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LA ACCIN POR INCUMPLIMIENTO DE NORMAS

LA ACCIN POR INCUMPLIMIENTO DE NORMAS

Por: Pedro Javier Granja

ANTECEDENTES HISTRICOS.-

Los antecedentes histricos de la accin por incumplimiento no los encontraremos como a


priori podra creerse- en el derecho europeo, del que los latinoamericanos, somos tributarios.

Su embrin, ms bien es parte del sistema anglosajn, para ser ms concretos, lo encontramos
en el "writ of mandamus", que en palabras del extraordinario profesor mexicano Hctor Fix
Zamudio se desarrollaba mediante una solicitud ante un tribunal a efectos que ste expida una
orden a una autoridad que cumpla con las atribuciones que le confieren disposiciones legales"

El desaparecido maestro Germn Bidart Campos, nos alert que "bajo el nombre de writ of
mandamus, o mandamientos de ejecucin, prohibicin o de accin de cumplimiento, se pretende
asegurar la fuerza normativa de la Constitucin en beneficio de las personas que invocan
derechos o intereses amparados por ella"

William Blackstone, en sus Comentarios sobre las leyes de Inglaterra cuyo ttulo original fue
Commentaries on the Law of England, defini la figura legal del writ of
mandamus, como una orden que se da en nombre del rey por parte de un tribunal del reino y
que se dirige a cualquier persona, corporacin o tribunal inferior dentro de la jurisdiccin real,
requirindoles el hacer alguna cosa en particular que correspondaconforme a la justicia y al
derecho"

EL CASO ECUATORIANO.-
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En Ecuador, el tema sobre la accin por incumplimiento de norma comienza a ser materia de
estudio de los abogados a partir de octubre del 2008.

El marco constitucional y legal que ampara esta ficcin jurdica est consagrado en el Art. 93 y
en el numeral 5 del Art. 436 de la Constitucin.

El texto del Art. 93 de la Carta Magna es claro y permite disear un corpus pedaggico sencillo:

La accin por incumplimiento tendr por objeto garantizar la aplicacin de las normas
que integran el sistema jurdico, as como el cumplimiento de sentencias o informes de
organismos internacionales de derechos humanos, cuando la norma o decisin cuyo
cumplimiento se persigue contenga una obligacin de hacer o no hacer clara, expresa y
exigible. La accin se interpondr ante la Corte Constitucional

Este artculo se desarrolla en los Arts. 52 al 57 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales


y Control Constitucional y en el Art. 32 del Reglamento de Sustanciacin de Procesos de
Competencia de la Corte Constitucional, este ltimo ente, en su sentencia 005-009-SAN-CC,
del 8 de octubre del 2009, asume correctamente- como un principio rector el de la supremaca
constitucional:

En un Estado Constitucional de Derechos y Justicia la misma aplicacin e


interpretacin de la ley slo (puede ser) posible en la medida que esta normativa se
ajuste y no contradiga la Carta Fundamental y la Carta Internacional de los Derechos
Humanos

La propia Corte en un auto de la Sala de Admisin, del 20 de enero del 2009 (Vid. Caso 004-
08-AN), alerta al abogado poco entrenado en temas constitucionales sobre la necesario
distincin entre la accin por incumplimiento de norma senso propio y la accin por
incumplimiento de sentencias constitucionales.

UN CASO PARADIGMTICO.-

En el Ecuador uno de los principales temas del debate jurdico giran en torno a una accin por
incumplimiento de norma presentada por la Federacin Nacional de Abogados del Ecuador
contra la Funcin de Transparencia, accin que exige de la Corte Constitucional la observancia
del numeral 3 del Art. 180 de la Constitucin y del numeral 3 del Art. 260 del Cdigo Orgnico
de la Funcin Judicial.

Para los demandantes, el Delegado de la Funcin de Transparencia al Consejo de la Judicatura


de transicin no cumple con uno de los requisitos esenciales que -precisamente las normas
referida tu supra- le exigen a todos los ciudadanos, como conditio sine qua non previo a ser
habilitado para integrar este organismo. El impugnado reconoce que no cumple con ninguna de
esas normas: una supra, constitucional; la otra legal.
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Sin embargo, en su defensa aduce que no tiene que cumplir esos requisitos porque desde su
punto de vista, integra un Consejo transitorio. Es decir que plantea una tesis feudal: la categora
de transitoriedad est por encima del principio de supremaca de las normas constitucionales.

La Corte Constitucional ecuatoriana inadmiti la demanda sealando que la principio de


primaca constitucional es retrico y es inaplicable cuando se trata de imponer lmites al poder.

ASPECTOS NUCLEARES DE PROCEDIBILIDAD.-

Cuando hablamos de una accin por incumplimiento de norma es conveniente despejar ciertas
dudas con las lecciones de nuestro distinguido profesor de la Universidad de Alicante, Manuel
Atienza: El jurista debe tener claro que la accin no aplica cuando se trata de normas no
regulativas, que son aquellos enunciados carentes de hiptesis de hecho, de obligacin concreta,
pero stesso tempo, ausentes de imposicin causal. En trminos menos categoriales: aquellas
normas que no mandan, tampoco prohben ni permiten no pueden, por lgica jurdica simple,
ser materia de esta accin.

