op, cit., t. 1, pg. 630.)
Es indudable que existen materias que pueden ser objeto de la ley y no de los
reglamentos; pero esto obedece no a diferencia de naturaleza de ambos actos, sino tambin a
consideraciones meramente formales. Dos principios sirven de norma para determinar los
casos en que no debe intervenir la facultad reglamentaria, logrndose por medio de ellos
hacer una diferencia entre el contenido de sus disposiciones y el de las leyes emanadas del
Poder Legislativo. Un primer principio es el de "la preferencia o primaca de la ley", que
consiste en que las disposiciones contenidas en una ley de carcter formal, no pueden ser
modificadas por un reglamento. Este es un principio basado en la autoridad formal de las
leyes, reconocida en el inciso f) del artculo 72 de la Constitucin, segn el cual "en la
interpretacin, reforma o derogacin de las leyes o decretos, se observarn los mismos
trmites establecidos para su formacin". El segundo principio es el denominado de "la
reserva de la ley", que consiste en que, conforme a la Constitucin, hay materias que slo
pueden ser reguladas por una ley. La reglamentacin de las garantas individuales slo puede
hacerse, salvo casos excepcionales, por medio de una ley en el sentido formal. Adems, en
otros preceptos de la Constitucin tambin se establece la necesidad de una ley para imponer
contribuciones y penas, para organizar la guardia nacional, etc., etc. En todos estos casos la
Constitucin emplea trminos claros, y al prevenir que por medio de una ley se regule la
materia, debe entenderse una ley en el sentido formal, es decir, expedida por el Poder
Legislativo
LICENCIATURA
EN LIBRO
III
LA ORGANIZACIN
ADMINISTRATIVA Y
SUS ELEMENTOS
LICENCIATURA
N TITULO PRIMERO
LA
ADMINISTRACIN
PUBLICA
jjj
CAPITULO I
LOS ARCANOS DE LA
ADMINISTRACIN
La satisfaccin de los intereses colectivos por medio de la funcin administrativa se
realiza fundamentalmente por el Estado. Para ese objeto ste se organiza en una forma
especial adecuada sin perjuicio de que otras organizaciones realicen excepcionalmente la
misma funcin administrativa.
De la cual se inclinara por la tesis de la personalidad jurdica del Estado, puesto que
adems de ser til y permitir la explicacin de los hechos por ideas a las que estamos
acostumbrados, es como antes se dijo, la que ms concuerda con el sistema adoptado por
nuestra legislacin.
Por otra parte, de acuerdo con la tesis jurisprudencial de la Suprema Corte de Justicia
(1917-1965. Segunda Sala, tesis 87) el Estado puede manifestarse bajo dos fases distintas:
como entidad soberana, encargada de velar por el bien comn, por medio de dictados de
observancia obligatoria y como entidad jurdica de derecho civil capaz de adquirir derechos
y contraer obligaciones semejantes a los de las personas civiles.
2.- La forma corno se coordinan los diversos elementos para dar una estructura unitaria
a la Administracin Pblica.
3.- Qu otros elementos fuera de los que integran la Administracin colaboran con el
Estado en la realizacin de la funcin administrativa.
Entre el Estado y sus rganos no 'puede existir ninguna relacin de carcter jurdico,
pues para ello sera necesario que los dos trminos de la relacin gozaran de una personalidad
jurdica, lo cual no ocurre con los rganos, que no constituyen sino una parte de la
personalidad jurdica del Estado, que no son sino esferas de competencia cuyo conjunto
forma la competencia misma del Estado: "Si se ha negado a los rganos una personalidad
jurdica propia, y si no son sino zonas de la persona del Estado, es natural que entre el Estado
y cada uno de sus rganos no pueda existir ninguna relacin jurdica, porque no se puede
concebir relacin alguna entre el todo y una de sus partes."
