RE 611586-PR - Inteiro Teor

Supremo Tribunal Federal
Ementa e Acrdo
Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 1 de 156
10/04/2013 PLENRIO
RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586 P ARAN
RELATOR : MIN. JOAQUIM BARBOSA

RECTE.(S) : COAMO AGROINDUSTRIAL COOPERATIVA
(ATUAL DENOMINAO DA COOPERATIVA
AGROPECURIA MOUROENSE LTDA - COAMO)
ADV.(A/S) : ALBERTO XAVIER E OUTRO(A/S)
RECDO.(A/S) : UNIO
PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL DA FAZENDA NACIONAL
AM. CURIAE. : CONFEDERAO NACIONAL DA INDSTRIA - CNI
ADV.(A/S) : PAULO AYRES BARRETO E OUTRO(A/S)
Ementa: TRIBUTRIO. INTERNACIONAL. IMPOSTO DE RENDA

E PROVENTOS DE QUALQUER NATUREZA. PARTICIPAO DE
EMPRESA CONTROLADORA OU COLIGADA NACIONAL NOS
LUCROS AUFERIDOS POR PESSOA JURDICA CONTROLADA OU
COLIGADA SEDIADA NO EXTERIOR.
LEGISLAO QUE CONSIDERA DISPONIBILIZADOS OS
LUCROS NA DATA DO BALANO EM QUE TIVEREM SIDO
APURADOS (31 DE DEZEMBRO DE CADA ANO). ALEGADA
VIOLAO DO CONCEITO CONSTITUCIONAL DE RENDA (ART.
143, III DA CONSTITUIO).
EMPRESA CONTROLADA SEDIADA EM PAS DE TRIBUTAO
FAVORECIDA OU CLASSIFICADO COMO PARASO FISCAL.
MP 2.158-35/2001, ART. 74. LEI 5.720/1966, ART. 43, 2 (LC
104/2000).
1. Ao examinar a constitucionalidade do art. 43, 2 do CTN e do art.

74 da MP 2.158/2001, o Plenrio desta Suprema Corte se dividiu em
quatro resultados:
1.1. Inconstitucionalidade incondicional, j que o dia 31 de

dezembro de cada ano est dissociado de qualquer ato jurdico
ou econmico necessrio ao pagamento de participao nos
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que institui a Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil. O
documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o nmero 4397126.
Ementa e Acrdo
RE 611586 / PR
lucros;
1.2. Constitucionalidade incondicional, seja em razo do
carter antielisivo (impedir planejamento tributrio) ou
antievasivo (impedir sonegao) da normatizao, ou devido
submisso obrigatria das empresas nacionais investidoras ao
Mtodo de de Equivalncia Patrimonial MEP, previsto na Lei
das Sociedades por Aes (Lei 6.404/1976, art. 248);
1.3. Inconstitucionalidade condicional, afastada a
aplicabilidade dos textos impugnados apenas em relao s
empresas coligadas, porquanto as empresas nacionais
controladoras teriam plena disponibilidade jurdica e
econmica dos lucros auferidos pela empresa estrangeira
controlada;
1.4. Inconstitucionalidade condicional, afastada a
aplicabilidade do texto impugnado para as empresas
controladas ou coligadas sediadas em pases de tributao
normal, com o objetivo de preservar a funo antievasiva da
normatizao.
2. Orientada pelos pontos comuns s opinies majoritrias, a

composio do resultado reconhece:
2.1. A inaplicabilidade do art. 74 da MP 2.158-35 s

empresas nacionais coligadas a pessoas jurdicas sediadas em
pases sem tributao favorecida, ou que no sejam parasos
fiscais;
2.2. A aplicabilidade do art. 74 da MP 2.158-35 s empresas
nacionais controladoras de pessoas jurdicas sediadas em pases
de tributao favorecida, ou desprovidos de controles
societrios e fiscais adequados (parasos fiscais, assim
definidos em lei);
2.3. A inconstitucionalidade do art. 74 par. n., da MP
2.158-35/2001, de modo que o texto impugnado no pode ser
aplicado em relao aos lucros apurados at 31 de dezembro de
2001.
Ementa e Acrdo
RE 611586 / PR
3. No caso em exame, a empresa controlada est sediada em pas

inequivocamente classificado como paraso fiscal.
Recurso extraordinrio conhecido, mas ao qual se nega provimento.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do

Supremo Tribunal Federal, em Sesso Plenria, sob a presidncia do
ministro Joaquim Barbosa, na conformidade da ata do julgamento e das
notas taquigrficas, por maioria de votos e nos termos do voto do Relator,
em negar provimento ao recurso extraordinrio, vencido o Ministro
Marco Aurlio.
Braslia, 10 de abril de 2013.
Ministro JOAQUIM BARBOSA

Relator
Documento assinado digitalmente
Questo de Ordem
03/04/2013 PLENRIO

RECDO.(A/S) : UNIO
QUESTO DE ORDEM
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

RELATOR) - Eu trago uma questo de ordem que foi suscitada pela
Companhia Vale.
A Vale pede a reconsiderao do indeferimento de seu pedido para
ingresso nesses autos na condio de assistente simples da cooperativa
recorrente, com eventual exame de agravo regimental pelo Colegiado.
Por economia processual, eu trago o pedido em questo de ordem,
de modo a tornar desnecessrio o processamento de agravo regimental e
a permitir a continuidade do exame do mrito das questes postas.
Em sntese, a Vale sustenta que a Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 4.071 (Agravo Regimental) no se aplica aos
casos de assistncia simples, mas somente de amicus curiae. Diz tambm
que h interesse processual legtimo, pois ainda possvel realizar
sustentao oral sobre o mrito das demandas.
Esse, em sntese, o relatrio.
Eu mantenho o indeferimento.
Como a repercusso geral da matria foi reconhecida, a participao
de terceiros no processo se assemelha figura do amigo da Corte, isto , a
pessoa ou a entidade com habilidade tcnica para auxiliar este Supremo
Tribunal Federal a compreender os quadros fticos luz de disciplinas
Questo de Ordem
RE 611586 / PR
diversas at mesmo do Direito, como a Economia, por exemplo. por

essa razo que o Agravo Regimental na ADIn n 4.071 aplica-se
integralmente ao pedido de interveno da Vale.
Por outro lado, a assistncia simples pressupe interesse subjetivo no
desfecho do processo, que dizer, postulante assistncia poderia ser
afetado diretamente pelo resultado do julgamento. No , entretanto, o
caso, pois aparentemente a Vale no mantm qualquer relao jurdica ou
econmica com a cooperativa ora recorrente.
De fato, o destino da recorrente irrelevante para a Vale, pois o seu
interesse geral, aplicado formao do precedente. No h relao
subjetiva pois, quaisquer que fossem as partes, a empresa postularia o
ingresso para contribuir na formao do precedente que lhe convm.
Ante o exposto, eu submeto ao Colegiado esta questo de ordem,
para reafirmar o indeferimento do pedido da Vale S/A de admisso aos
autos na qualidade quer de amicus curiae, quer de assistente simples.
Voto s/ Questo de Ordem
03/04/2013 PLENRIO
VOTO S/ QUESTO DE ORDEM
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI:

Senhor Presidente, no h nenhum prejuzo, porque os patronos da
Vale, inclusive, distriburam memoriais, foram recebidos em audincia,
tivemos oportunidade de ouvir os argumentos que trouxeram Corte
para anlise.
Se admitirmos toda e qualquer pessoa jurdica no processo, sob o
argumento do interesse processual em caso assemelhado que no chegou
ao Supremo ou que no est pautado, ns teremos aqui, ento, uma fila
de inscrio enorme de patronos e de advogados. Inclusive, quando se
trata de amicus curiae propriamente dito, ns temos - penso que toda a
Corte - sido bastante parcimoniosos, deferindo a participao daqueles
que so representativos, e no dos que so pessoas jurdicas isoladas.
Agregando esses elementos, acompanho Vossa Excelncia.
03/04/2013 PLENRIO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, tem-se um

instituto novo, um instituto a cobrar pronunciamento do Plenrio em
recursos extraordinrios. Refiro-me repercusso geral. E dificilmente,
depois que o Supremo bate o martelo, rev a deciso proferida. A regra
a constncia, presente inclusive a segurana jurdica, dos
pronunciamentos.
Sabemos que a edio de verbete vinculante pressupe reiteradas
decises deste Tribunal. Vale dizer: o fato de o Supremo examinar a
controvrsia sob o ngulo da repercusso geral no resulta na edio
automtica, uma vez proclamado o resultado do julgamento, de um
verbete de smula.
Iniciamos, Presidente, j h algum tempo, sendo relatora a ministra
Ellen Gracie, a anlise da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.588. A
matria versada neste recurso tem ntima no digo que idntica ,
ligao com o objeto desse processo objetivo. Busca-se elucidar a questo
da incidncia do imposto de renda, considerado o balano de coligada ou
controlada no exterior, independentemente da deliberao da assembleia
de acionista respectiva.
O que ocorre com a Vale do Rio Doce? Por coincidncia, ou no,
parte em um dos processos que est na pauta dirigida, refiro-me Ao
Cautelar n 3.141, sob a minha relatoria, em que implementada, sob
condio referendo do Plenrio a medida acauteladora. Vem tona
um aspecto, que no argumento extremado, mas que precisa ser levado
em conta, que diz respeito ao que estaria a movimentar a Vale do Rio
Doce, visando, justamente, evitar a cobrana presente, como disse na
deciso, considerada disponibilidade inexistente quanto a lucros de
coligadas ou controladas. Apontou-se, nessa ao cautelar, que estaria
envolvida cifra altssima, de trinta bilhes de reais.
Presidente, ressaltou o ministro Dias Toffoli que temos sido flexveis
na admissibilidade de terceiros nos processos em que reconhecida a
RE 611586 / PR
repercusso geral. H o deferimento de inmeros pedidos visando a

participao de terceiros, muito embora inexistente relao jurdica com
uma das partes do processo. No me sinto vontade, Presidente, para,
ante esse contexto, indeferir o pleito formalizado pela Vale do Rio Doce.
Creio que, conforme fizemos em inmeros casos, em casos retratados em
recursos extraordinrios interpostos a partir da repercusso geral,
devemos, tanto quanto possvel, admitir a participao.
Como Vossa Excelncia est trazendo a matria ao Plenrio em
questo de ordem, peo vnia a Vossa Excelncia e aos Colegas que o
acompanharam para votar no sentido da admissibilidade da Vale do Rio
Doce como terceira interessada.
Questo de Ordem
03/04/2013 PLENRIO
QUESTO DE ORDEM

RELATOR) - Passo ao relatrio: Trata-se de dois recursos extraordinrios
e de um
O SENHOR PAULO AYRES BARRETO (ADVOGADO) -- Senhor

Presidente?

RELATOR) - Pois no.
O SENHOR PAULO AYRES BARRETO (ADVOGADO) - Gostaria de

formular uma questo de ordem: tendo em vista a relevncia desse
julgamento, a magnitude aqui trazida pelo Ministro Marco Aurlio e a
circunstncia de ns termos, at o momento, dois Ministros ausentes na
Corte, se no seria oportuna a ponderao sobre o adiamento do
julgamento para um momento que a Corte estivesse completa.

RELATOR) - Olha, esse processo j entrou na pauta algumas vezes. O
fato de iniciarmos o julgamento no significa que ele v se concluir,
necessariamente, na tarde de hoje. Ns temos, aqui, cinco sustentaes
orais.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, creio que

todos os integrantes, hoje, do Tribunal deveriam ouvir, pela importncia e
pela envergadura da matria, essas sustentaes. matria sobre a qual
vamos, como disse h pouco, bater o martelo. Julgaremos em definitivo.
Aguardemos os ausentes.
Questo de Ordem
RE 611586 / PR

RELATOR) - Mas Ministro Marco Aurlio, com os meios tecnolgicos de
que dispomos hoje...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO No pretendo propor

o adiamento para aguardar-se o preenchimento da 11 cadeira!

RELATOR) - Sim. Pelo menos esse o meu ponto de vista, vou ouvir o
Colegiado. Mas, com os meios tecnolgicos de que dispomos hoje,
muito fcil aos dois Colegas ouvirem as sustentaes.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Lembro-me de que

Vossa Excelncia j disse, neste Plenrio, que chegaremos ao tempo em
que possvel votar sem estar sequer no Brasil.

RELATOR) - Isso j possvel. Hoje j possvel.

O despacho monocrtico j possvel. possvel se liberar acrdo,
se liberar voto.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO J h at o

denominado Plenrio virtual, em que no ocorre a essncia do Colegiado,
que a reunio conjunta para discusso das matrias.

RELATOR) - J h proposta, Ministro Marco Aurlio, de votao pelo
Colgio virtual.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Quem sabe venhamos

a dar esse passo, para no nos reunirmos mais, no s 14 horas, mas s
Questo de Ordem
RE 611586 / PR
14h30.
Fiquei alarmado, Presidente, porque terminei a leitura de
"Mensalo", do autor Marco Antnio Villa, e tive o cuidado porque
ainda guardo algo que vem da poca da faculdade: ler livros com a rgua
e a caneta esferogrfica vermelha de assinalar que o autor aponta que
este Tribunal, no julgamento desse processo, iniciou a sesso, ou retomou
a sesso, cinquenta e sete vezes fora do horrio!

RELATOR) - Sim, mas, pelo menos sob a minha Presidncia, tenho
tomado o cuidado de, sempre que isso ocorre, ns permanecermos aqui,
em Plenrio, bem alm do tempo, em tempo superior ao do eventual
atraso.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Acabamos tendo um

crculo vicioso: o Colega sabe que a sesso no comea s 14 horas e no
chega no horrio. Esse no meu caso, ante frrea disciplina que me
imponho.

RELATOR) - Eu ouo o Colegiado. J de antemo manifesto-me
contrariamente porque o processo j se arrasta h algum tempo,
sobretudo o outro processo que eu irei apregoar.
03/04/2013 PLENRIO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, reafirmo o

que j disse no Plenrio: a minha sina realmente divergir.
Vem-nos da Constituio Federal que os advogados so
indispensveis clusula simplesmente pedaggica administrao da
Justia. Sei muito bem que existe a TV Justia veiculando ao vivo as
sesses do Plenrio.

RELATOR) - A Internet.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Existe tambm a

internet, mas no posso afirmar que os dois Colegas ausentes esto
acompanhando os trabalhos do Plenrio diante de uma telinha.
Vossa Excelncia disse que a matria j vem sendo projetada no
tempo, quanto ao deslinde, h muito tempo. Qual o prejuzo, para
termos os Colegas presentes, de aguardarmos a semana vindoura? A meu
ver, nenhum.
Por isso, peo vnia para acolher a questo veiculada da tribuna pelo
advogado, no sentido de adiar-se o incio do julgamento e termos todos
os integrantes do Tribunal presentes para ouvir as sustentaes da
tribuna, e ouvir tambm o relatrio de Vossa Excelncia.

RELATOR) - Ministro Marco Aurlio, desde que assumi a presidncia
desse Tribunal, tenho tomado o cuidado de elaborar a pauta luz de
clculos quase milimtricos. A retirada desses dois processos, hoje, faria
talvez com que ns terminssemos a nossa sesso por volta de quatro
horas da tarde.
Chega uma informao importante: o Ministro Gilmar participar.
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Por falta de processo?

Mas no morreremos de tdio porque na retaguarda temos muito
trabalho.

RELATOR) - Os agravinhos.
Relatrio
03/04/2013 PLENRIO

RECDO.(A/S) : UNIO
RE LAT RI O
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (RELATOR): Trata-se de

dois recursos extraordinrios (art. 102, III, a da Constituio) e de uma
ao direta de inconstitucionalidade em que se discute a validade do
regime de tributao da participao nos lucros e nos resultados devida
s empresas brasileiras pelas empresas no exterior por elas controladas
ou coligadas.
O RE 611.586 foi interposto de acrdo prolatado pelo Tribunal
Regional Federal da 4 Regio assim ementado:
TRIBUTRIO. MANDADO DE SEGURANA.

IMPOSTO DE RENDA PESSOA JURDICA. CONTRIBUO
SOCIAL SOBRE O LUCRO LQUIDO. LUCROS AUFERIDOS
POR EMPRESAS CONTROLADAS NO EXTERIOR. MP N
2.158-35/2001.
1. Nos termos do disposto no art. 153, III, da CF/88, e no
art. 43 do CTN, o mbito material de incidncia do Imposto de
Renda a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica
de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou
da combinao de ambos; e de proventos de qualquer natureza,
assim entendidos os acrscimos patrimoniais no
Relatrio
RE 611586 / PR
compreendidos no conceito de renda.

2. A MP n. 2.158-35/2001, ao adotar como momento em
que se considera disponibilizada a renda a data do balano em
que os lucros tenham sido apurados na controlada,
independentemente do seu efetivo pagamento ou crdito, no
maculou a regra-matriz da hiptese de incidncia do Imposto
de Renda contida no caput do art. 43 do CTN. A valorizao do
investimento da empresa controladora configura acrscimo
patrimonial sujeito incidncia tributria, visto que com a
apurao dos lucros na sociedade controlada, a pessoa jurdica
controladora adquire imediatamente tanto a disponibilidade
econmica da renda, que se incorpora em seu patrimnio,
acrescentando-lhe valor, como a disponibilidade jurdica da
renda, pois ter ttulo jurdico para pleitear e defender o direito
relativo a essa renda.
J o RE 541.090 foi interposto de acrdo tambm prolatado pelo

Tribunal Regional Federal da 4 Regio, assim ementado:
TRIBUTRIO. IMPOSTO DE RENDA PESSOA

JURDICA. CONTRIBUIO SOCIAL SOBRE O LUCRO.
LUCROS AUFERIDOS POR EMPRESAS COLIGADAS OU
CONTROLADAS SEDIADAS NO EXTERIOR.
DISPONIBILIDADE JURDICA DA RENDA. PRINCPIOS DA
IRRETROATIVIDADE E DA ANTERIORIDADE
TRIBUTRIAS. TRIBUTAO DOS RESULTADOS
POSITIVOS DE EQUIVALNCIA PATRIMONIAL DE
INVESTIMENTOS NO EXTERIOR. CTN, ART. 43, CAPUT E
2. MP N 2.158-35/2001, ART. 74. INSTRUO NORMATIVA
N 213/2002, ART. 7, 1.
1. O art. 74 da MP n 2.158-35, ao considerar a mera
apurao do lucro lquido pela empresa coligada ou controlada
sediada no exterior como smbolo de aquisio da
disponibilidade jurdica ou econmica, est divorciado da
regra-matriz da hiptese de incidncia do tributo, contida no
caput do art. 43 do CTN.
Relatrio
RE 611586 / PR
2. O 2 do art. 43 do CTN h de ser interpretado em

conformidade com o caput. O conceito jurdico de renda, essa
enquanto apta a ser tributada, no pode ser dissociado do
prprio momento da aquisio de sua disponibilidade, uma vez
que ambos esto imbricados idia de acrscimo patrimonial.
No ocorrendo a remessa do lucro auferido no exterior
impetrante, ou ainda, qualquer outro ato jurdico que configure
disponibilidade sobre tal montante, no se verifica o acrscimo
patrimonial.
3. Carece de respaldo legal o argumento de que o
resultado positivo implicou acrscimo patrimonial pessoa
jurdica coligada ou controladora. Os resultados positivos
apurados no implicam automaticamente aumento nominal do
valor das aes, tampouco do nmero de aes representativas
do capital social. O balano patrimonial reflete um fato
econmico, que, todavia, no se sobrepe ao regramento
jurdico que determina formalidades para a mudana do capital
social e do nmero e do valor nominal das aes.
4. flagrante o desrespeito aos princpios constitucionais
da irretroatividade e da anterioridade tributrias, porquanto o
pargrafo nico do art. 74 da MP n 2.158-35 alcana situaes
de fato ocorridas antes do incio da vigncia da MP, bem como
os lucros auferidos no exterior no mesmo exerccio financeiro
em que foi publicada a lei.
5. O art. 7, 1, da IN n 213/2002, da SRF, que determina
a adio, base de clculo do IR e da CSL, dos resultados
positivos da equivalncia patrimonial em investimentos no
exterior, no est determinando a incidncia de IR e CSL
somente sobre os lucros, mas atingindo investimentos ainda
no realizados, em ntido descompasso com o art. 74 da MP n
2.158-35.
Por fim, a ADI 2.588 foi ajuizada pela Confederao Nacional da

Indstria CNI contra o art. 74 da MP 2.158-35/2001 e contra o art. 43,
2, do Cdigo Tributrio Nacional CTN, com a redao dada pela LC
104/2000.
Relatrio
RE 611586 / PR
Os dispositivos impugnados tm a seguinte redao:
Medida Provisria n 2158 - 35 , de 24 de agosto de 2001 .
Altera a legislao das

Constribues para a Seguridade Social - COFINS , para os
Programas de Integrao Social e de Formao do Patrimnio
do Servidor Pblico - PIS / PASEP e do Imposto sobre a Renda
, e d outras providncias .
Art. 074 - Para fim de determinao da base de clculo do
imposto de renda e da CSLL , nos termos do art. 025 da Lei n
9249 , de 26 de dezembro de 1995 , e do art. 021 desta Medida
Provisria , os lucros auferidos por controlada ou coligada no
exterior sero considerados disponibilizados para a
controladora ou coligada no Brasil na data do balano no qual
tiverem sido apurados , na forma do regulamento .
Pargrafo nico - Os lucros apurados por
controladora ou coligada no exterior at 31 de dezembro de
2001 sero considerados disponibilizados em 31 de
dezembro de 2002 , salvo se ocorrida , antes desta data ,
qualquer das hipteses de disponibilizao previstas na
legislao em vigor .
Lei Complementar n 104 , de 11 DE janeiro de 2001 .

Altera dispositivos da Lei n 5172, de 25 de outubro de
1966 Cdigo Tributrio Nacional .
Art. 001 - A Lei n 5172 , de 25 de outubro de 1966
Cdigo Tributrio Nacional , passa a vigorar com as seguintes
alteraes :
"Art. 043 - ( . . . )"
" 002 - Na hiptese de receita ou de rendimento
oriundos do exterior , a lei estabelecer as condies e o
momento em que se dar sua disponibilidade , para fins de
incidncia do imposto referido neste artigo." (AC)
Em sntese e em todos os trs processos, os contribuintes ou seus
Relatrio
RE 611586 / PR
representantes sustentam que a Constituio somente permite a

tributao de lucros ou de proventos se houver efetiva disponibilidade
jurdica ou econmica dos respectivos valores (art. 143, III da
Constituio). Em sentido incompatvel, a legislao impugnada fixa
artificialmente o dia 31 de dezembro de cada ano como o momento em
que essa disponibilizao ocorre, independentemente de qualquer ato
jurdico ou econmico pertinente.
J a Unio sustenta que a antecipao do critrio temporal de
incidncia do imposto para o momento em que os lucros so apurados
pela empresa controlada ou coligada no exterior no viola a regra da
irretroatividade, a regra da anterioridade e nem os limites impostos pela
competncia tributria aos conceitos de renda, de proventos e da
respectiva disponibilidade jurdica ou econmica. Segundo entende a
Unio, o objetivo da norma to-somente fechar uma brecha utilizada
em planejamento tributrio para reduzir o montante do Imposto de
Renda devido por empresas sediadas no Brasil.
Em especial, as razes recursais ressaltam preocupao com as
empresas de existncia meramente jurdica [...], constitudas com o nico
ou principal objetivo de reduo ou eliminao de tributos [...],
conhecidas [como] empresas de gaveta, meras caixas postais, destitudas
de substncia econmica (fls. 502 do RE 541.090).
Prossegue a Unio, afirmando que o art. 74 da MP 2.158-35/2001
criou presuno legal, que permite autoridade fiscal reconhecer que no
ltimo dia do exerccio todas as condies para aquisio virtual, isto ,
jurdica, do lucro ocorreram (fls. 508 do RE 541.090).
Em abono tese sufragada, a Unio registra que um dispositivo da
legislao empresarial, o Mtodo de Equivalncia Patrimonial, determina
a apurao e o registro contbil dos valores devidos pelas controladas ou
coligadas estrangeiras, s suas controladoras ou coligadas nacional, da
forma como determinado pela MP 2.158-35/2001.
Na ADI 2.588 o procurador-geral da Repblica opinou sobre a
constitucionalidade dessa modalidade de apurao do Imposto sobre a
Renda.
Relatrio
RE 611586 / PR
Para sintetizar o quadro processual, registro que no julgamento da

ADI 2.588 foram proferidos dez votos, com as seguintes orientaes:
a) Um voto pela parcial inconstitucionalidade do texto

impugnado, circunscrita s empresas coligadas, da eminente
Ministra Ellen Gracie;
b) trs votos pela constitucionalidade do texto
impugnado, no que se referisse s empresas submetidas
tcnica societria do Mtodo da Equivalncia Patrimonial,
proferidos pelos Ministros Nelson Jobim, Eros Grau e Csar
Peluso (este ltimo com particularidades);
c) quatro votos pela inconstitucionalidade da norma
de presuno absoluta (art. 74 da MP 2.158-35/2001), com a
interpretao conforme do art. 43, 2 do CTN para excluir
qualquer sentido que permitisse a tributao dissociada da
disponibilidade econmica ou jurdica da renda ou dos
proventos, proferidos pelos Ministros Seplveda Pertence,
Marco Aurlio, Ricardo Lewandowski e Celso de Mello;
d) Um voto pela constitucionalidade incondicional dos
dispositivos, respeitadas outras normas potencialmente
aplicveis, como os tratados internacionais para evitar dupla
tributao, e ainda mantida a possibilidade de discusso sobre
alguns elementos que no seriam componentes do conceito de
renda, como a variao cambial positiva, da lavra do Ministro
Ayres Britto;
e) O Ministro Gilmar Mendes se declarou impedido.
A repercusso geral da matria foi reconhecida no RE 611.586-RG.

a sntese do estado em que se encontra a discusso.
Voto - MIN. JOAQUIM BARBOSA
03/04/2013 PLENRIO
VOTO
O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (RELATOR): Senhores

ministros, a grande quantidade de pedidos de vista e de solues diversas
colhidas no curso da ADI 2.588 sugere se tratar de tema de alta
complexidade. Sem prejuzo das relevantes questes constitucionais
levantadas em cada uma das manifestaes precedentes, que podem se
projetar para outros campos alm do Direito Tributrio, lembro que a
litigiosidade aguerrida um trao relativamente comum das demandas
tributrias. Nesse contexto, parece-me crucial deixar de lado as filigranas
prprias da hermtica legislao tributria para focar as ligaes que o
tema tem em relao aos valores fundamentais da Constituio.
Discutimos se a legislao do IRPJ pode definir o momento no qual
se considera que as empresas estrangeiras disponibilizam lucros s
empresas coligadas ou controladoras domiciliadas no Brasil,
independentemente da efetiva distribuio econmica ou da deliberao
jurdica dos respectivos rgos de gesto.
At o momento h trs principais linhas de orientao propostas
neste Plenrio, no julgamento da ADI 2.588.
Segundo entendeu a eminente relatora da ADI 2.588, Ministra Ellen
Gracie, somente h disponibilidade jurdica do lucro em trinta e um de
dezembro de cada ano para as empresas controladoras, pois a gesto das
empresas coligadas no fica ao exclusivo arbtrio da contribuinte
brasileira.
Em sentido diverso, sustentou-se que antecipao do marco
temporal necessrio caracterizao da disponibilidade do lucro seria
constitucional para as empresas brasileiras sujeitas avaliao de
patrimnio pelo mtodo de equivalncia, o MEP. Assim se manifestaram
os Ministros Nelson Jobim, Eros Grau e Csar Peluso.
Por fim, a terceira linha qual me referi afastou integralmente a
RE 611586 / PR
constitucionalidade das normas impugnadas, por entender que somente

h disponibilidade jurdica do lucro aps a deliberao societria para
distribu-los. Assim, a antecipao do critrio temporal inconstitucional
independentemente do tipo de vnculo societrio mantido com a empresa
distribuidora dos lucros. Essa posio foi subscrita pelos Ministros Marco
Aurlio, Ricardo Lewandowski, Seplveda Pertence e Celso de Mello.
Todas as manifestaes precedentes so relevantes, pois elas
revelaram aspectos complementares de um mesmo problema
constitucional. Assim, a soluo proposta pela eminente Ministra Ellen
Gracie honra a jurisprudncia tradicional desta Suprema Corte,
densamente baseada na separao da competncia tributria de acordo
com os critrios materiais das regras de incidncia. J o Ministro Nelson
Jobim exps a ligao que um dos mtodos de apurao contbil
impostos pela legislao societria poderia ter sobre a formao do
conceito legal de disponibilidade jurdica ou econmica da renda ou de
proventos.
Peo licena aos pares para propor uma soluo fundada num
aspecto constitucional que me parece ter precedncia sobre o controle da
incidncia tributria motivado exclusivamente pela partilha de
competncia segundo os critrios materiais, tanto quanto sobre a
interpretao do conceito de renda conforme as disposies da legislao
contbil-societria.
No cerne do debate, h duas questes constitucionais de maior
relevncia. A primeira delas se o alegado temor de abuso com vistas
evaso ou a eliso fiscal autorizariam o Estado a atalhar o devido
processo legal. Em seguida, devemos saber se a interpretao do texto
constitucional pode evoluir para acompanhar as mudanas sociais e, com
isso, garantir certas expectativas fiscais.
Para responder a ambas as questes, inicio com uma constatao
bastante simples: inexiste qualquer relao necessria entre o dia 31 de
dezembro de cada ano e a disponibilizao de recursos provenientes de
participaes nos lucros e nos resultados de investimentos. Nem mesmo
os tortuosos jogos de palavras com as expresses disponibilidade
RE 611586 / PR
econmica e disponibilidade jurdica so capazes de escamotear essa

dissociao.
Colocados em termos diretos, o argumento da Unio tem a seguinte
sntese: diante da alta probabilidade de evaso ou de eliso, e
considerada a dificuldade de fiscalizao, a tributao ser ampla,
irrestrita e imotivada. Em especial, imotivada, pois a autoridade fiscal
no precisa argumentar, nem provar, ter ocorrido a disponibilizao
jurdica, nem econmica, da participao nos resultados. A um s tempo
o ato plenamente vinculado do lanamento trivializado e todo
contribuinte considerado um presumido sonegador.
A declarao pura e simples (tout court) de constitucionalidade de
texto que permitisse autoridade fiscal presumir linearmente o intuito de
evaso nos levaria a uma posio extremamente arriscada, semelhante
quela sugerida pelo professor da Faculdade de Direito de Columbia Tim
Wu: a de que cada um de ns, diariamente, viola sem inteno nem
conscincia um sem nmero de normas, devido complexidade da
legislao. Diante desse quadro de inexorvel e constante contrariedade
legal, prossegue o prof. Wu, h o risco anunciado pelo Justice Jackson, da
Suprema Corte dos Estados Unidos, de que as autoridades
governamentais acabariam por escolher arbitrariamente seus rus.
Esse risco potencializado, porquanto, atualmente, a legislao
tributria de nosso pas uma das complexas e impenetrveis do mundo,
segundo estudos realizados por entidades como o Banco Mundial
(mencionado no RE 564.413 Pleno), pesquisadores do IPEA[1][1][1][1],
entidades representativas dos setores produtivos (e.g., a Fecomrcio) e o
Ncleo de Estudos Fiscais da FGV/SP[2][2][2][2].
O resultado oposto tambm preocupante. A passagem da nfase
econmica da troca local de bens fsicos s transaes imateriais em todo
o globo colocaram desafios importantes s autoridades fiscais.
A propsito, lembro dois exemplos. Na ADI 4.705-MC eu j apontara
a dificuldade de partilha equnime da tributao das operaes
interestaduais nos Estados Unidos da Amrica; situao que originou
uma srie de leis de mesmo escopo do Protocolo Confaz ICMS 21,
RE 611586 / PR
informalmente chamadas de Amazon laws.

