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A (IN) CONSTITUCIONALIDADE DO ARTIGO 4 DA LEI N 9.

713/98,
QUE FIXA PERCENTUAL DIFERENCIADO DE EFETIVO FEMININO NA PMDF

Cleide Quele Alves Castellar1


Andra Gonalves Bastos Lemos2

RESUMO

Esta pesquisa analisa a constitucionalidade da Lei n 9.713/1998, que fixa percentual


diferenciado de efetivo feminino na PMDF, o que se faz necessrio por se tratar de possvel
descumprimento de uma norma constitucional, no sob o ponto de vista meramente de gnero,
mas pelo fato de que h pessoas a quem est sendo negado o acesso a vagas de emprego, o
que a Carta Magna veda por se constituir direito e garantia fundamental, alm da afronta ao
princpio da igualdade. O propsito deste artigo demonstrar que h inconstitucionalidade no
artigo 4 da lei 9.713/1998 e sua alterao poder promover incremento do efetivo feminino
na PMDF, que hoje em dia de apenas 6%. Este objetivo foi conseguido por meio de reviso
bibliogrfica e anlise documental, bem como anlise da jurisprudncia sobre o tema.

Palavras-chave: Critrios diferenciados de admisso. Gnero. Policiais femininas.

1 INTRODUO

Em 1998 foi publicada no Distrito Federal a Lei N 9.713, que alterou dispositivos da
Lei N 6.450 de 1977, e deu outras providncias. A lei de 1998 trouxe em seu artigo 2 a
extino do Quadro de Oficiais Policiais Militares Femininos (QOPMF) e do Quadro de
Praas Policiais Militares Femininos (QPPMF), remanejando seus efetivos para o Quadro de
Oficiais Policiais Militares (QOPM) e para o Quadro de Praas Policiais Militares
Combatentes (QPPMC) na Polcia Militar do Distrito Federal (PMDF).
A citada lei, por meio de seu artigo quarto, fixou o efetivo de policiais militares
femininos em at dez por cento do efetivo de cada quadro, restringindo, assim, a entrada de
pblico interno feminino na Corporao.
Segundo a pesquisa Perfil das Instituies de Segurana Pblica (2012), realizada pela
Secretaria Nacional de Segurana Pblica (SENASP) (apud) Alves (2014, p.1) com dados de
2011, sobre as polcias e os corpos de bombeiros estaduais, em 24 Unidades da Federao, o
percentual de mulheres no efetivo das policiais militares era inferior a 12%. Em alguns
estados, como Cear, Maranho, Paran, Rio Grande do Norte e Santa Catarina, a
participao feminina no efetivo da PM inferior a 6%. Em muitos desses estados, segundo

1
Major Especialista em Gesto da Segurana Pblica pelo Instituto Superior de Cincias Policiais da Polcia
Militar do Distrito Federal (ISCP/PMDF), cursando ps-graduao em Gesto Estratgica da Segurana Pblica
pelo ISCP/PMDF. cleide.castellar@iscp.edu.br
2
Coronel Especialista em Direito Pblico pela Universidade Processus e especialista em Gesto Estratgica da
Segurana Pblica pelo ISCP/PMDF. andreia.bastos23@gmail.com
2

Musumeci e Soares (2004), o percentual de efetivo feminino nas polcias militares tambm
limitado por lei.
Segundo Alves (2014) a pesquisa mostra que a proporo de mulheres que alcanam
os postos mais altos na carreira da PM tambm pequena. Em Minas Gerais, um dos maiores
ndices, as mulheres ocupam 21% do quadro de oficiais, enquanto a proporo de praas
femininas de 8%. O autor destaca que no Estado do Cear o percentual de oficiais do sexo
feminino era de apenas 3%, ndice similar ao de outros estados da regio nordeste.
Nesse contexto, torna-se necessrio averiguar luz da jurisprudncia a interpretao
correta do texto constitucional e, portanto, verificar a constitucionalidade ou
inconstitucionalidade dos percentuais seletivos diferenciados por gnero para ingresso na
Corporao.
O estudo foi dividido em quatro partes, tendo como ponto inicial o conceito e os
critrios para a verificao de inconstitucionalidade e, posteriormente, a verificao da
jurisprudncia encontrada sobre o tema e a aplicabilidade da jurisprudncia com a norma
estudada e, por fim os aspectos no essencialmente jurdicos sobre o tema.
Esse assunto relevante na medida em que a lei, da forma como se encontra, impede a
entrada de muitas mulheres na Corporao e isso um cerceamento de direitos, como
demonstrado por meio da anlise da lei, da CRFB, de vrios julgados e publicaes a respeito.

