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SUBCONTRATACION
Y
EL TRABAJO EN EMPRESAS
DE SERVICIOS TRANSITORIO
Luego de muchos aos de discusiones y conflictos, este tema vino a ser regulado
por la Ley 20.123, que entr en vigencia el 16 de enero de 2007, por la cual se derogaron
los artculos 64 y 64 bis del Cdigo del Trabajo, que regulaban de manera manifiestamente
insuficiente las responsabilidades relativas a la prestacin de servicios en rgimen de
subcontratacin, es decir, en aquellos eventos en que una empresa contrataba, en el orden
civil, a otra empresa para que le proveyera trabajadores o le ejecutara por cuenta propia
ciertas tareas, obras o funciones, muchas de las cuales incluso pertenecan al giro de la
empresa mandante.
Es decir, el Cdigo del Trabajo no haca distingo alguno entre la simple provisin
de trabajadores (por ejemplo de secretarias, cajeros u otros), con la subcontratacin de
obras (por ejemplo, servicio de aseo, casino, construccin de obras), cuestin que la Ley
20.123 si hace, estableciendo dos regmenes distintos a los que denomina Trabajo en
Rgimen de Subcontratacin, la ltima situacin, y Trabajo en Empresas de
Servicios Transitorios la primera.
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a un contratista o subcontratista, al cual, a cambio de una remuneracin determinada, le
deber prestar servicios, bajo subordinacin y dependencia, en la ejecucin de una obra o
en la prestacin de un servicio que este ltimo ejecute por su cuenta y riesgo para una
tercera persona, natural o jurdica, que va a ser la duea de la obra, empresa o faena, y que
la ley denomina empresa principal.
Esto por cuanto la propia ley seala que no quedarn sujetos a las normas de este
Prrafo las obras o servicios que se ejecutan de manera discontinua o espordica. Lo
anterior significa que el contratista debe prestar los servicios para la empresa principal de
acuerdo a la caracterstica sealada, como por ejemplo, una empresa de aseo.
Esto significa que las obras ejecutadas o los servicios prestados se desarrollan por
encargo de la empresa principal, aun cuando se lleven a efecto en recintos o instalaciones
ajenos a ella.
Sancin.
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Responsabilidades.
A continuacin la ley establece que de igual forma responde el contratista por las
obligaciones del subcontratista, a favor de los trabajadores de ste, extendiendo en este caso
la responsabilidad, en igual forma hasta la empresa principal, cuando no se pueda hacer
efectiva la responsabilidad del contratista.
Derecho a la Informacin.
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Tambin autoriza la ley que se acredite por otros medios idneos que garanticen la
veracidad acerca del monto y estado de las obligaciones laborales y provisionales de los
empleadores respecto de sus trabajadores en rgimen de subcontratacin, cuestin que es
normada por el Reglamento N319 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, el cual
para estos efectos define:
Para los efectos de los certificados emitidos por la Inspeccin del Trabajo, la
solicitud correspondiente deber hacerse en formularios especiales que deben tener las
menciones que seala el artculo 7 del Reglamento, y para otorgarlos el organismo
fiscalizador deber revisar que el contratista o subcontratista est conforme con el pago
de las remuneraciones y asignaciones en dinero, con las cotizaciones previsionales y las
indemnizaciones legales por trmino del contrato de trabajo. Respecto de estas ltimas,
si ellas se encuentran controvertidas judicialmente, no se podr exigir su acreditacin.
La Inspeccin del Trabajo deber emitir el certificado dentro del plazo de 8 das de
ingresada la solicitud respectiva, o de 5 das si la empresa contratista o subcontratista
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cuenta con 25 o menos trabajadores, suspendindose estos plazos si se le requiere a la
empresa complementar o completar antecedentes.
A su vez, para los efectos de los certificados emitidos por entidades o instituciones
competentes, los artculos 14 y siguientes del Reglamento establecen los requisitos y
modalidades para la emisin de ellos.
Derecho de Retencin.
Cuando la empresa principal hace uso de su derecho a ser informada y del derecho
de retencin, pasa a responder subsidiariamente de las obligaciones laborales y/o
previsionales que afecten a contratistas y subcontratistas con sus trabajadores, incluidas las
indemnizaciones legales por trmino del contrato de trabajo.