Recentemente, na AC 3.292-MC, aludi reportagem de conhecido
jornal norte-americano sobre a tributao de uma das gigantes de
informtica da atualidade e que narrava como essa empresa
supostamente economizaria bilhes de dlares em tributos. Para
finalizar, em breve esta Suprema Corte ir examinar se o ISS, incidente
sobre a prestao de servios de qualquer natureza, pode ser exigido nos
contratos de seo de direitos de uso ou autorais, tpicos do setor de
software e aplicativos (RE 688.233-RG, rel. min. Luiz Fux).
Entendo que a obsolescncia da legislao tributria no pode ser
invocada para proteger a evaso fiscal, isto , os esforos
intencionalmente fraudulentos para ocultar fatos jurdicos tributrios. A
boa-f do contribuinte a contrapartida do devido processo legal para a
autoridade fiscal. Em sntese, a autoridade fiscal no pode simplesmente
presumir que o contribuinte esteja intencionalmente se esquivando do
pagamento do tributo devido, ao mesmo tempo em que o contribuinte
no pode dolosamente ocultar os fatos jurdicos que geram as obrigaes
tributrias.
A Constituio consagrou o devido processo legal material (art. 5,
LIV), o princpio da estrita legalidade tributria (art. 150, I) e o direito
propriedade (art. 5, caput). Esses marcos constitucionais condicionam a
atuao das autoridades fiscais de todos os nveis, impedindo-as de
utilizar fices ou presunes imoderadas, desproporcionais ou cuja
nica justificativa seja a facilitao do trabalho do agente pblico. Em
especial, anoto inexistir bice tcnico intransponvel atuao precisa da
Secretaria da Receita Federal do Brasil, que dispem dos meios
adequados para aferir se o contribuinte nacional detm a disponibilidade
jurdica ou econmica dos lucros efetivamente distribudos pela empresa
estrangeira.
Peo vnia tambm para rejeitar a invocao do MEP para dar
soluo satisfatria ao caso.
Trata-se de um tema mais rido, mas que procurarei expor de modo
direto.
RE 611586 / PR
O MEP est previsto na Lei das Sociedades por Aes e ele tem por
objetivo registrar contabilmente o reflexo do lucro auferido ou do
prejuzo sofrido pela empresa em que se investiu (a estrangeira
controlada ou coligada) na perspectiva patrimonial da empresa
investidora (a contribuinte controladora ou coligada). Trata-se de uma
forma de avaliao de investimentos[3][3][3][3].
Essa avaliao de investimentos no reflete alteraes definitivas nos
ingressos patrimoniais do contribuinte investidor. Por exemplo, a
legislao tributria probe que o prejuzo apurado pela empresa
estrangeira em que se investiu reduza o imposto de renda devido pelo
contribuinte investidor (art. 25, 5, da Lei 9.249). Se o lucro da empresa
estrangeira suficiente para representar acrscimo patrimonial para o
contribuinte brasileiro, a contrapartida de senso comum o prejuzo
representasse decrscimo relevante para efeitos tributrios.
Segundo reporta a literatura tcnica nacional, a aplicao do MEP s
empresas controladas ou coligadas nacionais tambm neutra para fins
de imposto de renda. Quer dizer, se um contribuinte nacional controla ou
est coligado a outra empresa nacional, o MEP no modifica o imposto de
renda devido.
o que dispe o prprio Regulamento do Imposto de Renda:
DECRETO 3.000/2009:
Art. 389. A contrapartida do ajuste de que trata o art. 388,
por aumento ou reduo no valor de patrimnio lquido do
investimento, no ser computada na determinao do lucro
real (Decreto-Lei n 1.598, de 1977, art. 23, e Decreto-Lei n
1.648, de 1978, art. 1, inciso IV).
1 No sero computadas na determinao do lucro real
as contrapartidas de ajuste do valor do investimento ou da
amortizao do gio ou desgio na aquisio de investimentos
em sociedades estrangeiras coligadas ou controladas que no
funcionem no Pas (Decreto-Lei n 1.598, de 1977, art. 23,
pargrafo nico, e Decreto-Lei n 1.648, de 1978, art. 1, inciso
IV).
RE 611586 / PR
Parece-me que o MEP til para mensurar uma expectativa de

aumento patrimonial, proveniente das relaes mantidas com a empresa
em que se investiu, mas cuja confirmao depende de eventos cuja
ocorrncia potencial.
Para ilustrar, sabemos que a legislao brasileira probe a
distribuio de lucros de contribuintes que possuam dbitos tributrios.
Se o pas em que sediada a empresa coligada ou controlada possuir
norma semelhante, haver um obstculo legal para o acrscimo
patrimonial do contribuinte brasileiro, a despeito da apurao dos lucros
pela empresa estrangeira.
Assim, parece-me que o MEP no supre a disponibilidade jurdica
da participao nos lucros.
Mesmo as distines entre os regimes de competncia e de caixa no
validam a presuno absoluta criada pelo texto impugnado.
Aplica-se apurao do IRPJ o regime de competncia. Segundo
esse regime, basta a disponibilidade jurdica para caracterizar o ingresso
de renda no patrimnio do contribuinte, independentemente do efetivo
recebimento da quantia (disponibilidade econmica, essencial
tributao das pessoas fsicas).
A propsito, segundo o Princpio Geral de Contabilidade aprovado
pelo art. 9 da Resoluo CDC 750/1993, o Princpio da Competncia
determina que os efeitos das transaes e outros eventos sejam reconhecidos nos
perodos a que se referem, independentemente do recebimento ou pagamento.
Embora o efetivo recebimento dos valores seja irrelevante para
incidncia do imposto, imprescindvel que ocorra a disponibilidade
jurdica. A disponibilidade jurdica se caracteriza pela presena de todos os
elementos do ato ou do negcio jurdico que motivar a transferncia dos
valores.
Segundo o sistema de legislao empresarial brasileiro, o direito
participao nos lucros da pessoa jurdica depende do cumprimento de
alguns requisitos legais, dentre eles a deliberao da empresa.
Para exemplificar, a Lei das Sociedades por Aes permite que os
lucros da pessoa jurdica sejam reinvestidos na prpria empresa (art. 118,
RE 611586 / PR
5 ), parcialmente destinados formao de reserva estatutria (art. 194,

III), parcialmente retidos (art. 196) ou aplicados no regate ou na
amortizao de aes (art. 44 da Lei 6.404/1976).
Alis, quanto aos requisitos legais independentes de deliberao do
administrador, do scio ou do acionista, a legislao tributria brasileira
expressamente probe a distribuio de lucros se a empresa tiver
qualquer dbito tributrio pendente (art. 52 da Lei 8.212/1991 e art. 32 da
Lei 4.357/1964, com a redao dada pela Lei 11.051/2004).
O encerramento do exerccio brasileiro, no ltimo dia de cada ano
civil, nada tem de pertinente com o atendimento dos requisitos legais ou
com a deliberao da empresa acerca da destinao a ser dada aos lucros.
teoricamente possvel que a empresa cruze o ano civil sem distribuir
lucros, por restrio legal objetiva ou por lcita deliberao de seus
administradores.
lcito supor que os demais pases possuam seus prprios requisitos
para legitimar a distribuio do lucro aos scios ou aos acionistas,
inclusive os residentes em outros pases, como o Brasil.
Em concluso, o trmino do ano civil para fins tributrios no pode
ser singelamente considerado o momento no qual h a distribuio de
lucros aos scios ou aos acionistas.
E, ao meu sentir, incorreta a utilizao do MEP para suprir essa
dissociao entre o marco escolhido para tributao e a disponibilidade
jurdica da renda proveniente dos lucros distribudos.
Segundo a Lei das Sociedades por Aes, o MEP a tcnica legal
utilizada para avaliar o investimento em coligadas ou controladas (art.
248 da Lei 6.404/1976).
Nos termos da normatizao realizada pelo Conselho Federal de
Contabilidade:
[...] cumpre lembrar, primeiramente, que a equivalncia

patrimonial corresponde a uma forma simplificada de
consolidao; por meio dela consolidado no ativo da
investidora o valor no de cada ativo e cada passivo da
entidade investida, mas apenas seu ativo lquido (patrimnio
RE 611586 / PR
lquido) na proporo detida pela investidora; e consolidada

no resultado da investidora no cada receita e cada despesa da
investida, mas apenas a parte do resultado lquido pertencente
investidora. reconhecida tambm no investimento da
investidora de forma consolidada (e no em cada ativo e
passivo seu) a parte que lhe cabe em cada resultado abrangente
registrado pela investida. (Item 11 da Resoluo CFC
1.262/2009).
Esse ajuste permite aumentar a preciso dos registros patrimoniais,

sem, contudo, modificar os elementos legais que definem o momento em
que surge o dever de distribuir os lucros.
Alis, segundo Ariovaldo dos Santos e Itamar Miranda Machado,
professor titular da FEA-USP e Coordenador dos Cursos de Graduao
do IBMEC em MG, respectivamente, o MEP consiste em reconhecer os
efeitos da variao do patrimnio lquido de cada controlada, coligada e
equiparada no exerccio social em que ocorre, independentemente de sua
realizao financeira (grifei - Investimentos avaliados pelo Mtodo da
Equivalncia Patrimonial Erro na contabilizao de dividendos quando
existem lucros no realizados. Revista de Contabilidade Financeira da
USP 39, p. 7 19. Nov/Dez 2005).
A utilidade do MEP avaliao do quadro patrimonial da empresa
insuficiente para afastar o requisito constitucional da disponibilidade
jurdica da renda proveniente da participao de lucros cuja expectativa
de futura distribuio.
Lembro que a Constituio permite a instituio de imposto sobre a
renda e proventos de qualquer natureza (art. 153, III da Constituio), no
sobre a perspectiva de renda, nem sobre a probabilidade de acrscimo
patrimonial.
A propsito, normalmente, a variao de um investimento neutra
para fins de acrscimo patrimonial at que a condio para resgate
ocorra. Tome-se o exemplo do mercado de aes. O investimento em um
dado papel somente poder ser apurado no momento em que a ao
for negociada. Todas as flutuaes de preo intermedirias so
RE 611586 / PR
irrelevantes, pois em nada afetam o patrimnio do investidor. De nada

adianta a ao adquirida por R$ 10 ter atingido preos de R$ 15, R$ 50 ao
longo do tempo se, no momento em que vendida, o preo da negociao
for de R$ 5. Somente com a realizao que se apuram lucros ou
prejuzos.
Em sentido semelhante, o argumento pautado pela possibilidade de
o controlador brasileiro dispor sobre a distribuio dos lucros me parece
equivocado, com a devida vnia. De acordo com a Constituio, o tributo
somente pode incidir sobre a renda distribuda, ainda que essa
distribuio se satisfaa com o atendimento dos requisitos do negcio
jurdico subjacente, sem que seja imprescindvel o efetivo pagamento.
Evidentemente, a possibilidade de deliberar pela distribuio no
equivale ao prprio ato de alocar os lucros aos seus pretendentes, isto , a
possibilidade de ordenar o pagamento no significa necessariamente que
esse pagamento foi ou ser ordenado. Por absurdo, se a simples
potencialidade oriunda do poder de administrar fosse suficiente para
caracterizar a distribuio dos lucros, tambm teramos que admitir a
sujeio passiva do locador de automvel ao IPVA, em funo da mera
possibilidade de aquisio desse bem.
Ora, se a legislao permite pessoa com patrimnio suficiente para
adquirir um veculo optar pela locao desse bem, o ente tributante deve
respeitar esse direito, sem estender a tributao por meio de fices.
De modo semelhante, se a pessoa jurdica controlada pode
legitimamente optar por no distribuir lucros, a circunstncia de a
empresa controladora ou coligada nacional se submeter ao MEP no
autoriza que essa opo seja desconsiderada em prol da arrecadao
como um fim em si mesmo.
Nesse contexto, a sujeio ao MEP para presumir a distribuio dos
lucros poderia ser mantida se o objetivo da medida fosse combater a
sonegao causada pela distribuio disfarada dos lucros devidos pelas
empresas estrangeiras s controladoras ou coligadas no Brasil.
Da forma como redigido, o texto impugnado excede esse objetivo de
modo gravosamente desproporcional, por tratar indiferentemente pases
RE 611586 / PR
com tributao favorecida e pases com tributao em patamar normal ou

alto.
Tambm esto ausentes do texto impugnado elementos de
diferenciao relevantes, utilizados pelas legislaes de inmeros pases
europeus para identificar desvios de propsito e, com isso, no apenar
negcios legtimos. Por exemplo, a legislao francesa permite a
tributao ampla se ficar provado que a empresa controlada no passa de
um artifcio para evitar a tributao nacional.
Em janeiro de 2012, o Reino Unido iniciou a preparao de uma srie
de propostas para atualizar suas CFC Rules. Em especial, essa iniciativa
esboou trs princpios que afastam a aplicao do regime das CFC Rules:
a) Capacidade da empresa estrangeira de atuar de

forma independente da empresa nacional;
b) Existncia de propsito negocial nas operaes
realizadas pela empresa estrangeira, de modo a afastar a
concluso de que o nico propsito da relao societria o
benefcio tributrio
c) Atividades no Reino Unido: essa condio ser
caracterizada a no ser que o controle ou a administrao dos ativos
ou dos riscos da empresa estrangeira sejam conduzidos
significativamente dentro do Reino Unido (Controlled Foreign
Companies CFC reform: a Gateway update. Her Majestys
Treasury HM Revenue & Customs. Fevereiro de 2012.
Disponvel em http://www.hm-
treasury.gov.uk/d/condoc_cfc_reform_gateway_update.pdf).
Da forma como redigida a norma brasileira, presume-se

indistintamente que todas as controladas ou coligadas no exterior tm
esse propsito elisivo ou evasivo.
Penso ser plenamente possvel conciliar a garantia de efetividade dos
instrumentos de fiscalizao aos princpios do devido processo legal, da
proteo propriedade privada e do exerccio de atividades econmicas
lcitas. A presuno do intuito evasivo somente cabvel se a entidade
estrangeira estiver localizada em localizadas em pases com tributao
10
RE 611586 / PR
favorecida, ou que no imponham controles e registros societrios rgidos

(parasos fiscais). A lista desses pases elaborada e atualizada pela
Receita Federal do Brasil, e atualmente encontra-se na IN 1.037/2010. No
h qualquer dificuldade na atualizao dessa lista.
Se a empresa estrangeira no estiver sediada em um paraso fiscal,
a autoridade tributria deve argumentar e provar a evaso fiscal, isto , a
ocultao do fato jurdico tributrio ou da obrigao tributria. Essa
argumentao e essa prova fazem parte da motivao do ato de
constituio do crdito tributrio, que deve ser plenamente vinculado.
Ante o exposto, nego provimento ao recurso extraordinrio do
contribuinte, pois a empresa estrangeira est localizada em paraso fiscal,
e o contribuinte brasileiro uma cooperativa, cuja manuteno de
entidade controlada no exterior carece de explicaes para comprovao
de seu propsito negocial.
como voto.
[1][1][1][1] BARBOSA, Ana Luiz Neves de Holanda. Sistematizao do

Debate sobre Sistema Tributrio. Disponvel em
http://www.bndes.gov.br/SiteBNDES/export/sites/default/bndes_pt/Galeri
as/Arquivos/conhecimento/livro_debate/2-SistemaTributario.pdf
[2][2][2][2] RGO, Andressa Guimares Torquato F. Reforma
Tributria Vivel: obrigaes acessrias e SPED: Problemas e solues para uma
efetiva simplificao das obrigaes tributrias acessrias. Disponvel em
http://www.fiscosoft.com.br/a/5hnf/reforma-tributaria-viavel-obrigacoes-
acessorias-e-sped-problemas-e-solucoes-para-uma-efetiva-simplificacao-
das-obrigacoes-tributarias-acessorias-andressa-guimaraes-torquato-f-
rego.
[3][3][3][3] Lei 6.404/1976:
Art. 248. No balano patrimonial da companhia, os investimentos
em coligadas ou em controladas e em outras sociedades que faam parte
de um mesmo grupo ou estejam sob controle comum sero avaliados pelo
mtodo da equivalncia patrimonial, de acordo com as seguintes normas:
(Redao dada pela Lei n 11.941, de 2009)
11
RE 611586 / PR
I - o valor do patrimnio lquido da coligada ou da

controlada ser determinado com base em balano patrimonial ou
balancete de verificao levantado, com observncia das normas desta
Lei, na mesma data, ou at 60 (sessenta) dias, no mximo, antes da data
do balano da companhia; no valor de patrimnio lquido no sero
computados os resultados no realizados decorrentes de negcios com a
companhia, ou com outras sociedades coligadas companhia, ou por ela
controladas;
II - o valor do investimento ser determinado mediante a
aplicao, sobre o valor de patrimnio lquido referido no nmero
anterior, da porcentagem de participao no capital da coligada ou
controlada;
III - a diferena entre o valor do investimento, de acordo com
o nmero II, e o custo de aquisio corrigido monetariamente; somente
ser registrada como resultado do exerccio:
a) se decorrer de lucro ou prejuzo apurado na coligada ou
controlada;
b) se corresponder, comprovadamente, a ganhos ou perdas
efetivos;
c) no caso de companhia aberta, com observncia das
normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios.
1 Para efeito de determinar a relevncia do investimento,
nos casos deste artigo, sero computados como parte do custo de
aquisio os saldos de crditos da companhia contra as coligadas e
controladas.
2 A sociedade coligada, sempre que solicitada pela
companhia, dever elaborar e fornecer o balano ou balancete de
verificao previsto no nmero I.
12
Esclarecimento
03/04/2013 PLENRIO
ESCLARECIMENTO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, apenas

algumas observaes.
No estaria, Presidente, longe de encampar o ponto de vista, o
convencimento, de Vossa Excelncia, houvesse legislao a respeito da
matria, a respeito de coligadas e controladas situadas, como ressaltou
Vossa Excelncia, em pases que tm legislao tributria favorvel. No
vou falar em parasos fiscais, mesmo porque no ilcito abrir empresa
em paraso fiscal.
Sempre percebi, no Plenrio, que a interpretao segundo a
Constituio Federal pressupe dispositivo que possa ser tomado em
sentidos diversos, e, no caso, os preceitos em jogo so claros na
substncia. O instituto da interpretao conforme no autoriza o
Judicirio a substituir-se ao Congresso Nacional e atuar como legislador
positivo. Em termos de sinalizao quanto a diplomas que visem coibir a
eliso fiscal, se poderia realmente adotar a ptica da distino, mas
estamos a atuar a partir da Carta Federal, que a Lei Maior, e tendo em
conta diplomas especficos.
H mais, Presidente. No tocante a essas empresas que mantm
coligadas e controladas em pases em que existe normatizao tributria
favorvel e vem minha mente o problema da guerra fiscal , j h
arcabouo normativo que acionado pelo fisco para coibir o que seria a
fraude. Refiro-me, por exemplo, problemtica de preos de
transferncia, de alquota majorada de imposto de renda na fonte sobre
rendimentos que recebam do Brasil, quer dizer, rendimentos que saiam
do Brasil, e sujeio a controles cambiais que sabemos existentes mais
rigorosos nas operaes com coligadas e controladas que estejam nesses
pases. Penso que no dado, no podemos, a partir do que seria uma
interpretao conforme e no , acabar atuando como legisladores
Esclarecimento
RE 611586 / PR
positivos. O que nos cumpre aferir se as normas atacadas guardam

harmonia ou no com nosso sistema tributrio, e Vossa Excelncia
concorda que, afastada a problemtica de coligadas e controladas
existentes em pases que favoream o contribuinte, no tocante carga
tributria, as normas so inconstitucionais. J um grande passo!
Eram as observaes que tinha para fazer, Presidente, aguardando
minha vez de votar.
Debate
03/04/2013 PLENRIO

RECDO.(A/S) : UNIO
DEBATE
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Senhor Presidente,

eu no voto na ADI, e, salvo melhor juzo, o voto de Vossa Excelncia

RELATOR) - S faltava o meu voto na ADI.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - justamente isso o

que eu queria colocar. Se s faltar o voto de Vossa Excelncia, a ADI est
decidida. Se ela est decidida, e ela tem eficcia erga omnes vinculante,
preciso saber como que ela ficou decidida.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - E talvez fosse o caso

de proclamar.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Quanto s empresas

coligadas, como o voto da relatora se soma ao voto dos quatro: o meu, o
do ministro Seplveda Pertence, o do ministro Ricardo, o do ministro
Celso de Mello, alcanada a maioria de seis votos.
Debate
RE 611586 / PR
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Para declarar

inconstitucional.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Quer dizer, a matria

foi o que Vossa Excelncia, ento, disse j est decidida.

RELATOR) - Ministro Marco Aurlio, voltando ao tema dos parasos
fiscais, eu lembraria que h um detalhe a mais. Esses pases chamam a
ateno no s pelo fato de a legislao ser favorecida, ou quase um trao,
eles no controlam sequer os proprietrios dessas empresas. No h
controle sequer de quem so, no h esse tipo...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Mas, ento,

passaramos a ter um instituto, disciplinado pelo Cdigo Civil e
permitindo a despersonalizao, que a fraude tributria. Configurada a
fraude tributria, tudo bem. Agora, no posso generalizar o enfoque para
normatizar matria, que ainda no o foi pelo Congresso, e dizer que o
fato de simplesmente ter-se uma legislao mais favorvel ao
contribuinte, no pas onde esto situadas as coligadas e controladas, o
Fisco e damos uma carta em branco ao Fisco poder, justificando,
tributar, antecipando-se relativamente aos lucros que no foram
transferidos para a controladora nem para...

Mas que j h disciplina legal sobre isso.
A Lei n 9.430, de 27 de dezembro de 1996, art. 24-A, que se conjuga
com o art. 9 da Medida Provisria n 2.158-35, de 2001, e com art. 26 da
Lei n 9.249, de 1995.
Se essa disciplina boa ou no, uma questo para o outro lado da
praa.
Debate
RE 611586 / PR
RELATOR) - Eu gostaria s de proclamar o resultado na ADI.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - No. Exatamente,

mas, antes de proclamar, eu s gostaria de entender, porque a
interpretao conforme, que o Ministro Jobim fazia, dizia respeito a
entender que o sistema adotado aplicava-se quelas empresas que
adotassem esse modelo especial.
Agora, Vossa Excelncia est, na verdade, introduzindo uma outra
referncia?

Um outro conceito.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Um outro conceito.

RELATOR) - , estou introduzindo uma.....

A distino, aqui, outra.

RELATOR) - , uma pequena distino.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Sua Excelncia aponta

que o Mtodo de Equivalncia Patrimonial...

No difere entre coligada e controlada. Difere em relao ao local em
que a empresa est instalada.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO no respalda a

concluso sobre a incidncia imediata do tributo.
Debate
RE 611586 / PR
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - um critrio quase

que contbil, no isso?

RELATOR) - Estou a procura do voto do Ministro Jobim. Eu tenho, aqui,
uma pequena..
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Vossa Excelncia me

permite? Eu tenho uma passagem.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - para efeito de

saber de que contabilidade ns estamos a falar quanto aos fundamentos.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Pois no.

Eu vou ler apenas uma passagem, o Ministro Nelson Jobim julgou
afirmando:
"A MP 2.158-35/2001 optou pela DISPONIBILIDADE ECONMICA,
afastando-se da DISPONIBILIDADE FINANCEIRA.
Disps que os lucros das CONTROLADAS e COLIGADAS

ESTRANGEIRAS
... sero considerados disponibilizados ... na data do balano no qual

tiverem sido apurados ... (art. 74, caput).
No verifico violao ao art. 153, III, da CF.
Repito.
A apurao dos resultados da BRASILEIRA, pelo MTODO DE

EQUIVALNCIA PATRIMONIAL (MEP) e com a adoo do REGIME DE
COMPETNCIA, importa em incluir, em seu balano, os lucros a ela
Debate
RE 611586 / PR
correspondentes na ESTRANGEIRA, o que representa real acrscimo

patrimonial da BRASILEIRA.
No h que se confundir FLUXO DE RIQUEZA com AUMENTO DO

VALOR DO PATRIMNIO.
Como vimos, o AUMENTO DO VALOR DO PATRIMNIO no

depende, necessariamente, do FLUXO DE RIQUEZA.
No caso, a renda a ser considerada se constitui em toda parcela de

AUMENTO DO VALOR DO PATRIMNIO e no somente daquela que possa
decorrer de FLUXO DA RIQUEZA.
Antes, mesmo, do FLUXO DA RIQUEZA, ou seja, a distribuio

financeira dos lucros, a s apurao dos lucros pela ESTRANGEIRA
considervel para efeito da apurao do valor do patrimnio da BRASILEIRA.
Por isso irrelevante o fato de a BRASILEIRA controlar, ou no a

ESTRANGEIRA.
Por isso irrelevante o fato de a BRASILEIRA controlar, ou no a

ESTRANGEIRA.
O controle, como se disse, poder ser relevante para deciso sobre o FLUXO
DA RIQUEZA a distribuio -, mas no o para a aferio do VALOR DO
PATRIMNIO.
H um outro trecho e a minha citao termina.

Fao uma ressalva, entretanto, para aplicar, ao caso, a interpretao
conforme a Constituio, no sentido de entender que somente esto
submetidos ao regime da Medida Provisria, ora sob exame, aquelas
empresas sujeitas ao mtodo de equivalncia patrimonial (MEP), na linha
da argumentao desenvolvida, que exatamente o que o Ministro
Debate
RE 611586 / PR
assentou.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO O Mtodo de

Equivalncia Patrimonial surgiu com a Lei de Sociedades Annimas, mas
sempre foi algo neutro para efeito de imposto de renda.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Para efeito tributrio,

em geral.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Sempre. Por qu?

Porque calculado presentes fatores diversos que no se confundem, de
incio, com os lucros.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - O que

entendi do voto do eminente Ministro-Presidente, que ele, em sua
interpretao conforme, d pela aplicabilidade do art. 74, pargrafo
nico, quando a empresa se situar num paraso fiscal. Mas a minha
dificuldade - a mesma do eminente Ministro Marco Aurlio - porque
Sua Excelncia, no resumo que nos fez a gentileza de distribuir, disse que
"a lista de parasos fiscais objetiva e precisa, porquanto publicadas pela
Secretaria da Receita Federal do Brasil em instrues normativas".
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Alm de surgir a

ambiguidade, considerada a expresso "pases que tm legislao mais
favorvel aos contribuintes". No so necessariamente parasos fiscais.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Pois .

Quer dizer, ns, ento, sujeitamos.

RELATOR) - A lngua portuguesa cheia de eufemismo.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - . Mas a a
Debate
RE 611586 / PR
minha dificuldade essa. Quer dizer, essa instruo normativa, que

obviamente no uma lei, pode ser modificada ao alvedrio da Secretaria
da Receita Federal a qualquer momento, incluindo ou excluindo Estados
ou pases dessa lista de parasos fiscais. E isso em detrimento da
segurana jurdica, que essencial para os investimentos.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Vossa Excelncia me

permite? A rigor, a rigor, estaremos, no Brasil, nos substituindo ao pas
que poderia tributar e no tributa.