2 CRITRIOS PARA A VERIFICAO DA CONSTITUCIONALIDADE DAS


NORMAS

O presente artigo pretende responder se h ou no inconstitucionalidade ao se fixar


percentual diferenciado de efetivo feminino na PMDF, conforme o fez a Lei N 9.713 de
1998.
Um primeiro aspecto que se torna obrigatrio verificar se refere aos critrios para a
classificao da constitucionalidade ou a inconstitucionalidade de quaisquer normas.
Esses critrios so de suma importncia para o presente estudo, tendo em vista que so
as referncias utilizadas pelos prprios Ministros do Supremo Tribunal Federal (STF), que o
rgo responsvel por realizar o controle de constitucionalidade das normas.
Segundo Silva (2012), em todas as Constituies republicanas anteriores Carta
magna de 1988, sempre houve um ncleo imutvel, onde se preservava a Federao e a
Repblica. Entretanto, de acordo com Rosa (2015, p.3), foi a partir da Constituio de 1988
que o legislador ampliou o rol das clusulas petrificadas, acrescentando: o voto direto,
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secreto, universal e peridico; a separao dos poderes e os direitos e as garantias


individuais. (Grifo nosso)
A esse respeito, Martins, Mendes e Nascimento (2012, p.40) enfatizaram:

Na prtica, em todas as hipteses em que a Constituio tenha criado direitos


subjetivos polticos, individuais, sociais ou difusos so eles, como regra, direta e
imediatamente exigveis, do Poder Pblico ou do particular, por via das aes
constitucionais e infraconstitucionais contempladas no ordenamento jurdico. [...] se
est na Constituio para ser cumprido. (Grifo nosso)

Assim, h uma constitucionalizao do direito que, na viso dos mesmos autores, se


traduz em:
O fenmeno da constitucionalizao do Direito tem como ponto de partida a
passagem da Constituio para o centro do sistema jurdico, de onde foi deslocado o
Cdigo Civil. No Brasil, a partir de 1988 e, especialmente, nos ltimos anos, a
Constituio passou a desfrutar, alm da supremacia formal que sempre teve,
tambm de uma supremacia material, axiolgica, potencializada pela abertura do
sistema jurdico e pela normatividade dos princpios. Compreendida como uma
ordem objetiva de valores, transformou-se no filtro atravs do qual se deve ler todo o
ordenamento jurdico. (MARTINS, MENDES E NASCIMENTO, 2012, p.44 e 45)

Portanto, a Constituio a lei maior de uma nao, no podendo haver qualquer


norma que a contrarie, sob pena de nulidade.
Nesse entendimento, segundo Ferrari (1999), a inconstitucionalidade verifica-se
quando h discordncia, confronto, conflito, incompatibilidade, contrariedade entre a norma e
a Constituio.
Ainda nesse sentido, afirma a autora que um preceito normativo para ter validade
dentro do sistema, precisa ser produzido em concordncia com a norma superior, que
representa seu fundamento de validade, de modo que a norma inferior no pode contrariar a
superior, sob pena de no ter validade face a tal ordem normativa (FERRARI, 1999, p.18)
De forma semelhante, Miranda (1996, p.11) afirma que: Constitucionalidade e
inconstitucionalidade designam conceitos de relao: a relao que se estabelece entre uma
coisa a Constituio e outra coisa uma norma ou um ato que lhe est ou no conforme,
que com ela ou no compatvel.
Ainda sobre esse assunto, segundo Andrade Filho (1997, p.21):
A inconstitucionalidade pode ser classificada como formal ou material. A
inconstitucionalidade formal ocorre no processo de formao ou produo da norma,
quando desrespeitado algum ditame do processo de elaborao legislativa prescrito
na Constituio Federal, seja no que se diz respeito competncia da autoridade ou
do rgo que edita a norma. A inconstitucionalidade material acontece quando o
contedo da norma no est de acordo com o que determina a Constituio.
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O estudo do controle da constitucionalidade das normas assunto bastante complexo e


no o tema principal desse artigo, mas tema acessrio para que se entenda em que sentido e
grau a norma em estudo contrariou a Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB).
Uma das formas de se fazer isso a anlise de julgados anteriores em que o assunto
em estudo foi tratado, ou jurisprudncia. Nesse diapaso, abordaremos no prximo tpico a
jurisprudncia existente sobre o tema deste estudo, verificando-se a inconstitucionalidade do
artigo 4 da Lei n 9.713 de 1998, que fixa percentual diferenciado de efetivo feminino na
PMDF, de acordo com esses critrios.

