O Tombamento Como Instrumento de Proteção PDF

UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARAN
RENATA LUCIA MARQUES
O TOMBAMENTO COMO INSTRUMENTO DE PROTEO AO PATRIMNIO

CULTURAL
CURITIBA
2011

CULTURAL
Monografia apresentada ao Departamento de

Direito Pblico da Universidade Federal do
Paran como requisito parcial para obteno
do ttulo de Bacharel em Direito.
Orientadora: Prof. Dra. Angela Cassia

Costaldello.
CURITIBA
2011
TERMO DE APROVAO

CULTURAL
Monografia apresentada como requisito parcial para a obteno do grau de

bacharel do Curso de Direito, Setor de Cincias Jurdicas, Universidade
Federal do Paran, pela seguinte banca examinadora:
Orientador:
________________________________________
Prof. Dra. Angela Cassia Costaldello
Departamento de Direito Pblico
Universidade Federal do Paran
Membro convidado:
________________________________________
Karin Ksmayer
Departamento de Direito Pblico
Membro convidado:
________________________________________
Leandro Franklin
Ncleo de Prtica Jurdica
Curitiba, 02 de dezembro de 2011.

Defender o nosso patrimnio
histrico e artstico alfabetizao
Mrio de Andrade
RESUMO
O presente trabalho tem como objetivo a anlise e exposio sistemtica da

proteo jurdica garantida ao patrimnio cultural pelo ordenamento jurdico
brasileiro. Esta proteo busca a sua real preservao, vez que constitui
elemento dinmico que ajuda a formar a identidade nacional. Para tanto, parte-
se de um breve histrico da propriedade privada a fim de mostrar como a sua
conformao atual, funcionalizada, se adqua noo de patrimnio cultural.
A partir de ento se busca delimitar do que este constitudo - os bens
culturais, sua natureza jurdica e classificao.
Aps faz-se estudo dos diversos modos que foram pensados para se proteger
o patrimnio cultural na histria constitucional e legislativa ptria, antes de se
adentrar especificamente na anlise dos instrumentos previstos pela
Constituio de 1988.
Entre esses se destaca o tombamento, lembrando que h ainda formas de
proteo atravs do Poder Judicirio - a ao popular e a ao civil pblica.
Finalmente, ao perceber que os instrumentos disponveis no so um rol
exaustivo, mencionando-se outras iniciativas a fim de que a proteo ao
patrimnio cultural seja a mais completa possvel.
Palavras-chave: Patrimnio Cultural, Patrimnio Histrico, Tombamento.

ABSTRACT
This study aims to review and expose systematically the legal protection
granted to the cultural heritage by Brazilian Law. This protection seeks to make
its real preservation, because it is a dynamic element that converges to build
the national identity. To fulfill our goal, we start from a brief review on the
concept of property thought history, in order to display how propertys present
configuration, functionalized, suits perfectly the idea of cultural heritage.
Based on the previous proven Idea, now we sought to delimitate the central
core of cultural heritage the cultural goods, its legal nature and classification.
After that it is made the study of different mechanisms used to protect the
cultural heritage in both constitutional and legislative history, shortly before
entering specifically into the analysis of the instruments provided by the 1988s
Constitution.
Among those legal instruments we highlight the historical record preservation,
which consists in a good being listed as cultural heritage, suffering, in
consequence, direct intervention by public administration, as well as judicial
legal instruments such as class actions, civil action in the public interest and
popular judicial action.
Finally, considering that the instruments available are not enough to accomplish
the necessary protection that cultural heritage demands, other efforts are
mentioned in order to make its legal protection as complete as possible.
Key words: Cultural Heritage, Historical Heritage, Historical Record