RELATOR) - No, isso no caso da empresa brasileira sediada em pases -
digamos "normais".
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Sim, mas

quem que vai dizer o que normal ou no normal?

A definio legal est no pargrafo nico do art. 24-A.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Digo naqueles pases

em que no h a voracidade fiscal que se tem no Brasil.

Existe uma definio legal.

RELATOR) - Vossa Excelncia poderia ler?

Art. 24-A, pargrafo nico, da Lei n 9.430, de 27 de dezembro/96.
"Art. 24-A. (...)

Pargrafo nico. Para os efeitos deste artigo, considera-se
Debate
RE 611586 / PR
regime fiscal privilegiado aquele que apresentar uma ou mais

das seguintes caractersticas:
I - no tribute a renda ou a tribute alquota mxima
inferior a 20% (vinte por cento);
II - conceda vantagem de natureza fiscal pessoa fsica ou
jurdica no residente:"
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Ou seja, fulminamos a

soberania do pas talvez at irmo!
"a) sem exigncia de realizao de atividade econmica

substantiva no pas ou dependncia;
b) condicionada ao no exerccio de atividade econmica
substantiva no pas ou dependncia;
III - no tribute, ou o faa em alquota mxima inferior a

20% (vinte por cento), os rendimentos auferidos fora do seu
territrio;
IV - no permita o acesso a informaes relativas
composio societria, titularidade de bens ou direitos ou s
operaes econmicas realizadas".
A instruo normativa da receita, quando lista os pases, leva em

considerao esses conceitos do pargrafo nico do art. 24-A da Lei n
9.430.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Ministro Toffoli, Vossa

Excelncia me permite, e Vossa Excelncia tambm, Presidente? Toda essa
legislao antielesiva, em todos os pases do mundo, passa por testes, at
para se aferir se ela est consoante o princpio da proporcionalidade -
Vossa Excelncia at se referiu no seu voto. E um desses testes
exatamente o teste do territrio-alvo - isso em primeiro lugar -, e que
Vossa Excelncia atinge o alvo com muita clareza na sua deciso.
Debate
RE 611586 / PR
Por outro lado, verifico que temos adotado aqui inmeras frmulas
de adio aos pronunciamentos do Supremo Tribunal Federal. E essa
uma frmula aditiva que Vossa Excelncia est acrescentando no sentido
de dar uma interpretao conforme, ela constitucional desde que essas
empresas estejam situadas em paraso fiscal. Porque a atente-se ratio
essendi do dispositivo, que antielisivo e antidiferimento.

RELATOR) - O conceito de paraso fiscal ns temos.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Esse o objetivo... o ltimo

pronunciamento. Se no aditar nada, vai recorrer a quem?

RELATOR) - Olha, eu sugeriria fazer um destaque Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 2.588. Tenho muita dificuldade de extrair um
resultado claro.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Pois . Porque essa

a questo.

RELATOR) - Por isso que foi acrescentado esse RE, para que a questo
fique muito clara a partir do RE.

Nenhuma tese chega a seis votos na ADI. Nenhuma.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - preciso que haja

seis votos pelo menos quanto a um fundamento.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Nenhuma chega

procedncia ou a improcedncia e a um fundamento.
Debate
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Agora no podemos...

RELATOR) - Lerei o resultado tal como ele se apresenta aqui.
A Ministra Ellen Gracie julgou parcialmente procedente e declarou a
inconstitucionalidade da expresso "ou coligada" do art. 74 da MP.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Sem cogitar de pases

de legislao mais favorvel ao contribuinte.

RELATOR) - No, no entrou nessa...

Sem distinguir.

RELATOR) - Sem distinguir.
J os Ministros Nelson Jobim, Eros Grau, Ayres Britto, Cezar Peluso
julgaram totalmente improcedente a ao para dar interpretao
conforme, para entender que somente esto submetidas ao regime da MP
as empresas sujeitas ao tal MEP - Mtodo de Equivalncia Patrimonial-,
que eu no reconheo pertinncia nesse...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Eu tambm no; nisso,

acompanho Vossa Excelncia.

RELATOR) - J os Ministros Marco Aurlio, Seplveda Pertence, Ricardo
Lewandowski e Celso de Mello julgaram procedente a ao para declarar
inconstitucional o art. 74, e seu pargrafo nico da MP, e emprestaram
interpretao ao pargrafo 2 do art. 43 do CPN para excluir de seu
10
Debate
RE 611586 / PR
alcance qualquer entendimento que resulte na desconsiderao da efetiva

disponibilidade econmica ou jurdica da renda para os fins de incidncia
do imposto.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO A rigor, a rigor,

Presidente, como j foi ressaltado pela ministra Crmen Lcia, pelo
ministro Teori Zavascki, no sei se Sua Excelncia chegou a tanto, a ao
direta de inconstitucionalidade est julgada, quanto s coligadas,
surgindo esse elemento complicador que Vossa Excelncia traz, que diz
respeito s situadas em pases que tm legislao mais favorvel ao
contribuinte.

A, alcanar-se-iam os seis votos.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Vou fugir ao emprego

do vocbulo paraso fiscal, sempre pejorativo.

Porque quatro votos so pela inconstitucionalidade. Somam cinco,
portanto, os votos pela inconstitucionalidade exclusiva das coligadas,
acrescentando-se aqueles que so mais amplos. E, no voto de Vossa
Excelncia, as coligadas - que estariam, portanto, dentro de parasos
fiscais - somam seis votos. a nica tese da ADI que chegou a seis votos.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Mas o Ministro Joaquim

tambm abarca as coligadas em geral.

RELATOR) - Quatro votos...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO No, a tese das

coligadas em pases ditos "normais" tem seis votos.
11
Debate
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - , tem seis votos.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Sim.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - E Vossa Excelncia tambm

abarca as coligadas que no esto em paraso fiscal.

RELATOR) - Para efeito de inconstitucionalidade.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - . Tem seis voto a.

RELATOR) - Sim.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Ento, o voto de

mrito da Ministra Ellen.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - , na ADI.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Eu acho que o voto

mdio o de Vossa Excelncia. No em qualquer coligada; em
coligada fora de parasos fiscais.

RELATOR) - Coligadas que tm a sua sede em pases de tributao
favorecida.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - No. Mas aqui Vossa

Excelncia acrescentou esse plus. Entretanto, o "coligadas", puro e
simplesmente coligadas, tem que ter seis votos.
12
Debate
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - No tem seis votos.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Eu no estava presente aqui

na poca, mas o Ministro...

RELATOR) - "Coligadas", s a Ministra Ellen, Relatora. S ela centra o
seu voto nesta expresso "ou coligada".
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - De resto, a declarao dela

pela constitucionalidade?

RELATOR) - Eu vou proclamar.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Como estava o placar?

RELATOR) - Irei proclamar, depois vamos colher. Acho que a questo
ficar muito clara, porque temos, aqui, com relao ao dois REs, todos,
com exceo de quem no vota, o Ministro...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Vossa Excelncia vai

proclamar no tocante a qu?

RELATOR) - O Ministro Fux no vota no primeiro.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - No, no primeiro RE, que o

primeiro da pauta, todos votam.

RELATOR) - No primeiro, todos votam.
13
Debate
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Todos votam.

No segundo, tenho impedimento, em razo do Superior Tribunal de
Justia. E, no terceiro, eu e o Ministro Teori temos impedimento tambm;
vrios outros tm impedimento.

RELATOR) - Ento, colherei o voto no primeiro.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Mas no fica vinculado

ao que o Supremo decidir na ADI?
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Qual o primeiro?

RELATOR) - O primeiro ...
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Recurso

Extraordinrio n 611.586.

RELATOR) - 611.586.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Teria coligada ou

controlada em pas de legislao mais favorvel ao contribuinte.

RELATOR) - Neste primeiro, Ministro Marco Aurlio, ...
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - s a COAMO, Ministro

Presidente.
14
Debate
RE 611586 / PR
RELATOR) - Neste primeiro, Ministro Marco Aurlio, o que se

impugna... o 611.586, o acrdo fala inicialmente...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO At aqui, no

vislumbro maioria, porque os cinco votos no distinguem quanto s
coligadas, j o sexto distingue.

RELATOR) - Impugna-se, com bastante nfase, a MP e o artigo 43 do
CTN.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - E, neste caso, a

empresa em Aruba.

RELATOR) - Aruba? Deve estar encabeando a lista.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - A impetrante afirma

que controladora de uma empresa sediada em Aruba.

coligada ou controlada?
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Controladora. A

empresa brasileira controladora.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Haveria uma soluo

imprpria: convocarmos os colegas que j votaram para se pronunciarem
quanto a esta distino, pases ditos normais e pases que tm legislao
mais favorvel ao contribuinte. Mas no podemos convoc-los.

RELATOR) - Colho inicialmente o voto do Ministro Teori no RE n
15
Debate
RE 611586 / PR
611.586.
16
Voto - MIN. TEORI ZAVASCKI
03/04/2013 PLENRIO
VOTO
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI:
1. Em questo a constitucionalidade do artigo 74 da Medida

Provisria n 2.158-35/2001, que dispem:
Art. 74. Para fim de determinao da base de clculo do

imposto de renda e da CSLL, nos termos do art. 25 da Lei n o
9.249, de 26 de dezembro de 1995, e do art. 21 desta Medida
Provisria, os lucros auferidos por controlada ou coligada no
tiverem sido apurados, na forma do regulamento.
Pargrafo nico. Os lucros apurados por controlada ou
coligada no exterior at 31 de dezembro de 2002, salvo se
ocorrida, antes desta data, qualquer das hipteses de
disponibilizao previstas na legislao em vigor.
Essa Medida Provisria das que foram submetidas ao regime do

art. 2 da EC 32, de 11.09.2001, a saber:
Art. 2 As medidas provisrias editadas em data anterior

da publicao desta emenda continuam em vigor at que
medida provisria ulterior as revogue explicitamente ou at
deliberao definitiva do Congresso Nacional.
Com essa ampla convalidao constitucional, a norma ganhou status

formal de lei, para todos os efeitos. Ficou superada, assim, qualquer
discusso a respeito do atendimento ou no dos requisitos de urgncia e
relevncia.
RE 611586 / PR
2. O art. 74 da MP 2.158-35/2001 no criou tributo novo, nem

modificou o j existente, no que se refere a fato gerador, base de clculo
ou alquota. Apenas alterou o sistema de aferio do momento em que
os lucros auferidos por controlada ou coligada no exterior sero
considerados disponibilizados: at ento era pelo regime de caixa (=
disponibilidade financeira); da em diante, passou a ser pelo regime de
competncia (na data do balano no qual tiverem sido aprovados).
Veja-se.
3. No que se refere a ganhos oriundos de fonte situada no

exterior, nosso sistema tributrio vigente at 1995 dava tratamento
diferente para pessoas fsicas e jurdicas. Para pessoas fsicas, vigorava o
regime da tributao em bases universais (TBU), ou seja: eram tributados,
tanto os rendimentos obtidos no pas, quanto os obtidos de fonte
estrangeira. Assim disps, com efeito, a Lei 7.713, de 1.988, vigente at
hoje e reproduzindo sistema anterior:
Art. 8 Fica sujeito ao pagamento do Imposto de Renda,

calculado de acordo com o art. 25 desta Lei, a pessoa fsica que
receber de outra pessoa fsica, ou de fontes situadas no exterior,
rendimentos e ganhos de capital que no tenham sido
tributados na fonte, no Pas.
J para as pessoas jurdicas, a tributao se dava apenas sobre os

resultados positivos obtidos internamente (regime da territorialidade).
Dispunha, no particular, a Lei. 4.506, de 1964:
Art. 63. No caso de empresas cujos resultados provenham

de atividades exercidas parte no pas e parte no exterior,
somente integraro o lucro operacional os resultados
produzidos no pas.
Ao contrrio do que ocorria com as pessoas fsicas, as

pessoas jurdicas sediadas no pas no eram tributadas em relao aos
RE 611586 / PR
resultados decorrentes de investimentos em controladas, coligadas, filiais

ou sucursais situadas no exterior.
4. Esse tratamento favorecido gerou, como era de se esperar,

fortes movimentos de eliso fiscal, acentuados pela abertura da economia
brasileira, poca registrada. Ilustrativo, a propsito, o voto do Ministro
Nelson Jobim no julgamento da ADI 2.588/DF (Sesso Plenria de
09.12.2004):
Diante da regra tributria ento vigente

TERRITORIALIDADE , os conglomerados econmicos ou
empresas com companhias no exterior passaram a redesenhar a
estrutura corporativa do grupo de forma a que os lucros fossem
auferidos no exterior e no no BRASIL.
Vrias empresas passaram a registrar, nos balanos anuais
de SUCURSAIS, CONTROLADAS ou COLIGADAS, sediadas
no exterior, rendimentos que, ao fim e ao cabo, haviam sido
apurados no BRASIL.
Paralelamente, lanavam lucros auferidos no BRASIL
desproporcionalmente menores ao valor do patrimnio aqui
instalado.
Passou a ser comum o seguinte:
(a) as empresas concentravam suas atividades em
COLIGADAS ou CONTROLADAS sediadas em pases que no
tributavam tais lucros ou os tributavam em valor reduzido -
parasos fiscais ou tax havens, e/ou
(b) as empresas subfaturavam as exportaes e
superfaturavam as importaes de bens ou servios:
com o subfaturamento das suas exportaes, a
BRASILEIRA reduzia o seu rendimento;
com o superfaturamento das importaes, o grupo
aumentava a despesa da BRASILEIRA pagava mais
aumentando, por isso mesmo, o rendimento da
ESTRANGEIRA, que no era tributado no BRASIL.
O reflexo na rentabilidade e no IR da BRASILEIRA era
evidente:
RE 611586 / PR
gastava mais com as importaes;

ganhava menos com as exportaes.
Tnhamos, ainda, outra engenharia.
Passou a ser comum o uso do contrato de mtuo
(emprstimo de dinheiro).
A BRASILEIRA constitua-se, pela via do mtuo, em
devedora da sua COLIGADA ou CONTROLADA no exterior.
O valor recebido pela BRASILEIRA era lanado, em seu
balano contbil, como dbito, reduzindo, assim, a base de
incidncia do IR.
Situaes de eliso fiscal, como essa, eram corriqueiras.
5. Nesse ambiente que surgiu a Lei 9.249, de 26.12.1995,

criando, tambm para as pessoas jurdicas (a exemplo do que j existia
para as fsicas), a tributao em bases universais (TBU). Idntico regime j
vigorava em outros pases, igualmente voltados a evitar eliso fiscal.
Disps essa Lei:
Art. 25. Os lucros, rendimentos e ganhos de capital

auferidos no exterior sero computados na determinao do
lucro real das pessoas jurdicas correspondente ao balano
levantado em 31 de dezembro de cada ano.
1 Os rendimentos e ganhos de capital auferidos no
exterior sero computados na apurao do lucro lquido das
pessoas jurdicas com observncia do seguinte:
I os rendimentos e ganhos de capital sero convertidos
em Reais de acordo com a taxa de cmbio, para venda, na data
em que forem contabilizados no BRASIL;
II caso a moeda em que for auferido o rendimento ou
ganho de capital no tiver cotao no BRASIL, ser ela
convertida em dlares norte-americanos e, em seguida, em
Reais;
2 Os lucros auferidos por FILIAIS, SUCURSAIS ou
CONTROLADAS, no exterior, de pessoas jurdicas domiciliadas
no BRASIL sero computados na apurao do lucro real com
observncia do seguinte:
RE 611586 / PR
I as filiais, sucursais e controladas devero demonstrar a

apurao dos lucros que auferirem em cada um de seus
exerccios fiscais, segundo as normas da legislao
BRASILEIRA;
II os lucros a que se refere o inciso I sero adicionados ao
lucro lquido da matriz ou controladora, na proporo de sua
participao acionria, para apurao do lucro real;
III se a pessoa jurdica se extinguir no curso do exerccio,
dever adicionar ao seu lucro lquido os lucros auferidos por
filiais, sucursais ou controladas, at a data do balano de
encerramento;
IV as demonstraes financeiras das filiais, sucursais e
controladas que embasarem as demonstraes em Reais devero ser
mantidas no BRASIL pelo prazo previsto no art. 173 da Lei n 5.172,
de 25 de outubro de 1966.
3 Os lucros auferidos no exterior por COLIGADAS de
pessoas jurdicas domiciliadas no BRASIL sero computados na
apurao do lucro real com observncia do seguinte:
I os lucros realizados pela COLIGADA sero
adicionados ao lucro lquido, na proporo da participao da
pessoa jurdica no capital da COLIGADA;
II os lucros a serem computados na apurao do lucro
real so os apurados no balano ou balanos levantados pela
COLIGADA no curso do perodo-base da pessoa jurdica;
III se a pessoa jurdica se extinguir no curso do exerccio,
dever adicionar ao seu lucro lquido, para apurao do lucro
real, sua participao nos lucros da COLIGADA apurados por
esta em balanos levantados at a data do balano de
encerramento da pessoa jurdica;
IV - a pessoa jurdica dever conservar em seu poder cpia
das demonstraes financeiras da COLIGADA.
Esclarea-se que a tributao no est prevista para incidir

sobre lucro obtido por empresa situada no exterior, mas, sim, sobre os
lucros obtidos por empresa sediada no Brasil, provenientes de fonte
situada no exterior. Com isso, afasta-se qualquer alegao de ofensa a
RE 611586 / PR
Tratado destinado a evitar dupla tributao. Concorre para isso, ademais,

a circunstncia de que, paralelamente tributao em bases universais, a
Lei instituiu, no art. 26, um sistema de compensao, a saber:
Art. 26. A pessoa jurdica poder compensar o imposto de

renda incidente, no exterior, sobre os lucros, rendimentos e
ganhos de capital computados no lucro real, at o limite do
imposto de renda incidente, no BRASIL, sobre os referidos
lucros, rendimentos ou ganhos de capital.
1 Para efeito de determinao do limite fixado no caput,
o imposto incidente, no BRASIL, correspondente aos lucros,
rendimentos ou ganhos de capital auferidos no exterior, ser
proporcional ao total do imposto e adicional devidos pela
pessoa jurdica no BRASIL.
2 Para fins de compensao, o documento relativo ao
imposto de renda incidente no exterior dever ser reconhecido
pelo respectivo rgo arrecadador e pelo Consulado da
Embaixada BRASILEIRA no pas em que for devido o imposto.
3 O imposto de renda a ser compensado ser convertido
em quantidade de Reais, de acordo com a taxa de cmbio, para
venda, na data em que o imposto foi pago; caso a moeda em
que o imposto foi pago no tiver cotao no BRASIL, ser ela
convertida em dlares norte-americanos e, em seguida, em
Reais.
Registre-se, por fim, ainda sobre a alegada dupla tributao,

que o dispositivo aqui impugnado (art. 74 da MP 2.158-35/2001) no
criou, nem ampliou tributo algum. O imposto de renda sobre
rendimentos obtidos por empresa situada no Brasil, advindos de fonte
situada no exterior (tributao em bases universais - TBU) j existe, como
referido, desde a Lei 9.249/95. Portanto, contra essa Lei que se deveria
opor a alegao de dupla tributao e, no, ao art. 74 da MP 2.158-
35/2001, aqui questionado.
6. A norma de 1995 no deixava muito clara a definio do
RE 611586 / PR
momento em que ocorria a disponibilidade do lucro se pelo regime de

caixa ou pelo regime de competncia , matria que veio a ser
disciplinada pela Instruo Normativa 38/1996. Todavia, logo em seguida
sobreveio nova alterao legislativa, cujo registro importante para o
julgamento da presente causa: foi a Medida Provisria 1.602/1997,
convertida na Lei 9.532/1997, definindo o momento em que deveria ser
registrada a disponibilidade do lucro. Em relao a empresas
controladas e coligadas sediadas no exterior, essa Lei manteve o regime
de caixa (= disponibilidade financeira); e, em relao a filiais e sucursais,
introduziu regime de competncia (= disponibilidade econmica). Eis o
que disps a Medida Provisria:
Art. 1o Os lucros auferidos no exterior, por intermdio de

filiais, sucursais, controladas ou coligadas sero adicionados ao lucro
lquido, para determinao do lucro real correspondente ao balano
levantado no dia 31 de dezembro do ano-calendrio em que tiverem
sido disponibilizados para a pessoa jurdica domiciliada no BRASIL.
1o Para efeito do disposto neste artigo, os lucros sero
considerados disponibilizados para a empresa no BRASIL:
a) no caso de filial ou sucursal, na data do balano no qual
tiverem sido apurados;
b) no caso de controlada ou coligada, na data do
pagamento ou do crdito em conta representativa de obrigao
da empresa no exterior.
2o Para efeito do disposto na alnea b do pargrafo
anterior, considera-se:
a) creditado o lucro, quando ocorrer a transferncia do
registro de seu valor para qualquer conta representativa de
passivo exigvel da controlada ou coligada domiciliada no
exterior;
b) pago o lucro, quando ocorrer:
1. o crdito do valor em conta bancria, em favor da
controladora ou coligada no Brasil;
2. a entrega, a qualquer ttulo, a representante da
RE 611586 / PR
beneficiria;
3. a remessa, em favor da beneficiria, para o BRASIL ou
para qualquer outra praa;
4. o emprego do valor, em favor da beneficiria, em qualquer
praa, inclusive no aumento de capital da CONTROLADA ou
COLIGADA, domiciliada no exterior.
7. A nova sistemtica, todavia, ainda permitia movimentos de

eliso fiscal, especialmente em relao a empresas coligadas ou
controladas, conforme demonstrou, com preciso, o j referido voto do
Ministro Nelson Jobim, na ADI 2.588/DF. Assim, visando a combater esse
problema e dar tratamento sistemtico semelhante entre filiais e sucursais
e controladas e coligadas, outras normas foram editadas: a MP 1.924/1999
e, finalmente, a MP 2.158-34, de 27.07.2001, cujo art. 74 (reproduzido na
MP 2.158-35/2001, ainda em vigor por fora da EC 32/2001) aqui
questionado, a saber:

imposto de renda e da CSLL, nos termos do art. 25 da Lei n o
coligada no exterior at 31 de dezembro de 2001 sero
considerados disponibilizados em 31 de dezembro de 2002,
salvo se ocorrida, antes desta data, qualquer das hipteses de
Como se percebe, esse preceito normativo nada mais fez do que

estender, para as controladas e coligadas, o mesmo tratamento at ento
conferido (j desde 1995) s filiais e sucursais no exterior e, mais ainda, j
aplicvel, desde 1976, s companhias sujeitas ao mtodo de equivalncia
patrimonial prevista na Lei 6.404/1976 (Lei das S/A): o regime de
RE 611586 / PR
competncia, para efeito de definio do momento da disponibilizao

dos lucros.
Invoca-se, mais uma vez, o voto do Ministro Nelson Jobim:
Esse momento a data do balano j era adotado, desde

1.976, na legislao societria, para a apurao do lucros das
companhias sujeitas aos MTODO DE EQUIVALNCIA
PATRIMONIAL (MEP).
Se no fora assim, as ESTRANGEIRAS evitariam remeter
os lucros e, por meio de reagrupamento societrio ou
contratual, deixariam de pagar o tributo.
Manter-se-ia tudo como antes.
O balano da ESTRANGEIRA, como momento da
disponibilizao, impede que a tributao fique sob o alvedrio
discricionrio das empresas.
O juzo da fiscalizao passou a ter critrio objetivo:
a data do balano da ESTRANGEIRA.
Esse critrio legal, por outro lado, passou a inviabilizar
comportamentos tendentes burla do Fisco.
8. Essa retrospectiva histrica da legislao brasileira evidencia

que, a rigor, a norma impugnada no trouxe novidade alguma ao modelo
de tributao de lucros obtidos de fonte situada no exterior. No se
alterou a tributao em bases universais que j existia h muitos anos
para as pessoas fsicas e desde 1995 para todas as pessoas jurdicas nem
se implantou, no direito brasileiro, o sistema de competncia para
aferio de resultados das pessoas jurdicas, que j vigorava desde a Lei
6.404/1976 para empresas coligadas e controladas sediadas no Brasil (arts.
177, 187 e 248) e desde 1997 para as filiais e sucursais sediadas no exterior.
O que se fez, simplesmente, foi estender esse mtodo de apurao de
resultados para empresas controladas e coligadas sediadas no exterior.
Mutatis mutandis, trata-se da aplicao do mesmo mtodo (Mtodo de
Equivalncia Patrimonial MEP) implantado, como j se disse, pela Lei
6.404/1976 (Lei das S/A), instrumento reconhecidamente eficaz para dar
transparncia e objetividade s demonstraes financeiras e aos
RE 611586 / PR
resultados econmicos dessas companhias. L-se no j mencionado voto

do Ministro Jobim:
2.6. A Equivalncia Patrimonial e a Tributao da

Renda.
Por tudo isso se verifica que o MEP, ao ser utilizado para
fins tributrios, compatibiliza a legislao societria com a
fiscal, seja a INVESTIDA sediada, ou no, no BRASIL.
Como vimos acima, a EQUIVALNCIA PATRIMONIAL
um mtodo para elaborao do balano patrimonial da
BRASILEIRA, que registra, imediatamente, a parcela respectiva
do lucro ou prejuzo auferido pela ESTRANGEIRA, de acordo
com a participao societria daquela.
Observo que, para a legislao comercial que se reflete
na legislao tributria obrigatria, h algum tempo (1976),
a incorporao, no balano da BRASILEIRA submetida a esse
regime, de qualquer resultado, positivo ou negativo, de sua
ESTRANGEIRA, independente de distribuio.
Acerca do reconhecimento do lucro na lei comercial, leio
BULHES PEDREIRA:
..............................
Quanto ao REGIME de escriturao, a legislao
comercial originalmente adotava o DE CAIXA implcito na
norma do artigo 12 do Cdigo Comercial que, ao regular a
escriturao do Dirio, dispe que o comerciante deve nele
lanar em geral tudo quanto receber e despender de sua ou
alheia conta.
..............................
A nova lei de sociedades por aes prescreve s
companhias a observncia do REGIME DE COMPETNCIA
(art. 177, in fine), com o reconhecimento, em cada exerccio,
(a) das receitas e dos rendimentos ganhos no
perodo, independentemente da sua realizao em
moeda, e
(b) dos custos, despesas, encargos ou perdas a eles
correspondentes (art. 187, 1).
10
RE 611586 / PR
Esse preceito da lei reflete a preferncia moderna

pelo REGIME DE COMPETNCIA, especialmente nas
companhias, que emitem valores mobilirios negociados
no mercado.
..............................
relevante constatar que a incorporao de resultados, no
balano da BRASILEIRA, por via do MEP, independe de
eventual controle que esta exera sobre a ESTRANGEIRA.
(...)
A legislao tributria, com o objetivo de tornar
eficaz a TRIBUTAO EM BASES UNIVERSAIS, tomou
de emprstimo o regime da legislao comercial.
Como vimos, a legislao comercial, j em 1976 (Lei das
SAs), criou uma metodologia mais compatvel e fiel dinmica
e imensa variedade de formas e prticas societrias.
Lembro que a legislao tributria de 1977 (DL. 1.598)
incorporou as inovaes da L. das SAs., em especial o REGIME DE
COMPETNCIA e o MEP, com aplicao restrita BASE
TERRITORIAL.
9. A questo que se pe, vista disso tudo, apenas a de saber

se a adoo do regime de competncia, implantado para coligadas e
controladas no exterior, nos termos do art. 74 da MP 2.158-35/2001 (j
existente em nosso direito para filiais e sucursais e para as companhias
coligadas e controladas, no mbito do direito interno), traz alguma ofensa
ao conceito de renda que se pode extrair da Constituio ou ao sentido de
sua disponibilidade, tal como a define o art. 43 do CTN (=
disponibilidade econmica ou jurdica). Em outras palavras, a pergunta
que cabe responder apenas essa: o conceito de disponibilidade somente
compatvel com o regime de caixa, ou tambm compatvel com o
regime de competncia? Nisso se resume, a rigor, a controvrsia.
10. O voto do Ministro Nelson Jobim, j referido, apresenta

resposta didtica a essa questo:
11
RE 611586 / PR
Observo, em primeiro lugar, que os conceitos