Lo anterior significa que los rganos no tienen derechos propios y que por tanto
carecen de personalidad, pero esto no es obstculo para que el derecho objetivo regule la
situacin de los diversos rganos dentro de 10 que es precisamente la organizacin
administrativa. De no existir un rgimen jurdico que ligue y relacione a los diferentes
rganos estatales, la organizacin pblica tampoco existira.
Existen dos tendencias de las cuales una estima como origen de la competencia la
delegacin y otra considera que el origen est en la atribucin que de ella hace la ley.
La primer teora o sea la que explica la competencia del funcionario por una
delegacin de facultades parte de la base de que en la Administracin Pblica, y de acuerdo
con el rgimen constitucional, el Presidente de la Repblica constituye el rgano en quien se
deposita todo el ejercicio de las facultades administrativas; pero en la imposibilidad de que
l solo pudiera realizarlas, se ve en la necesidad de delegar algunas de ellas a otros rganos
que en esta forma obran en representacin de aqul, mantenindose, por lo mismo, la unidad
del Poder Ejecutivo que se presupone en el rgimen constitucional. La primera teora es
inadmisible pues como hemos dicho los rganos del Estado no tienen' derechos propios, sino
que las facultades que ejercen son facultades del Estado y que stas se le atribuyen no para
formar parte del patrimonio del funcionario que es su titular sino como una esfera legal que
marca los lmites dentro de los cuales puede actuar el rgano de que se trata. De tal manera
que mientras no se llegue a demostrar que en esa esfera legal se encuentra la autorizacin de
extender o atribuir competencia a otros rganos diferentes, no se puede admitir que las
facultades que les son atribuidas puedan delegarse.
Por lo que hace al sistema adoptado por la legislacin mexicana, debemos decir que
en principio ella sanciona la teora sobre el origen legal de la competencia, pues reconocida
sta como la aptitud de realizar actos jurdicos, slo una determinacin expresa de la ley
puede consignarla.
Es de notarse que, aun en el caso de la delegacin admitida por la citada Ley, es ella
misma, y no la voluntad de los funcionarios respectivos, la que autoriza que determinadas
facultades se otorguen a otros funcionarios, lo cual equivale a que sea la propia ley el origen
y fundamento de la competencia delegada.
En segundo lugar, existen agentes que tienen el carcter de rganos consultivos, los
cuales pueden ser o bien colegiados o bien unitarios. Entre los rganos de consulta pueden
existir diversos grados, segn la necesidad legal de orlos y la obligacin que haya de seguir
las opiniones que emitan.
En tal caso las funciones de stos son simplemente facultativas. Tambin puede
ocurrir que la ley imponga a las autoridades la obligacin de or previamente al rgano de
consulta, pero sin que la opinin de ste obligue a la autoridad. Por ltimo, se puede presentar
el caso de que la autoridad est obligada a seguir el parecer del rgano consultivo.
Propiamente, aqu se encuentra ya un rgano que no es simplemente consultivo, sino que en
realidad se trata de un rgano de decisin que colabora con la autoridad para el ejercicio de
sus funciones.
La divisin de la competencia se hace por lo regular siguiendo estos tres criterios: por
razn de territorio, por razn de materia y por razn de grado.
Desde este punto de vista los rganos administrativos pueden ser rganos generales
u rganos locales.
La competencia del Jefe del Departamento del Distrito Federal y de los Agentes de
las Secretaras de Estado dentro de las demarcaciones especiales en que se divide el
territorio, los constituye en rganos locales.
e) Por ltimo, la competencia por razn de grado tiene lugar separando los actos que
respecto de un mismo asunto pueden realizarse por los rganos administrativos colocados en
diversos niveles. Por lo general, esa distribucin se realiza estableciendo unas relaciones de
jerarqua que implica subordinacin y dependencia de unos rganos y superioridad de otros.