3 JURISPRUDNCIA EXISTENTE SOBRE O TEMA

A CRFB adotou princpios fundamentais, entre eles os direitos e garantias individuais,


os quais, em sua maioria, esto relacionados no artigo 5, mas no se limitam a ele e so
clusulas ptreas constitucionais, ou seja, so princpios basilares que norteiam toda a
Constituio e servem como balizadores do ordenamento infraconstitucional, conforme se
pode verificar desde seu prembulo:
[...] para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos
direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade, e a justia como valores supremos de uma sociedade
fraterna, pluralista, e sem preconceitos, fundada na harmonia social [...] (BRASIL,
1988, p.1) (Grifo nosso)

Consubstanciando a importncia das clusulas ptreas constitucionais, dentre elas os


direitos e garantias individuais, o legislador constituinte teve o cuidado de inserir o 4 do art.
60 na CRFB: No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: [...] IV
os direitos e garantias individuais. (BRASIL, 1988, p. 27)
Nesse sentido, entre os princpios fundamentais est o direito igualdade, que orienta
a lista dos setenta e oito incisos do artigo 5 , que trazem os direitos e garantias individuais,
citados no pargrafo anterior:
Art. 5- Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do
direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos
desta Constituio; [...] (Grifo nosso) (BRASIL, 1988, p. 2)

Ao debruar-se sobre o assunto, se observa jurisprudncias diferentes sobre a fixao


de efetivo feminino nas polcias militares do Brasil. Ora entende-se que possvel ter-se
critrios diferenciados de admisso, ora no. Isso ocorre porque o dispositivo constitucional
que regula as hipteses possveis de diferenciao de critrios de admisso condicionante.
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Trata-se do pargrafo 3 do Artigo 39 da Constituio, que deixa claro: Art. 39 [...]


3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, [...] XXX,
podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o
exigir. (Grifo nosso) (BRASIL, 1988, p.18)
O inciso XXX do artigo 7 da CRFB, citado no 3 do Artigo 39 assegura - proibio
de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo,
idade, cor ou estado civil. Ou seja, o condicionante citado para o estabelecimento de critrios
diferenciados de admisso por motivo de sexo, entre outros, a natureza do cargo e essa
diferenciao tem que ser feita por lei. (Grifo nosso) (BRASIL, 1988, p. 4).
Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal, em acrdo, manifestou-se pela
inconstitucionalidade da diferena de critrio para admisso em concurso pblico, referindo-
se possibilidade de diferenciao como uma exceo, conforme preceitua o pargrafo 3 do
Artigo 39 da CRFB:
Concurso pblico critrio de admisso - sexo. A regra direciona no sentido da
inconstitucionalidade da diferena de critrio de admisso, considerado o sexo -
artigo 5, inciso I, e par. 3 do artigo 39 da Carta Federal. A exceo corre conta
das hipteses aceitveis, tendo em vista a ordem scio constitucional. STF/RE
120.305, Rel. Min. Marco Aurlio, Dirio da Justia 09/06/95. (BRASIL, 1995,
p.17236)

O inciso I do artigo 5 da CRFB, trazido pelo eminente Ministro do STF, regula a


isonomia entendida como direito e garantia fundamental que regem todo o direito, como
clusula ptrea da Constituio.
Em dissonncia, o Poder Judicirio do Estado do Rio de Janeiro, por meio da Dcima
Segunda Cmara Cvel, em ementa de Agravo de Instrumento relatada pelo eminente
desembargador Mario Guimaraes Neto, assim entendeu:

Ementa. Agravo de instrumento. Direito administrativo. Tutela antecipada indeferida


pelo Juzo a quo. Pedido de candidata do sexo feminino para poder prestar as demais
etapas do Concurso da Polcia Militar. Discusso sobre a inconstitucionalidade do
tratamento anti-isonmico entre homens e mulheres na reserva das vagas do edital.
Pretenso recursal que pretende conferir tratamento igualitrio a pessoas que se
encontram em situao de flagrante desigualdade. Tratamento diferenciado que
inerente natureza do cargo de policial militar e encontra amparo na Lei Estadual n
476/1981. Observncia dos pressupostos de criao de requisitos diferenciados para
o acesso ao cargo pblico (CF, art. 39, 2). Lei Estadual n 476/81 que criou a
Companhia de Polcia Militar Feminina, elencando as funes diferenciadas que
devero ser reservadas ao policial do gnero feminino. Diploma legal que revela a
necessidade de se prover os cargos da polcia militar em observncia do gnero do
candidato, respeitando as caractersticas prprias das funes que lhes sero exigidas
e das condies fsicas que seu gnero comportaria para um desempenho satisfatrio
diante da atual poltica de segurana pblica. Convocao de um maior nmero de
candidatos do sexo masculino fora do nmero de vagas previstas no edital que
obedece critrios de convenincia e oportunidade da Administrao, sem que isso
implique quebra da isonomia ou que o mrito dessa deciso possa ser sindicada pelo
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Judicirio. Precedente do egrgio Supremo Tribunal Federal e deste Tribunal de


Justia. Recurso que se nega seguimento. TJRJ, AI 00134675620148190000 - 12
Cmara Cvel Rel. Des. Mario Guimaraes Neto, 11/04/2014 (TRIBUNAL DE
JUSTIA DO RIO DE JANEIRO, 2014)