Entremos ahora en materia: Son tres los requisitos esenciales que debemos considerar previo a
la presentacin de esta demanda:

PRIMER ELEMENTO DE PROCEDIBILIDAD: El deber de la Corte es garantizar la


aplicacin de las normas que integran el sistema jurdico. Los jueces constitucionales son los
garantes de la constitucionalizacin del entramado legal. Son los responsables directos ante el
pas de la metstasis constitucional: El accionante, por consiguiente, debe exigir que la norma
que no est siendo respetada se encuentre vigente y sea vlida. Que haya sido expedida por una
autoridad competente, sea la Asamblea Constituyente o la Asamblea Legislativa y que adems
el contenido programtico de la norma cuyo cumplimiento se exige mantenga sintona con los
derechos fundamentales.

SEGUNDO ELEMENTO DE PROCEDIBILIDAD: Cuando la norma constitucional y el


precepto legal cuyo cumplimiento se persigue contienen una obligacin de hacer: TODOS LOS
CIUDADANOS DEBEMOS SENCILLAMENTE ALLANARNOS A LAS MISMAS. Si el
tenor literal es claro, no existe ni anomia ni antinomia, la obligacin de la Corte Constitucional
es disponer en forma urgente y sumaria que la norma sea respetada en forma efectiva.

TERCER ELEMENTO DE PROCEDIBILIDAD: La obligacin debe reunir los siguientes


requisitos: a) ser clara, 2) ser expresa y; 3) ser, por elemental lgica jurdica, exigible.

Cuando se conjugan estos estadios de procedibilidad, el trmite que debe dar la Corte
Constitucional a las demandas por incumplimiento de normas o actos administrativos de
carcter general, as como para el cumplimiento de sentencias o informes de organismos
internacionales de proteccin de derechos humanos que no sean ejecutables por las vas
judiciales ordinarias, seguir el trmite previsto en los Captulos I, II y V del Ttulo II del
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Reglamento de Sustanciacin de Procesos de Competencia de la Corte Constitucional en cuanto
a la recepcin, registro, admisin, sorteo y sustanciacin.

En teora, luego de sorteado y recibido el expediente, la jueza o juez ponente debe elaborar el
proyecto de auto mediante el cual se notificar a la persona accionada para que cumpla o
justifique el incumplimiento en audiencia. Este auto ser notificado dentro de las veinticuatro
horas siguientes a la suscripcin por parte de la jueza o juez ponente. La audiencia debe llevarse
a cabo dentro del trmino de 48 horas posteriores a la notificacin del referido auto.

Por elemental respeto al debido proceso, la Jueza o Juez ponente NO debe reunirse con las
partes o con terceros interesados en el resultado de su pronunciamiento.

En el caso de proceder de esta manera, el juzgador fractura la igualdad de armas y genera un


natural sentido de parcialidad en la otra parte. En el caso espaol, italiano y hasta en el sistema
anglosajn un hecho de tal naturaleza, en el caso que sea probado por quien lo alega, no slo
provocara la excusa del letrado en el caso concreto sino su separacin inmediata del Tribunal o
Corte Constitucional de la que es parte.

CUL ES EL OBJETO DE LA ACCIN.-

El objeto y finalidad de esta accin es otorgarle a toda persona, natural o jurdica, e incluso a los
servidores pblicos, la posibilidad de acudir ante la autoridad judicial para exigir la realizacin
o el cumplimiento del deber que surge de la ley o del acto administrativo y que es omitido por la
autoridad, o el particular cuando asume este carcter. De esta manera, la referida accin se
encamina a procurar la vigencia y efectividad material de las leyes y de los actos
administrativos, lo cual conlleva la concrecin de principios medulares del Estado Social de
Derecho, que tienden a asegurar la vigencia de un orden jurdico, social y econmico justo.

En conclusin, la accin de cumplimiento que consagra el Art. 93 de la Carta Magna


ecuatoriana o el Art. 87 en el teatro constitucional colombiano y, es el derecho que se le
confiere a toda persona, natural o jurdica, pblica o privada, en cuanto titular de potestades e
intereses jurdicos activos frente a las autoridades pblicas y an de los particulares que ejerzan
funciones de esta ndole, y no meramente destinataria de situaciones pasivas, concretadas en
deberes, obligaciones o estados de sujecin, demandados en razn de los intereses pblicos o
sociales, para poner en movimiento la actividad jurisdiccional del Estado, mediante la
formulacin de una pretensin dirigida a obtener el cumplimiento de una ley o de un acto
administrativo que ha impuesto ciertos deberes u obligaciones a una autoridad, la cual se
muestra renuente a cumplirlos.
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Carlos Prez Guartambel, titular de la accin presentada