DISPONIBILIDADE ECONMICA e DISPONIBILIDADE
JURDICA, utilizados pelo direito tributrio, tem sentidos distintos
quando aplicados s pessoas fsicas e s pessoas jurdicas.
(1) REGIME DE CAIXA E REGIME DE COMPETNCIA.
A base de tal distino - ou diferena - est no regime a que cada
uma delas fsica ou jurdica esto submetidas.
Para as pessoas fsicas impera o REGIME DE CAIXA.
J, para as pessoas jurdicas, o REGIME DE COMPETNCIA.
No REGIME DE CAIXA, exige-se o registro de receitas e
despesas quando efetivamente recebidas ou pagas.
Somente quando recebido o valor do crdito ou quando pago o
valor do dbito tem-se a alterao, para mais ou para menos, no
patrimnio da pessoa fsica.
A s existncia do direito subjetivo ou da obrigao, exigveis,
no altera, para fins tributrios, a situao patrimonial da pessoa
fsica.
No o que se passa no REGIME DE COMPETNCIA, a
que se submetem as empresas.
Reitero, est na LEI DAS SAs, de 1976:
Art. 187. ...................
.............................
1 Na determinao do resultado do exerccio sero
computados:
a) as receitas e os rendimentos ganhos no perodo,
independentemente da sua realizao em moeda; e
b) os custos, despesas, encargos e perdas, pagos ou
incorridos, correspondentes a essas receitas e rendimentos.
No REGIME DE COMPETNCIA, para apurao dos
resultados do exerccio, so consideradas as receitas e despesas
independentemente de seus efetivos recebimentos ou pagamentos.
No REGIME DE COMPETNCIA no se fala em
disponibilidade de recursos efetivos para sua incluso na base de
clculo do IR.
(2) DISPONIBILIDADE ECONMICA E
DISPONIBILIDADE FINANCEIRA
12
RE 611586 / PR
A razo simples.
Grande maioria das relaes econmicas e jurdicas, pactuadas
entre empresas e entre as companhias e seus scios, realizada por
meio de aquisio e transferncia de direitos que somente se
concretizam na forma de registros contbeis.
Por isso, a disponibilidade da renda no pode se limitar, para as
pessoas jurdicas, ao efetivo recebimento de moeda ou dinheiro.
Em rigor, fala-se de DISPONIBILIDADE ECONMICA em
um sentido prprio para as pessoas jurdicas em contraposio ao
conceito de DISPONIBILIDADE FINANCEIRA que se constitui,
nessa seara, no efetivo ganho de recursos monetrios.
DISPONIBILIDADE ECONMICA significa acrscimo
patrimonial sem o recebimento fsico dos ganhos financeiros.
A entrada fsica de moeda no caixa pode, por motivos comerciais
e contbeis, ser livremente postergada pelas sociedades envolvidas.
Contudo, o aumento patrimonial da pessoa jurdica j se deu
quando da DISPONIBILIDADE ECONMICA, mesmo antes da
deciso de realizar a DISPONIBILIDADE FINANCEIRA.
A idia de DISPONIBILIDADE ECONMICA conseqncia
inarredvel do REGIME DE COMPETNCIA das pessoas jurdicas
e do MEP.
Leio, na doutrina:
..............................
A aquisio da DISPONIBILIDADE ECONMICA
de renda ou de proventos caracteriza-se to-logo sejam
estes incorporados ao patrimnio. Para que haja a
disponibilidade econmica, basta que o patrimnio resulte
economicamente acrescido por um direito, ou por um elemento
material, identificvel como renda ou como proventos de
qualquer natureza.
..............................
No se pode confundir a DISPONIBILIDADE
ECONMICA com a DISPONIBILIDADE FINANCEIRA.
Aquela se contenta com o simples acrscimo patrimonial,
independente da efetiva existncia dos recursos
financeiros, enquanto esta pressupe a existncia fsica
13
RE 611586 / PR
dos recursos em caixa. O CTN exige apenas a aquisio da

DISPONIBILIDADE ECONMICA, o que no quer dizer que
a lei ordinria no possa, na prtica, privilegiar exclusivamente
a DISPONIBILIDADE FINANCEIRA, como faz, de um modo
geral, em relao s pessoas fsicas.
.............................. (ZUUDI SAKAKIHARA, Cdigo
Tributrio Nacional. Coord. Vladimir Passos de Freitas. SP:
RT, 1999, p. 133).
Na mesma linha, BULHES PEDREIRA fala de uma
DISPONIBILIDADE VIRTUAL DE RENDA para as pessoas
jurdicas:
............................
3. ..........................
A DISPONIBILIDADE VIRTUAL DA RENDA pressupe que
a pessoa j tenha adquirido o direito ao rendimento e j se tenham
verificado todas as demais condies necessrias para que venha a
adquirir o poder de dispor da moeda, de modo que as circunstncias de
fato indiquem que ela dever, a qualquer momento ou em futuro
prximo, adquirir efetivamente a disponibilidade da moeda. Em
alguns casos, todavia, a disponibilidade virtual pode existir antes
mesmo da aquisio do direito renda, se j ocorreram todos os fatos
que so condies necessrias para que a pessoa jurdica venha a obter
tanto o direito ao rendimento quanto o poder de dispor de moeda.
..............................
certo, portanto, que a DISPONIBILIDADE ECONMICA
no exige o repasse fsico dos recursos para o patrimnio do
contribuinte.
Com a DISPONIBILIDADE ECONMICA d-se o acrscimo,
mesmo que contbil, desses recursos ao patrimnio do contribuinte.
exatamente essa a disciplina que a MP 2.158/01 concede aos
recursos e rendimento apurados no exterior por BRASILEIRAS
submetidas, pela lei societria, ao MEP.
Com a aplicao do princpio da universalidade e da
transparncia fiscal da empresa do exterior, considera-se lucro
disponibilizado aquele que foi apurado no balano da empresa
ESTRANGEIRA, na proporo da participao da BRASILEIRA e j
14
RE 611586 / PR
considerado no balano desta.

3.2. Acrscimo patrimonial.
Esse valor, como vimos, j representa efetivamente aumento
patrimonial para fins contbeis, comerciais, empresariais e at para
avaliao de seu ativo.
Lembro o tratamento dado pela LEI DAS SAs. (L. 6.404/76)
ao lucro das Companhias.
evidente que a venda dos ativos, das aes, se repercutem
nesses valores que esto l fora, porque so acrscimos patrimoniais,
tendo em vista o patrimnio lquido da empresa que est sendo
negociada.
(...)
A L., desde logo, assegura, ao acionista, o recebimento do
lucro:
Art. 109 - Nem o estatuto social nem a assemblia geral
podero privar o acionista dos direitos de:
I - participar dos lucros sociais;
.............................
Enunciada essa regra geral, a L. admite sua relativizao.
A L. determina aos rgos da administrao a elaborao
de <proposta sobre a destinao a ser dada ao lucro lquido do
exerccio> (art. 192).
A Assemblia poder, por proposta da administrao,
<reter parcela do lucro lquido do exerccio ...> (art. 196).
Assim, parcela do lucro lquido pode ser destinada a outros fins
que no a distribuio aos scios.
No entanto, a parcela retida, tal como se d com a parcela sujeita
distribuio, integra o lucro lquido da INVESTIDA, lucro lquido
esse que importou em variao do valor de seu patrimnio.
A variao no patrimnio da INVESTIDA importa em
acrscimo patrimonial na COMPANHIA INVESTIDORA, em
decorrncia do MEP, posto que o REGIME DE COMPETNCIA.
Como se demonstrou, ao balano da INVESTIDORA se integra
a sua parcela no patrimnio lquido da INVESTIDA,
independentemente da destinao dada a esses lucros.
Tanto que, de se notar que, contrario sensu, a L. 6404/76, ao
15
RE 611586 / PR
fixar regras para a elaborao do Balano Patrimonial das empresas

e determinar Critrios de Avaliao do Ativo, inclui neste - o ativo
- , os investimentos em participao no capital social de outras
sociedades, que, no caso de CONTROLADAS e COLIGADAS,
respeitar os arts. 248 a 250 da mesma lei (regras sobre o MEP e sobre
DEMONSTRAES CONSOLIDADAS).
Isto , para todos os fins, os lucros, mesmo que no distribudos,
representam acrscimo ao patrimnio da pessoa jurdica submetida ao
MEP.
Tal acrscimo, porque se constitui em DISPONIBILIDADE
ECONMICA, motiva a sua considerao para efeitos da apurao
do lucro lquido da INVESTIDORA - base de clculo do IR.
A DISPONIBILIDADE ECONMICA bvia, tanto que, esse
valor, porque integra o patrimnio da empresa INVESTIDORA,
considerado em uma eventual avaliao na hiptese de sua venda para
novo controle acionrio.
Observe-se, ainda, que, na hiptese da venda, sobre tal valor no
haver incidncia de IR, pois tal acrscimo (R$500,00 para R$600,00
no exemplo da p. 09) j integrou o resultado da INVESTIDORA,
resultado esse base clculo do IR por ela devido.
No h bi-tributao.
Demonstra-se, assim, que, a teor da legislao comercial, a
inexistncia de deciso da COLIGADA ou CONTROLADA no
sentido de determinar a distribuio de lucros no obstculo ao fato
de ter, economicamente, ocorrido acrscimo patrimonial da
BRASILEIRA.
O fato gerador est definido no CTN:
- DISPONIBILIDADE ECONMICA ou JURDICA (art. 43,
caput).
O novo 2 do art. 43 do CTN, acrescido pela LC 104/2001,
apenas deixou para lei ordinria a fixao de um modus
operandi, ou seja, as condies e o momento em que se daria a
disponibilidade.
Na linha da CF, a lei complementar definiu o fato gerador como
a DISPONIBILIDADE ECONMICA ou JURDICA.
Remeteu para a legislao ordinria a fixao do momento da
16
RE 611586 / PR
DISPONBILIDADE.
No h que confundir o fato gerador a DISPONIBILIDADE
com o momento em ela se d.
Se no fora assim, a legislao tributria ordinria anterior, que
adotara a DISPONIBILIDADE FINANCEIRA e o REGIME DE
CAIXA, teria tambm incidindo no vcio alegado.
A legislao anterior optou por um outro momento que no o
atual.
Tanto o anterior, como o atual, se constituem em momentos da
DISPONIBILIDADE.
O art. 74 da MP 2158/01, na linha da alterao do CTN,
manejou o conceito de DISPONIBILIDADE ECONMICA j
trabalhado pela legislao comercial desde de 1976 (MEP) e pela
tributria, em BASES TERRITORIAIS, desde de 1977.
E, mais, o conceito de DISPONIBILIDADE ECONMICA
conhecido pelo CTN desde sua edio (Art. 43, caput).
A agiu bem a LC 104/2001 com os pargrafos que acrescentou
ao CTN.
O momento da DISPONIBILIDADE da renda de pessoas
jurdicas ESTRANGEIRAS no poderia nunca depender de
fixao em legislao complementar.
Tanto poderia ser apurao dos resultados (REGIME DE
COMPETNCIA e DISPONIBILIDADE ECONMICA), como a
sua distribuio (REGIME DE CAIXA e DISPONIBILIDADE
FINANCEIRA).
Tudo porque se est diante de um ambiente complexo do
ponto de vista contbil e societrio.
Est-se diante de situaes que so altamente mutveis e
dependentes de uma legislao comercial e contbil flexvel.
Exemplo disso foram as prticas elisivas recorrentes das
empresas e as sucessivas tentativas da legislao de super-las.
A legislao ordinria no extrapolou os limites constitucionais
de suas atribuies.
No fez as vezes da legislao complementar.
Ao contrrio, conectou as necessidades modernas do direito
tributrio internacional com os instrumentos da legislao comercial,
17
RE 611586 / PR
notadamente o MTODO DE EQUIVALNCIA PATRIMONIAL

(MEP).
A legislao estabeleceu um momento para a disponibilidade (o
balano comercial da empresa CONTROLADA ou COLIGADA) sem
qualquer ingerncia no conceito prprio de renda ou de
DISPONIBILIDADE.
A MP 2.158-35/2001 apenas estabeleceu as condies e o
momento em que se daria a disponibilizao, em cumprimento ao
novo 2 do art. 43 do CTN.
A MP ateve-se ao momento do efetivo acrscimo patrimonial da
BRASILEIRA, ou seja, o momento da apurao contbil do lucro da
ESTRANGEIRA.
Vimos que o acrscimo patrimonial da BRASILEIRA se d, para
todos os fins, inclusive para fins comerciais e contbeis, a partir do
momento do registro dos lucros no balano da ESTRANGEIRA.
A BRASILEIRA, desde logo, se beneficia de tais resultados.
O acrscimo patrimonial da BRASILEIRA repercute no valor de
suas aes negociveis em bolsa.
Isso porque, a partir da obrigatoriedade da avaliao do
investimento por meio do MEP (Lei das SAs, 1.976), a BRASILEIRA,
sujeita a esse regime, necessariamente j registrava, em seu balano,
os valores do lucro apurado por sua COLIGADA ou
CONTROLADA.
A fixao do balano da ESTRANGEIRA como o momento da
DISPONIBILIDADE ECONMICA consistente as regras de
mercado.
Efetuado o balano da ESTRANGEIRA, o valor do patrimnio
da BRASILEIRA, para efeitos de seu valor de mercado, altera-se com a
incluso do lucro a ela correspondente, embora no distribudo.
Insisto.
No h que se confundir DISPONIBILIDADE ECONMICA
com DISPONIBILIDADE FINANCEIRA, nem com
DISPONIBILIDADE JURDICA.
A CF atribui Unio a instituio de imposto sobre
a renda (art. 153, III).
O CTN dispe que esse imposto
18
RE 611586 / PR
... tem como fato gerador a aquisio da

DISPONIBILIDADE ECONMICA ou jurdica (art. 43,
caput).
A LC 104/2001 acrescentou pargrafo ao art. 43 do CTN para
que, na hiptese de receita no exterior, a lei estabelea
... as condies e o momento em que se dar sua
DISPONIBILIDADE ... (art. 43, 2).
A MP 2.158-35/2001 optou pela DISPONIBILIDADE
ECONMICA, afastando-se da DISPONIBILIDADE
FINANCEIRA.
Disps que os lucros das CONTROLADAS e COLIGADAS
ESTRANGEIRAS
... sero considerados disponibilizados ... na data do
balano no qual tiverem sido apurados ... (art. 74, caput).
No verifico violao ao art. 153, III, da CF.
Repito.
A apurao dos resultados da BRASILEIRA, pelo MTODO
DE EQUIVALNCIA PATRIMONIAL (MEP) e com a adoo do
REGIME DE COMPETNCIA, importa em incluir, em seu balano,
os lucros a ela correspondentes na ESTRANGEIRA, o que representa
real acrscimo patrimonial da BRASILEIRA.
No h que se confundir FLUXO DE RIQUEZA com
AUMENTO DO VALOR DO PATRIMNIO.
Como vimos, o AUMENTO DO VALOR DO PATRIMNIO
no depende, necessariamente, do FLUXO DE RIQUEZA.
No caso, a renda a ser considerada se constitui em toda parcela
de AUMENTO DO VALOR DO PATRIMNIO e no somente
daquela que possa decorrer de FLUXO DA RIQUEZA.
Antes, mesmo, do FLUXO DA RIQUEZA, ou seja, a
distribuio financeira dos lucros, a s apurao dos lucros pela
ESTRANGEIRA considervel para efeito da apurao do valor do
patrimnio da BRASILEIRA.
Por isso irrelevante o fato de a BRASILEIRA controlar,
ou no a ESTRANGEIRA.
O controle, como se disse, poder ser relevante para deciso
sobre o FLUXO DA RIQUEZA a distribuio , mas no o para a
19
RE 611586 / PR
aferio do VALOR DO PATRIMNIO.

Se o critrio da lei fosse a DISPONIBILIDADE
FINANCEIRA a questo do poder de controle poderia ser
posta.
Mas, como procurei demonstrar, no o caso.
Em qualquer hiptese CONTROLADA ou COLIGADA os
resultados da ESTRANGEIRA repercutem, desde o balano desta, no
patrimnio da BRASILEIRA sujeita ao MEP, tal como se d com as
FILIAIS e SUCURSAIS ESTRANGEIRAS.
3.3. CONCEITO DE RENDA.
Dito isso, passo a examinar o conceito de renda.
A CF atribui competncia UNIO para instituir imposto
sobre
Art. 153. ...................
.............................
III - RENDA e proventos de qualquer natureza;
.............................
Observo, desde logo, que o substantivo <RENDA> est, na
Constituio, sem qualquer adjetivao.
O CTN (L. 5.172, 25.10.1966), como lei complementar e assim
recebida pela CF de 1988, no seu art. 43
............................
descreve a figura do <imposto sobre a renda e proventos de
qualquer natureza> e estabelece os limites da sua conceituao.
A definio do fato gerador desse imposto, no sentido tcnico
exato do termo, compete lei federal ordinria, que no pode
extravasar dessa delimitao, ...
.............................
Como vimos, o CTN delimita o FATO GERADOR do IR na
Art. 43. ... aquisio da DISPONIBILIDADE ECONMICA
ou jurdica:
I - de RENDA, assim entendido o produto do capital, do
trabalho ou da combinao de ambos.
.............................
A partir dessa delimitao, o CTN passa a prever (art. 44), trs
modalidades de BASE DE CLCULO do IR:
20
RE 611586 / PR
a) o montante real;
b) o montante arbitrado; e,
c) o montante presumido da renda ou dos proventos tributveis;
Sobre a questo especfica do montante real da renda, leio
HENRY TILBERY:
............................
b) No caso das pessoas jurdicas, aplica-se para apurar
o lucro real, seguindo o conceito do acrscimo
patrimonial, a teoria do balano, que revela, alm do
resultado das atividades normais da empresa (lucro operacional),
tambm outras variaes patrimoniais, provenientes de
operaes ou ocorrncias estranhas ao objeto social (transaes
eventuais). (Hodiernamente denominadas no operacionais).
.............................
Digo eu.
A legislao ordinria, no lugar da expresso constitucional
RENDA, passou a utilizar, para uma das modalidades de base de
clculo, a expresso LUCRO REAL.
Observo que a adjetivao REAL obra da legislao
infraconstitucional ordinria.
No est na Constituio, nem na lei complementar - CTN.
A definio de LUCRO REAL est no DL 1.598, de
26.12.1977, como
Art. 6 ... o lucro lquido do exerccio ajustado pelas adies,
excluses ou compensaes prescritas ou autorizadas pela
legislao tributria.
.............................
Por sua vez, o LUCRO LQUIDO DO EXERCCIO
definido como
Art. 6 .....................
1 ... a soma algbrica do lucro operacional (art. 11), dos
resultados no operacionais, do saldo da conta de correo monetria
(art. 51) e das participaes, e dever ser determinado com
observncia dos preceitos da lei comercial.
.............................
Aps essas definies, o DL. arrola os itens que devem ser
21
RE 611586 / PR
adicionados e excludos do LUCRO LQUIDO DO EXERCCIO,

para se chegar, enfim, ao LUCRO REAL tributvel (DL. 1.598/77,
art. 6, 2 a 7).
A tcnica legal para a determinao do LUCRO REAL
TRIBUTVEL a da enumerao taxativa
(a) dos elementos que compem o LUCRO LQUIDO DO
EXERCCIO; e
(b) dos itens que devem ser, a este, adicionados e abatidos.
Todo esse cmputo faz-se pelo denominado BALANO
FISCAL.
Por tudo isso, constata-se que o BALANO FISCAL apura
lucro diferente daquele apresentado pela contabilidade.
Veja-se o caso da L. 9.249/95.
Ela determina a adio, ao lucro lquido, de itens que, no balano
contbil, so lanados como despesas, como, por exemplo:
(a) as despesas com alimentao de scios, acionistas e
administradores (L. 9.249/95, art. 13, IV);
(b) algumas contribuies no compulsrias (L. 9.249/95, art.
13, V);
(c) despesas com brindes (L. 9.249/95, art. 13, VII).
O BALANO FISCAL e o BALANO CONTBIL so
diferentes porque o chamado LUCRO REAL, base de clculo do
IR, no a mesma coisa que LUCRO LQUIDO DO
EXERCCIO.
V-se, desde logo, que o conceito de LUCRO REAL
TRIBUTVEL puramente legal e decorrente exclusivamente da lei,
que adota a tcnica da enumerao taxativa.
Algumas parcelas que, na contabilidade empresarial, so
consideradas despesas, no so assim consideradas no BALANO
FISCAL.
o caso j exemplificado dos brindes e das despesas de
alimentao dos scios.
Insisto.
Isso tudo demonstra que o conceito de LUCRO REAL
TRIBUTVEL um conceito decorrente da lei.
No um conceito ontolgico, como se existisse, nos fatos, uma
22
RE 611586 / PR
entidade concreta denominada de LUCRO REAL ou RENDA.

No tem nada de material ou essencialista.
um conceito legal.
No h um LUCRO REAL que seja nsito ao conceito de
RENDA.
O conceito de RENDA, para efeitos tributrios, o legal.
Leio em ALIOMAR BALEEIRO:
............................
... o conceito de renda fixado livremente pelo legislador,
segundo consideraes pragmticas, em funo da capacidade
contributiva e da comodidade tcnica de arrecadao. ...
.............................
Est no CTN como sendo
... o produto do capital, do trabalho ou da combinao de
ambos (L. 5.172/66, art. 43, I).
Para efeitos tributrios, no h que se falar em um LUCRO
REAL que no seja o decorrente da definio legal.
o CTN que introduz os dois tipos de disponibilidade a
ECONMICA e a JURDICA.
A doutrina adverte para a polissemia constitucional do conceito.
A CF, redao de 1988, se utiliza 17 vezes da expresso renda,
em 06 diferentes sentidos:
a) receita pblica auferida, arrecadada, de natureza
tributria ou no (arts. 30, III, e 48, I);
b) renda regional (arts. 43, 2, IV; e 192, VII);
c) poder aquisitivo de certa pessoa (art. 201,II);
d) remunerao de ttulos pblicos (art. 151, II);
e) base tributvel (arts. 153, III; 157, I; 158, I; 159, I;
159, 1);
f) somatrio de remunerao e ganhos de rendimentos
(arts. 150, VI, a, c, 2, 3, 4; 153, 2, II).
O que aqui nos interessa o conceito de renda como base
tributvel.
Basta, para o caso, constatar que a expresso RENDA, ao fim e
ao cabo, designa o ACRSCIMO DE VALOR PATRIMONIAL e
no FLUXO DE RENDA.
23
RE 611586 / PR
A expresso FLUXO DE RENDA se ajusta ao conceito de

RESULTADO OPERACIONAL.
11. No h, portanto, qualquer incompatibilidade entre o art. 43

do CTN e o regime de competncia, estabelecido na Lei 6.404/1976 e
agora tambm pelo art. 74 da MP 2.258-35/2001, para os efeitos fiscais
referidos. Pelo contrrio. que o balano da pessoa jurdica, ao apurar o
resultado do exerccio, simplesmente confirma e registra um fenmeno j
ocorrido no plano da realidade. O lucro (ou o prejuzo) que registra no
um fenmeno instantneo, mas paulatino, cuja formao se deu ao longo
do perodo iniciado no balano anterior. O balano, portanto, apura e
registra o resultado de um fenmeno j passado. Sendo decorrente de
fatos j ocorridos no plano da realidade, fenmeno irreversvel. Os
resultados econmicos positivos dele decorrentes operam-se, portanto,
independentemente da sua realizao financeira ou da definio da forma
como essa realizao ser promovida (se mediante distribuio em
dinheiro, ou em participao societria, ou por qualquer outra forma).
por isso que se manifesta evidente, j por ocasio do balano, a
disponibilidade econmica dos ganhos dos investidores (empresa
controladora ou coligada), na proporo de sua participao, o que
atende ao disposto no art. 43 do CTN.
12. O voto, em suma, no sentido de reconhecer a

constitucionalidade do caput do artigo 74 da Medida Provisria n 2.158-
35/2001. No o caso, sequer, de lanar ressalvas quanto a empresas no
sujeitas ao Mtodo de Equivalncia Patrimonial MEP, de que trata a Lei
6.404/1976. que o art. 74, aqui questionado, tem status hierrquico
semelhante ao da referida lei ordinria, razo pela qual nada o impedia
de, como o fez, criar, para os estritos efeitos de imposto de renda nele
referidos, um mtodo de apurao de resultados pelo regime de
competncia (semelhante ao das sociedades por aes) a todas as
empresas com filiais, sucursais, controladas e coligadas no exterior. Alis,
o legislador ordinrio j havia estendido s sociedades de grande porte,
ainda que no constitudas sob a forma de sociedades por aes, as
24
RE 611586 / PR
disposies da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, sobre escriturao

e elaborao de demonstraes financeiras e a obrigatoriedade de
auditoria independente por auditor registrado na Comisso de Valores
Mobilirios (art. 3 da Lei 11.638/2007).
Tambm no o caso de fazer ressalvas quanto a acordos
internacionais que eventualmente tenham, em relao aos Estados-partes,
disciplina prpria e distinta da que resulta do art. 74 da MP 2.158-35/2001.
Antinomia desse jaez tem soluo natural no sistema de direito, j que se
trata de antinomia entre norma geral e norma especial. Com efeito,
segundo a jurisprudncia do STF, uma vez aprovados na forma prevista
pela Constituio, os acordos internacionais assumem, no mbito interno,
condio jurdica idntica das leis especiais e como tais devem ser
aplicados nas situaes a que digam respeito.
13. Por esses fundamentos, nego provimento ao recurso

extraordinrio. o voto.
25
Debate
03/04/2013 PLENRIO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Ministro Teori

Zavascki, qual seria o sistema? Seria o tributrio?
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Sim. Aplica-se ao

tributrio porque o tributrio...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO No, Ministro. Veja

Vossa Excelncia que, at 1995, os lucros auferidos l fora e trazidos para
o Brasil no sofriam tributao.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - No estou falando

dos lucros l fora. Acabei de afirmar que os lucros l fora comearam a
ser tributados em 1995 por um regime de caixa em relao s controladas
ou coligadas.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Houve at um ato da

Receita esvaziando a lei, contrariando-a, portanto. Mediante instruo
normativa, ela acabou afastando a incidncia da lei.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Estou dizendo que o

regime de competncia para controladas e coligadas internas vigora
desde 1976. Se ns considerarmos inconstitucional esse regime de
competncia, para efeito de apurao dos lucros das coligadas no exterior,
no teremos nenhuma razo para no considerar inconstitucional esse
sistema em relao apurao de resultados.

RELATOR) - Ministro Teori, a lei de 1997 cuidava das filiais e sucursais.
Essa aqui cuida das controladas. So coisas distintas a meu ver.
Debate
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Evidentemente so

distintas. O que estou dizendo que...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Ter-se- a observncia

do regime decorrente da Lei n 9.532/97.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Vou repetir o que eu

disse: temos trs situaes. Temos a situao das coligadas e controladas
internas, que tem o regime de competncia desde a lei das SA; temos o
regime das filiais e sucursais no exterior, que esto tributadas desde 1997
pelo regime de competncia; e temos o regime das coligadas e
controladas, que era regime de caixa at 2001, que pela medida provisria
foi alterado para regime de competncia.
O que quero dizer que, do ponto de vista jurdico, o sistema agora
implantado em 2001 para empresas controladas e coligadas no exterior
no diferente do sistema que j vigorava para a apurao de resultados
das coligadas e controladas internamente desde 1976.
Esclarecimento
03/04/2013 PLENRIO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, apenas

duas palavras quanto lei evocada pelo ministro Dias Toffoli.
Essa lei apenas confirma o que disse: j h, no Brasil, um mecanismo
para apenar no sob o ngulo penal, mas sob o da sano, do rigor
tributrio as empresas situadas no Brasil que faam negcios com
coligadas, e, tambm, com controladas, situadas em pases que tenham a
legislao dita mais favorvel.
Caberia at indagar: como enquadraramos a China? Paraso
fiscal?
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Ministro Marco Aurlio,

Ministro Joaquim, se Vossas Excelncias me permitem: o Ministro Gilmar,
que doutrinador do tema, tem cincia de que hoje j se defende no s a
interpretao da lei conforme a Constituio, mas a interpretao da
Constituio tambm conforme a lei. Ento esse argumento s se refora,
porque, se h uma lei que especifica que esses parasos fiscais vm de
encontro poltica antielisiva, evidentemente que essa norma tem que ser
aplicada nesses casos em que se atenta contra a razo de ser da norma. De
sorte que a declarao de Vossa Excelncia uma declarao de
constitucionalidade conforme a lei, nesses casos a que o Ministro Toffoli
se referiu, porque so casos diferentes. Estamos julgando uma ao
declaratria, um recurso extraordinrio com uma causa petendi e outro
recurso com outra causa de pedir.
Suspenso de julgamento
03/04/2013 PLENRIO

RECDO.(A/S) : UNIO
SUSPENSO DO JULGAMENTO

Senhor Presidente, no seria melhor ns suspendermos esse
julgamento?

RELATOR) - Bom, podemos suspender e continuarmos amanh.

Na semana que vem.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Amanh temos pauta

penal, Presidente.

RELATOR) - Por que no amanh?
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, tenho

processo a envolver matria importantssima, aguardado o desfecho
pelos demais ramos do Judicirio, a versar a constitucionalidade ou no
RE 611586 / PR
da reincidncia. Para Vossa Excelncia ter ideia, liberei-o em 2009; foi

apregoado duas vezes, e, nessas duas vezes, cancelou-se o prego para
aguardar o voto de um colega que teria, sob a relatoria, idntico tema e
que acabou no o trazendo, sendo que j no est mais entre ns no
recinto, no Tribunal.

RELATOR) - Ministro Marco Aurlio, eu prometo a Vossa Excelncia que
pautarei esse caso para a semana que vem.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Vossa Excelncia j

pautou, est para amanh.

RELATOR) - Agora, esse julgamento j se arrasta h dez anos.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Pode esperar uma

semana, at para refletirmos tendo em conta as ideias de Vossa Excelncia
quanto distino.

Eu gostaria muito de poder votar tendo por baliza o resultado da
ao direta, pelo menos naquilo que alcanou seis votos.

RELATOR) - Mas a ao direta no nos d nenhum resultado, Ministro.
Houve uma disperso de votos to grande que...

