1.

GENERALIDADES Con la expresin "Modos de Adquirir la Propiedad", se pretende indicar, como

seala Barbero, a todo "hecho privado cuyo efecto sea la atribucin de un derecho de propiedad a un sujeto
determinado": o como agrega Beatriz Arean, al comentar el Cdigo Civil argentino, "los distintos hechos o
actos jurdicos a los que la Ley atribuye la virtud de dar nacimiento a este derecho"; o como dice Albaladejo
"los hechos jurdicos a los que la Ley atribuye el efecto de producir la adquisicin de derechos reales".
Comentando esas definiciones, consideramos que es correcto sealar que no solo los hechos privados o
jurdicos pueden ser formas de adquirir la propiedad, ya que, como desarrollaremos ms adelante, tambin
los actos administrativos, pueden ser un modo de adquirirla; es, por ello, justamente que sealamos los
modos de adquirir la propiedad como "todo hecho jurdico o administrativo que tenga, como efecto esencial,
dar nacimiento o ceder un derecho real a un sujeto determinado".
Debemos sealar que, a diferencia del Cdigo Civil francs (art. 711 y 712), el Cdigo espaol (art.
609) y el Cdigo argentino (art. 2524), que enumeran los modos de adquirir la propiedad, nuestro Cdigo
no recurre a esta tcnica legislativa, simplemente desarrolla bajo el rubro "Adquisicin de la Propiedad", las
diferentes formas de adquirir la propiedad privada; y omite mencionar tambin como forma de adquirir, el acto
administrativo y la transmisin sucesoria, seguramente en esta ltima, porque la herencia que se transmite a
los sucesores del causante, este representado por el patrimonio de este, que incluye derechos y obligaciones.
En base a este prembulo, desarrollaremos las diferentes formas de adquirir la propiedad privada.
2. LA APROPIACIN
El maestro Castaeda define la apropiacin como: "La toma de posesin de cosa mueble", sealando
que esta es una definicin ms genrica que el tradicional nombre de ocupacin que se conoce desde la
poca del Derecho Romano.

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En efecto, nuestra legislacin es clara al sealar, en su artculo 929, que la adquisicin sobre "las
cosas que no pertenecen a nadie, como las piedras conchas u otras anlogas que se hallen en el mar o en
los ros o en sus playas I; orillas, se adquieren por la persona que las aprehenda, salvo las previsiones de las
leyes y reglamentos". Con lo cual el legislador nos seala que nicamente pueden ser materia de apropiacin
las cosas muebles sin dueo, confirmando el viejo aforismo res nullius cedit primo occupanti (la cosa nullius
pertenece al primer ocupante). Con referencia a este ltimo, diremos que el Cdigo, al sealar la "aprehensin
de cosa mueble", descarta de plano la tcnica legislativa utilizada en otros Cdigos, caso del alemn y el
espaol, que estudian esta figura bajo el nombre de ocupacin, englobando en da tanto la ocupacin de
bienes muebles como bienes inmuebles, figura que en nuestra legislacin no es viable, desde que todos los
predios abandonados son de propiedad del Estado (art. 22 del D. Leg. N 653, Ley de Promocin de
Inversiones en el Sector Agrario) y adems, excluye la posibilidad de apropiacin de cosa mueble perdida,
ya que la propiedad sobre aquella no se extingue por el no uso, en el caso que el aprehensor se quede con
la cosa perdida, estara incurso en el delito de apropiacin ilcita (art. 192 inc. 1 del Cdigo Penal),
adquiriendo la propiedad del mismo, solo despus de que haya transcurrido el plazo de prescripcin de la
accin penal sumado al plazo de la prescripcin adquisitiva, de tal manera que sera valedero la cita del
maestro Castaeda cuando dice: "El ladrn puede rechazar la accin reivindicatoria del propietario si ha
ganado la propiedad de la cosa mueble por prescripcin". Con referencia a la res derelictae o cosa mueble
abandonada, creemos que si es apropiable, siempre y cuando concurran los requisitos por el artculo 1137
del Cdigo Civil.'"