Preservation.
Sumrio
Introduo.................................................................................................................................... 9
1. Breve Histrico da Propriedade Privada Moderna...................................................... 11
1.1. Estado Liberal ........................................................................................................... 11
1.2. Estado do Bem Estar Social ................................................................................... 12
1.3. Estado Democrtico de Direito............................................................................... 13
2. O Patrimnio Cultural....................................................................................................... 15
2.1. Os Bens Culturais..................................................................................................... 16
2.1.1. Conceito ............................................................................................................. 16
2.1.2. Natureza Jurdica.............................................................................................. 18
2.1.3. Classificao ..................................................................................................... 18
3. O Patrimnio Cultural no Brasil ...................................................................................... 22
3.1. Evoluo histrica .................................................................................................... 22
3.2. Evoluo constitucional ........................................................................................... 26
3.2.1. Constituio de 1934 ....................................................................................... 27
3.2.2. Constituio de 1937 ....................................................................................... 27
3.2.3. Constituio de 1946 ....................................................................................... 28
3.2.4. Constituio de 1967 ....................................................................................... 28
3.2.5. Constituio de 1988 ....................................................................................... 29
3.3. Evoluo histrica das leis federais ...................................................................... 31
3.3.1. Decreto-Lei n 25/1937.................................................................................... 31
3.3.2. Decreto-Lei n 3.866/1941 .............................................................................. 33
3.3.3. Lei n 3.924/1961.............................................................................................. 33
3.3.4. Lei 4.845/1965 .................................................................................................. 34
3.3.5. Decreto 3.551/2000.......................................................................................... 35
3.4. O patrimnio cultural em relao aos Estados e Municpios............................. 36
4. Os instrumentos de preservao da Constituio da Repblica de 1988............... 38
4.1. O Tombamento ......................................................................................................... 40
4.1.1. Definio legal de tombamento...................................................................... 40
4.1.2. Quanto discricionariedade do ato............................................................... 41
4.1.3. Quanto situao jurdica do ato .................................................................. 42
4.1.4. Quanto natureza jurdica.............................................................................. 42
4.1.5. Quanto classificao enquanto ato ou procedimento.............................. 45
4.1.6. Tipos de tombamento e procedimento.......................................................... 47
4.1.7. Revogao e Anulao do Tombamento ..................................................... 48
4.2. Das medidas de proteo atravs do Poder Judicirio...................................... 49
4.2.1. A Ao Popular ................................................................................................. 50
4.2.2. A Ao Civil Pblica ......................................................................................... 51
4.3. Outras formas de proteo e acautelamento....................................................... 52
Concluso.................................................................................................................................. 56
Fonte bibliogrfica .................................................................................................................... 58
5. Anexos ............................................................................................................................... 61
5.1. Decreto-Lei n 25 de 30 de novembro de 1937 Lei do Tombamento........... 61
5.2. Decreto-Lei n 3.866 de 29 de novembro de 1941. ............................................ 71
5.3. Lei 3.924 de 26 de julho de 1961 Lei dos Sambaquis .................................... 72
5.4. Lei 4.845 de 19 de novembro de 1965 ................................................................. 80
5.5. Decreto n 3.551 de 4 de agosto de 2000............................................................ 82
9
Introduo
O presente trabalho tem como escopo principal a anlise e

consequente exposio sistemtica da proteo jurdica garantida ao
patrimnio cultural pelo ordenamento jurdico brasileiro. Esta proteo objetiva
a real preservao do patrimnio cultural, instrumento dinmico - atravs do
resgate do passado, manuteno do presente e enriquecimento cultural do
futuro que ajuda a formar a identidade de um povo. Nas palavras de Carlos
Frederico Mars de Souza Filho,
[...] a cultura, no amplo conceito antropolgico, o elemento

identificador das sociedades humanas e engloba tanto a lngua na
qual o povo se comunica, conta suas histrias e faz seus poemas,
como a forma como prepara seus alimentos, o modo como se veste e
as edificaes que lhe servem de teto, como suas crenas, sua
1
religio, o saber e o saber fazer as coisas, seu direito .
A preservao do patrimnio histrico, cultural, paisagstico, artstico,

arqueolgico ou turstico algo imprescindvel a qualquer povo, a qualquer
nao. Desta forma, justifica-se que a propriedade at mesmo do particular
seja disposta ao Poder Pblico e as caractersticas tpicas anteriores ou seja,
civis fiquem restritas ou suspensas.
A partir desta proposta, cabe, inicialmente, um histrico breve

relacionado prpria histria da propriedade privada, para que seja possvel
entender o momento histrico favorvel para uma mentalidade de que a
propriedade privada no absoluta quanto ao seu proprietrio, havendo razes
para que o Estado intervenha em relao a esta.
Desta maneira, devemos nos atentar no estudo que vir adiante aos
bens culturais que formam o patrimnio cultural, como tambm a sua natureza
jurdica, seus diferentes conceitos e caractersticas.
Ainda, mostra-se necessrio um histrico do patrimnio cultural no

Brasil, seja da noo histrica de patrimnio como as alteraes legislativas
1
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars de. Bens Culturais e proteo jurdica. UE/Porto
Alegre: Porto Alegre, 1997. p. 09.
10
relativas sua proteo, assim como os instrumentos especficos utilizados

pelo Estado para executar esta proteo. Cabe ainda, observar que tal
proteo no obrigao exclusiva da Unio, devendo, a partir de previso
constitucional, os Estados membros, Distrito Federal e Municpios atentarem
para esse dever. Destaca-se em especial o instituto do tombamento, seja pelo
seu valor histrico na legislao nacional, seja por ser a forma mais comum de
interveno quanto ao patrimnio cultural.
Tendo discutido a atuao dos entes federativos mencionados,