Mas h uma parte dela que alcanou seis votos. E eu quero votar,
estou aqui quebrando a cabea para entender qual foi a parte que
alcanou seis votos. E eu quero adequar o meu voto a isso.
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO No alcanou.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Eu sugeriria,

Presidente, se Vossa Excelncia me permitir, que, como vai haver a
suspenso hoje desse julgamento, no incio da prxima sesso - que daria
tempo inclusive para fazer essa avaliao, o exame das proclamaes
provisrias da ao direta -, fosse feita a proclamao.

Talvez uma semana, poderamos ter um tempo maior.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Isso que estou

dizendo, apenas que no incio fosse feita essa proclamao para o
encaminhamento. Talvez pudesse ser feito isso, porque tem que ser
proclamado.

RELATOR) - Ns no concluiremos isso logo no incio, no.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Uma semana,

Presidente, apenas uma semana!
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Mas porque a ao

direta j est terminada.

RELATOR) - Est bem. O que eu gostaria que ns encerrssemos logo
essa discusso, que j faz dez anos.

Eu penso que, com o entendimento sobre o resultado da ao
direta... A parte que formou maioria contra a minha posio. A posio
que eu iria defender seria pela constitucionalidade.
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Eu estou perplexo

quanto a ser possvel, a no ser que haja ajuste de votos, que haja de fato
a possibilidade de se ter um somatrio que leve a seis votos.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Um voto mdio

impossvel.

RELATOR) - Eu no sou to otimista.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Ento, eu acho que

uma semana um prazo razovel para que a gente...
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - E seria de todo inconveniente,

Senhor Presidente. A composio completamente diferente. Produzir
efeitos contra quem nem participou do julgamento.

Mas que tenhamos essa semana para concluir que no se chegou a
nenhuma deciso na ao direta. E que isso seja proclamado, porque isso
baliza o recurso extraordinrio.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Mas a ao direta com a

composio atual ... No podemos decidir nada.

Mas eu j disse aqui que essa Corte histrica. Eu no posso
desconsiderar o voto do meu antecessor nesta cadeira, Ministro Jos
Paulo Seplveda Pertence. O meu voto no RE seria contrrio ao de Sua
Excelncia, porque Sua Excelncia foi pela inconstitucionalidade; e eu
votaria, se votasse na ADI, pela constitucionalidade. Mas eu no posso
aqui desconsiderar a histria desse Tribunal.
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - O

resultado da ADI vinculante.

Estou falando contra meu entendimento e a favor da historicidade
do Tribunal.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Acho que uma

semana um prazo razovel.

RELATOR) - Est bem, uma semana. Estar pautado na prxima semana.
Aditamento ao Voto
10/04/2013 PLENRIO
ADITAMENTO AO V O T O
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI (RELATOR): Com a concluso

do julgamento da ADI 2.588/DF, ficou reconhecido, de modo definitivo,
(a) que legtima a aplicao do art. 74 da Medida Provisria n 2.158-
35/2001 relativamente a ganhos provenientes de empresas controladas
localizadas em pases com tributao favorecida (= pases considerados
parasos fiscais); e (b) que no legtima a sua aplicao relativamente
a rendimentos provenientes de empresas coligadas sediadas em pases sem
tributao favorecida (= no considerados parasos fiscais). Relativamente
s demais situaes (rendimentos de empresas controladas fora de
parasos fiscais e de empresas coligadas em parasos fiscais), no tendo
sido obtida maioria absoluta dos votos, o Tribunal considerou
constitucional a norma questionada, sem, todavia, conferir eficcia erga
omnes e efeitos vinculantes a essa deliberao.
No caso, a situao se enquadra em hiptese de deliberao com
efeito vinculante, j que se trata de rendimentos provenientes de
investimento em empresa controlada sediada em pas com tributao
favorecida (paraso fiscal). Assim, a deciso do Plenrio tomada na
referida ADI 2.588/DF chancela o juzo de improvimento do presente
recurso.
Debate
10/04/2013 PLENRIO

RECDO.(A/S) : UNIO
DEBATE

eu j tinha votado, mas, em funo desse resultado, quero s acrescentar
que, no caso do Recurso Extraordinrio n 611.586, se trata de hiptese
resolvida pela ADI 2588, porque se trata de controlada em paraso fiscal.
Nesse caso, trata-se de controlada em paraso fiscal.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Foi julgada

constitucional.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Foi julgada

constitucional. Bom, o primeiro RE, ento, est resolvido pela ADI.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Isso,

perfeito.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Apenas, Ministro Teori...

Senhor Presidente, apenas, em relao a ...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Qual o Recurso
Debate
RE 611586 / PR
Extraordinrio?
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - No RE n 611.586, so duas

questes agora resolvidas. So duas questes, Senhor Presidente, agora
resolvidas.

RELATOR) - Quais?
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Primeiro, no RE n 611.586,

efetivamente, a empresa se encaixa na moldura do voto de Vossa
Excelncia, uma empresa controlada, situada em paraso fiscal. S que
no havamos proclamado, ainda, nenhum resultado em relao ao pleito
da irretroatividade, que foi lembrada, aqui, da tribuna, pelo eminente
advogado que destacou o problema da irretroatividade da modificao
legislativa.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Mas no foi objeto - me

perdoem - do mandado de segurana.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Tenho impresso que

nesse recurso no se discutiu isso.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - , no foi objeto do

mandado de segurana.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Do Mandado de

Segurana n 153.150

RELATOR) - Em um deles o mandado de segurana preventivo.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - No, no houve esse pedido.
Debate
RE 611586 / PR
Mas, de qualquer maneira, a ADI teve eficcia erga omnes nesse

particular.
Ento, por exemplo, a Ministra Rosa vota nesse RE n 611.586?
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Mas, nesse RE n

611.586, essa questo da irretroatividade no est colocada.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Esse est, do meu ponto

de vista, resolvido integralmente.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Bom, ento, Vossa Excelncia,

vai colher os votos, no ?

RELATOR) - Ministro Teori, qual seria a concluso do voto de Vossa
Excelncia?
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - A concluso pela

negativa de provimento, acrescentando, agora, que tem a soluo da ADI
ao caso.

RELATOR) - Sim.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Quanto ao outro

recurso extraordinrio, se trata de controlada fora de paraso fiscal. So
trs empresas: uma na Itlia, outra na China e outra no Uruguai; no so
parasos fiscais. Ento o caso de controlada fora de paraso fiscal,
situao que no est resolvida pela ADI.

RELATOR) - O Uruguai?
Debate
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: No o Uruguai?

RELATOR) - Tenho minhas dvidas.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Uruguai ?
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Ser que o Uruguai

se qualifica como pas sem controles adequados?

RELATOR) - Paraso fiscal, pelo menos, parcialmente, sim.

A lista editada naquela instruo normativa, de acordo com os
parmetros da lei.

RELATOR) - Pelo menos, a parte final: pas onde no se permite saber
quem so os controladores.

Seria preciso ter-se essa informao agora.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Essa informao

importante.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: , no h controle

societrio, nem controles fiscais.

RELATOR) - No tem controle societrio, o controle frouxo.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - o Uruguai, China e
Debate
RE 611586 / PR
Itlia.
O SENHOR JOS ROBERTO PISANI (ADVOGADO) - Presidente,

posso fazer um esclarecimento?

RELATOR) - Desde que seja um esclarecimento, realmente, de fato.
O SENHOR JOS ROBERTO PISANI (ADVOGADO) - Bom, um

esclarecimento de fato porque ns todos sabemos aonde que fica o
Uruguai.

RELATOR) - Isso, sem dvida.
O SENHOR JOS ROBERTO PISANI (ADVOGADO) - O que eu

queria esclarecer que ele no figura na instruo normativa a que o
senhor se referiu como um dos parasos fiscais.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Essa a informao

que eu tenho, tambm, Senhor Presidente, mas...
O SENHOR JOS ROBERTO PISANI (ADVOGADO) - Gostaria,

tambm, de esclarecer que a EMBRACO tem investimento nos Estados
Unidos tambm; no s nos trs pases que o senhor citou.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - , pelos dados que

eu pude colher do processo. Mas os Estados Unidos, tambm, no so
paraso fiscal.
Ento se trata de empresas controladas fora de paraso fiscal, essa
hiptese est em aberto. Eu no tenho presente se nesse caso se discute a
retroatividade ou no.
Debate
RE 611586 / PR
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Sim.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Tenho impresso que

sim.

RELATOR) - No, olha, eu dei uma...

O recurso da Unio, e o acrdo recorrido foi pela
inconstitucionalidade.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Dava pela

inconstitucionalidade? Ento eu devo fazer uma pequena retificao no
meu voto.

RELATOR) - Eu estou, aqui, procura do meu voto, porque o meu voto
foi muito preciso.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: CANCELADO.

RELATOR) - Olha, o meu voto, no RE n 611.586:
A empresa estrangeira est sediada em paraso fiscal, e, por se tratar
de cooperativa, pessoa jurdica sediada em territrio nacional, h
aparente falta de propsito negocial. Portanto, a presuno aplicvel
para que o contribuinte justificasse a alterao. Como no houve
justificao, nega-se provimento ao RE interposto pelo contribuinte -
nesse primeiro.
E, no segundo, nega-se provimento ao recurso interposto pela Unio.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Eu indagaria de
Debate
RE 611586 / PR
Vossa Excelncia se, nesse segundo, a questo da retroatividade foi

tocada ou no.

RELATOR) - No.

Nesse da Unio, foi.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Foi. Perdo, Presidente,

foi.

No que a Unio recorrente? Foi.

RELATOR) - De modo a limitar a aplicao ...

Da COAMO que no.

RELATOR) - No segundo, a empresa estrangeira no est sediada em
paraso fiscal e as autoridades tributrias no motivaram o ato de
constituio do crdito tributrio. Portanto, a aplicao da presuno teria
como consequncia trivializar a atividade de fiscalizao e assumir que
todo contribuinte , em princpio, um sonegador, at prova em contrrio.
Assim, nega-se provimento ao recurso interposto pela Unio.
Ento, no houve.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Nesse caso, Senhor

Presidente, partindo do pressuposto de que est se discutindo tambm a
questo do pargrafo nico do artigo 74, o meu voto pelo provimento
Debate
RE 611586 / PR
parcial ao recurso da Unio, para julgar legtima a tributao, exceto

quanto aos efeitos retroativos estabelecidos no pargrafo nico do artigo
74 da Medida Provisria, que, no meu entender, inconstitucional.
Invoco, para declarar a inconstitucionalidade, as razes especialmente do
voto do Ministro Cezar Peluso na ADI 2588. Juntarei aditamento de voto
nesse sentido.
Ento, esse o meu voto, Senhor Presidente.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Senhor Presidente, eu gostaria

de fazer s uma pequena observao.
Muito embora eu apenas vote no primeiro recurso extraordinrio, a
Lei n 9.430, de 96, foi seguida de uma instruo normativa que foi aqui
citada, inclusive: a Instruo Normativa n 1.037. E exatamente nessa
instruo normativa, no artigo 2, se assenta o seguinte:
"Art. 2. So regimes fiscais privilegiados:

I - com referncia legislao de Luxemburgo, o regime
aplicvel s pessoas jurdicas constitudas sob a forma de
holding company:".
Depois:
"II - com referncia legislao do Uruguai, o regime
aplicvel s pessoas jurdicas constitudas sob a forma de
Sociedades Financeiras de Inverso (Safis) at 31 de
dezembro de 2010;".
Artigo 2, inciso II da Instruo Normativa n 1.037, que

regulamentou a Lei n 9.430, que exatamente aquela que Vossa
Excelncia citou para mencionar os parasos fiscais. Essa instruo
entende que o Uruguai ...

a definio vigente hoje.
Debate
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - vigente hoje, ela at entende

que regime fiscal privilegiado.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Mas, se

Vossa Excelncia me permite: ento, neste caso, ns temos que fazer uma
distino, porque o advogado disse, da tribuna, que essa empresa tem
atividades em vrios pases.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - O ilustre advogado disse que

so vrias empresas, vrios lugares. Eu no estou votando, apenas estou
colaborando.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Se fosse o

caso de glosar esses lucros, ento seria apenas naquele pas
considerado ...
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Apenas no Uruguai.

Aquela que est instalada no Uruguai.
Ento, seria um provimento parcial para a Unio, para afastar, em
parte, o acrdo.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Proposta que o

voto do Ministro Teori.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Senhor Presidente,

seria interessante ouvir o ilustre Advogado.

RELATOR) - Sim.
O SENHOR JOS ROBERTO PISANI (ADVOGADO) - O que eu
Debate
RE 611586 / PR
queria esclarecer, Ministro Fux, que a instruo normativa cuida de

duas situaes distintas: o artigo 1 cuida de parasos fiscais e o artigo 1
no menciona o Uruguai. O que menciona o Uruguai so os pases ...
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - So regimes fiscais

privilegiados, mencionados pelo voto tambm do Presidente.
O SENHOR JOS ROBERTO PISANI (ADVOGADO) - regime

fiscal privilegiado, mas no tributao privilegiada, porque s um tipo
de sciedade no Uruguai que tem esse regime, no so todas.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Como eu no voto, eu apenas

trouxe colao para que Vossas Excelncias possam observar esse
dispositivo e verificar a extenso do voto.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - que h

pases que, de forma legtima, do incentivos fiscais para atrair
investimentos. Isso no se caracteriza como um paraso fiscal; ns
precisamos levar isso em considerao tambm, data venia. Parasos fiscais
so aqueles que ocultam os reais proprietrios, que no permitem que se
apure o movimento financeiro, os lucros da empresa, que escamoteiam a
contabilidade.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Estou dizendo ao

Ministro que subscrevo o que acaba de veicular. No vamos generalizar
essa noo de paraso fiscal, no ?
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - No, eu apenas citei essa lei,

porque ela veio exatamente ao encontro dessa poltica antielisiva e
antidiferimento. A ratio essendi da lei essa. Quais so os pases que
oferecem uma tributao capaz de ser elisiva, capaz de ser uma tributao
fraudulenta. E, aqui, a lei trouxe essa discriminao do Uruguai como
regime fiscal privilegiado, que, exatamente, est em confronto com a
10
Debate
RE 611586 / PR
poltica...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Ns no podemos

generalizar, porque, daqui a pouco, estaremos enquadrando o Brasil
como um paraso fiscal!
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - No, eu no tenho a menor...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Cito o exemplo do

Imposto Sobre Produtos Industrializados, quanto aos carros importados.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Bom, como Vossas Excelncias

esto se baseando nessa lei, me senti no dever de trazer colao.
11
Esclarecimento
10/04/2013 PLENRIO
ESCLARECIMENTO
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER -Senhor Presidente, com

relao ao segundo processo Recurso Extraordinrio n 541.090, porque,
com relao ao anterior, j est resolvida a negativa de provimento. Seria
isso ?
Com base no que foi deliberado na ADI.

RELATOR) - No, ns temos que colher os votos.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Pergunto: Estou com a

palavra para os dois, ou s para o primeiro, ou s para o segundo?

RELATOR) - Para os dois, porque eu proferi voto nos dois.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Perfeito.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Trs.

RELATOR) - No, tem uma cautelar do Ministro Marco Aurlio que no
foi apregoada na semana passada.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - So dois recursos

extraordinrios e uma ADI.
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - No, mas na ADI,

ela no vota.
Esclarecimento
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO A no ser que vogal

possa votar antes do relator, e sem o prego do processo.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - Por que eu no voto na

ADI.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: A Ministra ROSA

WEBER sucessora da Ministra Relatora da ADI em questo.

RELATOR) - Depois, passaremos cautelar do Ministro Marco Aurlio.

Vossa Excelncia me permite uma sugesto?

RELATOR) - Sim.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Tendo em vista que

foram chamados os trs - a ADI, o 611.586 e o 541.090; que a ADI j teve o
resultado proclamado; e que o 611.586, aparentemente, vai haver
concordncia geral, porque se enquadra no caso da ADI, quem sabe se
proclama os resultados desses dois e deixa, por ltimo, esse 541.090,
porque ns vamos ter algum problema, aqui, de definio, se, afinal de
contas, o Uruguai ou no paraso fiscal.

RELATOR) - Ento, a sugesto no sentido de que nos debrucemos,
inicialmente, somente sobre ....
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - 611.586.
Esclarecimento
RE 611586 / PR

RELATOR) - 611.586.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Em que figura como

recorrente a empresa contribuinte.

A empresa contribuinte.

RELATOR) - Neste recurso extraordinrio, Ministro Teori, Vossa
Excelncia deu parcial ...
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Eu acompanho Vossa

Excelncia para negar provimento.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Nega-se provimento.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Porque no se

discute retroatividade, e se trata de uma controlada em paraso fiscal.
Ento, isso aqui j tem maioria na ADI.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO O acrdo impugnado

no faz distino. Por isso, aqueles que entendem no haver incidncia se
a coligada est em pas normal devem prover parcialmente o recurso.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - No, a ADI j tem

maioria e tem efeito vinculante. Se aplicaria.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Eu, por exemplo a

no ser que queiram colocar cabresto , votarei segundo a cincia e
conscincia possudas.
E ainda estamos na mesma assentada. Mais do que isso, estamos na
Esclarecimento
RE 611586 / PR
seara propcia a discutir e rediscutir a matria quando necessrio a do

Pleno.

RELATOR) - Ministro Fux, como vota Vossa Excelncia?
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO A no ser que algum

Colega se atreva a dizer como devo votar.
Voto - MIN. LUIZ FUX
10/04/2013 PLENRIO
VOTO
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Senhor Presidente, esse o

nico recurso em que eu voto; na ADI, eu no voto; e, no outro recurso,
eu tenho impedimento por ter funcionado no Superior Tribunal de
Justia.
De sorte que eu acompanho a deciso vinculante da ADI e nego
provimento ao recurso da empresa.
Voto - MIN. DIAS TOFFOLI
10/04/2013 PLENRIO
VOTO

Em uma primeira aproximao matria, registro minha posio no
sentido de no se aplicar espcie o quanto decidido no RE n 172.058/SC
- Rel. Min. Marco Aurlio. A hiptese de aquisio de disponibilidade
criada pela medida provisria, ao que me parece, cuida da relao
peculiar que se estabelece entre o patrimnio das controladoras/coligadas
no Brasil e o das controladas/coligadas no exterior (pessoas jurdicas), o
que distingue este caso do precedente invocado, no qual se discutiu a
constitucionalidade do imposto sobre a renda oriunda dos dividendos
distribudos aos acionistas, quotistas ou scios individuais (pessoas
fsicas).
Embora, l e c, a discusso passe necessariamente pela
interpretao dos conceitos de disponibilidade econmica e jurdica,
entendo, tal como o Ministro Nelson Jobim, no caber aqui a aplicao
da deciso daquele recurso extraordinrio em relao ao conceito de
disponibilidade l manejado. So elucidativas as consideraes do
Ministro Nelson Jobim (ADI n 2.588/DF) sobre esse ponto:
O motivo singelo.
No RE 172.058, a tese fixada foi:
- no se pode considerar que apurao do lucro de pessoa
jurdica signifique disponibilidade de renda para os seus scios,
cotistas, acionistas ou titular de empresa individual, todos
pessoas fsicas e esta ltima tratada como tal.
No presente caso, trata-se de pessoas jurdicas, sujeitas ao
MEP, cujo regime contbil o de COMPETNCIA, muito
diferente do regime de CAIXA aplicvel s pessoas fsicas.
Aqui, a DISPONIBILIDADE ECONMICA.
L, DISPONIBILIDADE FINANCEIRA.
Os dois casos tratam de situaes distintas, por isso no
RE 611586 / PR
assimilveis.
Na relao de pessoa jurdica com pessoa fsica o que
importa, para a cobrana do IR, o recebimento concreto dos
valores, ou seja, o fluxo da renda.
O REGIME o DE CAIXA.
A pessoa fsica cotista ou acionista, como a firma
individual, no se valoriza com a apurao do resultado da
empresa em que investe e, nem ao menos, depois que recebe os
valores da distribuio.
No caso da pessoa fsica, h dois entes separados e bem
definidos: a prpria pessoa fsica e seu patrimnio.
Na pessoa jurdica, que j uma fico do direito, a
diferenciao meramente tcnica.
A rigor, a pessoa jurdica e seu patrimnio se confundem
e, por isso, a valorizao patrimonial e de seus investimentos
resulta na valorizao da prpria pessoa.
Com essa observao preliminar, passo anlise do recurso.

O art. 153, III, da CF/88, outorgou Unio competncia para instituir
imposto sobre renda e proventos de qualquer natureza. Por sua vez,
coube ao Cdigo Tributrio Nacional fazer s vezes da lei complementar
a que se refere o art. 146 da Magna Carta, definindo a hiptese de
incidncia tributria no seu art. 43, que, com o 2 introduzido pela Lei
Complementar n 104/2001, disps:
Art. 43. O imposto, de competncia da Unio, sobre a

renda e proventos de qualquer natureza tem como fato gerador
a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica:
I de renda, assim entendido o produto do capital, do
trabalho ou da combinao de ambos;
II de proventos de qualquer natureza, assim entendidos
os acrscimos patrimoniais no compreendidos no inciso
anterior.
1 A incidncia do imposto independe da denominao
da receita ou do rendimento, da localizao, condio jurdica
ou nacionalidade da fonte, da origem e da forma de percepo.
RE 611586 / PR
2 Na hiptese de receita ou de rendimento oriundos do

exterior, a lei estabelecer as condies e o momento em que
se dar sua disponibilidade, para fins de incidncia do imposto
referido neste artigo.
J na ocasio do julgamento da ADI n 2.588/DF, Relatora a Ministra

Ellen Gracie, restou assentado que o 2 do art. 43 do CTN, introduzido
pela LC n 104/01, no era inconstitucional, pois no deu CARTA
BRANCA ao legislador ordinrio, visto que lei ordinria no pode definir
como renda o que no renda. Esse entendimento foi bem expresso pelo
Ministro Ayres Britto, conforme se observa neste trecho do seu voto:
(...) a cabea do art. 43 baliza a interpretao do seu 2,

ora impugnado, ao dispor que o fato gerador a aquisio da
disponibilidade econmica ou jurdica de renda ou de proventos de
qualquer natureza. Donde a inteleco de que, se a lei ordinria
vier a dispor de modo apartado da autorizao do referido 2,
padecer do vcio de inconstitucionalidade. O que me leva a
no ter por inconstitucional esse questionado 2 do CTN,
pois o sistema jurdico permanece na posse da sua
virtualidade de impedir que a lei ordinria venha a
cobiosamente artificializar o momento da aquisio da
disponibilidade de renda para o efeito de incidncia do
imposto e da contribuio em exame.
Coube Medida Provisria n 2.158-35, de 24 de agosto de 2001, na

forma do 2 do art. 43, CTN, estabelecer o momento em que se dar a
disponibilidade de rendimentos oriundos do exterior para fins de
incidncia do imposto. Dispe o art. 74 da MP n 2.158/01, in verbis:

imposto de renda e da CSLL, nos termos do art. 25 da Lei n
RE 611586 / PR

O cerne da discusso consiste, pois, em aferir se o caput do art. 74 da

MP 2.158/01, ao fixar o momento (aspecto temporal) da ocorrncia do fato
gerador do IRPJ/CSLL (disponibilidade do lucro) como sendo a data do
balano da controlada/coligada no exterior - no que se refere aos lucros
obtidos por controladoras/coligadas no Brasil -, estaria estabelecendo a
tributao de um lucro fictcio (no lucro), tendo em vista que a
disponibilidade financeira para as controladoras/coligadas aqui no Brasil
se daria somente quando da remessa efetiva dos dividendos/lucros pelas
empresas sediadas no exterior.
Urge definir, tambm, se o pargrafo nico da referida medida
provisria, ao considerar disponibilizados em dezembro de 2002 todos
os lucros apurados at 31 de dezembro de 2001, teria infringido os
princpios da irretroatividade e da anterioridade da lei, visto que a
publicao da medida provisria data de 27 de julho de 2001.
Sobre a tributao dos investimentos das pessoas jurdicas situadas
no Brasil - no caso, de controladoras e coligadas -, anoto que a legislao
anterior, mais especificamente, a Lei 9.249/95, no seu art. 25, inovou de
forma significativa a tributao de lucros obtidos no exterior,
introduzindo, no sistema jurdico brasileiro, a tributao em bases
universais; ou seja, a partir de 1995, passou-se a tributar a renda das
pessoas jurdicas brasileiras com base no princpio da universalidade,
alcanando todos os seus rendimentos e ganhos de capital,
independentemente de onde eles eram gerados.
A Secretaria da Receita Federal, no entanto, por meio da Instruo
Normativa n 38/96, restringiu o campo de aplicao da lei, dispondo, no
art. 2, 1, que os lucros seriam considerados disponibilizados quando
RE 611586 / PR
pagos ou creditados matriz, controladora ou coligada, no Brasil, pela

filial, sucursal, controlada ou coligada no exterior. Adotou-se, assim, o
regime de caixa. Essa regra foi posteriormente veiculada na Lei n
9.532/97, que, igualmente postergou o momento da ocorrncia do fato
gerador para quando do pagamento ou do crdito do lucro apurado no
exterior controladora/coligada no Brasil.
Com o advento da Medida Provisria n 2.158-35/2001, ora em
discusso, a disposio de tributar em bases universais os lucros
auferidos por controladoras/coligadas por intermdio de suas controladas
e coligadas no exterior passou a se dar de acordo com o regime de
competncia, o que significou alterao do momento da ocorrncia do
fato gerador (disponibilidade) para a data do balano no qual tiverem
sido apurados, independentemente de sua efetiva distribuio.
Note-se, pois, que a discusso gira em torno do conceito de
disponibilidade, com vistas a aferir se, tal como constante na norma
impugnada, a definio do momento (aspecto temporal) em que essa
ocorre como fato jurdico suficiente imposio tributria - por meio do
IRPJ e da CSLL - estaria gerando a tributao de um lucro fictcio e,
consequentemente, desvirtuando a prpria materialidade do tributo.
Acerca do conceito de disponibilidade, so pertinentes as lies do
Professor Alcides Jorge Costa citadas no voto do Ministro Cezar Peluso
na ADI n 2.588/DF e constantes do relatrio geral da XI Jornada do
Instituto Latino Americano de Direito Tributrio, realizada no Rio de
Janeiro em 1983:
Cabe, portanto, indagar o que disponibilidade antes de

perguntar-se o que significa econmica e jurdica.
Disponibilidade a qualidade do que disponvel.
Disponvel aquilo de que se pode dispor. E entre as diversas
acepes de dispor, as que podem aplicar-se renda so:
empregar, aproveitar, servir-se, utilizar-se, lanar mo de,
usar. Assim, quando se fala em aquisio de disponibilidade de
renda deve entender-se aquisio de renda que pode ser
empregada, aproveitada, utilizada, etc.
RE 611586 / PR
Parece importante esta conceituao inicial pois ela afasta,

desde logo, a tributao de renda virtual ou ainda no
realizada. Assim, a valorizao de imveis no pode ser
tributada seno quando a renda dela decorrente possa ser
utilizada, empregada etc., o que s acontece quando ela deixar
de ser virtual e se torna efetiva, como numa alienao do
imvel. Ou, em se tratando de sociedade, atravs de uma
reavaliao, em que a disponibilidade ocorre indiretamente,
atravs das aes que o acionista recebe gratuitamente
(Imposto sobre a renda. A aquisio da disponibilidade jurdica
ou econmica como seu fato gerador. Limite de sua incidncia.
Revista de Direito Tributrio, So Paulo: Revista dos Tribunais,
ano 11, n. 40, Ano 11, p. 105, abr.-jun. 1987).
Segundo o entendimento manifesto acima, no primeiro caso (pessoa

fsica), h mera expectativa de renda (renda fictcia). Somente com a
venda do imvel que se efetiva a disponibilidade. J no segundo caso
(pessoa jurdica), como registrou o Ministro Cezar Peluso,
[quando h] valorizao na contabilidade da sociedade

pelo mtodo da reavaliao de ativos, o patrimnio da pessoa
jurdica sofre acrscimo (ganho) ainda antes da venda. Naquela
hiptese, haveria, com a venda, disponibilidade econmica,
associada ao regime contbil de caixa; nesta, disponibilidade
jurdica decorrente do regime de competncia.
Nessa esteira, observo que, no caso das pessoas jurdicas, a questo

da definio de qual o momento da ocorrncia da disponibilidade
econmica ou jurdica est umbilicalmente vinculada ao regime de
apurao do lucro contbil, que, na maioria das legislaes, o de
competncia, assim entendido como aquele em que as receitas e as
despesas so lanadas de acordo com o perodo em que so adquiridas ou
incorridas, independentemente do recebimento ou do pagamento dos
valores correspondentes.
Sobre o regime legal de competncia previsto no art. 177 da Lei n
RE 611586 / PR
6.404/76, j tive oportunidade de me pronunciar quando do julgamento

do RE n 586.482 (repercusso geral), de minha relatoria, nos seguintes
termos:
O Sistema Tributrio Nacional fixou o regime de

competncia como regra geral para a apurao dos resultados
da empresa, e no o regime de caixa. Pelo primeiro, h o
reconhecimento simultneo das receitas realizadas e das
despesas incorridas, como consequncia natural do princpio da
competncia do exerccio, considerando-se realizadas as
receitas e incorridas as despesas no momento da transferncia
dos bens e da fruio dos servios prestados,
independentemente do recebimento do valor correspondente.
O modelo jurdico adotado na Lei n 6.404/76 para ter-se como

ocorrida a disponibilidade econmica ou jurdica da renda, tanto no que
se refere s pessoas fsicas, como s jurdicas, foi analisado com
profundidade pelo Ministro Nelson Jobim na ADI n 2.588/DF, Relatora a
Ministra Ellen Gracie. Naquele julgamento, sua Excelncia traou
importante distino entre disponibilidade econmica e financeira,
especialmente no tocante s pessoas jurdicas. Asseverou, em sntese, que
a disponibilidade da renda no pode se limitar, para as

pessoas jurdicas, ao efetivo recebimento de moeda ou
dinheiro. (grifo nosso). Em rigor, fala-se de
DISPONIBILIDADE ECONMICA em um sentido prprio
para as pessoas jurdicas em contraposio ao conceito de
DISPONIBILIDADE FINANCEIRA que se constitui, nessa
seara, no efetivo ganho de recursos monetrios.
Como bem observou o eminente Ministro,
a entrada fsica de moeda no caixa pode, por motivos

comerciais e contbeis, ser livremente postergada pelas
sociedades envolvidas. Contudo, o aumento patrimonial da
RE 611586 / PR
pessoa jurdica j se deu quando da DISPONIBILIDADE