No caso em comento, a Lei Estadual N 476 de 1981, citada pelo eminente


Desembargador, estabeleceu critrios diferenciados para ingresso, em razo da necessidade de
se prover cargos da polcia militar em relao ao gnero do candidato, respeitando as
caractersticas prprias das funes que exercero e das condies fsicas que seu gnero
comportaria para um desempenho satisfatrio, conforme estabelece o Art. 4 da referida lei:

Art. 4 - As Policiais Militares integrantes da Cia PM (Fem) sero empregadas


precipuamente em misses de policiamento ostensivo cabendo-lhes as seguintes
atribuies, alm de outras que sejam estabelecidas pelo Comandante-Geral: I -
Policiamento de Trnsito, em locais e horrios em que as mesmas tenham melhores
condies de segurana, a critrio do Comandante-Geral; II - Nas operaes
policiais militares no trato com mulheres e menores em geral; III - Nos terminais
martimos, ferrovirios, rodovirios e aerovirios e nos demais servios de
policiamento cujos riscos ou encargos sejam, a critrio do Comandante Geral,
exclusivamente compatveis com suas condies de mulheres. (ESTADO DO RIO
DE JANEIRO, 1981, p.1).

Dessa forma, observa-se que, se o poder pblico estabelecer critrios objetivos


diferenciados de admisso, como fez o Estado do Rio de Janeiro, pode ento estabelecer
nmero de vagas diferenciado para os efetivos feminino e masculino, de acordo com esses
critrios. Entretanto, se no o fizer, valer o princpio constitucional da isonomia.
Noutro giro, Miguel (2013, p.2), traz que:

Para a Constituio de 1988, os homens e as mulheres so iguais em direitos e


obrigaes, conforme preceitua o inciso I, do artigo 5. Ademais, especificamente no
tocante aos critrios de admisso, os trabalhadores urbanos e rurais no podem
sofrer tratamentos diferenciados, em razo do que dispe o inciso XXX, do artigo
7, da Carta Poltica de 1988. Vale aqui frisar, que referida proibio foi estendida
aos servidores pblicos em razo de norma expressa no artigo 39, 3 da CF.

O autor analisa a parte final do pargrafo 3, do artigo 39, que autoriza a lei
estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo exigir.
(BRASIL, 1988, P.18)
Esclarece que somente lei em sentido estrito pode realizar esta diferenciao, sendo,
portanto, dois requisitos a permitirem a discriminao frente aos critrios de admisso para os
cargos ou empregos pblicos: A lei em sentido estrito e exigncia da diferenciao em virtude
da natureza do cargo. O fato que, para que seja possvel a discriminao entre candidatos em
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razo do sexo, necessrio verificar se esta distino relevante e objetiva. (MIGUEL 2013,
p.2)
O autor esclarece, ainda, que objetiva toda a desequiparao irrefutvel, ou seja,
aquela facilmente perceptvel por todas as pessoas, no demandando de um juzo de valor ou
impresso pessoal para que seja constatada. (MIGUEL 2013, p.2)
Como exemplo, poder-se-ia citar outra analogia: Os deficientes fsicos tambm so
resguardados de discriminao, por meio do Inciso XXXI do mesmo artigo 7 da CRFB, em
comento, XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de
admisso do trabalhador portador de deficincia. (BRASIL, 1988, p.5)
Logo, se poderia inferir, erroneamente, que em qualquer concurso pblico
obrigatrio estender-se a todos os portadores de deficincia. Obviamente, em um concurso
para preencher vagas para pilotos ou motoristas, no se poderia admitir candidatos portadores
de deficincia visual porque a natureza do cargo exige que os candidatos possuam acurcia
visual compatvel com a funo que vo exercer, por razes bvias. Entretanto, no existe
obviedade em acreditar que para ser policial militar necessrio ser do sexo masculino. A
prpria trajetria das mulheres dentro da PMDF provou que isso no verdade.
(CASTELLAR, 2011)
Objetivamente, policiais militares masculinos e femininos na PMDF integram a
mesma carreira dentro de cada quadro, portanto no h que se falar em critrios diferenciados
de admisso. Isso ocorre em razo da lei n 9.713 de 1998 que, por meio de seu artigo 2,
extinguiu o Quadro de Policiais Militares Femininos, remanejando-se seus efetivos, para os
Quadros de Policiais Militares (QOPM e QPPMC). (BRASIL, 1998, p.1)
Nesse sentido, O Supremo Tribunal Federal assim entendeu:

[...] A adoo de critrios diferenciados para a promoo de militares masculinos e


femininos da Aeronutica no ofende o princpio da isonomia, porquanto esses
militares integram carreiras distintas, regidas por estatutos prprios. II. Agravo
no provido. Ag. Reg. no RE n. 316.882-DF, rel. Min. Carlos Velloso, 2a Turma do
STF, DJU de 14/10/05. (BRASIL, 2005, p. 21)

Por analogia, se os militares femininos e masculinos da Fora Area Brasileira podem


ter critrios diferenciados de promoo porque integram carreiras distintas, ento quando no
fossem carreiras distintas, o que o caso da PMDF, no poderia haver esses critrios
diferenciados. No caso da citao transcrita, trata-se de promoes, o que estaria ligado ao
exerccio de funes, mas um dos aspectos tambm abordados no artigo 39, 3 da CRFB.
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O estudo sobre a atuao das policiais femininas na PMDF, citado anteriormente,


trouxe a informao de que as mulheres ocupam todas as atividades na PMDF, mesmo as
consideradas mais difceis, tanto intelectual quanto fisicamente, como piloto de helicptero,
operadoras de operaes especiais, observadoras de paz da Organizao das Naes Unidas
(ONU), comandantes de Unidade Policial Militar (UPM), entre outras. Logo, conclui-se que
tanto homens como mulheres tm as mesmas aptides para as funes existentes na
Corporao, ento a natureza do cargo no exige critrios diferenciados de admisso, como se
poder ver no prximo tpico, onde ser feita anlise da norma estudada frente
jurisprudncia encontrada sobre este tema. (CASTELLAR, 2011)

4 APLICABILIDADE DA JURISPRUDNCIA ENCONTRADA COM A NORMA


ESTUDADA

Verificou-se no tpico anterior os critrios necessrios para se fazer a desequiparao


de pessoas em concursos pblicos: A objetividade e a relevncia previstos em lei no sentido
estrito da palavra so as condies necessrias para excetuar-se a norma geral, que a
isonomia e igualdade entre todos os cidados.
Dessa forma, verifica-se que o Distrito Federal possui uma lei que procurou fazer essa
desequiparao, entretanto necessrio verificar se essa lei trouxe os critrios de objetividade
e relevncia estudados.
Quando a lei 9.713/1998 foi elaborada, essa norma poderia ter estabelecido critrios
diferenciados, com permisso constitucional, para se estabelecer percentuais diferenciados
para efetivo masculino e feminino, porm foi feito exatamente o contrrio.
Anteriormente citada norma, havia quadros exclusivos e as policiais femininas
desenvolviam atividades especficas dentro da PMDF servindo, inclusive, em uma Unidade
Especializada na Corporao, a Companhia de Policiamento Feminino (CPFEM), a qual foi
extinta dois anos antes da publicao da norma em comento, por meio da Portaria PMDF n
117 de 01/11/1996. (CASTELLAR, 2011)
A lei, ento, extinguiu os quadros exclusivamente femininos, integrando o efetivo
feminino ao masculino em quadros unificados de oficiais e praas. Dessa forma, terminou por
extinguir os requisitos diferenciados de admisso at ento existentes, uma vez que as
policiais femininas passaram a desempenhar as mesmas funes do efetivo masculino,
concorrendo s mesmas escalas de servio, recebendo os mesmos salrios dentro dos mesmos
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postos e graduaes, obedecendo ao mesmo regulamento e concorrendo em igualdade de


condies s promoes.
Ainda segundo o estudo, nos 13 anos de existncia da CPFEM na PMDF, as policiais
militares femininas eram empregadas de forma especfica, em apoio ao efetivo masculino, na
esfera operacional e desempenhavam funes administrativas normais na sede da Companhia.
A partir de 1996, a PMDF extinguiu a CPFEM e as policiais militares foram distribudas nas
diversas unidades da Corporao, onde passaram a desempenhar as mesmas funes que
anteriormente eram desempenhadas somente por policiais masculinos. (CASTELLAR, 2011)
Foi levantado tambm que, em relao ao efetivo feminino da PMDF, 47,2 % estavam
sendo empregadas em atividades administrativas, 18,5% esto sendo empregadas em
atividades operacionais, 15% esto em atividades especializadas, 8,2% esto em atividades de
ensino e 9,9% esto em outras atividades. Alm disso, as policiais militares femininas
acreditam que podem ser empregadas em toda e qualquer atividade dentro da PMDF (82,6%),
pois foi demonstrado que 52% gostam muito da atividade operacional e 62% trabalharam no
servio operacional por mais de 5 anos, sendo que 16,5% dessas trabalharam nessa atividade
por mais de 10 anos e 20,5% trabalharam na atividade operacional por mais de 15 anos.
Por aquele estudo, ficou demonstrado que as mulheres estavam representadas em todas
as atividades desenvolvidas pela PMDF e, portanto, no havia atividades exclusivamente
masculinas ou femininas dentro da Corporao. (CASTELLAR, 2011)
Da mesma forma, no h critrios objetivos que definam qual o percentual
necessrio de policiais femininas em cada atividade. Poder-se-ia perguntar, por exemplo, o
porqu de 10%, por que no vinte ou trinta por cento. No h pesquisas que respondam a
essas questes, pois que a fixao do percentual no foi balizada em critrios objetivos.
Segundo o Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE), a populao
brasileira no ltimo censo realizado era de 190.755.799 pessoas das quais, 97.348.809 eram
mulheres, ou seja, 51,03% da populao. (BRASIL, 2010)
Nesse sentido, observando-se que a nica diferenciao possvel entre funes de
policiais masculinos e femininos na Corporao o fato de que mulheres no podem sofrer
revista pessoal feita por policiais masculinos, por fora do Cdigo de Processo Penal, que diz:
Art. 249. A busca em mulher ser feita por outra mulher, se no importar retardamento ou
prejuzo da diligncia. (BRASIL, 1941)
Dessa forma, se a populao feminina praticamente igual masculina e, em tese, a
nica atividade exclusiva de policiais femininas a revista pessoal em mulheres e a nica,
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exclusivamente, masculina a revista pessoal em homens, no se vislumbra o que justificaria