3. DETERMINACIN JURDICA DE LA CAZA Y PESCA Estas dos figuras tratan de casos particulares
de apropiacin, cuya circunstancia radica en el inters pblico que tienen, de por medio, para el desarrollo
nacional. El Estado vela por la conservacin de las especies, eso limita la libertad de la caza y la pesca.
3.1. LA PESCA
El artculo 930 seala, con referencia a los peces, que estos se adquieren por quienes los cogen,
pero basta que hayan cado en sus redes.
149 Art. 1137 del Cdigo Civil peruano de 1984. 1. Por parecer o ser intil para el acreedor por dao
parcial. 2. Por desaparecer de modo que no se tenga noticias de l, o an tenindolas, no se pueda recobrar.
3. Por quedar fuera del comercio.
DERECHOS REALES
 La norma es clara al indicar que se trata de un acto de aprehensin efectiva del pez, bastando solo
que haya cado en la red del pescador. Hasta aqu la norma es manejable, lo que debemos de precisar es
que el derecho de pesca es cada da ms restringido, encargndose el Estado de conceder las concesiones
necesarias en el caso de la pesca de gran volumen y dictar las leyes y reglamentos necesarios para la pesca
artesanal o sencillamente deportiva. En general, aqu nos encontramos ya no dentro del campo del Derecho
Civil, sino dentro de la esfera del Derecho Administrativo, el cual, por no ser materia de nuestro estudio, no
profundizaremos. Sealaremos nicamente que la principal norma reguladora, al respecto, es la Ley General
de Pesca (D. Ley N 25977), no precisando el resto, porque estas son de carcter fluctuantes dependientes
de la poltica pesquera del gobierno de turno y cuyo estudio dejamos a los especialistas de Derecho
Pesquero.
3.2. LA CAZA
De igual manera, el artculo 930 nos indica que: "Los animales de caza se adquieren por quien los
coge, pero basta que hayan cado en las trampas o que, heridos, sean perseguidos sin interrupcin". Al
respecto consideramos al igual que el maestro Castaeda que "no solo son susceptibles de cazarse a los
animales salvajes, sino tambin los animales domsticos que recobran la libertad y se tornan salvajes".
Finalmente, lo que tendra que darse para configurar la norma es que se d la aprehensin del animal salvaje,
aunque aqu cabra sealar que, con respecto al caso del animal herido, este debe ser perseguido sin
interrupcin; la propiedad se constituir en el momento en que la presa es reducida a imposibilidad de
escapar, aunque sea por obra de un tercero, como seala Barbero: en este caso, la norma "no da una
adquisicin de la propiedad, sino el derecho a adquirirla con preferencia a cualquier otro que mate o capture
a la presa ya acosada o perseguida". Con respecto a las limitaciones a cazar, nos remitimos a lo dicho
anteriormente sobre la pesca. A modo de comentario, diremos que el que viole cualquier norma restrictiva
sobre caza y pesca, podr ser susceptible de sancin penal, conforme lo establecido en los artculos 308 y
309 del Cdigo Penal (Delito contra la Ecologa).