La Confederacin Kichwa del Ecuador ECUARUNARI present el mircoles 10 de junio una
Accin de Incumplimiento Constitucional a fin que se cumpla la sentencia constitucional
que obliga a consultar la Ley Minera. Se trata de una segunda accin presentada desde las
organizaciones sociales y que pretende que la Corte Constitucional disponga a la Asamblea y al
Gobierno cumplir la sentencia 0008-09-IN y 0011-09-IN dictada por dicha corte en torno a la
Reforma de la Ley de Minera.
La finalidad es que se consulte a las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades
indgenas, afrodescendientes y pueblo montubio, las medidas de carcter prelegislativas como
los actos administrativos previos al inicio de actividades de prospeccin, exploracin,
explotacin y otros que puedan afectar sus derechos colectivos.
Piden que la Corte Constitucional ordene a los demandados dejar sin efecto el Instructivo para
la aplicacin de la Consulta Prelegislativa aprobada por el Consejo de Administracin
Legislativa de la Asamblea Nacional el 13 de junio de 2012 y el Reglamento para la ejecucin
de la consulta previa libre e informada en los procesos de licitacin y asignacin de reas y
bloques hidrocarburferas.
Indican que dichas normas deben ser reemplazadas por procedimientos que se ajusten a la
sentencia constitucional Nro. 0008-09-IN y 0011-09-IN mediante la aprobacin de la Ley
Orgnica de Consultas a las Comunas, Comunidades, Pueblos y Nacionalidades Indgenas.
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Sealan que dicha Ley Orgnica es un primer requisito irrenunciable para que se consulte como
quieren ser consultadas las comunidades indgenas.
Demanda a ser presentado en la Corte Constitucional
Seores jueces de la Corte Constitucional
Carlos Prez Guartambel, ecuatoriano, con cdula de ciudadana nro. 0102475449, viudo,
abogado en libre ejercicio profesional, de 44 aos de edad, domiciliado en la ciudad de Cuenca,
en representacin de la Confederacin de Pueblos de la Nacionalidad Kichwa del
Ecuador ECUARUNARI, ante ustedes comparezco y presento la siguiente ACCIN DE
INCUMPLIMIENTO DE SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0008-09-IN y 0011-09-IN,
fundamentados en el artculo 163 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional.
1.- Generales de Ley: Las generales de ley y la calidad con la que comparezco son las
indicadas en lneas anteriores y adjunto el nombramiento justificando la calidad con la que
comparezco:
2.- La sentencia Constitucional Incumplida es la siguiente:
La Sentencia Constitucional que no se ha cumplido es la nro. 001-10-IN- y 0011-09-IN CC de
la Corte Constitucional, en el caso de la accin pblica de inconstitucionalidad de la Ley de
Minera[1] dictada por la Corte el 18 de marzo de 2010 y publicada en el Suplemento del
Registro Oficial No. 176. del 21 de abril de 2010.

3.- Actos que constituyen incumplimiento de la Sentencia Constitucional.