LICENCIATURA
EN CAPITULO
JI
Las tesis que a este respecto se han sostenido son: a) la que sostiene que es un acto
unilateral del Estado; b) la que afirma que es un acto contractual, y e) la que lo considera
como un acto condicin.
La tesis que sostiene el carcter contractual del acto creador de la funcin pblica
considera que sta nace de un contrato administrativo desde el momento en que existe un
concurso de la voluntad del Estado que nombra y la del nombrado que acepta, sin que importe
que no haya una perfecta igualdad entre las partes, puesto que lo mismo ocurre en todos los
contratos administrativos, ni que la funcin o cargo no sean bienes que estn en el comercio,
puesto que el objeto del contrato son los servicios y la remuneracin que s lo estn, y sin que
importe que el Estado fije 'previa y unilateralmente los derechos y obligaciones del empleado o
que los pueda modificar en la misma forma durante la prestacin del servicio, pues en primer
lugar, dentro del derecho civil se reconoce la existencia de los contratos de adhesin en los que
una de las partes fija de antemano las condiciones a las que la otra parte simplemente se adhiere,
y, en segundo lugar, porque no se afecta la naturaleza del contrato si el empleado, con
conocimiento de causa, consiente desde el principio que el Estado puede variar las condiciones
originales del acto.
LA RELACIN DE LA
FUNCIN PBLICA EN
LA LEGISLACIN
MEXICANA
Otras disposiciones previenen que los mexicanos deben ser preferidos, en igualdad
de condiciones, a los extranjeros, cuando no sea indispensable la calidad de ciudadanos (art.
32); que los Secretarios del Despacho deben ser ciudadanos mexicanos por nacimiento, estar
en el ejercicio de sus derechos y tener treinta aos cumplidos (art. 91) Y que el Procurador
General de la Repblica debe tener las mismas cualidades requeridas por la Ley para ser
Ministro de la Suprema Corte de Justicia.
Por otra parte, la Ley Federal del Trabajo del ao de 1931 excluy de sus
disposiciones a los empleados y funcionarios pblicos al declarar que "las relaciones entre el
Estado y sus servidores se regirn por las leyes del servicio civil que se expidan".
Finalmente, la Suprema Corte declar en varias ocasiones que los empleados pblicos
no estaban ligados con el Estado por un contrato de trabajo y que por lo tanto, no gozaban de
las prerrogativas que para los trabajadores consign' el artculo 123 de la Constitucin, ya
que sta "tendi a buscar un equilibrio entre el capital y el trabajo, como factores de la
produccin, circunstancias que no concurren en el caso de las relaciones que median entre el
Poder Pblico y los empleados que de l dependen".
Por ltimo, la Ley previene que el titular de cada dependencia puede cubrir libremente
las plazas de ltima categora disponibles una vez corridos los escalafones respectivos con
motivo de vacantes que ocurrieren y que de igual libertad gozar para cubrir vacantes
temporales que no excedan de seis meses
CAPITULO
IV
LA SITUACIN
LEGAL DE LOS
SERVIDORES
PBLICOS
Examen de los deberes que la funcin pblica impone:
La ley reglamentaria impone a los trabajadores al servicio del estado las siguientes
obligaciones: (art. 44.)
E) cumplir las obligaciones que les impongan las condiciones generales de trabajo;
D) guardar reserva de los asuntos que lleguen a su conocimiento con motivo de su trabajo;
39 El hecho de que sea una ley la que define la situacin del empleado o funcionario,
no debe ser motivo para negar la existencia de derechos a su favor, pues la ley se considera
como una de las fuentes de derecho.