tamanha discrepncia entre o percentual de policiais femininas frente ao efetivo masculino.
Nesse sentido, entende-se que em relao Lei N 9.713/1998 no existem critrios
objetivos presentes na norma que permitam a excepcionalidade de prever quantitativos
diferenciados para os efetivos masculinos e femininos na Corporao.
Logo, aquela norma fere o artigo 5 inciso I, o artigo 7 inciso XXX e o artigo 39 3
da CRFB, ocasionando uma inconstitucionalidade material, que enseja a propositura de uma
Ao Direta de Inconstitucionalidade.

5 CONSIDERAES FILOSFICAS SOBRE O TEMA

Para no se ater letra fria das leis e jurisprudncias necessrio refletir sobre os
argumentos por traz das normas e acrdos.
Nesse diapaso, se encontra tanto argumentos favorveis quanto contrrios tese aqui
apresentada, embora os favorveis sejam mais numerosos.
Sobre isso Miguel (2013, p.2) afirma:

[...] a relevncia na discriminao dos candidatos feita pela Administrao nos


concursos pblicos, s se mostraria plausvel analisando a natureza do cargo posto a
concorrncia. Assim, se para determinado cargo em que se busca vigor fsico
avantajado, o edital do certame amparado em Lei prever a concorrncia apenas de
candidatos do sexo masculino, dever ser analisado se a referida limitao, de fato se
mostra objetiva e relevante para que seja contratado o candidato mais apto a vaga
ofertada, preenchendo assim a real finalidade dos concursos pblicos[...]. Todavia,
se a referida discriminao se mostrar desarrazoada, ir afrontar o princpio da
igualdade que obriga a Administrao dispor de forma isonmica todas as condies
para os cidados concorrerem s vagas disputadas.

Segundo Miguel (2013), para que haja a possibilidade de discriminao em razo do


sexo dos candidatos, necessrio que a Administrao comprove que a finalidade do referido
critrio especial relevante e objetiva, a ponto de que, caso seja ocupada por outro cidado
que no possua aquelas especificidades, o cargo posto disposio no cumprir efetivamente
as suas funes inerentes.
Ainda de acordo com o autor, essa distino jamais poderia ser feita em concursos
para Magistratura, Ministrio Pblico, Advocacia Geral da Unio, entre outros, em que se
busca nica e exclusivamente aptido intelectual para o exerccio destas funes e, em
contrapartida, perfeitamente possvel, para o autor, a diferenciao de sexo nas carreiras
para policiais militares e civis, ocupantes das foras armadas, corpo de bombeiros militar,
que, em virtude da ntida necessidade de determinado vigor fsico. (MIGUEL, 2013, p.3)
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H nesse ltimo raciocnio de Miguel (2013) dois sofismas: O primeiro sofisma que
os homens so mais fortes do que as mulheres, por isso pode-se ofertar mais vagas para
homens do que para mulheres. Esse critrio foi utilizado no momento de se destinar apenas
10% dos efetivos de cada quadro para mulheres na PMDF. Sabe-se que h homens fortes e
homens fracos fisicamente, assim como tambm h mulheres fortes e mulheres fracas. Ento,
o fato de ser homem no garante que tem vigor fsico avantajado, bem como o fato de ser
mulher no determinante que seja fraca fisicamente.
O segundo sofisma de que a aptido fsica preponderante sobre a intelectual para
policiais, bombeiros e militares. Esse pensamento esquece-se de que nessas profisses
encontram-se gestores, mdicos, dentistas, planejadores estratgicos, operadores do direito e
uma infinidade de funes onde a aptido intelectual mais necessria do que a fsica,
inclusive no trabalho operacional na rua, onde se tem que fazer mediao de conflitos,
negociaes, etc. Tanto que nos certames para essa funo a fase intelectual classificatria,
enquanto a aptido fsica apenas eliminatria. H ainda o fato de que para muitas dessas
profisses j exigido o nvel superior de escolaridade, como o caso para o nvel de oficiais
em muitas polcias e para todos os candidatos no caso da PMDF.
Ademais, as academias de musculao esto cheias de mulheres musculosas que
levantam muito mais peso do que homens e submetem-se a programas intensos de
treinamento, provando que aptido fsica uma questo de opo e treino e, absolutamente,
nada impede que mulheres possam desempenhar as funes desempenhadas por homens no
policiamento se forem selecionadas por esses critrios e treinadas para isso.
Assim, h um erro em acreditar que os homens tm maior vigor fsico do que as
mulheres e outro erro em acreditar que a compleio fsica poderia justificar cercear-se o
ingresso de quem quer que seja. O autor fez aluso de que h estudos que comprovam tal tese,
porm no citou a fonte de tais estudos. (MIGUEL, 2013)
Ainda a esse respeito, a Conveno sobre Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao contra a Mulher, da Organizao das Naes Unidas (1979), (apud) Pires
(2013, p.14) ensina que a discriminao se conceitua como:

Art. 1- Toda distino, excluso ou restrio baseada no sexo e que tenha por objeto
ou resultado prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo ou exerccio pela mulher,
independentemente do seu estado civil, com base na igualdade do homem e da
mulher dos direitos humanos e liberdades fundamentais nos campos poltico,
econmico, social, cultural e civil ou em qualquer outro campo.
12

Ainda segundo Pires (2013, p.15), a mesma Conveno refere-se eliminao da


discriminao no emprego da mulher mediante:

Artigo 11 - Os Estados-partes (sic) adotaro todas as medidas apropriadas para


eliminar a discriminao contra a mulher na esfera do emprego a fim de assegurar,
em condies de igualdade entre homens e mulheres, os mesmos direitos, em
particular:
[...]
b) o direito s mesmas oportunidades de emprego, inclusive a aplicao dos mesmos
critrios de seleo em questes de emprego;
[...](Grifo nosso)

Ressalta-se, portanto, que a preservao do mercado de trabalho feminino uma meta


no somente de nossa Constituio, mas est presente tambm como meta da ONU.
A maneira pela qual a Administrao Pblica seleciona os seus colaboradores o
concurso pblico e por meio dele que dever dar cumprimento aos princpios dos direitos e
garantias individuais, dentre eles o da igualdade. A esse respeito, ensina Meirelles (2002, p.
409):

O concurso pblico o meio tcnico posto disposio da Administrao Pblica


para obter-se moralidade, eficincia e aperfeioamento do servio pblico e, ao
mesmo tempo, propiciar igual oportunidade a todos os interessados que atendam
aos requisitos da lei, fixados de acordo com a natureza e a complexidade do cargo
ou emprego, consoante determina o art. 37, II, da CF.

A esse respeito, Mattos (2012, p.56) enfatizou:

O ingresso das mulheres na PMDF permanece at o ano de 2010 referenciado em


10% das vagas disponveis. Entretanto, se anteriormente este nmero representava
uma garantia de acesso das mulheres carreira militar, atualmente pode estar
servindo, pelo contrrio, a limit-lo. Os resultados encontrados indicam que, em
2010, a concorrncia entre os homens foi de 6,73 por vaga, ao passo que, dentre as
mulheres, a relao foi de 23,8166. No dispusemos dos dados referentes s notas
dos candidatos, entretanto a veemncia dos nmeros citados, que refletem uma
concorrncia quase quatro vezes mais acirrada dentre as mulheres, levam-nos a
acreditar que o percentual de mulheres dentre os novios seria maior, caso no
houvesse a fixao do nmero de vagas. Consequentemente, a insero feminina na
PMDF estaria sendo mitigada, em vez de incentivada, com a reserva de vagas para
mulheres. (Grifo nosso)

Logo, a estipulao de percentual de vagas para o efetivo feminino, alm de


inconstitucional, acima de tudo injusta, pois exclui pessoas mais qualificadas, pelo simples
fato de serem mulheres, haja visto que com tamanha discrepncia na concorrncia de se
inferir que a nota de corte para o as candidatas mulheres maior do que a nota de corte para
os candidatos homens. Isso, alm de injusto para com as mulheres contra producente para a
PMDF, uma vez que est deixando de contratar os candidatos mais qualificados.
13