3.3. LMITES A LA CAZA Y PESCA (ART. 931) Debemos sealar que, aparte de las limitaciones
impuestas a la caza y pesca por parte del Estado, nuestra legislacin es clara al sealar, en su artculo 931,
el lmite legal, al expresar que: "No est permitida la caza ni la pesca

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en predio ajeno, sin permiso del dueo o poseedor, segn el caso, salvo que se trate de terrenos no
cercados ni sembrados. Los animales cazados o pescados en contravencin a este artculo pertenecen a su
titular o poseedor, segn el caso, sin perjuicio de la indemnizacin que corresponda". El estudio de esta
misma norma nos seala que a nadie le est permitido irrumpir en predio ajeno, para cazar o pescar si
previamente no cuenta con la autorizacin del dueo o poseedor. Este criterio que supera ampliamente lo
expresado, en el artculo 879 del Cdigo Civil derogado, que solo consideraba al dueo del terreno como
propietario del animal cazado en su propiedad por extraos; mantiene, sin embargo, el concepto de que para
que se considere como predio invadido, debe el mismo estar cercado y sembrado a la vez. No obstante, que
esta norma se inspira en el Derecho argentino, nuestro legislador se aparta de ella, al exigir simultneamente
estos requisitos, siendo, como seala Beatriz Arean, al comentar los artculos 2542 y 2543 del Cdigo Civil
argentino "que la sancin al cazador se justifica, ya que si el terreno est cercado, ello implica el deliberado
propsito de su dueo de excluir a terceros, impidiendo que entren a su propiedad, y si solo estuviera
cultivado o plantado, de cualquier modo procede la perdida de la presa, toda vez que el legislador ha querido
proteger la agricultura". Por lo expuesto, consideramos que solo debe bastar cualquiera de estos dos
requisitos, para que el cazador sin derecho, tenga la obligacin de devolver la presa, adems del pago de
daos y perjuicios ocasionados a la propiedad con motivo de la caza y pesca.
4. EL TESORO
4.1. CONCEPTO
Debemos sealar que nuestro Cdigo no define lo que es el tesoro, limitndose a tratar, en sus
artculos 934 y 935, los casos de bsqueda y descubrimiento del mismo en terreno ajeno, sealando las
consecuencias jurdicas que de ello se deriva. Es, por ello, necesario que para sealar su definicin
recurramos a la doctrina. Jorge Eugenio Castaeda al tratar este tema lo define como: "El objeto o los objetos
cuyo dueo no es conocido y que estn enterrados u ocultos en un bien mueble o inmueble". De igual manera,
Barbero considera que es "cualquier cosa mueble de valor, escondida o enterrada, de la cual nadie puede
probar que es propietario". Por ltimo, Messineo considera que es "un bien mueble (o un conjunto de bienes
muebles) de mrito, que se encuentra oculto o enterrado en un inmueble o en otro bien mueble y del cual
nadie puede probar que es propietario".
DERECHOS REALES
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4.2. NATURALEZA JURDICA DEL TESORO Sealaremos que es el "modo de adquirir la propiedad
de bienes muebles nullius, ya que su caracterstica es la imposibilidad de poder conocer a su dueo.
Habiendo sealado las ms importantes definiciones doctrinarias al respecto, podemos ahora, con una
base slida, referirnos a los artculos mencionados anteriormente.
Con referencia al artculo 934, que seala que "no est permitido buscar tesoro en terreno ajeno
cercado, sembrado o edificado, salvo autorizacin expresa del propietario. El tesoro hallado en contravencin
de este artculo pertenece ntegramente al dueo del suelo.
Quien buscare tesoro sin autorizacin expresa del propietario, est obligado al pago de la
indemnizacin de daos y perjuicios resultantes". De igual manera que el artculo tratado anteriormente, este
numeral se basa en el principio de la exclusividad, ya que nadie puede irrumpir en terreno ajeno sin
consentimiento del propietario. Sin embargo, al referirnos a la persona precitada para dar este
consentimiento, observamos que se excluye al poseedor, el mismo que es comprensible en el caso de que
se trate de una posesin de derecho, conforme al artculo 905 del Cdigo Civil, en donde un propietario
concede a otra persona la posesin mediata, caso el arrendamiento; pero qu sucedera si el poseedor es
el nico que tiene una relacin jurdica con el terreno y an no lo adquiere por prescripcin?, definitivamente
la norma deja un vaco qu sucede con el derecho de este poseedor? la solucin sera en favor del poseedor
prescribiente en base a la presuncin juris tantum de que el poseedor es reputado propietario. De igual
manera, debemos considerar, si a este propietario, a quien se refiere la norma, puede en algn caso negarse
a la solicitud de bsqueda de un tesoro, sin caer en abuso de derecho. Creemos, al respecto, que existen
motivos ms importantes que el inters personal, corno son los arqueolgicos, artsticos o econmicos,
siendo, por eso, aplicable lo dispuesto en el artculo 936 del Cdigo Civil. La norma tambin niega la
posibilidad de solicitar, por los daos, al simple poseedor reservndolo exclusivamente al propietario. En este
caso, consideramos que este derecho tambin. se hara extensivo al poseedor prescribiente. Con relacin a
los gastos hechos por el hallador de mala fe, este no tendra ninguna opcin a solicitar el reintegro de los
mismos, desde el momento que actu sin derecho.