5. Por ltimo, el respeto en favor del empleado de las prerrogativas que la ley otorga
no es incompatible ni con la exigencia de ir adaptando el servicio a las necesidades que el
Estado debe satisfacer por conducto de la Administracin ni con el funcionamiento regular y
continuo de dicho servicio.
se fija un trmino a la duracin del cargo, y e) las que establecen la facultad de remocin slo por
causas especiales y de acuerdo con un procedimiento tambin especial.
a) Dentro de la primera categora cabe consignar la facultad del Presidente de la Repblica,
de remover libremente a los Secretarios del Despacho, a los Procuradores de Justicia y en general a
todos los dems empleados de la Federacin, cuya remocin no est determinada de otro modo en la
Constitucin o en las leyes (Const. Fed., arto 89, frac. 11). En el mismo caso se encuentran los
empleados de confianza.
b) Como casos excepcionales fija la Constitucin aquellos en que ella misma o las leyes
determinan otra orma de remocin.
e) Por ltimo, tratndose de los casos en que slo se permite la remocin por causas
especiales y siguiendo un procedimiento tambin especial, circunstancias que bastan para
configurar la inamovilidad, cabe repetir lo que indicamos para la categora anterior y, por
consecuencia, considerar que, aunque la ley pueda ser variada, mientras no se consume tal
variacin el funcionario o empleado tiene derecho a ser respetado.
Los cargos pblicos tienen situaciones diferentes, bien por estar escalonados en diversos
grados, bien por estar diversamente remunerados o, en fin, por guardar unos con relacin a otros
una situacin de superioridad.
Existen al lado del sueldo otras ventajas econmicas, que el empleado puede retirar
eventualmente del cargo que desempea. As, la que corresponde al trabajador en atencin a
circunstancias de insalubridad o caresta de la vida en el lugar donde presta sus servicios, se
denomina sobresueldo. La que se otorga para compensar gastos de viaje, alojamiento, etc., que
el empleado tiene que cubrir por su movilizacin y permanencia fuera de su residencia oficial, es
la que se conoce con el nombre de viticos. Las compensaciones que se dan al funcionario o
empleado por los gastos de atenciones sociales que impone el rango, constituyen los gastos de
representacin.
Las que se conceden por servicios especiales o extraordinarios exigidos por el desempeo
adecuado de la funcin, pero que no entran en la normalidad de sta, son las gratificaciones.
Finalmente, las que se conceden por trabajos en horas fuera de la jornada legal y que deben ser
por el ciento por ciento ms del salario asignado a las horas de jornada ordinaria.
Por su parte, las entidades y organismos pblicos a los que se aplica la ley, deben cubrir
al Instituto los siguientes porcentajes sobre los equivalentes al sueldo bsico de los trabajadores:
un seis por ciento para cubrir el seguro de enfermedades no profesionales y de maternidad; 0.75
por ciento para cubrir ntegramente el seguro de accidentes del trabajo y de enfermedades
profesionales y seis por ciento para cubrir las dems prestaciones. Tambin se ha querido
proteger el derecho del trabajador a la pensin y a la jubilacin, y as se establece que su derecho
a ellas es imprescriptible
Por otra parte, de acuerdo con la tesis jurisprudencial de la Suprema Corte de Justicia
(1917-1965. Segunda Sala, tesis 87) el Estado puede manifestarse bajo dos fases distintas:
como entidad soberana, encargada de velar por el bien comn, por medio de dictados de
observancia obligatoria y como entidad jurdica de derecho civil capaz de adquirir derechos
y contraer obligaciones semejantes a los de las personas civiles.
29 La forma corno se coordinan los diversos elementos para dar una estructura unitaria
a la Administracin Pblica.
Entre el Estado y sus rganos no 'puede existir ninguna relacin de carcter jurdico,
pues para ello sera necesario que los dos trminos de la relacin gozaran de una personalidad
jurdica, lo cual no ocurre con los rganos, que no constituyen sino una parte de la
personalidad jurdica del Estado, que no son sino esferas de competencia cuyo conjunto
forma la competencia misma del Estado: "Si se ha negado a los rganos una personalidad
jurdica propia, y si no son sino zonas de la persona del Estado, es natural que entre el Estado
y cada uno de sus rganos no pueda existir ninguna relacin jurdica, porque no se puede
concebir relacin alguna entre el todo y una de sus partes."