ECONMICA, mesmo antes da deciso de realizar a
DISPONIBILIDADE FINANCEIRA (grifo nosso).
Partindo de tais lies, entendo que, no caso em apreo, o que fez o

art. 74 da MP n 2.158-35 foi alterar o momento em que o acrscimo
patrimonial das pessoas jurdicas se d para efeito de tributao,
observando o regime de competncia, o qual est fundado, no caso, na
disponibilidade econmica ou jurdica, aferida por meio do balano
patrimonial. Esse, por sua vez, se destina a evidenciar, quantitativa e
qualitativamente, numa determinada data, o patrimnio lquido da
entidade, o qual, no caso das empresas controladoras/coligadas no Pas,
deve observar a proporo da participao societria da empresa
brasileira investidora nas empresas estrangeiras nas quais investe.
Sobreleva notar que tais demonstraes contbeis de participaes
permanentes em outras sociedades (investimentos), por fora do art. 179,
III, da Lei das Sociedades Annimas, tm natureza jurdica de ativo
permanente, com consequncias importantes para a disponibilidade do
lucro auferido no exterior pela empresa brasileira por meio de coligadas e
controladas.
Note-se que,
no encerramento de cada exerccio social, a investidora

verifica se tais investimentos continuam relevantes e, caso
positivo, avalia novamente a participao, tendo em vista os
lucros ou prejuzos apurados pela controlada ou coligada no
perodo. Em consequncia, ela registra, na conta especfica do
ativo, o ajuste do valor do investimento e reconhece, de
imediato, independentemente de distribuio dos lucros, os
resultados que tenham sido apurados pela controlada, ou pela
coligada (DIAS, Jos de Nascimento. Imposto de Renda
Pessoa Jurdica. Legislao anotada. 2. ed. So Paulo: Atlas,
1998. p. 412).
Essa avaliao dos investimentos relevantes se d pelo chamado
RE 611586 / PR
Mtodo de Equivalncia Patrimonial (MEP), por fora do art. 248 da Lei

das Sociedades Annimas. Para fins societrios, a partir do MEP, o lucro
auferido pela coligada/controlada estrangeira automaticamente
registrado no balano societrio da coligada/controlada brasileira. A
eventual distribuio desses lucros irrelevante para se verificar o real
crescimento do lucro lquido da brasileira, considerado o regime de
competncia.
Dessa forma, inegvel que o acrscimo patrimonial obtido a partir
do ajuste do valor do investimento permanente renda da empresa
brasileira, tanto assim que pode ser verificado a partir do mtodo da
equivalncia patrimonial positiva, com consequncias comerciais no
balano da empresa brasileira, pois:
(a) reflete no valor de suas aes comerciveis em bolsa;

(b) considerado na apurao do prprio valor da
BRASILEIRA no caso de opo pela venda de seus ativos
(ADI n 2.588/DF, Ministro Nelson Jobim).
Beneficia-se, desse modo, a empresa brasileira dessa renda, uma vez

que h repercusso no mercado financeiro, na proporo do investimento
realizado.
Observe-se, ademais, que, por expressa disposio do art. 197 da Lei
das Sociedades Annimas, h a possibilidade de distribuio de
dividendos aos acionistas de receita advinda da equivalncia
patrimonial positiva, ainda que no tenha havido a disponibilidade
financeira.
evidente que s esto sujeitos tributao no momento do registro
contbil os lucros relevantes apurados pelo mtodo da equivalncia
patrimonial, tendo em vista que a empresa no exterior possui outros
investimentos sujeitos avaliao, pelo denominado mtodo de custo, os
quais esto sujeitos ao regime de caixa. Sobre esse ponto, vide o seguinte
excerto extrado do voto do Ministro Cezar Peluso:
6.3. Em resumo, as variaes dos investimentos sujeitos
RE 611586 / PR
equivalncia patrimonial repercutem no resultado (lucro ou

prejuzo) da controladora/coligada j no exerccio em que
apuradas no exterior, ao passo que, nos investimentos sujeitos
avaliao e reajuste pelo regime de custo, a repercusso
somente se d por ocasio do recebimento da distribuio do
lucro ou dividendo.
(...)
No caso, tem-se a mesma sistemtica. Em relao aos
investimentos sujeitos avaliao pelo mtodo de custo, o lucro
produzido pela empresa no exterior virtual em relao
empresa nacional at o momento em que seja efetivamente
pago ou creditado, pois submisso ao regime de caixa. Enquanto
aos investimentos sujeitos ao mtodo de avaliao pela
equivalncia patrimonial, o lucro revelado no exterior repercute
no resultado da empresa brasileira no mesmo exerccio em que
se produziu, independentemente de pagamento ou crdito, pois
vinculados ao regime de competncia.
No momento em que forem distribudos os lucros
relativos aos investimentos sujeitos ao mtodo de avaliao pela
equivalncia patrimonial, o resultado da empresa no Brasil no
ser modificado, de modo que no se pode cogitar de
tributao.
Com efeito, como o patrimnio lquido da empresa no exterior

composto por outras contas contbeis, e no apenas pelo resultado do
exerccio, a variao poder ser decorrente de outros acrscimos, no s
do lucro do perodo.
Acerca dos questionamentos trazidos em memorais de que se estaria
a descumprir tratados de bitributao, observo que a matria no foi
objeto de deciso ou de debates prvios. De qualquer forma, pertinente
registrar que o entendimento aqui defendido no autoriza o
descumprimento de tratados de bitributao dos quais o Brasil seja
signatrio. A Unio, (Fazenda Nacional) aduz em memorial ofertado que
(...) importante ressaltar que, diferentemente do
10
RE 611586 / PR
alegado pelo contribuinte, o dispositivo impugnado no

pretende tributar juridicamente as coligadas e controladas no
exterior que apresentem lucro, e sim tributar economicamente
a renda obtida no exterior, por empresa brasileira investidora,
a partir da reavaliao positiva dos investimentos realizados em
sociedades controladas e coligadas.
Evidentemente que eventuais abusos decorrentes de interpretao

equivocada por parte da administrao tributria acerca de normas
contidas em tratados internacionais, a pretexto de aplicao do art. 74 da
MP n 2.158-35/01, devem ser coibidas e tratadas na esfera prpria.
Todavia, tal argumento no autoriza, por si s, a ilao de que se estaria
tributando renda j tributada.
Importante, ainda, ressaltar que a nossa legislao permite que o
imposto pago no exterior seja compensado, o que garante isonomia
entre empresas situadas em pases com tributao favorecida e aquelas
onde a tributao pode ser mais gravosa. Dessa forma, s haver
diferena a ser tributada no Brasil se a alquota do imposto no outro pas
for menor do que a prevista na nossa legislao tributria, como por
exemplo, nos casos de parasos fiscais. Sobre a possibilidade de
compensao, vide o que assentou o Ministro Nelson Jobim na j
mencionada ao direta:
O BRASIL adotou a regra da compensao do IR pago

pela ESTRANGEIRA.
A compensao uniformiza o valor de tributo pago no
BRASIL e no exterior.
No permite abusos com as medidas anti-elisivas, pois o
tributo ser igual ao montante devido quando as receitas so
percebidas no territrio nacional.
A L. 9.249/95 j previa um regime de compensao.
(...)
A MP 2.158-34/35, de 2001, manteve o regime de
compensao de 1995 (art. 9(...), inclusive no caso de
ESTRANGEIRAS sediadas em pas que no tributem a renda ou
11
RE 611586 / PR
que a tribute alquota mxima inferior a 20% - parasos fiscais

(art. 24 da L. 9.430/96(...).
A regra de compensao de tributo pago no exterior
importante, uma vez que, a um s tempo:
(a) compensa automaticamente o regime de tributao

reduzida dos parasos fiscais;
(b) isenta de qualquer prejuzo as BRASILEIRAS cujas

ESTRANGEIRAS se localizem em pases que no sejam
parasos fiscais, pois se a alquota do imposto pago no
exterior for alta, alta ser tambm a compensao, podendo
chegar totalidade do imposto que seria exigvel no BRASIL;
e
(c) concede tratamento isonmico para as empresas com
rendas auferidas exclusivamente no BRASIL e empresa com
lucros percebidos em ESTRANGEIRAS, mesmo que em pases
com tributao favorecida.
Em sntese, o art. 74 da Medida Provisria n 2.158-35/2001 deslocou

o momento da incidncia do imposto, adotando, entre os regimes de
caixa e de competncia, esse ltimo. No firmou presuno, mas, sim,
definio de novo aspecto temporal para a regra matriz de incidncia.
A posio aqui externada est em consonncia com o entendimento
assentado nos autos da ADI n 2.588/DF, julgada nessa mesma data, na
qual se conferiu, com eficcia erga omnes e efeito vinculante,
interpretao conforme, no sentido de que o art. 74 da

MP n 2.158-35/2001 no se aplica s empresas coligadas
localizadas em pases sem tributao favorecida (no parasos
fiscais), e que o referido dispositivo se aplica s empresas
controladas localizadas em pases de tributao favorecida
ou desprovidos de controles societrios e fiscais adequados
(parasos fiscais, assim definidos em lei).
12
RE 611586 / PR
que, no caso dos autos, a empresa recorrente est situada em pas

com tributao favorecida, na forma definida no art. 24 da Lei n 9.430/96,
com a explicitao da IN n 1037/10, aplicando-se, assim, a concluso da
referida ao direta no sentido da constitucionalidade da norma atacada.
Diante do exposto, nego provimento ao recurso extraordinrio e
assento, no caso, a constitucionalidade do caput do art. 74 da Medida
Provisria n 2.158-35/2001.
como voto.
13
Aditamento ao Voto
10/04/2013 PLENRIO
ADITAMENTO AO VOTO

Senhor Presidente, aqui, eu tambm estou negando provimento. Eu
s fao o registro que, tendo em vista no ter participado da votao da
ao direta de inconstitucionalidade, eu vou registrar no meu voto - que
j havia sido desenvolvido, independentemente do resultado da ADI
que a minha posio no recurso extraordinrio coincide com aquela que
resultou da maioria formada na ao direta.
Acompanho Vossa Excelncia.
Voto - MIN. CRMEN LCIA
10/04/2013 PLENRIO
TRIBUNAL PLENO
RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586
VOTO
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Senhor Presidente,

tambm, neste caso, aplicando o que foi decidido na ao direta, eu estou
negando provimento ao recurso da empresa.
###
Voto - MIN. RICARDO LEWANDOWSKI
10/04/2013 PLENRIO
VOTO
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Senhor

Presidente, da mesma forma, acompanho Vossa Excelncia,
coerentemente com o que foi decidido na ADI, mas eu tambm ressalto
que no h retroatividade no caso, no ?
RELATOR) - S est negando provimento.
S que esse tema no foi colocado na inicial do mandado de
segurana.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - No, aqui
o RE.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - . No foi discutido
no mandado de segurana, l na base. Agora, quanto ao efeito erga
omnes...
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Mas isso indiferente, porque
a ADI tem eficcia erga omnes, e vai vincular a Administrao tambm.
Vai vincular a Administrao e o Judicirio.
J est proclamado. Exatamente, j est proclamado.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - Mas no est se
discutindo aqui.
RELATOR) - Vamos ouvir o que tem a dizer o ilustre advogado?
O SENHOR PAULO AYRES BARRETO (ADVOGADO) - Senhor
Presidente, uma questo de ordem. Como o julgamento foi pautado em
bloco, e como h temas relevantes que restaram empatados na primeira
votao, na votao da ADI, se, por exemplo, o Ministro Fux no
participar do debate geral, para deliberar sobre aqueles outros temas que
Voto - MIN. RICARDO LEWANDOWSKI
RE 611586 / PR
esto pendentes de uma deciso deste plenrio, a matria pode restar

prejudicada, e ficarmos na mesma contingncia que estamos, no bojo da
ao declaratria de inconstitucionalidade. Ento, o que se pleiteia aqui
que o plenrio tome em considerao essa abrangncia, essa votao dos
trs recursos conjuntamente, para poder apreciar todas as matrias que
neles constam no contexto do que a repercusso geral que precisa
solucionar a as matrias pendentes.
RELATOR) - o que estamos fazendo. Tanto que votaram em destaque.
Primeiro, conclumos a votao da ADI, e, agora, estamos votando
separadamente os REs.
Ministro Lewandowski?
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Tambm
acompanho Vossa Excelncia. Como o Ministro Toffoli, agora, esclareceu
que a questo da retroatividade no foi ferida na inicial do mandado de
segurana, no me pronuncio sobre ela.
Voto - MIN. MARCO AURLIO
10/04/2013 PLENRIO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, em

primeiro lugar, a deciso do Tribunal de origem foi linear quanto
incidncia do artigo 74 da Medida Provisria envolvida. No acrdo
formalizado no posso presumir o excepcional, ou seja, que, no caso, a
recorrente, a Cooperativa apenas tenha coligadas e controladas em
parasos fiscais , assentou-se que pouco importa a disponibilidade
econmica ou jurdica para ter-se, no Brasil, quanto ao lucro obtido pela
pessoa jurdica no exterior, coligada ou controlada, a incidncia do
imposto de renda.
Levando-se em conta esses parmetros, provejo o recurso,
reportando-me ao voto proferido na Ao Direta de Inconstitucionalidade
n 2.588:
O ato normativo atacado mediante esta ao direta de

inconstitucionalidade o artigo 74 da Medida Provisria n
2.158-35, de 24 de agosto de 2001:
Art. 74 - Para fim de determinao da base de clculo do

imposto de renda e da CSLL, nos termos do artigo 25 da Lei n
9.249, de 26 de dezembro de 1995, e do artigo 21 desta medida
provisria, os lucros auferidos por controlada ou coligada no

Na inicial, citando-se trecho de voto do ministro Luiz

Gallotti por mim referido no Recurso Extraordinrio n 150.764-
RE 611586 / PR
1/PE, aponta-se que esta Corte j estabeleceu o conceito

constitucional de renda, fazendo-o mediante deciso unnime
no julgamento do Recurso Extraordinrio n 117.887-6/SP,
relatado pelo ministro Carlos Velloso, no que veio a ser
interpretado o artigo 15, inciso IV, da Constituio de 1946, cujo
teor se afirma praticamente igual ao do artigo 153, inciso III, da
Carta Poltica de 1988. Ento, sustenta-se que as normas
atacadas conflitam com os seguintes dispositivos da Lei Maior:
a) artigo 62, ante a falta de urgncia para chegar-se
disciplina da matria mediante medida provisria;
b) artigos 153, inciso III, e 195, inciso I, alnea c, no que
exigidos imposto e contribuio sobre situao jurdica que no
configura renda ou lucro;
c) artigo 150, inciso III, alneas a e b, no que o
pargrafo nico do artigo 74 da Medida Provisria n 2.158-
35/01 teria implicado a tributao de lucros acumulados
relativos a perodos anteriores edio e tambm de lucros do
mesmo exerccio financeiro.
Na inicial, alude-se a voto do ministro Seplveda Pertence
na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.753-2/DF, no
sentido de o Supremo jamais haver afastado o exame dos
requisitos de relevncia e urgncia previstos no texto
constitucional para ter-se a disciplina de certa matria mediante
medida provisria.
Sob o ngulo da urgncia, faz-se a seguinte colocao
(folha 7):
4.4 Suponha-se, por exerccio de abstrao, que a regra do

artigo 74 ora em questo seja materialmente constitucional o
que no , como veremos adiante. Qual a urgncia que se pode
imaginar para dar, em julho de 2001 (o artigo foi introduzido na
34 Edio da MP, em julho do corrente ano), a disciplina
jurdica de situaes que s ocorrero, pela literalidade do
artigo, em 31 de dezembro de 2002?
Argumenta-se que poderia ter sido encaminhado projeto
RE 611586 / PR
de lei em que observada a separao e o equilbrio de Poderes.

Da afirmar-se faltar, no caso, o requisito urgncia,
indispensvel edio da medida provisria.
No tocante ao desrespeito ao artigo 153, inciso III, da
Constituio Federal, assevera-se que a matria em discusso
guarda similitude com o caso do imposto de renda sobre o
lucro lquido, criado pelo artigo 35 da Lei n 7.713/88, que foi
examinado pelo Supremo quando da apreciao do Recurso
Extraordinrio n 172.058-1/SC. Na assentada, o Tribunal teria
proclamado a inconstitucionalidade, no que previsto o imposto
de renda na modalidade desconto na fonte relativamente aos
acionistas, na simples apurao, pela sociedade, e na data do
encerramento do perodo-base do lucro lquido, j que o
fenmeno no implicaria qualquer das espcies de
disponibilidade versadas no artigo 43 do Cdigo Tributrio
Nacional, isso diante da Lei n 6.404/76. Glosara a Corte o artigo
35 da Lei n 7.713/88, por no guardar sintonia com o Cdigo
Tributrio Nacional e, inexistindo lei complementar a ampar-
lo, configurada estaria a violao do artigo 146, inciso III, do
Diploma Mximo. Ento, alega-se que nessa oportunidade no
houve o exame do citado artigo 35 luz do disposto no
mencionado artigo 153, inciso III, e parte-se para a elucidao
de precedente em que apreciada a constitucionalidade de lei de
imposto de renda anterior ao Cdigo Tributrio Nacional
Recurso Extraordinrio n 117.887-6/SP -, reproduzindo-se o
seguinte trecho do voto proferido pelo relator ministro Carlos
Velloso:
Convm esclarecer, de incio, que a Lei 4.506, de 30.11.64,

foi tirada a lume anteriormente ao Cdigo Tributrio Nacional,
Lei 5.172, de 25.10.66, com vigncia a partir de 01.01.67. No
obstante isso, no me parece possvel a afirmativa no sentido de
que possa existir renda ou provento sem que haja acrscimo
patrimonial, acrscimo patrimonial que ocorre mediante o
ingresso ou o auferimento de algo, a ttulo oneroso. No me
parece, pois, que poderia o legislador, anteriormente ao CTN,
RE 611586 / PR
diante do que expressamente dispunha o art. 15, IV, da CF/46,

estabelecer, como renda, uma fico legal.
Segundo as razes expendidas, ter-se-ia disciplina a

extravasar o que previsto no artigo 153, inciso III, da
Constituio Federal, sendo que, para chegar-se instituio de
um novo imposto, deveria ser atendida a forma prescrita no
artigo 154, inciso I, da Carta da Repblica:
Art. 154. A Unio poder instituir:
I - mediante lei complementar, impostos no previstos no

artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no tenham
fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados
nesta Constituio;
[...]
O artigo 74 da Medida Provisria n 2.158-35 encerraria

fico jurdica em que enquadrada como renda situao que
no revela renda em si. Isso estaria evidenciado ao se prever a
considerao, como disponibilizados, para a controladora ou
coligada no Brasil, lucros constantes do balano formalizado
pela controlada ou coligada no exterior, ou seja, a simples
apurao do resultado. O conceito constitucional de renda
direcionaria disponibilidade. Da o Supremo ter decidido que
resultado de atividade de pessoa jurdica no distribudo a
acionistas e cotistas no constitui disponibilidade, deixando,
assim, de se ter como legtima a cobrana de imposto de renda,
salvo no caso de firma em nome individual, subsidiria integral
ou sociedade de cotas em que haja, no contrato social, previso
de distribuio obrigatria de resultados.
No item 5.7.6 da inicial, ressalta-se a extravagncia maior
do que previsto quanto s empresas coligadas, porque
inexistente o que se poderia tomar como definio, pela
empresa sediada no Brasil, da oportunidade de se distribuir, ou
RE 611586 / PR
no, os resultados. O pedido inicial visa a conferir interpretao

conforme a Carta da Repblica ao artigo 43, 2, do Cdigo
Tributrio Nacional, acrescentado pela Lei Complementar n
104/01, para, sem reduo de texto, afastar-se interpretao que
ignore a possibilidade nica de se definir, no campo da
legislao ordinria, o momento de ocorrncia do fato gerador,
em se tratando de receita ou rendimento auferidos no exterior,
jungido ao fenmeno da aquisio por disponibilidade
econmica ou jurdica.
A seguir, procede-se anlise referente ao pargrafo nico
do mencionado artigo 74, afirmando-se que violado estar o
princpio da anterioridade tributria estabelecido no artigo 150,
inciso III, alnea b, da Constituio Federal, caso se confira ao
preceito o alcance de viabilizar a cobrana no perodo
compreendido entre a edio da Medida Provisria n 2.138-35
e 31 de dezembro de 2001, dos lucros apurados mas no
distribudos ou, de forma mais alargada, desde pocas remotas
at 31 de dezembro de 2001. Evoca-se o que decidido pela Corte
ao apreciar o Recurso Extraordinrio n 138.284-8/CE, tambm
relatado pelo ministro Carlos Velloso, quando, unanimidade,
o Colegiado concluiu pela inconstitucionalidade do artigo 8 da
Lei n 7.689, no que institura contribuio sobre o lucro
apurado em 31 de dezembro de 1988, datando a lei do dia 15 do
citado ms.
As informaes do Chefe do Poder Executivo fizeram-se
calcadas em pronunciamento da Procuradoria-Geral da
Fazenda Nacional, revelando no se ter excepcionalidade maior
a levar o Tribunal a glosar a medida provisria pela falta de
urgncia. No tocante disponibilidade, remete-se ao artigo 43
do Cdigo Tributrio Nacional, asseverando-se que (folha 219):
15. [...] realizado o balano da pessoa jurdica controlada

ou coligada no exterior - e verificada a existncia de lucro
estes j esto na esfera de disponibilidade da controladora ou
coligada no Brasil, que decidir o destino de tais lucros.
RE 611586 / PR
Conclui-se (folha 220):
18. Tanto lhe esto disponveis que podem ser estes lucros.
A) efetivamente pagos ou creditados a elas (disponibilidade
econmica); ou podem elas deliberarem, p. ex, B) a sua
destinao ao fundo de reserva da controlada ou coligada,
implicando aumento na distribuio de aes ou majorao do
valor das j existentes, hiptese esta em que o patrimnio da
controladora ou coligada tambm sofrer acrscimo
(disponibilidade jurdica).
A previso do artigo 74 em comento teria como escopo

evitar a protelao do recolhimento por deliberao da
controladora ou coligada interessadas, sendo para elas
indiferente pagar antes ou quando da percepo dos
rendimentos. Sustenta-se a impropriedade dos precedentes
mencionados na inicial. O primeiro, de minha lavra, porque
relativo a scios acionistas cotistas e titulares de empresas
individuais, e o segundo, porquanto ligado ao imposto de
renda a ser recolhido por pessoas jurdicas sobre lucros
distribudos aos scios. Sob o ngulo da anterioridade, as
informaes consignam que simplesmente a disciplina cuidou
do momento de incidncia do imposto de renda sobre bases de
clculos j sujeitas a cobrana. No teria sido criado pela
Medida Provisria n 2.158-35/2001 tributo novo, no ocorrendo
tambm a majorao, mas a simples definio do momento da
incidncia.
Ao processo veio a manifestao da Advocacia-Geral da
Unio em idntico sentido s informaes do Chefe do Poder
Executivo.
O parecer do ento Procurador-Geral da Repblica, Dr.
Geraldo Brindeiro, pela constitucionalidade da medida
provisria.
A certido de julgamento de folhas 287 e 288 revela a
rejeio, pela relatora, da preliminar de ilegitimidade e acolhida
parcial do pedido formulado para declarar a
RE 611586 / PR
inconstitucionalidade da expresso ou coligada duplamente

contida na cabea do artigo 74 da Medida Provisria n 2.158-
35, de 24 de agosto de 2001, e o voto do ministro Nelson Jobim,
julgando improcedente para dar interpretao conforme a
Constituio, ao que tudo indica, havendo ocorrido o equvoco
ao grafar-se improcedente, em vez de procedente e, no tocante
preliminar, legitimidade, ao invs de ilegitimidade.
Estabelecidas as balizas deste processo, rememorando-as
ante a passagem do tempo, passo ao voto propriamente dito.
Da disciplina da matria mediante medida provisria.
O sistema constitucional revela atuaes precpuas dos

Poderes, incumbindo, de regra, ao Poder Legislativo,
normatizar; ao Executivo, executar as leis e, ao Judicirio,
definir, mediante julgamento, o alcance do arcabouo
normativo, fixando, nos processos subjetivos, a regra jurdica
incidente, em face do conflito de interesses. A mesclagem das
atividades consubstancia sempre exceo e apenas surge
legtima quando harmnica com a Constituio Federal. O
Poder Executivo tem a iniciativa de leis complementares e
ordinrias, sendo que, em alguns casos, h a exclusividade
artigo 61, 1, da Carta. O Presidente da Repblica pode
solicitar urgncia para apreciao de projetos da prpria
iniciativa e, no se manifestando a Cmara dos Deputados e o
Senado Federal, cada qual sucessivamente, em at quarenta e
cinco dias, ficam sobrestadas todas as demais deliberaes
legislativas da respectiva Casa, com exceo das que tm um
prazo constitucional determinado, at que se ultime a
votao artigo 64, 1 e 2, da Constituio Federal.
Acresce que o trato de matrias por meio de medida
provisria surge no campo precrio e efmero. Presente a
circunstncia de a normatividade visar, acima de tudo,
segurana jurdica, essa via ganha contornos de
excepcionalidade mpar, no devendo ser acionada seno em
situao a exigir, pela relevncia e repercusso, urgncia de
RE 611586 / PR
tratamento. A no ser assim, admitir-se que o Presidente da