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Por ltimo, el tesoro descubierto en contravencin de esta norma pasa totalmente a manos del dueo
del suelo, debiendo agregar las consideraciones hechas anteriormente con respecto al poseedor
prescribiente. Comentando el artculo 935 que seala: "que el tesoro descubierto en terreno ajeno no
cercado, sembrado o edificado, se divide por partes iguales entre el que lo halla y el propietario del terreno,
salvo pacto distinto". Diremos que no brilla el mismo por su claridad, primero porque seala una situacin en
que el terreno no se encuentra delimitado, por cerca alguna, ni con alguna obra visible, que hiciese posible
el saber si el terreno tiene propietario o no. Debemos sealar que, en principio, no existe terreno sin
propietario, ya que las tierras que no tienen dueo, pertenecen al Estado. En esa lgica, entendemos que el
artculo engloba tanto la propiedad privada corno la propiedad del Estado. En este caso, la divisin del terreno
entre el hallador y el propietario (sea este el Estado o un privado) se justifica porque el hallador pone en
circulacin una riqueza hasta entonces inactiva, por lo cual, se le otorga la mitad del tesoro. Barbero, al
respecto, seala: "que el tesoro existe mientras no se le descubre. Ocurrido el descubrimiento, deja de ser
tesoro porque se atribuye en propiedad a quien lo encuentre o al propietario del fundo o a ambos". Con
respecto al hallador, diremos que Castaeda considera "que es el primero que hace visible el tesoro en todo
o en parte y no al que lo aprehende. No es descubridor el obrero a quien el dueo del terreno o a un extrao,
con permiso del dueo, le encarga hacer excavaciones para la bsqueda de un tesoro; pero si, ser
considerado el obrero como descubridor si las excavaciones u otros trabajos de demlicin no tienen la
finalidad de buscar tesoro sino otra cosa distinta".
Con respecto al hallador, si este se apropia del tesoro extrado del terreno ajeno o se queda con la
parte correspondiente al propietario del suelo, estar cometiendo el delito de apropiacin ilcita (art. 192
C.P.), estando sujeto a la accin correspondiente por parte del perjudicado. Por ltimo, debemos sealar que
no se considera como tesoro el descubrimiento, por ejemplo, de restos arqueolgicos desde que ellos son
propiedad del Estado, lo que explicara lo dispuesto en el artculo 936 del Cdigo Civil que seala "los
artculos 934 y 935 son aplicables solo cuando no sean opuestos a las normas que regula el patrimonio
cultural de la nacin" y cuyo sustento se encuentra en el artculo 21 de la Constitucin.
Sobre estos bienes de propiedad del Estado, una mayor explicacin la damos en el Tomo I, Captulo
III, punto 5, pero s diremos que el que excava
DERECHOS REALES
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sin autorizacin en un yacimiento arqueolgico, estar comprometido en el artculo 226 del Cdigo
Penal (Delitos contra el Patrimonio Cultural) y sujeto a la sancin correspondiente.
EL HALLAZGO
5.1. CONCEPTO El hallazgo como figura jurdica se define, segn seala el artculo 932, cuando "se
halle un objeto perdido", al respecto, Barbero indica que la cosa mueble extraviada se caracteriza por haber
"salido de la disponibilidad material del propietario, que no est en condiciones de encontrarla, pero no de su
patrimonio"; o como seala el artculo 651 del Cdigo Civil espaol "el que halle una cosa mueble
presumiblemente perdida"; finalmente, lo expuesto por los Mazeaud que seala: "el propietario de una cosa
extraviada pierde la posesin de la misma, puesto que la prdida del corpus implica la prdida de la posesin
en los muebles, pero conserva el derecho de propiedad". Debemos precisar que, en este tema, no debernos
confundir "extraviada" con "abandonada", ya que, en este ltimo caso, como sealamos anteriormente, la
propiedad de la cosa mueble se extingue por el no uso; mientras que la cosa extraviada no deja de pertenecer
a su propietario original, siendo as que el hallador que torna la cosa extraviada adquiere dos obligaciones,
cuidar la cosa y dar aviso del hallazgo.