Por la presin de las transnacioanles mineras quienes se negaban a firmar las contratos para
iniciar el faenamiento minero en el pas, quienes exigieron para su beneficio flexibilizar
las condiciones sobre todo las de carcter ambiental y econmicas bajo amenaza de irse del
pas, el ejecutivo envi a la Asamblea Nacional un proyecto de Ley Reformatoria a la Ley de
Minera, con el carcter de econmico urgente. Proyecto de ley que luego de ser tratada por la
Comisin de Rgimen Econmico y Tributario de la asamblea Nacional, fue aprobado el
proyecto de Ley Reformatoria a la Ley Minera y con el informe favorable el pleno de la
Asamblea Nacional dej sellado la reforma a la Ley de Minera.
4.- Antecedentes
La ley de Minera aprobada en el 2007 fue objeto de una demanda de inconstitucionalidad que
luego del trmite respectivo la Corte Constitucional para el predio de transicin dict una
sentencia que declaraba la constitucionalidad condicionada y contena disposiciones expresas
que no se han cumplido por parte del ejecutivo y la asamblea nacional al aprobar la ley
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reformatoria a la ley de Minera y otros actos administrativos y legales que sistemticamente se
siguen vulnerando al autorizar nuevas concesiones mineras, incluso suscribir contratos para
explotacin minera sin cumplir con la sentencia dictada por la Corte Constitucional.
La ley reformatoria fue aprobada sin que se haya realizado la consulta prelegislativa y ms aun
sin que se haya dictado la ley que regula el procedimiento de la consulta prelegislativa y el
ejecutivo en un tpico acto de viveza criolla para no cumplir lo establecido en el art. 57.17 de la
Constitucin, burlndose de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas del Ecuador
manda el proyecto de ley con el carcter de econmico urgente y este es el argumento que
esgrimen tanto este como la asamblea para no realizar la consulta prelegislativa
DESACATANDO con este proceder la sentencia dictada por la Corte constitucional cuyo
cumplimiento estamos demandando cuando expresamente dice en su sentencias
En opinin de la Corte si bien es cierto que la consulta pre legislativa hace parte de los
elementos integrantes del proceso de aprobacin de las leyes, en realidad no se trata de un
mero procedimiento o formalidad ,en efecto a juicio de la Corte , y de conformidad con el
Art.57 numeral 17 de la Constitucin de la repblica,la consulta pre legislativa constituye un
derecho constitucional de carcter colectivo
lo subrayado es nuestro y es por ello que en la resolucin expresamente declara en el numeral 2
que la consulta pre legislativa es de carcter sustancial y no formal en concordancia con lo
manifestado anteriormente la Corte ordena en el numeral 3 Literal B Toda actividad minera
que se pretenda realizar en los territorios de las comunidades pueblos y nacionalidades
indgena, afro ecuatorianas y montubias, en todas sus fases a partir de la publicacin de la
presente sentencia deber someterse al proceso de consulta previa establecido en el art.57
numeral 7 en concordancia con las reglas establecidas por esta Corte hasta tanto la Asamblea
Nacional expida la correspondiente Ley.
Pregunto se realiz consulta previa para suscribir el contrato de explotacin minera en el
Proyecto Cndor Mirador entre el gobierno del Ecuador y la empresa ECSA con capitales
chinos? La respuesta es un no gigante entonces nos encontramos ante una flagrante violacin
constitucional y una grosera burla a la sentencia dicta por la Corte Constitucional solo para
mencionar un ejemplo hay ms en el pas.
A fin de que se d cumplimiento con la consulta prelegislativa en torno a la reforma la Ley de
Minera la ECUARUNARI envi petitorios de realizacin de consulta prelegislativa a la
comisin de Rgimen Econmico y Tributario y a la presidenta de la Asamblea Nacional y
apenas tuvimos esta respuesta que adjunto el oficio nro. CRET-E002-2013, Quito 23 de mayo
del 2013 enviando al compareciente por el Eco. Oswaldo Larriva Alvarado, Presidente de la
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comisin del Rgimen Econmico y Tributario y su regulacin y control de la asamblea
Nacional en la parte pertinente dice:
En contestacin a su oficio del 21 de mayo del 2013 comunico a usted que la Comisin del
Rgimen Econmico y Tributario y su regulacin y control , en la sesin llevada a cabo el da
de hoy 23 de mayo del 2013 luego de conocer su carta, resolvi solicitar a usted que de
acuerdo a lo establecido en el Art.57 numeral 17 de la Constitucin de la Repblica del
Ecuador fundamente la comunicacin presentada con el numero 002-ECUARUNARI. C.P-
2013 indicando el texto normativo exacto del proyecto de ley que afecta de manera objetiva sus
derechos colectivos que ameriten la consulta prelegislativa.
Acto seguido enviamos la contestacin argumentando los derechos colectivos vulnerados que
ahora adjuntamos a esta accin sin que hayamos tenido respuesta hasta la fecha por la asamblea
nacional.
Con lo que se establece que cumplimos con lo dispuesto en el artculo 54 de LOGJCC, para este
tipo de trmites, ya que no hemos obtenido respuesta alguna por parte de la Asamblea Nacional
por lo que se ha configurado el incumplimiento de la sentencia antes citada.
No est dems comentar que la peticin de fundamentacin no tiene sentido alguno pues la
consulta pre legislativa por si misma es un derecho colectivo conforme lo reconocido por la
corte Constitucional en la sentencia que estamos demandando su cumplimiento.
5.- Fundamentacin de la demanda
La accin de incumplimiento de sentencias constitucionales tiene la finalidad de dar un efecto
eficaz a las resoluciones cuyo fin es la proteccin de los derechos humanos y la supremaca
constitucional, es decir cumple una doble funcin: la primera es la de garantizar un efectivo
recurso para la proteccin de derechos constitucionales por medio de la ejecucin de la
sentencia y la segunda es la de dar primaca a las normas y derechos contenidos en la
Constitucin.
Ahora vamos a demostrar donde la Asamblea Nacional y el gobierno central incumpli con la
sentencia dictada por la Corte Constitucional:
5.1.- Los pueblos indgenas previo a la consulta prelegislativa debieron ser consultados
cmo quieren ser consultados
Las comunidades indgenas, colectivos milenarios, genuinos habitantes de la Abya Yala,
presentes antes de la conquista, son legtimos poseedores de derechos humanos colectivos,
innatos a su nacimiento (como individuos y como comunidad) no pueden renunciar al derecho
de la libre determinacin, a conservar sus cosmognesis, cosmovisiones, cosmovivencias,
manejo de biodiversidad, convivencia social, agroastronoma, territorios, sus tradiciones,
creencias, costumbres, Pachayachay, Ruwasofia, Yakusofia, en fin su cultura plasmado en el
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Sumak Kausay, en consecuencia son ellos quienes deben conscientes, libres y voluntariamente