Repblica pode substituir-se ao Congresso, atuando como se
legislador fosse. Est-se diante de quadro a levar concluso
sobre o desrespeito ao texto do artigo 62 da Constituio
Federal, quer considerado o fator cronolgico, quer o tema de
fundo propriamente dito que, a todos os ttulos, requer
definio cabal advinda do Poder Legislativo.
Sob o aspecto cronolgico, perceba-se que a problemtica
do imposto de renda encontrava-se, em 2001, devidamente
disciplinada. Os contribuintes no caso, as pessoas jurdicas
atuavam a partir da legislao de regncia j sedimentada. No
obstante, a partir de ptica singular - para dizer o mnimo -
emprestada ao artigo 43 do Cdigo Tributrio Nacional, na
redao decorrente da Lei Complementar n 104, de 10 de
janeiro de 2001, em julho do citado ano, quando havia ainda
seis meses para o encaminhamento e aprovao de projeto
objetivando a eficcia da nova disciplina no exerccio
subseqente, lanou-se mo da medida provisria para dispor-
se como se disps, desatendendo-se ao artigo 62 da Carta da
Repblica e alterando-se substancialmente a matria relativa ao
imposto de renda quanto a coligadas e controladoras de
empresas no exterior, criando-se quadro de incerteza. de
registrar que, por isso ou por aquilo, alfim, por opo poltico-
legislativa, passados quatro anos da edio da medida
provisria, at hoje no ocorreu o crivo que lhe peculiar, o
pronunciamento das duas Casas do Congresso Nacional,
emprestando-se ao artigo 2 da Emenda Constitucional n 32, de
2001, alcance invulgar, alcance totalmente desprovido de
razoabilidade, no que o citado artigo assim preceitua:
Art. 2 As medidas provisrias editadas em data anterior

da publicao desta emenda continuam em vigor at que
medida provisria ulterior as revogue explicitamente ou at
deliberao definitiva do Congresso Nacional.
Assim, a medida provisria em questo contrria
RE 611586 / PR
Constituio Federal, ante:

a) a ausncia de relevncia maior da matria nela versada;
b) a falta do concurso do requisito urgncia no trato do
tema em tal via;
c) a circunstncia de, em questo de alcance maior a
repercutir na vida econmico-financeira de pessoas jurdicas,
passados mais de quatro anos da edio da medida, no se
contar, at aqui, com o crivo do Congresso Nacional, presente o
fato de o artigo 2 da Emenda Constitucional n 32/2001 longe
haver ficado de colar s medidas provisrias pendentes de
apreciao, em setembro de 2001, a indeterminao de prazo de
validade, ao sabor de convenincias de toda a ordem. Surge a
incongruncia. Com a Emenda Constitucional n 32/2001,
substituiu-se a previso de que a apreciao da medida
ocorreria dentro de 30 dias, verificando-se a perda de eficcia,
se no convertida em lei dentro desse prazo pargrafo nico
do artigo 62 da Carta Federal -, por disciplina reveladora da
citada converso em 60 dias, prazo prorrogvel uma nica vez,
sendo que, no apreciada em 45 dias, fica submetida ao regime
de urgncia, sobrestando-se, at que se ultime a votao, todas
as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver
tramitando - 3 e 6 do mesmo artigo 62. Logo, descabe o
emprstimo da indeterminao de prazo de vigncia quelas
medidas ento pendentes de exame quando da nova disciplina,
cujo escopo maior foi, sem dvida, acabar com a indefinida
pendncia de medidas, observando-se a prpria natureza que
revelada pelo adjetivo provisrio. H de se convir no
coabitarem o mesmo teto a provisoriedade da medida e a
projeo no tempo de mais de quatro anos -, sem considerar-
se o envolvimento do tema que, a todos os ttulos, reclama
segurana jurdica.
Do imposto de renda e da contribuio sobre o lucro

lquido.
Nunca demasia lembrar que a Constituio Federal
contm regncia inafastvel quanto tipicidade desses tributos.
RE 611586 / PR
Sob o ngulo da contribuio, o artigo 195, inciso I, alnea c,

remete ao lucro, ou seja, ao resultado da pessoa jurdica, dadas
as receitas e as despesas do perodo. Sob o prisma formal, surge
a necessidade, assim, de se considerar o resultado do prprio
balano, o resultado positivo, em termos de lucro do que
verificado no perodo de apurao. No tocante ao imposto, da
maior importncia a prpria nomenclatura que o reveste -
imposto sobre a renda e proventos de qualquer natureza -,
pressupondo haja a integrao de riqueza, na forma de renda e
de proventos de qualquer natureza, ao patrimnio do
contribuinte. Por isso mesmo, o Cdigo Tributrio Nacional, a
legislao, nas diversas gradaes, a doutrina e a jurisprudncia
consagraram, para dizer-se da incidncia do citado imposto, a
disponibilidade econmica ou jurdica. O fenmeno h de estar
presente no s em vista da renda em si, no que inconfundvel
com o patrimnio, como tambm da pessoa individualizada do
contribuinte. Descabe a sinonmia, descabe a despersonalizao,
confundindo-se pessoas jurdicas individualizadas, porque
devidamente, sob os ngulos formal e material, constitudas.
No bastasse a tipicidade do tributo, decorrente da Carta
da Repblica, a circunstncia de se tratar de imposto sobre a
renda, o legislador complementar foi pedaggico,
simplesmente pedaggico, ao prever que a lei tributria no
pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos,
conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou
implicitamente, pela Carta Federal, pelas Constituies dos
Estados ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou dos
Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias
artigo 110 do Cdigo Tributrio Nacional. O preceito alcana o
ato extravagante que o da edio de medida provisria.
Descabe o embaralhamento de institutos, expresses e
vocbulos, como se cada qual no tivesse o sentido prprio
indispensvel a caminhar-se com segurana jurdica. A empresa
possuidora de personalidade jurdica no se confunde com
outra, pouco importando se tenha a coligao ou o controle,
espcies societrias que no levam simbiose a ponto de, em
10
RE 611586 / PR
promiscuidade mpar, confundir as personalidades no que so

prprias. So individualmente levadas em conta, quer sob o
aspecto da responsabilidade fiscal, da responsabilidade junto a
outras pessoas jurdicas e a pessoas naturais, quer sob o prisma
dos direitos e deveres em geral. A despersonalizao pressupe
caso concreto de extravagncia, quanto aos vcios de
consentimento, considerada a ordem jurdica, no podendo vir
a ser placitada de maneira genrica, linear, invertendo-se
valores, para este ou aquele fim, por mais querido ou nobre que
o seja, considerada a presuno, simples presuno, de evaso
ou sonegao cuja revelao deve ser real. A disponibilidade,
to comum ao conceito de renda, tem sentido vernacular e
tcnico todo prprio. O fato gerador do imposto sobre a renda,
sob pena de no se poder assentar esta ltima, a aquisio da
disponibilidade econmica ou jurdica, fenmeno sempre
concreto e que no pode, merc de fico jurdica
extravagante, insuplantvel, ser deturpada, a ponto de se dizer
que, onde no h disponibilidade econmica ou jurdica,
entenda-se j acontecido o fenmeno, como ocorre enquanto o
lucro da coligada ou controlada existente no exterior continua,
consoante a legislao de regncia, no estrangeiro, no prprio
patrimnio da empresa que o apurou, no sendo, consideradas
as diversas modalidades admitidas em Direito, transferido
empresa situada no Brasil, que, por isso mesmo, no tem como
integrar qualquer aporte, em termos de renda, ao respectivo
balano. A introduo, no artigo 43 do Cdigo Tributrio
Nacional, do 2 no se fez com o alcance normativo que serviu
de base frtil mas viciada inspirao do Executivo, no que
editada a medida provisria, como se nele estivesse contida
delegao ao legislador ordinrio incomum, de adentrar o
campo da fico jurdica e criar, desprezada a natureza das
coisas, novo fato gerador como se fosse legislador
complementar. Eis o teor do 2:
2 Na hiptese de receita ou de rendimento oriundos do

exterior, a lei estabelecer as condies e o momento em que se
11
RE 611586 / PR
dar a sua disponibilidade, para fins de incidncia do imposto

referido neste artigo.
Em primeiro lugar, h de se interpretar a lei luz do texto

constitucional e este categrico na tipologia do tributo, ao
revel-lo sobre a renda. Em segundo lugar, o pargrafo,
acessrio vinculado ao principal e que, portanto, no tem vida
prpria, deve ser interpretado a partir da cabea do artigo e, no
caso, tem-se a vinculao do que nele previsto regra
consoante a qual o fato gerador do imposto sobre a renda a
aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica,
acontecimento nele, pargrafo, repetido em bom vernculo -
que no se verifica enquanto o lucro da coligada e da
controlada permanece no estrangeiro, sob a regncia da lei que
lhe pertinente, sob a discrio da prpria sociedade, da
prpria pessoa jurdica no qual gerado. O 2 do artigo 43 do
Cdigo Tributrio Nacional, interpretado de modo teleolgico,
sistemtico e hierarquizado, versa sobre condies e momento
da disponibilidade, presente, sem sombra de dvidas, a
ocorrncia desta ltima. Tanto assim que o incio do preceito
contm a referncia a receita ou rendimento oriundos do
exterior, o que, considerada a origem, direciona ao ingresso no
territrio nacional. No dado conferir ao pargrafo o sentido
de transmudar, de descaracterizar, luz dos parmetros da
Constituio Federal, o prprio tributo, como tambm o de
estender ao conceito de disponibilidade significado antnimo
ao que ele possui, como se disponibilidade e indisponibilidade
fossem palavras sinnimas. A no se entender assim, ter-se- o
surgimento da disciplina de um novo tributo, ou seja, do
imposto sobre o patrimnio, potencializando-se a circunstncia
de a empresa na qual detida a participao haver logrado lucro,
alterado com isso, certo, mas ao sabor do mercado, o
respectivo valor, o valor das aes. Enquanto inexistente o
ingresso da participao da empresa brasileira no territrio
nacional, enquanto no distribudos os lucros pela empresa
estrangeira com a qual se mantenha laos sob o ngulo da
12
RE 611586 / PR
coligao ou do controle, no dado cogitar do fato gerador do

imposto sobre a renda, porque a renda inexistente e porque
no passou a disponibilidade, em si, sob tal ngulo e no do
patrimnio, da empresa coligada ou controlada para a
brasileira.
Tenha-se presente que inmeras circunstncias podem
obstaculizar o acesso aos citados lucros. Tudo depende da
legislao do pas em que situada a empresa que haja
apresentado lucro e tambm da deliberao da respectiva
Assemblia. possvel ter-se, por exemplo, o bice
distribuio do lucro levando em conta determinada situao
jurdica, a necessidade legal de se reservar recursos
indispensveis a fazer frente a certo nus. Plausvel ter-se
deliberao da Assemblia no sentido de se reinvestir os lucros
apurados, deixando-se de distribu-los aos acionistas, sejam
estes pessoas jurdicas ou pessoas naturais que, por isso mesmo,
por no contarem com o aporte de renda, no estaro sujeitos,
quer na origem, quer no pas em que se encontrem, princpio da
territorialidade, incidncia do imposto sobre a renda. A
entender-se de forma diversa, no se estar, em si, caminhando
para a taxao de lucros, mas para a bitributao, tendo em
conta valores que permanecero no estrangeiro, olvidando-se
os inmeros tratados formalizados pelo Brasil no sentido de
evitar a sobreposio tributria fiscal, em homenagem ao citado
princpio, ao princpio da territorialidade.
A medida provisria em comento restabelece sistema
anterior e que foi mitigado pela prpria Receita Federal
mediante a Instruo Normativa n 38/96, tudo ocorrendo,
poca, em respeito Constituio Federal e ao Cdigo
Tributrio Nacional. A Lei n 9.249/95 versava a incidncia do
imposto sobre a renda na proporo da participao detida pela
empresa brasileira no capital da empresa situada no exterior,
independentemente da distribuio ou de qualquer outro
mecanismo equivalente de ingresso de recursos no patrimnio
da contribuinte. A ptica que prevaleceu foi nica, ou seja, a
impossibilidade de se confundir direito j formalizado e detido
13
RE 611586 / PR
em patrimnio com a simples expectativa de direito, isso

considerados os lucros, ou mesmo, com o aumento presumido,
simples presuno ante as artimanhas do mercado, do
patrimnio. A medida provisria, ao prever a incidncia do
tributo sobre a renda como se j ocorrida, pela simples
apurao do lucro em balano da coligada ou controlada, sem a
disponibilizao controladora ou coligada brasileira, discrepa,
a mais no poder, do figurino constitucional do imposto sobre a
renda, do artigo 43 do Cdigo Tributrio Nacional, conferida
interpretao conforme a Constituio, bem como do que at
aqui foi proclamado, de forma clara, precisa e norteadora, pelo
Supremo.
O tema, sob o ngulo da jurisprudncia, no novo. No
julgamento do Recurso Extraordinrio n 117.887-6/SP, relator
ministro Carlos Velloso, a Corte, sem discrepncia de votos,
teve presente a natureza, em si, do imposto sobre a renda,
consignando a ementa do acrdo, publicada no Dirio da
Justia de 23 de abril de 1993:
[...]
I. - Rendas e proventos de qualquer natureza: o conceito

implica reconhecer a existncia de receita, lucro, proveito,
ganho, acrscimo patrimonial que ocorrem mediante o ingresso
ou o auferimento de algo, a ttulo oneroso. C.F., 1946, art. 15, IV;
CF/67, art. 22, IV; EC 1/69, art. 21, IV. CTN, art. 43.
II. - Inconstitucionalidade do art. 38 da Lei 4.506/64, que

institui adicional de 7% de imposto de renda sobre lucros
distribuidos.
III. - R.E. conhecido e provido.
Voltou o Tribunal a decidir quando do julgamento do

Recurso Extraordinrio n 172.058-1/SC. Com a discrepncia de
um nico voto, do ministro Ilmar Galvo, veio o extraordinrio
14
RE 611586 / PR
a ser conhecido, declarando-se a inconstitucionalidade do

artigo 35 da Lei n 7.713/88, ocorrendo, no mrito, o provimento
parcial. Eis a ementa do acrdo, de minha lavra, publicada no
Dirio da Justia de 13 de outubro de 1995:
[...]
TRIBUTO - RELAO JURDICA

ESTADO/CONTRIBUINTE - PEDRA DE TOQUE. No embate
dirio Estado/contribuinte, a Carta Poltica da Repblica
exsurge com insuplantvel valia, no que, em prol do segundo,
impe parmetros a serem respeitados pelo primeiro. Dentre as
garantias constitucionais explcitas, e a constatao no exclui o
reconhecimento de outras decorrentes do prprio sistema
adotado, exsurge a de que somente a lei complementar cabe "a
definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao
aos impostos discriminados nesta Constituio, a dos
respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes"
alnea "a" do inciso III do artigo 146 do Diploma Maior de 1988.
IMPOSTO DE RENDA - RETENO NA FONTE - SCIO

COTISTA. A norma insculpida no artigo 35 da Lei n 7.713/88
mostra-se harmnica com a Constituio Federal quando o
contrato social prev a disponibilidade econmica ou jurdica
imediata, pelos scios, do lucro lquido apurado, na data do
encerramento do perodo-base. Nesse caso, o citado artigo
exsurge como explicitao do fato gerador estabelecido no
artigo 43 do Cdigo Tributrio Nacional, no cabendo dizer da
disciplina, de tal elemento do tributo, via legislao ordinria.
Interpretao da norma conforme o Texto Maior.
IMPOSTO DE RENDA - RETENO NA FONTE -

ACIONISTA. O artigo 35 da Lei n 7.713/88 inconstitucional,
ao revelar como fato gerador do imposto de renda na
modalidade "desconto na fonte", relativamente aos acionistas, a
simples apurao, pela sociedade e na data do encerramento do
15
RE 611586 / PR
perodo-base, do lucro lquido, j que o fenmeno no implica

qualquer das espcies de disponibilidade versadas no artigo 43
do Cdigo Tributrio Nacional, isto diante da Lei n 6.404/76.
IMPOSTO DE RENDA - RETENO NA FONTE -

TITULAR DE EMPRESA INDIVIDUAL. O artigo 35 da Lei n
7.713/88 encerra explicitao do fato gerador, alusivo ao
imposto de renda, fixado no artigo 43 do Cdigo Tributrio
Nacional, mostrando-se harmnico, no particular, com a
Constituio Federal. Apurado o lucro lquido da empresa, a
destinao fica ao sabor de manifestao de vontade nica, ou
seja, do titular, fato a demonstrar a disponibilidade jurdica.
Situao ftica a conduzir pertinncia do princpio da
despersonalizao.
[...]
Colhe-se desse precedente que a Corte assentou, de forma

bem clara, a necessidade, para ter-se o fato gerador do imposto
de renda, de se contar com a disponibilidade econmica ou
jurdica. Enfrentou questo em que a lei, declarada
inconstitucional, previra, como fato gerador, quanto aos
acionistas, a simples existncia de balano, da pessoa jurdica,
revelando a existncia de lucro a ser ainda objeto de
deliberao, considerado o repasse aos scios. O tema decidido
guarda correlao com o versado na medida provisria atacada
mediante esta ao direta de inconstitucionalidade. A nica
diferena que no se cogitou, no precedente, de situao
jurdica em que se teria empresa sediada no exterior.
Entrementes, esse aspecto apenas refora a concluso sobre a
inconstitucionalidade da medida provisria, ante os tratados
subscritos pelo Brasil e que afastam a bitributao e requerem a
disponibilidade, com o ingresso da renda no territrio
brasileiro, para, ento, j aqui vir a incidir o imposto. No
julgamento, o ministro Francisco Rezek teve a oportunidade de
extremar a situao alusiva sociedade por cotas de
16
RE 611586 / PR
responsabilidade limitada e firma individual, ao consignar:
O que estamos a dizer, na interpretao conforme da

norma, a propsito da sociedade por cotas, revela de modo
unvoco nosso pensamento sobre a sociedade annima num
extremo e a firma individual noutro.
[...]
Concluiu Sua Excelncia conhecendo do extraordinrio e

lhe dando provimento.
O ministro Carlos Velloso ressaltou que:
A disponibilidade econmica significa a obteno de

renda, significa ingresso real no patrimnio da pessoa, de
moeda ou seu equivalente, ou a possibilidade de a pessoa
dispor da renda. J a disponibilidade jurdica significa ou
traduz a possibilidade, tendo em vista disposies jurdicas ou
contratuais, de o sujeito dispor de uma renda posta a sua
disposio.
Ento, referiu-se a Modesto Carvalhosa, citado por Henry

Tilbery, segundo o qual ter-se-ia a outorga efetiva de direitos
creditcios que representam acrscimo patrimonial.
Transcreveu lio de Gilberto de Ulha Canto em Aquisio de
Disponibilidade ou Acrscimo Patrimonial no Imposto de
Renda, a saber:
A disponibilidade jurdica, de acordo com o dispositivo

citado, ocorre desde o momento em que o benefcio, pessoa
fsica, estiver em condies de exigir o pagamento, por
exemplo, quando for-lhe creditado por pessoa jurdica.
Entendemos, porm, que deve haver um crdito identificado a
favor do benefcio: a incluso da despesa aproximada ou
estimada dentro de uma proviso, coletivamente com outros
itens, ainda no coloca a receita disposio do eventual
17
RE 611586 / PR
beneficirio.
Assentou que isso quer dizer que:
(...) a renda dever estar disposio da pessoa (a pessoa

adquiriu o direito renda), certo que a aquisio deve
assumir a forma de faculdade de adquirir disponibilidade
econmica, mediante a simples tomada de iniciativa ou a
prtica de atos que estejam no mbito do arbtrio do
interessado, a qualquer momento; em outras palavras, a
disponibilidade jurdica no ocorre apenas com o
aperfeioamento do direito percepo do rendimento, sendo,
mais do que isso, configurada somente quando o seu
recebimento em moeda ou quasi-moeda dependa somente do
contribuinte.
Em passo seguinte, afirmou que, na sociedade annima,

a distribuio de lucros, segundo as leis comerciais,
dependente principalmente da manifestao da assemblia.
Concluiu que surge inconstitucional lei a prever a
disponibilidade sem a deliberao da assemblia e, com isso, a
criar fato gerador.
Do mesmo modo votou o ministro Octavio Gallotti,
ressaltando que a disponibilidade, em se tratando de lucro de
sociedade annima, depende de deliberao da assemblia, da
direo maior da prpria sociedade.
No mesmo sentido votou o ministro Sydney Sanches,
aduzindo que:
[...]
Quanto ao acionista, parece-me, tambm, que, pela

natureza jurdica e pelo tratamento legal da sociedade annima,
a distribuio dos dividendos depende sempre de deliberao
da Assemblia, que pode ocorrer, ou no, inclusive aps o
encerramento do perodo-base. Ento, s depois dessa
18
RE 611586 / PR
deliberao que se h um direito, h um crdito lquido do

acionista, sujeito exao.
[...]
O ministro Moreira Alves reportou-se, talvez mesmo

diante da clareza dos textos normativos, do entendimento
sinalizado pela maioria, aos debates verificados.
O ministro Seplveda Pertence fez ver:
[...]
Pareceu-me, de fato, que com relao sociedade por

aes, sem indagar das potencialidades de eliso geradas, no
h como fugir evidncia de que o regime normal das
sociedades annimas o da destinao dos lucros, conforme
deliberao majoritria da Assemblia Geral, rgo da
sociedade annima, sem exigncia de acordo unnime dos
acionistas. O que h, na sociedade annima, para conter as
possibilidades de fuga ao tributo a tributao, como lucro da
sociedade annima, da parte dos resultados do exerccio
aplicadas em reservas facultativas.
[...]
Deixou bem claro Sua Excelncia que a no-distribuio

do lucro faz com que se afaste a possibilidade de aqueles que
potencialmente seriam destinatrios desse lucro, expectativa de
direito, virem a sofrer a tributao, tendo em vista a inexistncia
de aporte em termos de renda. O precedente por demais claro
e preciso, no que sinaliza o rumo que deve tomar este
julgamento, sob pena de grassar, sob o ngulo constitucional, a
insegurana jurdica. Nele tive oportunidade de ressaltar que:
[...] Os lucros apurados em balano de pessoa jurdica

integram o patrimnio desta e no dos scios, j que estes,
19
RE 611586 / PR
considerados isoladamente, deles no dispem, quer sob o

ngulo econmico, quer, at mesmo, sob o jurdico.
[...]
No caso, a medida provisria, emprestada interpretao

conforme a Carta da Repblica ao artigo 43, 2, do Cdigo
Tributrio Nacional, acabou por criar um novo fato gerador
discrepando do figurino constitucional, ganhando a disciplina
contornos estranhos ao imposto sobre a renda, ou seja, a
circunstncia de o balano de empresa sediada no exterior
apresentar lucro, cumprindo coligada ou controladora
localizada no Brasil satisfazer, de imediato e sem a distribuio,
o tributo. Sob esse ngulo, a medida provisria contrasta com a
regra do artigo 146 da Constituio Federal, a exigir, no tocante
definio de fato gerador, e ela veio a cri-lo com
originariedade invulgar, a disciplina mediante lei
complementar.
Sim, a pretexto de fixar as condies e o momento em que
verificada a disponibilidade e este o ncleo da questo,
considerado o conceito de renda , acabou-se por ir muito
adiante, desprezando-a por completo, tornando-a letra morta.
Simplesmente, na medida provisria, em penada nica,
afastou-se do cenrio premissa bsica inerente ao prprio
tributo. Certamente, se versada a disciplina mediante projeto de
lei s Casas do Legislativo, presumindo-se o que normalmente
ocorre e no o excepcional, viriam a glos-la, o que tambm
ocorreria, em relao norma em comento, caso no verificado,
passados quatro longos anos, o ato omissivo contumaz hoje
ainda esto pendentes, desde 2001, 53 medidas provisrias, e
no h sinalizao do abandono de tal estado de coisas.
Ainda que se pudesse desprezar a ptica ora externada e
que tem como a embas-la a Constituio Federal e o
precedente desta Corte, nota-se, mais, que o pargrafo nico do
artigo 74 da mencionada medida provisria implicou total
desprezo ao princpio da anterioridade, ao dispor:
20
RE 611586 / PR
Os lucros apurados por controlada ou coligada no exterior

at 31 de dezembro de 2001 sero considerados
disponibilizados em 31 de dezembro de 2002, salvo se ocorrido,
antes desta data, qualquer das hipteses de disponibilizao
previstas na legislao em vigor.
Partiu-se para o alargamento, a mais no poder, da fico

jurdica, imprimindo-lhe eficcia retroativa incompatvel com o
princpio constitucional da anterioridade. A medida provisria
veio ao mundo jurdico, com o artigo 74 ora em anlise, em
julho de 2001, dispondo, de forma indeterminada, sobre a
observncia da cabea do artigo 74, considerados lucros
apurados por empresas sediadas no estrangeiro, coligadas ou
controladas por brasileiras at 31 de dezembro de 2001, fixando
campo de aplicao retroativa de maneira indeterminada e
praticamente sem limite. Pouco importa que se tenha apontado
data para os lucros serem tidos por disponibilizados, ou seja, 31
de dezembro de 2002, ano seguinte ao da edio da medida
provisria. O que cumpre ter presente que foram apanhados,
para a incidncia da norma, lucros relativos a exerccios
anteriores, adentrando-se, por via oblqua, o campo da criao
de fato gerador ou, sem exagero, de verdadeiro tributo de
modo retroativo, incompatvel com a ordem jurdica, que a
simples apresentao de lucro, em qualquer exerccio passado,
pela empresa estrangeira.
No demasia escancarar aspectos envolvidos na espcie,
considerados os interesses nacionais.
Que estmulo esse a investimentos no exterior, busca
de divisas? Tem-se, sim, inoportuna, descabida e
inconstitucional voracidade fiscal, na contramo do almejado
crescimento das empresas brasileiras, da necessria, porque
salutar, projeo do Brasil no cenrio internacional. A imposio
tributria em anlise, alm de fugir ao figurino prprio, um
contra-senso, nada tendo de razovel.
Esta ao, o pedido veiculado, longe est de visar
21
RE 611586 / PR
reduo da hoje insupervel carga tributria, mas ao

afastamento de distoro a colocar em xeque o prprio sistema
do imposto de renda, isolando as empresas, forando-as a recuo
considerada a presena indireta no exterior, inibindo-as na
atuao sempre bem-vinda no plano internacional.
Hoje o Brasil est no 65 lugar no rankig da
competitividade internacional . Se a empresa obrigada a
recolher o tributo sem o aporte da renda em seu balano, sem a
disponibilidade, certamente ter de tirar o numerrio respectivo
de algum lugar, perdendo, ante a existncia de nus sem
contrapartida, mais e mais, a competitividade. E ainda se fala
em pacto federativo visando to esperada reforma tributria.
Para tanto, desnecessrio ir ao fundo do poo. A viso que
desaguou na medida provisria, na instituio de novo tributo
ou fato gerador via tal instrumento, quando o normal seria a lei
complementar, na distoro vernacular do que se entende como
disponibilidade econmica ou jurdica de renda, alcanando
como tal o antnimo, a indisponibilidade, em contrariedade ao
arcabouo normativo prprio artigos 146, inciso III, alnea a,
da Constituio Federal, 43 e 110 do Cdigo Tributrio Nacional
, mostrou-se de miopia cegante, apenando no os sonegadores,
no que sempre encontram meio de driblar o burocrtico fisco,
mas empresas srias que buscam projetar, com inegveis riscos
e sacrifcios, alm das fronteiras nacionais, o nome do Brasil,
tornando-o merecedor da considerao e respeito
internacionais. Sim, editem-se normas que punam o ato de
sonegao e alcancem aqueles que, merc de prticas
merecedoras de excomunho maior, traem os interesses ptrios.
O que no cabe o trato de situaes dspares da mesma forma,
a dosagem cavalar, a apanhar as empresas em geral, os
contribuintes que, sob o ngulo da forma e da realidade, da
concretude, da transparncia, j cumprem os deveres fiscais.
Descabida e inconstitucional a obrigao do pagamento de
imposto sem a disponibilidade, sob qualquer das espcies, da
renda, porque ainda no repassada, via deliberao do rgo
prprio da coligada ou controlada empresa irm situada no
22
RE 611586 / PR
Brasil, ainda no interiorizada no territrio nacional, ainda no

deslocada do patrimnio da empresa situada no exterior para a
coligada ou controladora aqui residente. Versou-se algo de
repercusso maior recolhimento de imposto via
instrumental precrio e efmero, fazendo-o na contramo do
crescimento nacional, das empresas brasileiras, da necessria e
salutar projeo do Brasil no cenrio internacional.
Repita-se: valores ho de ser sopesados e se sobrepe o
decorrente da preservao do prprio sistema, no se apenando
quem forma na base da pirmide dos contribuintes.
Sonegadores existem e continuaro a existir e, certamente,
conta-se com outros meios para apanh-los. O simples elo
porventura existente, quer sob o ngulo da coligao leia-se
interesse participativo simples , quer do controle
acionrio interesse participativo qualificado -, no
suficiente a fulminar-se algo que da prpria essncia do
tributo, a exigncia constitucional e legal - Cdigo Tributrio
Nacional - de se contar com disponibilidade, como se a
escriturao no balano da empresa estrangeira pudesse ser
tomada de forma mpar, como se automaticamente obrigasse,
sem a sada de numerrio na origem e entrada na empresa
brasileira, sem o efetivo acesso renda, o pagamento do tributo.
A mo nica incompatvel com o que est estabelecido e isso
decorre, at mesmo, da ordem natural das coisas, cuja fora, a
fora da natureza, inafastvel obrigatoriedade de recolher o
imposto sem o aporte da renda, desembolso no precedido da
vantagem que lhe nsita, logrando o Estado receita que, em
ltima anlise, ser fruto, se tanto, de acrscimo patrimonial
inconfundvel com comezinhas noes de renda.
Ante o quadro, empresto ao artigo 43, 2, do Cdigo
Tributrio Nacional interpretao conforme a Constituio, ou
seja, excluindo alcance que resulte no desprezo da
disponibilidade econmica ou jurdica da renda.
Quanto ao artigo 74 da Medida Provisria n 2.158-35, em
face das razes expostas, concluo pela inconstitucionalidade, o
que implica dizer que a regncia da matria nele tratada fato
23
RE 611586 / PR
gerador do imposto de renda continuar decorrendo da

legislao ento apanhada pela citada medida. como voto no
caso.
24
Voto - MIN. CELSO DE MELLO
10/04/2013 PLENRIO
VOTO
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Ao apreciar a

ADI 2.588/DF, proferi voto julgando-a procedente, inclusive no que
concerne s empresas controladas existentes em paraso fiscal. Fiquei
vencido, no entanto, na honrosa companhia dos eminentes Ministros
MARCO AURLIO, SEPLVEDA PERTENCE e RICARDO
LEWANDOWSKI.
No obstante a posio por mim adotada em referido julgamento,

devo observar, agora, em ateno e em respeito ao princpio da
colegialidade, a orientao majoritria que prevaleceu no exame daquela
causa.
Por isso, peo vnia ao eminente Ministro MARCO AURLIO para,

no caso ora em anlise, negar provimento ao recurso extraordinrio
interposto pela empresa contribuinte.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Vossa Excelncia me

permite apenas um aparte?
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Pois no.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Sei que Vossa

Excelncia uma mente aberta troca de ideias.
O acrdo proferido no elucida e estamos julgando recurso
extraordinrio, devendo haver o prequestionamento do tema o local em
que a recorrente possui coligadas e controladas. Vamos presumir o
excepcional? Que apenas tenha controladas e coligadas em parasos
fiscais e julgar a matria, pela vez primeira, em sede extraordinria?
Voto - MIN. CELSO DE MELLO
RE 611586 / PR
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: So sempre

ponderveis as observaes de Vossa Excelncia, mas no posso
desconhecer o resultado final do julgamento plenrio da ADI 2.588/DF,
notadamente na presente sede recursal e tendo em vista o perfil
tendencialmente objetivo que vem assumindo, em nosso sistema processual,
o recurso extraordinrio com repercusso geral reconhecida.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Ministro, j que

estamos to obsequiosos quanto ao que decidido na ao direta de
inconstitucionalidade, que pelo menos se faa a distino. Que no se
coloque a empresa na vala comum, presumindo-se que coligadas e
controladas esto em paraso fiscal.