5.2. NATURALEZA JURDICA DEL HALLAZGO
De lo expuesto anteriormente, podemos sealar que el hallazgo no es un modo de adquirir la
propiedad, sino como dice Castaeda: "una relacin jurdica que crea derechos y obligaciones Para el
hallador".
5.3. OBLIGACIONES DEL HALLADOR
El artculo 932 seala que el hallador debe entregarlo a la autoridad municipal. Si bien el artculo no
lo establece, se presume que la entrega debe ser inmediata, ya que si el hallado se queda con la cosa
perdida, estar incurso en el delito de apropiacin ilcita (art. 192 C.P.), la inmediatez debe considerarse, de
acuerdo a las circunstancias (edad, distancia, etc.); durante el periodo que el bien esta en sus manos, el
hallador debe cuidar del bien con diligencia, sino responde por los daos.

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5.4. PUBLICACIN DEL HALLAZGO

El mismo artculo seala la obligacin de la autoridad municipal de comunicar el hallazgo por anuncio
pblico; dice Albaladejo, al respecto "de la manera acostumbrada". Hay que precisar que actualmente
encontrar' al dueo de una cosa perdida no es tan fcil, como hace cincuenta aos: de todos modos, es
preciso mantener este sistema para evitar que se considere nullius a una cosa perdida.
5.5. DERECHO DEL HALLADOR
El artculo 933 seala expresamente que el hallador tiene derecho a recibir el ntegro de su gasto y
adems una recompensa. No hay duda de que la persona que halla un bien extraviado y lo devuelve, tiene
derecho a que se le restituya los gastos que este haya ocasionado, adems de recibir la recompensa que
libremente el propietario hubiera ofrecido, pero la duda nace en lo siguiente: Si el propietario no hubiera
ofrecido recompensa por que debe darla? Cul es la razn de este premio? Creemos, al igual que. Barbero,
que la explicacin del premio resulta conveniente por el hecho "de quien la encuentra no tiene la obligacin
de tomar la cosa para entregarla, sino a entregarla si la toma". De manera que, al tomarla y entregarla, hace
al propietario un servicio libre, cuya remunerabilidad es fcil de ver, cuyo monto debe ser lo adecuado a las
circunstancias como lo aprecia el artculo 933 del Cdigo Civil, pero si es una suma de dinero,
obligatoriamente esta no ser menor a una tercera parte del monto recuperado, lo cual es un gran avance
frente al Cdigo de 1936.
6. ESPECIFICACIN Y MEZCLA
Debemos sealar que a pesar que nuestro Cdigo realiza el estudio de estas figuras solo, en su
artculo 937, la discusin doctrinaria sobre estos ha sido muy amplia, es por eso, y con nimo de precisar el
criterio dado por las distintas legislaciones al respecto, que plantearemos el estudio de este artculo figura
por figura.