expresar como desean o consienten ser consultados, en los tiempos, lugares, procedimientos,
horas, en fin respetando sus principios, valores, costumbres, tradiciones, instituciones,
autoridades, creencias, sentimientos y ms elementos interculturales acorde a sus
cosmovisiones, cosmovivencias y cosmognes.
El instructivo del CAL es el resultado de otro acto violento, vertical, impositivo, arbitrario
como desde 1492 occidente se acostumbr a imponer a fuego, sangre y engao. En el ss. XV y
XVI desde el descubrimiento de la Abya Yala nos negaron invisibilizando nuestra presencia
como pueblos originarios; en el XVII nos negaron el alma, no reconocieron como humanos
(cristianos); en el XVIII nos negaron los derechos civiles; en el XIX los derechos polticos; en
el XX los derechos econmicos y sociales; hoy, en el XXI nos niegan los derechos colectivos:
derechos a la libre determinacin, la consulta prelegislativa, el consentimiento previo entre otros
derechos consustanciales a los pueblos indgenas.
5.2.- La consulta debe tener la categora de ley orgnica y no de un nfimo instructivo
La Asamblea Nacional lejos de cumplir con la sentencia dictada por la Corte Constitucional esto
es dictar una ley orgnica de consultas dicta un instructivo aprobado solo por el Consejo de
Administracin Legislativo (2) que como ya indicamos surge por un fallo de la Corte
Constitucional (3) que amparado en la Constitucin y ms instrumentos internacionales obliga a
la Asamblea Nacional dictar una ley que regule la consulta prelegislativa, mas el presente
instrumento contiene falencias insalvables conforme analizamos.
La presidencia de la Asamblea Nacional, inobservando la sentencia de la Corte Constitucional,
que dispuso a la Asamblea Nacional aprobar mediante ley la consulta prelegislativa y la misma
Constitucin de Montecristi en su art. 398 de la Constitucin prescribe: Toda decisin o
autorizacin estatal que pueda afectar al ambiente deber ser consultada a la comunidad, a la
cual se informar amplia y oportunamente. El sujeto consultante ser el Estado. La ley regular
la consulta previa, la participacin ciudadana, los plazos, el sujeto consultado y los criterios de
valoracin y de objecin sobre la actividad sometida a consulta. dicta un precario instructivo
de categora inferior a una ley cualquiera y no digamos de carcter orgnica.
En derecho pblico solo se hace lo que est permitido a diferencia del derecho privado donde se
hace todo menos lo que est prohibido y la Constitucin dispone, que, ser la ley la que regule
la consulta previa, la participacin ciudadana, plazos, en fin, en ningn momento establece que
se regule mediante un precario instructivo, sino a travs de ley y no cualquier ley sino de una
ley orgnica al tenor delo que dispone el Art. 133 de la Constitucin:
Las leyes sern orgnicas y ordinarias. Sern leyes orgnicas: 2. Las que regulen el ejercicio
de los derechos y garantas constitucionales; que ms derechos humanos que una consulta a
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pueblos indgenas; solo ciegos de conveniencia no ven la Constitucin, calificada por el
gobierno de la revolucin ciudadana en su tiempo como el canto a la vida, hoy convertida en
el mayor estorbo para saciar sus insanos intereses, por ello buscan reformar una vez ms no
contentos con la primera reforma constitucional dado en el 2010.
Es obligacin de los Estados adoptar medidas legislativas que garanticen el pleno ejercicio de
los derechos de los pueblos indgenas conforme la sentencia dictada por la Corte Constitucional
en concordancia con lo que dispone la Constitucin de Montecristi, los Instrumentos
Internacionales y la abundante jurisprudencia y doctrina internacional solo para mencionar una
la Comisin Interamericana de los Derechos Humanos dispone que el Estado no puede dictar
normas que restrinjan, supriman o modifiquen leyes que protejan los derechos de los pueblos
indgenas en la sentencia caso Pueblo Sarayaku vs. Ecuador:
Es decir, los Estados no slo tienen la obligacin positiva de adoptar las medidas legislativas
necesarias para garantizar el ejercicio de los derechos en ella consagrados, sino que tambin
deben evitar promulgar aquellas leyes que impidan el libre ejercicio de estos derechos, y evitar
que se supriman o modifiquen las leyes que los protegen. En definitiva, el Estado tiene el deber
de adoptar las medidas necesarias para hacer efectivo el ejercicio de los derechos y libertades
reconocidos en la Convencin.
5.3.- La consulta es deber insoslayable del Estado
No obstante el Ecuador haber ratificado el Convenio 169 de la OIT en 1998, la supuesta
consulta a los pueblos o nacionalidades indgenas se ha venido realizando de manera
inadecuado por el sector privado interesado en la explotacin minera, petrolera o ejecucin de
algn programa o proyecto, convirtindose en juez y parte. De acuerdo a la norma
constitucional y al convenio 169 de la OIT, la obligacin de la consulta es un deber del
Estado. Sin embargo el Estado sistemticamente ha venido inobservando este derecho
constitucional y garantizado en los convenios internacionales y ante la omisin legal, en
aplicacin al principio de libre determinacin de los pueblos, el autogobierno, la autonoma
indgena los pueblos han realizado sus consultas con enorme legitimidad como es el caso
indito en el Ecuador de las comunidades de Tarqui y Victoria del Portete-Azuay que defienden
las aguas de Kimsakocha[4].
El principio de autodeterminacin o libre determinacin prescribe el art. 7 del Convenio 169 de
la OIT revisemos.
1. Los pueblos interesados debern tener el derecho de decidir sus propias prioridades en lo
que atae al proceso de desarrollo, en las medidas en que ste afecte a sus vidas, creencias,
instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de
controlar, en la medida de lo que es posible, su propio desarrollo econmico, social y
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cultural. Adems, dichos pueblos debern participar en la formulacin, aplicacin y evaluacin
de los planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles
directamente.
1. El mejoramiento de las condiciones de vida y de trabajo y del nivel de salud y educacin de
los pueblos interesados, con la participacin y cooperacin, deber ser prioritario en los planes
de desarrollo econmico global de las regiones donde habitan. Los proyectos especiales de
desarrollo para estas regiones debern tambin elaborarse de modo que promuevan dicho
mejoramiento.
2. Los gobiernos debern velar porque, siempre que haya lugar, se efecten estudios, en
cooperacin con los pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual y
cultural y sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas puedan tener
sobre esos pueblos. Los resultados de estos estudios debern ser considerados como criterios
fundamentales para la ejecucin de las actividades mencionadas.
3. Los gobiernos debern tomar medidas, en cooperacin con los pueblos interesados, para