Lo anterior significa que los rganos no tienen derechos propios y que por tanto
carecen de personalidad, pero esto no es obstculo para que el derecho objetivo regule la
situacin de los diversos rganos dentro de 10 que es precisamente la organizacin
administrativa. De no existir un rgimen jurdico que ligue y relacione a los diferentes
rganos estatales, la organizacin pblica tampoco existira.
Existen dos tendencias de las cuales una estima como origen de la competencia la
delegacin y otra considera que el origen est en la atribucin que de ella hace la ley.
La primer teora o sea la que explica la competencia del funcionario por una
delegacin de facultades parte de la base de que en la Administracin Pblica, y de acuerdo
con el rgimen constitucional, el Presidente de la Repblica constituye el rgano en quien se
deposita todo el ejercicio de las facultades administrativas; pero en la imposibilidad de que
l solo pudiera realizarlas, se ve en la necesidad de delegar algunas de ellas a otros rganos
que en esta forma obran en representacin de aqul, mantenindose, por lo mismo, la unidad
del Poder Ejecutivo que se presupone en el rgimen constitucional. La primera teora es
inadmisible pues como hemos dicho los rganos del Estado no tienen' derechos propios, sino
que las facultades que ejercen son facultades del Estado y que stas se le atribuyen no para
formar parte del patrimonio del funcionario que es su titular sino como una esfera legal que
marca los lmites dentro de los cuales puede actuar el rgano de que se trata. De tal manera
que mientras no se llegue a demostrar que en esa esfera legal se encuentra la autorizacin de
extender o atribuir competencia a otros rganos diferentes, no se puede admitir que las
facultades que les son atribuidas puedan delegarse.
Por lo que hace al sistema adoptado por la legislacin mexicana, debemos decir que
en principio ella sanciona la teora sobre el origen legal de la competencia, pues reconocida
sta como la aptitud de realizar actos jurdicos, slo una determinacin expresa de la ley
puede consignarla.
Es de notarse que, aun en el caso de la delegacin admitida por la citada Ley, es ella
misma, y no la voluntad de los funcionarios respectivos, la que autoriza que determinadas
facultades se otorguen a otros funcionarios, lo cual equivale a que sea la propia ley el origen
y fundamento de la competencia delegada.
En segundo lugar, existen agentes que tienen el carcter de rganos consultivos, los
cuales pueden ser o bien colegiados o bien unitarios. Entre los rganos de consulta pueden
existir diversos grados, segn la necesidad legal de orlos y la obligacin que haya de seguir
las opiniones que emitan.
En tal caso las funciones de stos son simplemente facultativas. Tambin puede
ocurrir que la ley imponga a las autoridades la obligacin de or previamente al rgano de
consulta, pero sin que la opinin de ste obligue a la autoridad. Por ltimo, se puede presentar
el caso de que la autoridad est obligada a seguir el parecer del rgano consultivo.
Propiamente, aqu se encuentra ya un rgano que no es simplemente consultivo, sino que en
realidad se trata de un rgano de decisin que colabora con la autoridad para el ejercicio de
sus funciones.
La divisin de la competencia se hace por lo regular siguiendo estos tres criterios: por
razn de territorio, por razn de materia y por razn de grado.
Desde este punto de vista los rganos administrativos pueden ser rganos generales
u rganos locales.
e) Por ltimo, la competencia por razn de grado tiene lugar separando los actos que
respecto de un mismo asunto pueden realizarse por los rganos administrativos colocados en
diversos niveles. Por lo general, esa distribucin se realiza estableciendo unas relaciones de
jerarqua que implica subordinacin y dependencia de unos rganos y superioridad de otros.