 El artculo 937 seala a la letra: "El objeto que se hace de buena fe con materia ajena pertenece al
artfice, pagando el valor de la cosa empleada. La especie que resulta de la unin o mezcla de otras de
diferentes dueos, pertenece a estos en proporcin a sus valores respectivos". De la lectura del artculo y
adems por el mismo ttulo del captulo, podemos ver que el legislador reuni, en esta norma, lo dispuesto
en los artculos 881 y 883 del Cdigo Civil derogado, al regular en su primer prrafo la referencia a dos
figuras que
DERECHOS REALES
303
considera iguales "unin y mezcla", bajo el nombre general de mezcla, siguiendo este criterio,
desarrollaremos el estudio de este artculo. 6.1. ESPECIFICACIN Al respecto, desde el Derecho Romano
clsico, se discuta sobre quien alcanzaba la propiedad de la cosa formada por especificacin. Los sabinianos
decidan, con la doctrina antigua, a favor del propietario de la materia, los proculeyanos a favor del
especificador. La solucin intermedia de Justiniano, segn la cual si el objeto especificado puede ser reducido
a la materia, corresponder al propietario de esta, mientras que, en caso contrario, pertenecer al
especificador", es muy criticada, porque se considera que no regula de una manera justa los derechos de
propiedad que recaen sobre la res nova (cosa nueva). Como apunta Diez Picaso y Gulln, "la solucin del
conflicto de intereses planteados por la especificacin ha sido siempre muy debatida". Actualmente podemos
encontrar dos criterios principales sobre los cuales se realiza el tratamiento de esta figura.
6.1.1. Teora del valor agregado Los propugnadores ms importantes de esta tesis los encontramos
en Alemania, Francia e Italia, cuys legislaciones han tratado ampliamente este tema.
Colin y Capitant, al comentar los artculos 570, 571 y 572 del Cdigo Civil francs, definen la
especificacin como "la creacin de un objeto nuevo con una materia que es transformada"(ejemplo: con
piezas de madera se construye un mueble). Agrega el tratadista que "segn que domine en la composicin
del objeto nuevo la importancia de la materia o la del trabajo, la propiedad es para el dueo de la materia o
para el obrero, el otro tiene derecho a una indemnizacin".
De igual manera, los Mazeaud, al comentar las mismas normas, sealan que "la Especificacin es la
transformacin de una materia que se convierte en objeto nuevo". Agregando que, en principio, el propietario
de la materia tiene derecho a reclamar la cosa, con reembolso del precio de la mano de obra. Pero, si el
precio de la mano de obra es sensiblemente superior al valor de la materia utilizada, esta no se considera
sino como lo accesorio, y el operario puede retenerla contra el reembolso del precio. Enneccerus, Kipp y
Wolff, al comentar la legislacin alemana (art. 947 -950), realizan un interesante anlisis sobre este tema,
sealando que: "El

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ALBERTO VSQUEZ Ros

pensamiento de que el trabajo como actividad productiva y creadora de valores debe ser reconocido
corno causa de adquisicin de dominio es una de las ms firmes adquisiciones de nuestra cultura jurdica".
Definiendo la especificacin, a partir de este concepto, como "La formacin de una cosa nueva en virtud de
elaborar o transformar una o varias materias"' agregando que la especificacin es "necesariamente un acto
humano, pero no declaracin de voluntad, ni acto jurdico", sino acto real, por tanto, el incapaz de obrar puede
tambin especificar con eficiencia jurdica en tanto pueda trabajar. No es posible la representacin, pero, no
obstante, cabe tambin adquirir por especificacin con la colaboracin de otros (Ejemplo: el fabricante se
convierte en propietario por la actividad de sus operarios)". Finalmente, indica que "en principio se presume
que el especificador obtiene la propiedad. El propietario de la materia la adquiere nicamente si el valor del
trabajo es considerablemente inferior al de la materia". Los italianos, en la misma lnea de pensamiento,
aunque con una elaboracin ms moderna, consideran tambin al valor agregado como base para definir el
derecho de propiedad sobre el objeto nuevo. As lo confirma Barbero, cuando seala "la prevalencia del
trabajo y la nueva forma que de l proviene, respecto de la materia, salvo el caso de que este sobrepase en
mucho el valor de la mano de obra".