Para los efectos de las revisiones, la empresa principal debe mantener a disposicin
de los servicios de fiscalizacin la nmina actualizada de las empresas contratistas y
subcontratistas que le prestan servicios en rgimen de subcontratacin.
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Obligaciones de Higiene y Seguridad.
c) Artculo 66 bis de la Ley 16.744: Norma que seala que los empleadores que
contraten con otros la realizacin de una obra, faena o servicios, propios de su giro,
debern vigilar el cumplimiento por parte de dichos contratistas o subcontratistas de
la normativa relativa a higiene y seguridad, debiendo para ello implementar un
sistema de gestin de la seguridad y salud en el trabajo, para todos los trabajadores
involucrados, cualquiera sea su dependencia, cuando en su conjunto, agrupen a ms
de 50 trabajadores.
Informar acerca del cumplimiento de las obligaciones que impone la ley en materia
de seguridad y salud en el trabajo, cada vez que lo solicite la empresa principal, o
por su intermedio el Comit Paritario de Faena o el Departamento de Prevencin de
Riesgos en Faena.
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Cumplir con el Reglamento Especial que debe dictar la empresa principal, de
acuerdo al artculo 11 del Reglamento.
El Reglamento Especial.
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Deben existir cuando en una obra, faena o servicio trabajen ms de 25 trabajadores,
que se mantengan en ella por ms de 30 das corridos.
a) Slo pueden serlo personas jurdicas, sin que la ley establezca el tipo del cual deben
ser.
b) Su nombre o razn social debe incluir las expresiones Empresa de Servicios
Transitorios, o la sigla EST.
c) Deben estar inscritas en el registro respectivo.
d) Deben tener como nico objeto social poner trabajadores a disposicin de terceros.
e) Los trabajadores slo deben ser destinados a prestar los servicios que en la
definicin se sealan.
f) Deben constituir una garanta permanente, a nombre de la Direccin del Trabajo.
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Adems de los requisitos sealados, las EST tienen ciertas limitaciones, tales como el
hecho de no poder ser matrices, filiales. Coligadas, relacionadas, ni tener inters directo o
indirecto, participacin o relacin societaria de ningn tipo con las empresas usuarias que
contraten sus servicios, sancionndose la infraccin a esta prohibicin, por resolucin del
Director del Trabajo, con la cancelacin del Registro de EST y multa a la empresa usuaria
de 10 UTM por cada trabajador contratado.
De la sancin podr pedirse reposicin al mismo Director del Trabajo, dentro del plazo
de 5 das, y de la que niegue lugar a la reposicin se puede reclamar ante la Corte de
Apelaciones respectiva, tambin en el plazo de 5 das.
La empresa usuaria.
Que se define como toda persona natural o jurdica que contrata con una
empresa de servicios transitorios, la puesta a disposicin de trabajadores para realizar
labores o tareas transitorias u ocasionales
Definidos como todo aquel que ha convenido un contrato de trabajo con una
EST para ser puesto a disposicin de una o ms usuarias de aquella, de acuerdo a las
disposiciones especiales del prrafo 2.
Como se seal, las EST deben cumplir ciertos requisitos, tales como:
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de una multa se pueden hacer efectivas sobre la garanta, previa resolucin del Director del
Trabajo, que ordenar los pagos a quien corresponda, no procediendo contra esta resolucin
recurso alguno.
Inscripcin en el Registro.
Este registro, que tiene el carcter de especial y pblico ser llevado por la
Direccin del Trabajo, y para estos efectos la EST deber acompaar en su solicitud de
inscripcin los antecedentes que acrediten la personalidad jurdica, el objeto social y la
individualizacin de sus representantes legales.
El mismo plazo tiene la EST para subsanar las observaciones que se le hubieran
formulado, bajo apercibimiento de tenerla por desistida de la solicitud, por el solo
ministerio de la ley. Sin embargo, dentro de los 15 das siguientes a la notificacin de las
observaciones, o de la resolucin que rechace una solicitud de reposicin, podr reclamar
ante la Corte de Apelaciones del domicilio de la reclamante para que sta ordene su
inscripcin en el registro.
Del reclamo la Corte conoce en nica instancia, con los antecedentes que le
proporcione el reclamante y oyendo a la Direccin del Trabajo, la que se encuentra
facultada para hacerse parte en el procedimiento.