RELATOR) - Eminente Ministro Celso, Vossa Excelncia, ento, nega...
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Peo vnia, Senhor

Presidente, para negar provimento.
o meu voto.
Voto - MIN. GILMAR MENDES
11/04/2013 PLENRIO
VOTO
O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (RELATOR): A questo

jurdica discutida neste recurso extraordinrio diz respeito
constitucionalidade do disposto no 2 do art. 43 do Cdigo Tributrio
Nacional e no art. 74 da Medida Provisria 2.158-35, de 24 de agosto de
2001.
O tema foi objeto da ADI 2588, julgada parcialmente procedente
para, com eficcia erga omnes e efeito vinculante, conferir interpretao
conforme ao disposto no art. 74 da MP n 2.158-35/2001, no sentido de que
a regra no se aplica s empresas "coligadas" localizadas em pases sem
tributao favorecida (no "parasos fiscais"), e de que o referido
dispositivo se aplica s empresas "controladas" localizadas em pases de
tributao favorecida ou desprovidos de controles societrios e fiscais
adequados ("parasos fiscais", assim definidos em lei).
O Tribunal deliberou tambm pela no aplicabilidade retroativa do
pargrafo nico do art. 74 da MP n 2.158-35/2001.
Diante da pluralidade de entendimentos acolhidos nos votos,
permaneceu em aberto, mesmo depois do julgamento da ao, a
constitucionalidade da norma em relao s controladas fora de parasos
fiscais e s coligadas localizadas em parasos fiscais, visto que, nesse
tema, no foi alcanada a maioria de seis votos necessria concesso de
erga omnes e efeito vinculante deciso.
Pois bem. No h dvida de que a matria jurdica trazida baila
complexa e de inegvel relevncia nacional, seja pela crescente
necessidade de internacionalizao das empresas brasileiras, seja pelo
considervel vulto das receitas tributrias envolvidas. A complexidade do
tema, ademais, se comprova pela dificuldade de se colher o voto mdio
na ADI 2.588, diante de no menos do que quatro entendimentos
diferentes sobre o caso.
RE 611586 / PR
Primeiro, o da Ministra Ellen Gracie, pela procedncia parcial da

ADI, julgando constitucional a tributao do lucro apurado no exterior
apenas em relao s empresas controladas, no s coligadas.
Segundo, o do Ministro Nelson Jobim, julgando improcedente o
pedido, para dar interpretao conforme regra do 74 da Medida
Provisria 2.158-35/2001, para que se aplique apenas s sociedades
abrangidas pelo Mtodo de Equivalncia Patrimonial.
Terceiro, o do Ministro Marco Aurlio, que julgou procedente a ao
para declarar inconstitucionalidade do art. 74 da Medida Provisria
2.158-35 e conferir interpretao conforme ao 2 do art. 43 do Cdigo
Tributrio Nacional, de modo a excluir do alcance da norma qualquer
interpretao que resulte no desprezo da disponibilidade econmica ou
jurdica da renda.
Quarto, o do Ministro Joaquim Barbosa, que votou pela procedncia
parcial da ADI, por entender aplicvel a regra do art. 74 da Medida
Provisria apenas s empresas controladas ou coligadas situadas em
parasos fiscais.
Assentadas essas premissas, adentro o mrito das questes jurdicas
suscitadas.
De incio, parece-me imprescindvel situar o tema no contexto
jurdico e econmico atual, que se caracteriza pela progressiva
internacionalizao da atividade empresarial e, por consequncia, pela
crescente volatilidade dos capitais e pelo esgotamento das bases
econmicas tradicionais de tributao: renda, patrimnio e consumo (Cf.
TANZI, Vito. Globalization, Technological Developments, and the
Work of Fiscal Termites. International Monetary Fund, IMF Working
Paper, 2000).
A mudana de cenrio econmico, como no poderia deixar de ser,
veio acompanhada de alteraes legislativas, a fim de permitir que o
Fisco, aqui e alhures, pudesse se adaptar, com eficincia, aos desafios e
necessidades contemporneos da Administrao Tributria.
No Brasil, particularmente quanto tributao da renda das pessoas
jurdicas, registram-se os sinais mais efetivos de mudana, a partir da
RE 611586 / PR
edio da Lei 9.249, de 1995, que adotou o princpio da universalidade da

tributao da renda das pessoas jurdicas, em lugar do princpio da
territorialidade, que at ento vigorava, restringindo a cobrana do
imposto de renda s disponibilidades geradas em territrio nacional.
Em seu art. 25, a Lei n. 9.249/95 permitiu que fossem tributados
todos os rendimentos das pessoas jurdicas brasileiras,
independentemente de onde fossem gerados. este o teor da prescrio
mencionada:
Art. 25. Os lucros, rendimentos e ganhos de capital

auferidos no exterior sero computados na determinao do
lucro real das pessoas jurdicas correspondente ao balano
levantado em 31 de dezembro de cada ano.
Com a disposio, o pas alinha-se tendncia mundial de

privilegiar a regra da universalidade ou da tributao de bases
universais, atento necessidade de assegurar eficcia arrecadatria ao
sistema tributrio brasileiro num cenrio cada vez mais
internacionalizado.
Na regulamentao da Lei n. 9.249/95, a Receita Federal do Brasil
adotou, pela Instruo Normativa 38, de 27.6.1996, o entendimento
segundo o qual a tributao, no caso do art. 25, somente haveria de se
aplicar quando da efetiva disponibilidade financeira dos recursos s
empresas brasileiras, ou seja, no momento em que os lucros fossem
internalizados pagos ou creditados matriz, controlada ou coligada
no Brasil.
Essa disciplina jurdica altera-se com a edio da Lei n. 9.532, de
1997, que confere tratamento diferenciado s filiais e sucursais
estrangeiras em relao s coligadas e controladas tambm no exterior.
Para filiais e sucursais, o legislador determinou que os lucros
seriam considerados disponibilizados para as empresas brasileiras na
data do balano no qual tiverem sido apurados.
Para as coligadas e controladas, foi mantida a mesma disciplina
jurdica anterior, de maneira a considerar o lucro disponibilizado to
RE 611586 / PR
somente na data do pagamento ou do crdito e conta representativa de

obrigao da empresa no exterior (art. 1, 1, da Lei n. 9.532/97).
Em 2001, o tratamento jurdico da questo novamente alterado. O
art. 74 da MP 2.158-35/2001 passa a tratar os lucros auferidos por
controlada ou coligada no exterior como disponibilizados para a
controlada ou coligada no Brasil na data do balano na qual tiverem sido
apurados.
A norma do art. 74 estaria amparada, ento, em dois propsitos: (1)
reduzir a eliso tributria praticada por meio da criao de empresas
coligadas ou controladas em pases com tributao favorecida (parasos
fiscais); e (2) coibir a postergao indefinida da incidncia tributria, em
relao a essas mesmas empresas, ainda que no situadas em pases com
tributao favorecida.
Dessa forma, pretendeu-se afastar a opo do contribuinte quanto ao
pagamento ou no pagamento do tributo (eliso) e quanto possibilidade
de optar pelo momento em que dar ensejo ocorrncia do fato gerador
(diferimento). Da classificar-se como regra antielisiva e
antidiferimento.
A medida encontraria fundamento no 2 do art. 43 do Cdigo
Tributrio Nacional, que determina que a lei estabelecer as condies e
o momento em que se dar sua disponibilidade, norma cuja
constitucionalidade tambm se impugna neste julgamento.
Em relao ao 2 do art. 43 do Cdigo Tributrio Nacional, penso
que a redao do dispositivo no destoa do conceito constitucional de
renda, inserido no art. 153, III, da Constituio Federal, nem frauda
nenhuma das hipteses de exigncia de lei complementar, previstas no
art. 146 do texto constitucional em vigor.
Ao definir as condies e o momento em que se d a
disponibilidade, outra coisa no faz o legislador seno delimitar o critrio
ou aspecto temporal da regra matriz do imposto de renda, ou seja, o
momento em que reputa ocorrido o fato gerador. E esta tarefa para a
qual basta lei ordinria; no se exige a edio de lei complementar.
No caso do art. 74 da MP 2.158-35, o momento em que se d a
RE 611586 / PR
disponibilidade da renda auferida por controlada ou coligada no

exterior a data do balano na qual tiver sido apurada,
independentemente de sua efetiva distribuio financeira.
Acompanho, quanto ao argumento de fundo, o pensamento do
Ministro Marco Aurlio, no que se refere impossibilidade de que a
disposio do 2 do art. 43 do Cdigo Tributrio Nacional conduza a
qualquer interpretao que resulte no desprezo da disponibilidade
econmica ou jurdica da renda. No entanto, creio no ser o caso de se
adotar a tcnica da interpretao conforme, quanto disposio em
exame, que no comporta interpretaes divergentes.
Da mesma forma, no me parece que a regra do art. 74 da MP 2.158
tenha violado qualquer das normas constitucionais aplicveis espcie,
criando uma renda fictcia onde no existiria verdadeira disponibilidade
de receitas.
Sem desconsiderar que existem limites inescapveis que vinculam a
atividade legislativa, renda conceito jurdico-positivo a ser delimitado
pelo legislador infraconstitucional. No existe, pronta e acabada, no texto
constitucional, uma definio do que seja renda, a ser aplicada para
efeitos fiscais. Sobre este conceito, explica Ricardo Lobo Torres:
renda e proventos so conceitos constitucionais abertos,

que devem ser trabalhados pela doutrina e pela legislao. A CF
no opta por qualquer das teorias elaboradas sobre a noo de
renda nem define o fato gerador do tributo. O legislador tem,
portanto, liberdade para concretizao normativa, respeitados
os limites do sentido possvel do conceito de renda, acrescido
da noo residual de proventos, como acrscimo de patrimnio
em determinado lapso de tempo(TORRES, Ricardo Lobo,
Curso de Direito Tributrio e Financeiro, 17 ed., Rio de
Janeiro: Renovar, 2010, p. 379-80).
Existe certa margem de liberdade para atuao do legislador, na

conformao dos critrios da regra matriz de incidncia tributria de
qualquer imposto, desde que respeitados limites pressupostos pelo
RE 611586 / PR
constituinte.
Com isso, obviamente no se est a pretender que a legislao possa
dar s palavras do texto constitucional o sentido que melhor lhe
aprouver. Certamente no. Pudesse o legislador redefinir e, assim,
ampliar os conceitos que balizam sua competncia, estaria a modificar os
prprios limites que se lhe impem. Seria, portanto, detentor de
competncias legislativas ilimitadas, o que, por bvio, no se pode
admitir.
No me parece, contudo, que seja este o caso, nem quanto ao 2 do
art. 43 do Cdigo Tributrio Nacional, tampouco em relao ao art. 74 da
MP 2.158-35.
Em se tratando de investimento em empresas controladas e
coligadas, situadas no exterior, a disponibilidade da renda em favor da
investidora, na proporo de sua participao na investida, de se
reconhecer, independentemente da efetiva distribuio financeira de
lucros, porque, na espcie, o acrscimo patrimonial da coligada ou
controlada brasileira ocorre de modo imediato, independentemente dessa
providncia.
Dois fatos corroboram esse argumento. O primeiro que, desde o
balano da investida controlada ou coligada , j se opera o incremento
de valor de mercado da empresa investidora. O segundo a autorizao,
prevista no inciso I do art. 197 da Lei das Sociedades Annimas,
modificado pela Lei 10.303, de 2001, de que o valor correspondente ao
lucro das coligadas e controladas seja distribudo pela investidora, na
proporo de sua participao, a seus scios, antes mesmo da distribuio
financeira dos lucros da investida.
o teor da norma mencionada:
Art. 197. No exerccio em que o montante do dividendo

obrigatrio, calculado nos termos do estatuto ou do art. 202,
ultrapassar a parcela realizada do lucro lquido do exerccio, a
assembleia-geral poder, por proposta dos rgos de
administrao, destinar o excesso constituio de reserva de
lucros a realizar.
RE 611586 / PR
1 Para os efeitos deste artigo, considera-se realizada a

parcela do lucro lquido do exerccio que exceder da soma dos
seguintes valores: (Redao dada pela Lei n 10.303, de 2001)
I - o resultado lquido positivo da equivalncia
patrimonial (art. 248); e
II o lucro, rendimento ou ganho lquidos em operaes
ou contabilizao de ativo e passivo pelo valor de mercado, cujo
prazo de realizao financeira ocorra aps o trmino do
exerccio social seguinte. (Redao dada pela Lei n 11.638,de
2007)
2 A reserva de lucros a realizar somente poder ser
utilizada para pagamento do dividendo obrigatrio e, para
efeito do inciso III do art. 202, sero considerados como
integrantes da reserva os lucros a realizar de cada exerccio que
forem os primeiros a serem realizados em dinheiro.
No desconhecemos a possibilidade de que a distribuio seja

obstada por deciso da Assembleia Geral, mas, mesmo nesse caso, a lei
ressalva o pagamento de dividendos obrigatrios. Alm do que, em
qualquer hiptese, no deixa de se operar, imediatamente, o incremento
patrimonial positivo em favor da empresa brasileira controlada ou
coligada.
De toda sorte, o aspecto central est na considerao de que o
acrscimo patrimonial positivo, decorrente da apurao dos lucros no
exterior, experimentado imediatamente pela sociedade controladora ou
coligada, no Brasil, mesmo antes da distribuio dos lucros.
Tal constatao no destoa da noo de renda pressuposta no inciso
III do art. 153 da Constituio Federal, nem contradiz a delimitao
levada a cabo no art. 43 do Cdigo Tributrio Nacional, que dispe:
Art. 43. O imposto, de competncia da Unio, sobre a

renda e proventos de qualquer natureza tem como fato gerador
a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica:
I - de renda, assim entendido o produto do capital, do
trabalho ou da combinao de ambos;
RE 611586 / PR
II - de proventos de qualquer natureza, assim entendidos

os acrscimos patrimoniais no compreendidos no inciso
anterior.
No teor da redao do dispositivo, estariam
compreendidos no fato gerador desse tributo: a renda, definida
como produto do capital, do trabalho ou da combinao de
ambos, e tambm os proventos, noo que inclui qualquer
sorte de acrscimo patrimonial no compreendido no
conceito legal de renda.
No existe, na regra, a exigncia de que o sujeito passivo
tenha efetivamente a disponibilidade financeira das receitas,
basta incidncia do imposto a disponibilidade econmica, ou
ainda, a simples ocorrncia de acrscimo patrimonial em
relao ao sujeito passivo.
Assiste razo ao Ministro Nelson Jobim, nos fundamentos que

adotou para votar pela improcedncia da ADI 2.588, ao afirmar:
Grande maioria das relaes econmicas e jurdicas,

pactuadas entre empresas e entre as companhias e seus scios, e
realizada por meio de aquisio e transferncia de direitos que
somente se concretizam na forma de registros contbeis.
Por isso, a disponibilidade da renda no pode se limitar,

para as pessoas jurdicas, ao efetivo recebimento de moeda ou
dinheiro.
Em rigor, fala-se de DISPONIBILIDADE ECONMICA

em um sentido prprio para as pessoas jurdicas em
contraposio ao conceito de DISPONIBILIDADE
FINANCEIRA que se constitui, nessa seara, no efetivo ganho de
recursos monetrios.
DISPONIBILIDADE ECONMICA significa acrscimo

patrimonial sem o recebimento fsico dos ganhos financeiros.
RE 611586 / PR
A entrada fsica de moeda no caixa pode, por motivos

comerciais e contbeis, ser livremente postergada pelas
sociedades envolvidas.
Contudo, o aumento patrimonial da pessoa jurdica j se

deu quando da DISPONIBILIDADE ECONMICA, mesmo
antes da deciso de realizar a DISPONIBILIDADE
FINANCEIRA.
A ideia de DISPONIBILIDADE ECONMICA

consequncia inarredvel do REGIME DE COMPETNCIA das
pessoas jurdicas e do MEP.
Em outras palavras, pode-se afirmar que faltaria a disponibilidade

financeira, mas no a econmica. Nesse sentido, h aquisio de renda
efetiva, criao de riqueza nova, no mera expectativa de renda.
Na essncia, a ideia acrscimo patrimonial o elemento nuclear do
fato gerador do imposto em questo, quer se considere a noo de renda,
quer se considere a de proventos de qualquer natureza como base para a
incidncia do tributo previsto no art. 153, III, da Constituio Federal.
No por outra razo, as indenizaes, quando recebidas, embora
possam configurar ingresso efetivo, financeiramente disponvel, no
podem ser abrangidas pela incidncia do imposto de renda, na medida
em que no representam qualquer acrscimo patrimonial, seno a
recomposio de situao patrimonial anterior.
No caso das empresas controladas e coligadas, essa variao
patrimonial positiva opera-se independentemente da efetiva distribuio
dos lucros apurados pela controladas e coligadas no exterior. Trago, nesse
sentido, trecho do voto-vista do Ministro Ayres Britto, proferido na ADI
2.588:
20. Muito bem. De posse desses conceitos operacionais,
no h como desconhecer que os lucros obtidos pelas
controladas e coligadas estrangeiras repercutem positivamente
na empresa brasileira que as controle ou com elas seja coligada.
Isso porque a investidora brasileira se torna titular desses
RE 611586 / PR
lucros, na medida de sua participao no capital social da

empresa controlada ou coligada estrangeira, sem embargo de
que tais lucros venham a ser objeto de reinvestimento, reserva
de capital, aplicao em ativos, etc., a significar sua no-
distribuio como dividendos s empresas brasileiras
controladoras, ou coligadas, conforme o caso. Mas isso no
impede a respectiva tributao, pela via legal da presuno de
ingresso ou de antecipao do fato gerador, segundo o disposto
no 7 do art. 150 da Constituio, ainda h pouco transcrito.
Valendo enfatizar que o juzo contrrio redundaria em
conferir aos prprios contribuintes o poder de definir o
momento da ocorrncia do fato gerador, por singela deliberao
em assemblia geral de acionistas ou previso dos respectivos
contratos sociais. Em golpe mortal a qualquer poltica sria de
planejamento e gesto de recursos tributrios.
[...]
27. Ora, os lucros obtidos por empresas controladas e
coligadas no exterior repercutem positivamente no balano da
coligada no Brasil, gerando para esta ltima empricos
acrscimos patrimoniais. Acrscimos patrimoniais que
terminam por valorizar as aes da empresa brasileira e por
influir na sua deciso de distribuir dividendos a seus acionistas,
tanto quanto de receber novos aportes de capital decorrente da
venda das aes j valorizadas, sem falar na maior
probabilidade de obteno de crdito e de outras operaes
financeiras direta ou indiretamente viabilizadas pelos
resultados positivos de investimentos no exterior e a
consequente ampliao da capacidade de oferecer garantias.
Noutros termos, cuida-se de acrscimos patrimoniais que
operam como indicativo da capacidade contributiva da
empresa coligada nacional, tanto quanto da controladora.
Na mesma linha, cito tambm a doutrina de Marco Aurlio Greco,

na obra Manual de Direito Tributrio Internacional, de onde se extraem
as seguintes passagens:
10
RE 611586 / PR
Conforme estabelece o artigo 43 do CTN, refletindo o

artigo 153, III, da Constituio Federal, o imposto pode incidir
sobre renda ou proventos de qualquer natureza. Segundo o
inciso I do artigo 43, renda todo produto do capital, do
trabalho ou da combinao de ambos. A seu turno, de acordo
com o inciso II do mesmo artigo, proventos de qualquer
natureza so quaisquer acrscimos patrimoniais que no sejam
renda.
Partindo da interpretao desses dispositivos, [...] para
que o artigo 74 da Medida Provisria 2.158-35/2001 seja
constitucional, basta que se identifique um acrscimo
patrimonial na empresa brasileira, de modo a caracterizar a
existncia de proventos de qualquer natureza, alcanados pelo
artigo 43, II, do Cdigo.
Ora, na medida em que o lucro gerado no exterior
aumenta o patrimnio da empresa brasileira positivamente,
posto que o valor da participao societria passa a ser
economicamente maior, [...] tal aumento de patrimnio
configuraria quando menos um provento auferido pela pessoa
jurdica brasileira, a justificar a sua tributao por IRPJ e CSLL.
[...]
Num comentrio singelo, [...] uma avaliao do
patrimnio da brasileira no dia seguinte data do balano da
estrangeira que tiver apurado seus lucros, certamente (em
funo dessa participao societria) apontar um valor maior
do que ela teria na vspera do seu reconhecimento no balano
da estrangeira. A rigor, a participao societria titularizada
pela brasileira passa a valer mais por existirem lucros
reconhecidos no balano da controlada ou coligada, ainda que
no distribudos.
Tanto real esse aumento de patrimnio que a eventual
alienao dessa participao societria e sua posterior
recompra, j sem os lucros, pode configurar operao dividend
washing, censurada pela jurisprudncia estrangeira.(GRECO,
Marco Aurlio; ROCHA, Sergio Andr et al. Manual de Direito
Tributrio Internacional. So Paulo: Dialtica, 2012, p. 395-6).
11
RE 611586 / PR
No nego que o presente caso guarda certa semelhana com o

precedente firmado no RE 172.058, de relatoria do Ministro Marco
Aurlio. H, contudo, diferenas significativas que justificam a adoo de
soluo diversa para o caso em exame.
Naquela ocasio, discutia-se a tributao da pessoa fsica, mediante
reteno na fonte, dos dividendos devidos aos acionistas, com base na
simples apurao, pela sociedade e na data do encerramento do perodo-
base. Agora, cuida-se da tributao aplicvel a pessoa jurdica brasileira,
que se sujeita ao regime de competncia e, por conseguinte, experimenta
imediato acrscimo patrimonial em razo da apurao dos lucros em suas
controladas e coligadas no exterior. Naquele caso, no havia
disponibilidade da renda ou acrscimo patrimonial imediato; aqui h.
Por essas razes, o precedente no se aplica adequadamente
espcie.
No desconheo que a medida imposta pelo art. 74 da MP 2.158-35
revela-se evidentemente gravosa para o contribuinte, nem desconsidero a
existncia, em outros pases, de diferentes modelos de tributao para o
caso das Controlled Foreign Corporations. Mas o fato que, desde que o
regime adotado pelo legislador no se afaste dos parmetros
constitucionais aplicveis, mormente o da proporcionalidade, no cabe a
este Tribunal reconstruir a poltica fiscal do Governo, tampouco propor
novas alternativas que no se encontram no nvel da lei.
Acrescento, ainda, que no me parece que a distino entre
controladas e coligadas, maneira do que fez a Ministra Ellen Gracie, em
voto proferido na ADI 2588, seja fundamental para a definio da
constitucionalidade da art. 74 da Medida Provisria 2.158-35. Digo isso,
essencialmente, por trs razes.
Primeiro, porque a disponibilidade de renda, quando da realizao
do balano, opera-se em igual medida, quer no que se refere s
controladas, quer no que se refere s coligadas.
Segundo, porque no a manuteno do poder de controle que
implica a disponibilidade da renda, mas a efetiva e imediata ocorrncia
de acrscimo positivo no patrimnio da sociedade investidora.
12
RE 611586 / PR
Terceiro, porque essa interpretao favoreceria, certamente, a

reestruturao dos grupos econmicos, a fim de escapar aplicao do
tributo, em bvio prejuzo do escopo e da eficcia antielisiva da norma
em exame.
Da mesma forma, tambm no penso que seja o caso de se distinguir
entre as empresas situadas em parasos fiscais e as situadas em Estados
com tributao regular, para efeito do exame de constitucionalidade da
regra do art. 74 da Medida Provisria 2.158-35/2001.
Ainda que se trate de distino ordinariamente considerada nas
regras aplicveis s controlled foreing corporations, este no foi o modelo
adotado pela legislao brasileira, nem parece ser elemento
imprescindvel para se afirmar a constitucionalidade da norma em
questo.
Mais importa considerar o fato em si, do que o local em que foi
realizado. Vale dizer: ou a apurao dos lucros por controlada e coligada
no exterior implica imediato acrscimo patrimonial positivo na empresa
brasileira, ou no se pode considerar que haja renda para efeitos
tributrios. Esse juzo, como se nota, no depende rigorosamente de se
considerar o local no qual esteja situada a controlada ou coligada.
Alm do mais, no se pode deixar de lado o fato de que a legislao
brasileira em vigor resguarda a possibilidade de compensao dos
valores pagos no exterior, a ttulo de tributao da renda, com aqueles
que seriam devidos em territrio brasileiro, por fora do IRPJ e da CSLL.
Por isso, as implicaes financeiras da aplicao do art. 74 da
Medida Provisria 2.158-35 sero diversas, conforme se trate de empresa
controlada ou coligada situada em paraso fiscal ou em pas com carga
tributria semelhante brasileira, visto que, neste caso, haver crdito de
imposto a compensar e naquele no.
Por todas essas razes e, na mesma linha do que decidido pelo
Plenrio na ADI 2855, reconheo a constitucionalidade do art. 74 da
Medida Provisria 2.158-35.
Ante o exposto, nego provimento ao recurso extraordinrio.
como voto.
13
Extrato de Ata - 10/04/2013
PLENRIO
EXTRATO DE ATA
RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586

PROCED. : PARAN
RECTE.(S) : COAMO AGROINDUSTRIAL COOPERATIVA (ATUAL DENOMINAO DA
COOPERATIVA AGROPECURIA MOUROENSE LTDA - COAMO)
RECDO.(A/S) : UNIO
Deciso: O Tribunal, por maioria, resolveu questo de ordem

suscitada pelo Relator, Ministro Joaquim Barbosa (Presidente), no
sentido do indeferimento do pedido de admisso da Vale S/A como
amicus curiae, vencido o Ministro Marco Aurlio. Tambm por
maioria, o Tribunal rejeitou a questo de ordem suscitada da
tribuna, que propunha fosse o julgamento adiado para
prosseguimento com a presena de todos os ministros, vencido o
Ministro Marco Aurlio. Em seguida, aps os votos dos Ministros
Relator e Teori Zavascki, negando provimento ao recurso, o
julgamento foi suspenso. Falaram, pela recorrente COAMO
Agroindustrial Cooperativa (atual denominao da Cooperativa
Agropecuria Mouroense Ltda.), o Dr. Alberto Xavier; pela
recorrida, Unio, a Dra. Sara Ribeiro Braga Ferreira, Procuradora
da Fazenda Nacional, e, pelo amicus curiae Confederao Nacional
da Indstria CNI, o Dr. Paulo Ayres Barreto. Ausente,
justificadamente, o Ministro Celso de Mello. Plenrio, 03.04.2013.
Deciso: Prosseguindo no julgamento, o Tribunal, por maioria e

nos termos do voto do Relator, Ministro Joaquim Barbosa
(Presidente), negou provimento ao recurso extraordinrio, vencido
o Ministro Marco Aurlio. Plenrio, 10.04.2013.
Presidncia do Senhor Ministro Joaquim Barbosa. Presentes

sesso os Senhores Ministros Celso de Mello, Marco Aurlio, Gilmar
Mendes, Ricardo Lewandowski, Crmen Lcia, Dias Toffoli, Luiz Fux,
Rosa Weber e Teori Zavascki.
Procurador-Geral da Repblica, Dr. Roberto Monteiro Gurgel

Santos.
p/ Luiz Tomimatsu
Assessor-Chefe do Plenrio
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que institui a Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil. O
documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/autenticarDocumento.asp sob o nmero 3684508

RE 611586-PR - Inteiro Teor

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

RE 611586-PR - Inteiro Teor

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

Supremo Tribunal Federal

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 1 de 156

RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586 P ARAN

RELATOR : MIN. JOAQUIM BARBOSA

Ementa: TRIBUTRIO. INTERNACIONAL. IMPOSTO DE RENDA

1. Ao examinar a constitucionalidade do art. 43, 2 do CTN e do art.

1.1. Inconstitucionalidade incondicional, j que o dia 31 de

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 2 de 156

2. Orientada pelos pontos comuns s opinies majoritrias, a

2.1. A inaplicabilidade do art. 74 da MP 2.158-35 s

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 3 de 156

3. No caso em exame, a empresa controlada est sediada em pas

Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do

Ministro JOAQUIM BARBOSA

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 4 de 156

RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586 P ARAN

RELATOR : MIN. JOAQUIM BARBOSA

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 5 de 156

diversas at mesmo do Direito, como a Economia, por exemplo. por

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 6 de 156

RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586 P ARAN

VOTO S/ QUESTO DE ORDEM

O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI:

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 7 de 156

RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586 P ARAN

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, tem-se um

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 8 de 156

repercusso geral. H o deferimento de inmeros pedidos visando a

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 9 de 156

RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586 P ARAN

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

O SENHOR PAULO AYRES BARRETO (ADVOGADO) -- Senhor

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

O SENHOR PAULO AYRES BARRETO (ADVOGADO) - Gostaria de

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, creio que

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 10 de 156

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO No pretendo propor

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Lembro-me de que

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI:

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO J h at o

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Quem sabe venhamos

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 11 de 156

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Acabamos tendo um

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 12 de 156

RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586 P ARAN

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, reafirmo o

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Existe tambm a

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 13 de 156

O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Por falta de processo?

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (PRESIDENTE E

Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 14 de 156

RECURSO EXTRAORDINRIO 611.586 P ARAN

RELATOR : MIN. JOAQUIM BARBOSA

O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA (RELATOR): Trata-se de