6.1.2. Teora de la buena fe
Este criterio lo hayamos legislado tanto en Espaa como en Argentina. Manuel Albaladejo, al comentar
el Cdigo Civil espaol, define la especificacin corno: "realizar un obra de nueva especie empleando (en
todo o en parte) materia ajena como si se hiciera vino de la uva de otro, o pan de su harina, o una mesa de
su madera". Explica el tratadista que el Cdigo, al seguir el criterio de si hubo buena fe, atribuye la cosa (o la
opcin a quedrsela) a aquel de quien procede lo ms importante, indemnizndose al otro. As, se desprende
del artculo, dos cosas:
a) Si en la formacin de la misma especie intervino mala fe por parte de uno, el otro tendr derecho a
quedarse con la obra sin pagar nada o exigir que le indemnicen el valor de la materia o del trabajo y los
perjuicios que se le hayan ocasionado (art. 383, tercer prrafo, C.C. espaol). b) Si hubo mala fe de ambos,
se proceder como si los dos hubiesen sido de buena fe (art. 379 C.C. espaol).
DERECHOS REALES
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De igual manera, Beatriz Arean, al comentar el Cdigo Civil argentino, seala que este "combina el
criterio de Justiniano con la buena o mala fe de especificar", sealando que "en caso el especificador hubiera
actuado de buena fe y la nueva cosa no se pueda reducir a su estado anterior, el dueo de ella solo tendr
derecho a la indemnizacin correspondiente" (art. 2568 C.C. argentino), (una persona hace vino con uvas
que cree suyas, se convierte en dueo del vino). Si la cosa se puede reducir a su estado anterior, el dueo
de la materia tiene dos opciones: o se queda l con la nueva especie, abonando al especificador su trabajo;
o la propiedad se adjudica a este, debiendo pagar el valor de la materia al dueo de ella (artculo 2570 del
Cdigo Civil argentino). En segundo lugar, si la especificacin fue de mala fe y la cosa no puede volver a su
estado anterior, el dueo de la materia puede adquirir el objeto nuevo, al pagar solo el mayor valor; o se lo
adjudica al especificador, quien debe pagarle el valor de la materia, ms los (daos y perjuicios, adems de
ser pasible de accin penal (art. 2569 del Cdigo Civil argentino).
6.1.3. La especificacin en el Per Como es fcil de ver de la lectura del artculo 937 del Cdigo Civil,
nuestros legisladores, al tratar este tema, optaron por el sistema de la buena fe, decisin criticada por varios
autores nacionales, entre ellos la Doctora Lucrecia Maisch Von Humboldt que seala que "no es precisamente
modelo de tcnica legislativa". Debemos sealar que la crtica en mencin considera que los italianos, al
establecer "el valor del insumo utilizado", como premisa, crean "un sistema ms tcnico y objetivo y cuyo
merito es su fcil probanza". Comentando el prrafo en mencin vemos que el legislador exige: 1. Que el
artfice trabaje con la creencia de que la materia es suya, es decir, con buena fe.
2. Que trabaje con nimo de propietario sobre el objeto nuevo. 6.1.4. Pago del valor de la cosa
empleada Es claro que el artfice debe estar convencido de que esa materia es propia. La norma no distingue
si esta creencia se forma por ignorancia o error. En el primer caso, "la creencia est fundada en la ignorancia,
porque si yo creo sinceramente que tengo derecho a la cosa, es porque desconozco que en la adquisicin
de ella pudiera haber algo que la invalide, "en cambio, en el segundo caso, el error puede ser de hecho o de
derecho, pudiendo ocurrir

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que yo considero que la materia es propia porque le doy un valor de verdad a una realidad que no es
tal o porque desconozco del vicio que invalida mi ttulo, este ltimo caso se refiere ms a lo dispuesto por el
artculo 948 del Cdigo Civil, lo que ha llevado a decir, a Max Arias Schreiber, que "en la prctica no se dan
casos de especificacin, pues lo que prevalece es la regla contemplada en el artculo 948 del Cdigo".
Creemos que, en este ltimo caso, no se configura lo dispuesto por el artculo 937, ya que en caso que se
elabore un objeto nuevo con el material que se adquira de alguien que no es su propietario, en la creencia
que si lo era adquirira directamente la propiedad, salvo que se trate de bienes perdidos o robados (art. 948).