CAPITULO
JI
LOS TITULARES
DE LOS RGANOS
DE
ADMINISTRACIN
Actualmente la Constitucin Federal, en el captulo denominado '"De las
responsabilidades de los Funcionarios Pblicos", en el artculo 108 se refiere a los servidores
pblicos a los representantes de eleccin popular, a los miembros de los poderes Judicial
Federal, y Judicial del Distrito Federal, al Presidente. a los funcionarios v empleados, v, en
general a toda persona que desempee un empleo, cargo o comisin de cualquier naturaleza
en la administracin pblica federal o en el Distrito Federal.
Las tesis que a este respecto se han sostenido son: a) la que sostiene que es un acto
unilateral del Estado; b) la que afirma que es un acto contractual, y e) la que lo considera
como un acto condicin.
La tesis que sostiene el carcter contractual del acto creador de la funcin pblica
considera que sta nace de un contrato administrativo desde el momento en que existe un
concurso de la voluntad del Estado que nombra y la del nombrado que acepta, sin que importe
que no haya una perfecta igualdad entre las partes, puesto que lo mismo ocurre en todos los
contratos administrativos, ni que la funcin o cargo no sean bienes que estn en el comercio,
puesto que el objeto del contrato son los servicios y la remuneracin que s lo estn, y sin que
importe que el Estado fije 'previa y unilateralmente los derechos y obligaciones del empleado o
que los pueda modificar en la misma forma durante la prestacin del servicio, pues en primer
lugar, dentro del derecho civil se reconoce la existencia de los contratos de adhesin en los que
una de las partes fija de antemano las condiciones a las que la otra parte simplemente se adhiere,
y, en segundo lugar, porque no se afecta la naturaleza del contrato si el empleado, con
conocimiento de causa, consiente desde el principio que el Estado puede variar las condiciones
originales del acto.
El examen precedente demuestra que el acto de nombramiento o de investidura para un
cargo pblico no es ni un acto unilateral, ya que no se puede imponer obligatoriamente, ni un
contrato porque l no origina situaciones jurdicas individuales. Entonces es necesario
considerarlo como un acto diverso cuyas caractersticas son: las de estar formado por la
concurrencia de las voluntades del Estado que nombra y del particular que acepta el
nombramiento, y por el efecto jurdico que origina dicho concurso de voluntades, que es, no el
de fijar los derechos y obligaciones del Estado y del empleado, sino el de condicionar la
aplicacin a un caso individual (el del particular que ingresa al servicio) de las disposicione
legales preexistentes que fijan en forma abstracta e impersonal los derechos y obligaciones que
corresponden a los titulares de los diversos rganos del Poder pblico.
CAPITULO
III
LA RELACIN DE LA
FUNCIN PBLICA EN
LA LEGISLACIN
MEXICANA
Otras disposiciones previenen que los mexicanos deben ser preferidos, en igualdad
de condiciones, a los extranjeros, cuando no sea indispensable la calidad de ciudadanos (art.
32); que los Secretarios del Despacho deben ser ciudadanos mexicanos por nacimiento, estar
en el ejercicio de sus derechos y tener treinta aos cumplidos (art. 91) Y que el Procurador
General de la Repblica debe tener las mismas cualidades requeridas por la Ley para ser
Ministro de la Suprema Corte de Justicia.
La Suprema Corte declar en varias ocasiones que los empleados pblicos no estaban
ligados con el Estado por un contrato de trabajo y que por lo tanto, no gozaban de las
prerrogativas que para los trabajadores consign' el artculo 123 de la Constitucin, ya que
sta "tendi a buscar un equilibrio entre el capital y el trabajo, como factores de la
produccin, circunstancias que no concurren en el caso de las relaciones que median entre el
Poder Pblico y los empleados que de l dependen".