proteger y preservar el medio ambiente de los territorios que habitan.
En igual sentido el art. 4 de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los
Pueblos Indgenas establece:
Los pueblos indgenas, en ejercicio de su derecho de libre determinacin, tienen derecho a la
autonoma o al autogobierno en las cuestiones relacionadas con sus asuntos internos y locales,
as como a disponer de los medios para financiar sus funciones autnomas.
Las disposiciones transcritas recogen elementos que conciernen la autonoma de los pueblos en
sindresis con el principio de libre determinacin, donde posibilite de manera autnoma sin
restriccin de ninguna naturaleza la resolucin de sus conflictos y construccin de su destino en
funcin de su cosmognesis, cosmovisin y cosmovivencia originaria, donde se interrelacionan
la vida social, econmica, poltica, cultural, ambiental, espiritual, de manera sistmica, integral
entre el macrocosmos, intercosmos y el microcosmos (5). A fin evitar los choques civilizatorios
entre el gobierno nacional que asimil la cultura occidental y el movimiento indgena que
mantiene la cultura andino-ancestral bajo su filosofa de vida Sumak Kausay se pretender
implantar un pensamiento o verdad nica soslayando visiones polticas, filosficas,
antropolgicas, espirituales y culturales de vivencias originarias distintas que se resisten a
desaparecer.
5.4.- La consulta debe ser vinculante
Consulta que no es vinculante deja de ser consulta, se convierte en una grosera burla a los
sujetos consultados. No es suficiente que los pueblos indgenas, montubios y afrodescendientes
sean consultados sino adems sus decisiones deben ser ntegramente respetados. Su
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consentimiento es determinante, as lo prescribe el Convenio 169 de la OIT, la Declaracin de
las Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos Indgenas y la jurisprudencia internacional.
El Ecuador no es una isla en el concierto mundial, es parte de la comunidad internacional, en
consecuencia los instrumentos internacionales son vinculantes al ordenamiento jurdico
nacional, as dispone el art. 417 establece: Los tratados internacionales ratificados por el
Ecuador se sujetarn a lo establecido en la Constitucin. En el caso de los tratados y otros
instrumentos internacionales de derechos humanos se aplicarn los principios pro ser humano,
de no restriccin de derechos, de aplicabilidad directa y de clusula abierta establecidos en la
Constitucin. La disposicin constitucional es categrica, los instrumentos internacionales en
materia de derechos humanos son de cumplimiento obligatorio y en caso de duda se aplicar lo
ms favorable a los humanos, adems los derechos seguirn ampliando a ms derechos, no
tienen vuelta atrs, no son restrictivos y su aplicacin directa y flexible posible.
En definitiva la consulta y el consentimiento es vinculante por mandato de los instrumentos
internacionales y por los fallos de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos, ejemplo
sentencia caso Saramaka vs. Surinam, para muestra basta un botn.
Asimismo en opinin de la Corte Constitucional, si bien es cierto que la consulta pre-legislativa
hace parte de los elementos integrantes del proceso de aprobacin de las leyes, en realidad no se
trata de un mero procedimiento o formalidad. En efecto, a juicio de la Corte, y de conformidad
con el artculo 57, numeral 17 de la Constitucin de la Repblica,
Al no ser una mera formalidad y habiendo iniciado un proceso de consulta prelegislativo en
torno a la Ley de Culturas, Ley de Aguas y finalmente la aprobacin de la Ley Reformatoria de
la Ley de Minera se est irrespetando el contenido mnimo del derecho a la consulta
prelegislativa que se encuentra inserto dentro del Derecho Internacional, generar una violacin
explcita al derecho a la consulta prelegislativa a pueblos y nacionalidades indgenas, contenido
en el artculo 57.17. Esto acarrear la responsabilidad de la Asamblea Nacional y el Gobierno
Nacional en suma al Estado Ecuatoriano por violacin de derechos humanos, responsabilidad
que podra llevar a responder ante las cortes internacionales como el caso Sarayaku vs. Ecuador.
6.- Peticin
Por lo expuesto pedimos a la Corte Constitucional disponga a la Asamblea Nacional y el
gobierno Central:
a) Que disponga consultar a las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas,
afrodescendientes y pueblo montubio como quieren ser consultados tanto en medidas de
carcter prelegislativas como en actos administrativos previos al inicio de actividades
(prospeccin, exploracin, explotacin y otras actividades) que puedan afectar a los derechos
colectivos.
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b) Que cumpliendo el primer requisito irrenunciable de consultar como quieren ser consultadas
las comunidades indgenas, la Asamblea Nacional apruebe impostergablemente la Ley Orgnica
de Consultas a las Comunas, Comunidades, Pueblos y Nacionalidades Indgenas.
c) Que ordene a los demandados (asamblea Nacional y Gobierno Central) detener cualquier
proceso de consulta previa y prelegislativa hasta que se cumpla con la sentencia de la Corte
Constitucional nro. 0008-09-IN y 0011-09-IN.
d) Que la Corte Constitucional ordene a los demandados dejar sin efecto el Instructivo para la
aplicacin de la Consulta Prelegislativa aprobada por el Consejo de Administracin Legislativa
de la Asamblea Nacional con fecha 13 de junio de 2012 publicada en el Suplemento del
Registro Oficial No. 733, del 27 de junio de 2012 y el Reglamento para la ejecucin de la
consulta previa libre e informada en los procesos de licitacin y asignacin de reas y bloques
hidrocarburferas. Los mismos que sern ser reemplazados por procedimientos que se ajusten a
la sentencia constitucional nro. 0008-09-IN y 0011-09-IN, esto con la aprobacin de la Ley
Orgnica de Consultas a las Comunas, Comunidades, Pueblos y Nacionalidades Indgenas,
consecuentemente suspenda todo acto administrativo que permita iniciar actividades de
prospeccin, exploracin, explotacin, refinamiento, comercializacin de elementos de la
naturaleza (recursos naturales).
7.-Autoridades demandadas por su incumplimiento.
Las autoridades demandadas son: la seora Gabriela Rivadeneira, en su calidad de Presidenta de
la Asamblea Nacional; el Eco. Rafael Correa Delgado en su calidad de Presidente de la
Repblica del Ecuador; y el Abogado Diego Garca en calidad de Procurador General del
Estado.
8.- Citaciones.
A la Presidente de las Asamblea Nacional, seora Gabriela Ribadeneira se le citar en su
despacho del Palacio Legislativo, ubicado en las calles Av. 6 de diciembre y Piedrahita. Al
Presidente de la Repblica, Eco. Rafael Correa Delgado, se le citar en su despacho del Palacio
de Carondelet, ubicado en las calles Garca Moreno N10-43 Entre Chile y Espejo. Al
Procurador General del Estado, Abogado Diego Garca, se le citar en su despacho ubicado en
las calles Robles 731 Y Av. Amazonas.