En cambio, en cualquiera de las otras formas, si acta de buena fe, para obtener la propiedad, tendra que
pagar el valor de la cosa empleada a su propietario. Lo curioso es que el prrafo no menciona los efectos en
caso de actuar de mala fe, consideramos que aqu el objeto sera del dueo de la materia, sin tener obligacin
de indemnizar al artfice, puesto que nuestro Cdigo no sigue la Teora del Valor agregado por el trabajo,
sino la buena fe, y no existiendo esta, nos inclinaramos par la solucin expuesta.
6.2. MEZCLA
Como dijimos anteriormente, nuestros legisladores consideran como sinnimos a la "Unin y la
Mezcla", englobndolas bajo este ttulo general. Al respecto, diremos que nuestro Cdigo no define estas
figuras, por lo que, siguiendo la misma tcnica empleada para el punto anterior, recurriremos a la doctrina
para su mejor comprensin:
6.2.1. Teora del valor agregado Colin y Capitant definen la mezcla como "la unin de dos cosas que
dejan de ser distintas y reconocibles. Hay una nueva materia". En este caso, seala "la parte de cada uno de
ellos se determina segn el valor de la materia que le pertenece y el precio del trabajo realizado. La cosa
debe ser subastada en beneficio comn".1"
Siguiendo este lineamiento, Barbero, al realizar una distincin material de estos conceptos, seala que
la unin "es la combinacin de objetos slidos individuales y en cuanto a la conmixtion como la mezcla de
lquidos o de slidos desmenuzados (polvos, granos, etc.), con tal nexo fsico entre
150 COLIN y CAPITANT. Derecho Civil. Tomo VI, p. 371.
DERECHOS REALES
307
s, que constituyen econmicamente un solo todo"151. Seala el tratadista italiano que si, entre las
cosas unidas o mezcladas, no hay una que pueda considerarse como principal o de valor muy superior, el
propietario de ella adquiere la propiedad del todo, con la obligacin de pagar el valor de las otras cosas,
cuando la unin o la mezcla se ha hecho con su consentimiento, o si no con la de pagar la suma que resulte
menor entre la que representa el valor de tales para la unin o la cosa principal (013. cit., p. 291). Ennecerus,
Kipp y Wolff sealan que, al respecto, los artculos 947 y 948 del Cdigo Civil alemn consideran diversos
efectos: a) Si en la unin, una de las cosas se considera como principal, su propietario adquiere con carcter
exclusivo la cosa entera. b) Si ninguna de las cosas puede considerarse como principal, los hasta entonces
propietarios se convierten en copropietarios del todo, al determinar sus cuotas en proporcin al valor de las
cosas al tiempo de la unin.
Si la mezcla es inseparable o si la separacin solo es posible con gastos desproporcionados, se tratar
en base a los criterios anteriores.
6.2.2. Teora de la buena fe
Albaladejo seala que: "hay unin cuando una cosa mueble se une a otra de distinto dueo formando
con ella un todo prcticamente inseparable sin menoscabo de sus componentes". En este caso, las reglas a
aplicar segn el Cdigo Civil espaol son: - Si hubo buena fe, el dueo de lo ms importante hace suya la
obra, indemnizando a su propietario (art. 375). Si interviene mala fe de parte del dueo de la cosa menos
importante, pierde la cosa incorporada y tiene la obligacin de indemnizar, al propietario de lo principal, los
perjuicios sufridos (art. 379, inc. 1).
- Si interviene mala fe de parte del dueo de la cosa ms importante, el que los sea de la otra tendr
derecho a optar entre que aquel le pague su valor o que la cosa de su pertenencia se separe, aunque, para
ello, haya que destruir la principal y, en ambos casos, adems habr lugar a indemnizacin de daos y
perjuicios (C.C. art. 379, inc. 1). Agrega el tratadista que si la mezcla se realiza con mala fe de ambas partes,
se aplica como si los dos hubieran obrado de buena fe.
151 BARBERO, Domenico. Derecho Privado. Tomo 11. Editorial E.J.E.A. Buenos Aires, Argentina,
1967, p. 291.