Se a compleio fsica elencada como uma competncia essencial, deveria ser


cobrado, ento, no concurso pblico, como j feito, porm no de forma to efetiva, essa
competncia e se deveria intensificar o treinamento fsico tanto na formao como durante a
carreira.
Na realidade, o que se observa, segundo experincia prpria desta autora que o
treinamento fsico superficial durante a formao e praticamente abandonado no dia a dia da
PMDF, (exceto nas unidades especializadas), por fora da Portaria PMDF N 953 de 2015,
que determina a realizao de treinamento fsico apenas no horrio de folga.
Isso, aliado ao fato de que Castellar (2011) e Mattos (2012) aferiram a mdia de idade
dos policiais militares na PMDF em 39 anos, desconstri o argumento de que a distino
percentual de efetivo por motivo de compleio fsica, uma vez que nessa idade e sem
condicionamento fsico, qualquer policial militar, inclusive os do sexo masculino, no ter a
compleio fsica satisfatria e necessria.
Vencida essa tese, pergunta-se ento qual o real motivo por trs dessa
discriminao? Observando-se o quadro de distribuio de efetivo da Corporao no stio
eletrnico da PMDF, verifica-se que no h mulher nomeada no alto comando, embora haja
quatro coronis femininos que possuem pr-requisitos para ocuparem essas funes, dos seis
Departamentos da Corporao, nenhum chefiado por uma mulher, embora as mesmas
coronis tambm possam ser nomeadas para essas funes e dos doze Comandos de
Policiamento, atualmente, na PMDF, nenhum chefiado por uma mulher e, ainda, das mais
de cinquenta UPM existentes, apenas duas so comandadas por mulher. (PMDF, 2016)

6 CONSIDERAES FINAIS

Verificou-se, por meio deste estudo, que o artigo 4 da lei N 9.713/1998


inconstitucional. O remdio nesse caso seria revogar tal dispositivo e isso pode ser feito de
duas formas.
A revogao pode ser feita por outra Lei Federal que estabelea os critrios objetivos
necessrios para a distino de percentuais diferenciados na PMDF, revogando-se
expressamente nessa lei o artigo inconstitucional, conforme estudado, ou revogando-se toda a
lei, desde que a nova traga o amparo legal para a presena feminina nos quadros de oficiais e
praas.
Outra soluo seria a propositura de uma Ao Direta de Inconstitucionalidade ao
STF, a fim de declarar inconstitucional total ou parcialmente a lei.
14

Mesmo assim, h que se prever algum percentual, pois se no for feito, se poderia ter
em longo prazo, uma quantidade maior de mulheres do que de homens na PMDF e isso
tambm no seria o ideal. Assim, o estabelecimento do percentual de metade (50%) das vagas
seria o que mais se aproxima da igualdade e no feriria a CRFB.
Entende-se, tambm, como necessrio o estabelecimento de um perfil profissiogrfico
adequado, onde sejam elencadas as competncias desejveis para policiais militares na
PMDF. O estabelecimento desse perfil no pode se calcar em achismos ou opinies,
tampouco em preconceitos culturais, mas sim em estudos cientficos.
Conclui-se que este estudo cumpriu os objetivos a que se props, ao demonstrar a
inconstitucionalidade do dispositivo legal estudado, apontando as medidas necessrias para a
correo desse fato que se traduz por discriminao injusta, no amparada pela CRFB.
Este estudo requer um maior aprofundamento, uma vez que se trata de assunto
complexo, que est ocorrendo na PMDF h muito tempo e que sua modificao ter muitas
consequncias internas e, portanto, suscitar objees e discusses por parte das pessoas que
j esto acostumadas com o status quo. Trar tambm muitos benefcios s pessoas que ainda
no esto dentro da Corporao, mas que esto tendo os seus direitos no garantidos e a
Polcia Militar, sendo uma Instituio que existe para ser instrumento de justia no pode
carregar dentro de si a prtica injusta de tratar os iguais com desigualdade.

THE (UN) CONSTITUTIONALITY OF THE ARTICLE 4TH OF LAW No 9.713/98,


WHICH FIXES DIFFERENTIATED PERCENTAGE FOR FEMALE EMPLOYEES IN
THE PMDF

ABSTRACT
This research analyzes the constitutionality of Law No. 9.713/1998, which establishes
a differentiated percentage of female police officers of the Federal District Military Police
(PMDF), which is necessary because it is a possible non-compliance with a constitutional
norm, not only under the point of view merely of gender, but because there are people who
are denied access to job openings, which the Constitution prohibits because it constitutes a
right and a fundamental guarantee, in addition to the affront to the principle of equality. The
purpose of this article is to demonstrate that there is unconstitutionality in article 4 of Law
No. 9.713/1998 and its amendment may promote an increase in the number of female police
in the PMDF, which today is only 6%. This result was obtained through a bibliographical
review and documentary analysis, as well as the analysis of jurisprudence on the subject.

Key Words: Differential admission criteria. Gender. Female Police Officers.


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