9.- Declaracin.
En base al artculo 10 de la LOGJCC, declaramos que no hemos planteado otra garanta
constitucional por los mismos actos u omisiones, contra la misma persona o grupo de personas o
con la misma pretensin.
ESPOCH
Escuela Superior Politcnica De Chimborazo

10.- Notificaciones.
Notificaciones que nos correspondan las recibiremos en los correos
electrnicoscarlosperezunagua@gmail.com"
target="_blank"> carlosperezunagua@gmail.com ybrunosegovia@hotmail.com.es"
target="_blank"> brunosegovia@hotmail.com.es y ejercer la defensa como la ley me faculta y
adicionalmente intervendr en esta causa constitucional el Dr. Bruno Segovia Meja, para que
con su sola firma, separado o en conjunto en cualquier escrito o compareciendo las diligencias
que se sealen, sin necesidad de ratificacin, en el trmite de la presente causa.

ACCION DE INCUMPLIMIENTO

La Accin por Incumplimiento (AN) es una garanta jurisdiccional que busca asegurar la
aplicacin de las normas que integran el sistema jurdico, as como el cumplimiento de
sentencias o informes de organismos internacionales de derechos humanos. La condicin
constitucional es que exista una norma o decisin cuyo incumplimiento contenga una obligacin
de hacer o no hacer siempre que sea clara, expresa y exigible.
Seccin sexta - Accin por Incumplimiento
Art. 93.- La accin por incumplimiento tendr por objeto garantizar la aplicacin de las normas
que integran el sistema jurdico, as como el cumplimiento de sentencias o informes de
organismos internacionales de derechos humanos, cuando la norma o decisin cuyo
cumplimiento se persigue contenga una obligacin de hacer o no hacer clara, expresa y exigible.
La accin se interpondr ante la Corte Constitucional.
Legitimacin pasiva.- La accin por incumplimiento proceder en contra de toda autoridad
pblica y contra de personas naturales o jurdicas particulares cuando acten o deban actuar en
ejercicio de funciones pblicas, o presten servicios pblicos. Proceder contra particulares
tambin en el caso de que las sentencias, decisiones o informes de organismos internacionales
de proteccin de derechos humanos impongan una obligacin a una persona particular
determinada o determinable.
Reclamo previo.- Con el propsito de que se configure el incumplimiento, la persona
accionante previamente reclamar el cumplimiento de la obligacin a quien deba satisfacerla. Si
se mantuviera el incumplimiento o la autoridad pblica o persona particular no contestare el
reclamo en el trmino de cuarenta das, se considerar configurado el incumplimiento.
Demanda.- La demanda deber contener:

Nombre completo de la persona accionante.


ESPOCH
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Determinacin de la norma, sentencia o informe del que se solicita su cumplimiento, con


sealamiento de la obligacin clara, expresa y exigible que se requiere cumplir.
Identificacin de la persona, natural o jurdica, pblica o privada de quien se exige el
cumplimiento.

Prueba del reclamo previo.

Declaracin de no haber presentado otra demanda en contra de las mismas personas, por las
mismas acciones u omisiones y con la misma pretensin.

Lugar en el que se ha de notificar a la persona requerida.

Causales de inadmisin.- La accin por incumplimiento no procede en los siguientes casos:

Si la accin es interpuesta para proteger derechos que puedan ser garantizados mediante otra
garanta jurisdiccional.

Si se trata de omisiones de mandatos constitucionales.

Si existe otro mecanismo judicial para lograr el cumplimiento de la norma, sentencia, decisin o
informe, salvo en los casos en los cuales, de no admitirse la accin por incumplimiento, se
provoque un perjuicio grave e inminente para el accionante.

Si no se cumplen los requisitos de la demanda.

Procedimiento.- Presentada la demanda a la Corte Constitucional, la sala de admisiones lo


admitir o inadmitir conforme lo establecido en los artculos precedentes.

En caso de considerar admisible la demanda, inmediatamente se designar mediante sorteo a la


jueza o juez ponente y dentro de las veinticuatro horas siguientes, se notificar a la persona
accionada para que cumpla o justifique el incumplimiento en una audiencia que se realizar en
el trmino de dos das, ante la jueza o juez ponente.

En la audiencia, la persona accionada comparecer y contestar la demanda y presentar las


pruebas y justificativos que considere pertinentes.

En caso de que existan hechos que deban justificarse, se podr abrir el trmino de prueba por
ocho das tras los cuales se dictar sentencia. Si la persona accionada no comparece a la
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audiencia o si no existen hechos que deban justificarse, se elaborar el proyecto de sentencia y
el Pleno dictar sentencia en el trmino de dos das tras la celebracin de la audiencia.