El Director del Trabajo, por resolucin fundad, podr ordenar la cancelacin del
registro de una EST, en los siguientes casos:
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(Remuneraciones) y Captulo VI (Proteccin a las remuneraciones) y a las normas
del Libro II, Ttulo II (Proteccin a los trabajadores)
.
b) Por quiebra de la EST, salvo que se decrete la continuidad de su giro.
Sancin.
Toda persona natural o jurdica que acte como EST sin cumplir los requisitos y
exigencias establecidos por la Ley ser sancionada con multa a beneficio fiscal de 80 a 500
UTM, mediante resolucin fundada del director del Trabajo, que es reclamable ante el
juzgado competente dentro de 5 da de notificada.
Este es el que celebra la EST con la empresa usuaria, y debe cumplir los siguientes
requisitos:
Cabe sealar que es nula la clusula del contrato que prohiba la contratacin de
trabajadores de la ETS por parte de la empresa usuaria.
Este contrato debe suscribirse dentro del plazo de 5 das siguientes a la incorporacin
del trabajador a la usuaria, y si el plazo de duracin del contrato sea inferior a 5 das, deber
escriturarse dentro de los 2 das siguientes de iniciada la prestacin de servicios.
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a) Suspensin del contrato de trabajo o de la obligacin de prestar servicios, segn
corresponda, de uno o ms trabajadores por licencias mdicas, descansos de
maternidad o feriados, casos en el cual la puesta a disposicin puede durar todo el
tiempo denla suspensin.
Por otra parte, la ley prohbe celebrar contrato de puesta a disposicin de trabajadores
en los siguientes casos:
a) Para realizar tareas en las cuales se tenga facultades para representar a la empresa
usuaria, tales como las que realizan los gerentes, subgerentes, apoderados.
b) Para reemplazar trabajadores en huelga legal, durante el proceso de negociacin.
c) Para ceder trabajadores a otras EST.
Por otra parte, la usuaria que contrate a un trabajador de servicios transitorios por
medio de empresas no inscritas en el registro queda excluida respecto de dicho trabajador
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de las normas que regulan este tipo de contratacin, y el trabajador se entiende como
dependiente suyo.
Como se puede apreciar, la mayor diferencia con la definicin del artculo 7 del
Cdigo del Trabajo est dada por el hecho que la obligacin que contrae el trabajador es la
de prestar los servicios no para su empleador directo, sino para un tercero denominado
empresa usuaria, rompindose de esta forma el vnculo clsico empleador-trabajador.
La misma situacin acontece cuando se celebre un contrato de trabajo por una EST,
pero fuera de los supuestos en que la ley permite la suscripcin de este tipo de contrato y
con el objeto de encubrir una relacin laboral de carcter permanente con la usuaria.
La ley, al ser ste tipo de contrato de trabajo de plazo fijo, establece que el
trabajador que haya prestado servicios en forma continua o discontinua en virtud de uno o
ms contratos de trabajo con una EST, durante al menos 30 das en los 12 meses siguientes
a la fecha del primer contrato, tendr derecho a que se le indemnice proporcionalmente el
feriado, y as sucesivamente por cada nuevo perodo de 12 meses.
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prestacin de servicios fuera menor, se considerar la remuneracin correspondiente a los
das efectivamente trabajados.
Como sealamos, este tipo de prestacin de servicios rompe con el esquema clsico
de prestacin de servicios, ya que stos no sern prestados para el empleador directo, sino
para la usuaria, entregando a sta la ley algunas facultades respecto del trabajador, tales
como:
Obligacin de la usuaria.
Reitera la ley que las facultades de la usuaria tienen como lmite el respeto a las
garantas constitucionales de los trabajadores, y especialmente las que pudieran afectar la
intimidad, la vida privada o la honra de los trabajadores, y en este mismo orden, deber
mantener reserva de toda informacin y datos privados a que tenga acceso con ocasin de
la relacin laboral.
Responsabilidad subsidiaria.
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No obstante, es de responsabilidad directa de la usuaria el cumplimiento de las
normas relativas a la higiene y seguridad en el trabajo, incluidas las disposiciones legales y
reglamentarias relativas al seguro de la ley 16.744, especialmente en cuanto a las medidas
de prevencin de riesgos, debiendo comunicar al organismo administrador del seguro y a la
EST los incidentes y accidentes que ocurran a los trabajadores de servicios transitorios, de
acuerdo a la ley citada.
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