Por ltimo, la Ley previene que el titular de cada dependencia puede cubrir libremente
las plazas de ltima categora disponibles una vez corridos los escalafones respectivos con
motivo de vacantes que ocurrieren y que de igual libertad gozar para cubrir vacantes
temporales que no excedan de seis meses
CAPITULO
IV
LA SITUACIN
LEGAL DE LOS
SERVIDORES
PBLICOS
Examen de los deberes que la funcin pblica impone:
La ley reglamentaria impone a los trabajadores al servicio del estado las siguientes
obligaciones: (art. 44.)
E) cumplir las obligaciones que les impongan las condiciones generales de trabajo;
D) guardar reserva de los asuntos que lleguen a su conocimiento con motivo de su trabajo;
39 El hecho de que sea una ley la que define la situacin del empleado o funcionario,
no debe ser motivo para negar la existencia de derechos a su favor, pues la ley se considera
como una de las fuentes de derecho.
5. Por ltimo, el respeto en favor del empleado de las prerrogativas que la ley otorga
no es incompatible ni con la exigencia de ir adaptando el servicio a las necesidades que el
Estado debe satisfacer por conducto de la Administracin ni con el funcionamiento regular y
continuo de dicho servicio.
se fija un trmino a la duracin del cargo, y e) las que establecen la facultad de remocin slo por
causas especiales y de acuerdo con un procedimiento tambin especial.
a) Dentro de la primera categora cabe consignar la facultad del Presidente de la Repblica,
de remover libremente a los Secretarios del Despacho, a los Procuradores de Justicia y en general a
todos los dems empleados de la Federacin, cuya remocin no est determinada de otro modo en la
Constitucin o en las leyes (Const. Fed., arto 89, frac. 11). En el mismo caso se encuentran los
empleados de confianza.
b) Como casos excepcionales fija la Constitucin aquellos en que ella misma o las leyes
determinan otra orma de remocin.
e) Por ltimo, tratndose de los casos en que slo se permite la remocin por causas
especiales y siguiendo un procedimiento tambin especial, circunstancias que bastan para
configurar la inamovilidad, cabe repetir lo que indicamos para la categora anterior y, por
consecuencia, considerar que, aunque la ley pueda ser variada, mientras no se consume tal
variacin el funcionario o empleado tiene derecho a ser respetado.
Los cargos pblicos tienen situaciones diferentes, bien por estar escalonados en diversos
grados, bien por estar diversamente remunerados o, en fin, por guardar unos con relacin a otros
una situacin de superioridad.
Existen al lado del sueldo otras ventajas econmicas, que el empleado puede retirar
eventualmente del cargo que desempea. As, la que corresponde al trabajador en atencin a
circunstancias de insalubridad o caresta de la vida en el lugar donde presta sus servicios, se
denomina sobresueldo. La que se otorga para compensar gastos de viaje, alojamiento, etc., que
el empleado tiene que cubrir por su movilizacin y permanencia fuera de su residencia oficial, es
la que se conoce con el nombre de viticos. Las compensaciones que se dan al funcionario o
empleado por los gastos de atenciones sociales que impone el rango, constituyen los gastos de
representacin.
Las que se conceden por servicios especiales o extraordinarios exigidos por el desempeo
adecuado de la funcin, pero que no entran en la normalidad de sta, son las gratificaciones.
Finalmente, las que se conceden por trabajos en horas fuera de la jornada legal y que deben ser
por el ciento por ciento ms del salario asignado a las horas de jornada ordinaria.
Por su parte, las entidades y organismos pblicos a los que se aplica la ley, deben cubrir
al Instituto los siguientes porcentajes sobre los equivalentes al sueldo bsico de los trabajadores:
un seis por ciento para cubrir el seguro de enfermedades no profesionales y de maternidad; 0.75
por ciento para cubrir ntegramente el seguro de accidentes del trabajo y de enfermedades
profesionales y seis por ciento para cubrir las dems prestaciones. Tambin se ha querido
proteger el derecho del trabajador a la pensin y a la jubilacin, y as se establece que su derecho
a ellas es imprescriptible