ACCIN POR INCUMPLIMIENTO


Captulo VII
Accin por incumplimiento
El tema sobre la accin por incumplimiento de norma comienza a ser materia de estudio de los
abogados a partir de octubre del 2008.
Art. 52.- Objeto y mbito.- La accin por incumplimiento tiene por objeto garantizar la
aplicacin de las normas que integran el sistema jurdico, as como el cumplimiento de
sentencias, decisiones o informes de organismos internacionales de proteccin de derechos
humanos.
Esta accin proceder cuando la norma, sentencia, decisin o informe cuyo cumplimiento se
persigue contengan una obligacin de hacer o no hacer, clara, expresa y exigible.
Art. 53.- Legitimacin pasiva.- La accin por incumplimiento proceder en contra de toda
autoridad pblica y contra de personas naturales o jurdicas particulares cuando acten o deban
actuar en ejercicio de funciones pblicas, o presten servicios pblicos. Proceder contra
particulares tambin en el caso de que las sentencias, decisiones o informes de organismos
internacionales de proteccin de derechos humanos impongan una obligacin a una persona
particular determinada o determinable.
Art. 54.- Reclamo previo.- Con el propsito de que se configure el incumplimiento, la persona
accionante previamente reclamar el cumplimiento de la obligacin a quien deba satisfacerla. Si
se mantuviera el incumplimiento o la autoridad pblica o persona particular no contestare el
reclamo en el trmino de cuarenta das, se considerar configurado el incumplimiento.
Art. 55.- Demanda.- La demanda deber contener:
Nombre completo de la persona accionante.
Determinacin de la norma, sentencia o informe del que se solicita su cumplimiento, con
sealamiento de la obligacin clara, expresa y exigible que se requiere cumplir.
Identificacin de la persona, natural o jurdica, pblica o privada de quien se exige el
cumplimiento.
Prueba del reclamo previo.
Declaracin de no haber presentado otra demanda en contra de las mismas personas, por las
mismas acciones u omisiones y con la misma pretensin.
Lugar en el que se ha de notificar a la persona requerida.
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Art. 56.- Causales de inadmisin.- La accin por incumplimiento no procede en los siguientes
casos:
Si la accin es interpuesta para proteger derechos que puedan ser garantizados mediante otra
garanta jurisdiccional.
Si se trata de omisiones de mandatos constitucionales.
Si existe otro mecanismo judicial para lograr el cumplimiento de la norma, sentencia, decisin o
informe, salvo en los casos en los cuales, de no admitirse la accin por incumplimiento, se
provoque un perjuicio grave e inminente para el accionante.
Si no se cumplen los requisitos de la demanda.
Art. 57.- Procedimiento.- Presentada la demanda a la Corte Constitucional, la sala de
admisiones lo admitir o inadmitir conforme lo establecido en los artculos precedentes.
En caso de considerar admisible la demanda, inmediatamente se designar mediante sorteo a la
jueza o juez ponente y dentro de las veinticuatro horas siguientes, se notificar a la persona
accionada para que cumpla o justifique el incumplimiento en una audiencia que se realizar en
el trmino de dos das, ante la jueza o juez ponente.
En la audiencia, la persona accionada comparecer y contestar la demanda y presentar las
pruebas y justificativos que considere pertinentes.
En caso de que existan hechos que deban justificarse, se podr abrir el trmino de prueba por
ocho das tras los cuales se dictar sentencia. Si la persona accionada no comparece a la
audiencia o si no existen hechos que deban justificarse, se elaborar el proyecto de sentencia y
el Pleno dictar sentencia en el trmino de dos das tras la celebracin de la audiencia.
Resumen
La Constitucin de 2008 marc algunas diferencias respecto de la Constitucin de 1998 en
materia de garantas jurisdiccionales para proteger los derechos humanos. El objetivo de este
artculo es estudiar una de las garantas jurisdiccionales incluidas en la Constitucin de
Montecristi: la accin por incumplimiento. En la primera seccin realizo algunas reflexiones
respecto del valor jurdico que la Constitucin otorga a los instrumentos internacionales de
derechos humanos y cmo esto influye en el valor de los pronunciamientos de los organismos
internacionales creados en virtud de dichos instrumentos. En la segunda seccin, analizo si la
accin por incumplimiento constituye una herramienta para exigir al Estado ecuatoriano la
implementacin de las decisiones de los organismos internacionales de derechos humanos y
hacer efectiva la jurisdiccin internacional de los derechos humanos. En particular, identifico
algunos de los riesgos y debilidades asociados con el uso de esta garanta en relacin con las
decisiones de los organismos internacionales de derechos humanos, con miras a demostrar que
an est pendiente establecer un mecanismo verdaderamente eficaz para dar cumplimiento a las
obligaciones internacionales de derechos humanos asumidas por el Estado ecuatoriano.

BIBLIOGRAFIA :
http://www.derechoecuador.com/articulos/detalle/archive/doctrinas/procedimientocivil/2011/09/
06/la-accion-por-incumplimiento-de-normas
ESPOCH
Escuela Superior Politcnica De Chimborazo
http://www.corteconstitucional.gob.ec/images/stories/pdfs/ACCIONES_POR_INCUMPLIMIE
NTO_Y_ACCIONES__DE_INCUMPLIMIENTO.pdf
http://www.derechoecuador.com/Files/images/Documentos/Constitucion-2008.pdf
https://gabrielamendieta.wordpress.com/accion-por-incumplimiento/

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