importante a ressalva de outros instrumentos disponveis nesse mesmo sentido
de proteo, como a ao civil pblica e a ao popular.
Existem ainda outros instrumentos diversos que podem ser aplicados

no intuito de incentivar a apoiar a preservao e proteo do patrimnio
cultural. So exemplos disto a transferncia de potencial construtivo, as leis de
zoneamento urbano e os incentivos fiscais em especial quanto ao imposto
predial e territorial urbano e o imposto de renda.
11
1. Breve Histrico da Propriedade Privada Moderna
1.1. Estado Liberal
Ao nos propormos fazer um estudo em que esteja envolvido o conceito

de propriedade requer-se que seja feito, preliminarmente, um breve histrico da
formao desta. Por entender que a ideia de propriedade como a conhecemos
atualmente tem suas razes com o surgimento do Estado Liberal Moderno,
iniciaremos este histrico a partir de um corte feito na Revoluo Francesa
(ano de 1789), marco inicial em relao propriedade privada moderna,
movimento que sempre lembrado pelo lema liberdade igualdade e
fraternidade 2.
A partir desse momento histrico, a noo de propriedade alterada.

Anteriormente, tnhamos como referncia em relao a propriedade privada o
modelo romano. Que, de acordo com Luiz Edson Fachin, agora a propriedade
ter um carter democrtico. Quanto aos privilgios, sero extintos, como por
exemplo, direitos perptuos. O condo da propriedade ser igualdade,
soberania e justia, conforme agradou a classe burguesa3.
importante destacar sobre a revoluo francesa outros pontos, como,

por exemplo, a positivao/codificao e o individualismo exacerbado. Tais
pontos foram certamente atualizados a partir da referncia dos que os
alteraram: a posio social dos burgueses e a proteo de seus interesses.
Nesse sentido, vale o destaque de Paolo Grossi, para quem
[...] a codificao tende de fato a cobrir cada territrio da experincia

jurdica, sem deixar de lado aquelas relaes cotidianas entre os
2
Como a afirmao de uma liberdade e de uma igualdade formais tinham sido os instrumentos
mais idneos para garantir ao homo oeconomicus a desigualdade de fato das fortunas, assim
essa propriedade espiritualizada teria se concretizado, por graa das suas ilimitadas
possibilidades transformistas, na pedra filosofal da civilizao capitalista: a mais pobre, a mais
desencarnada das construes jurdicas ter-se-ia demonstrado um meio eficientssimo para
transformar tudo em ouro, instrumento pontual para todo tipo de mercantilizao. In GROSSI,
Paolo. Histria da Propriedade e outros ensaios. Traduo de Luiz Henrique Fritoli e Ricardo
Marcelo Fonseca. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. P. 83.
3
FACHIN, Luiz Edson. A Funo Social da Posse e a Propriedade Contempornea (Uma
perspectiva da usucapio imobiliria rural). Sergio Antonio Fabris Editor: Porto Alegre, 1998.
p.16 (grifos como original).
12
particulares no exerccio da vida privada sobre os quais a ordem

burguesa vencedora quer comandar e sobretudo aqueles institutos
extremamente vitais da constituio tcita de uma sociedade
burguesa que so a propriedade individual e o contrato igualmente
4
individual .
Temos uma proteo maior propriedade particular por um momento

histrico em que o individualismo recebe mais ateno, a partir de interesses
advindos da burguesia francesa.
No tardou, porm, para que o individualismo excessivo decorrente do

movimento iluminista que inspirou os revolucionrios franceses mostrasse as
suas deficincias. Isso ficou evidente no apenas em um cenrio interno e
envolvendo os sujeitos dos direitos de liberdade de primeira gerao, cuja
igualdade meramente formal saltava aos olhos, mas tambm, e principalmente,
no plano internacional. Neste, por sua vez, as disputas entre os Estados
nacionais por uma maior parcela do mercado mundial culminariam na Primeira
Grande Guerra, acontecimento blico sem precedentes na historia da
humanidade e que implicou um repensar da prpria noo de propriedade.
1.2. Estado do Bem Estar Social
Outro momento histrico de maior destaque configura-se no incio do

sculo XX, ao que a mxima a propriedade obriga da Constituio de Weimar
(datada de 1919) adiciona um novo perfil ao instituto da propriedade privada.
Em relao a esta passagem histrica do Estado Liberal para o Estado

do Bem Estar Social, Romeu Felipe Bacellar Filho escreve que
[...] ao Estado Liberal, sobreveio, paulatinamente, o Estado Social,

devedor de prestaes que visassem compensar os desnveis
sociais. Esse Estado se agigantar para dar conta de novas
atividades. Explicando a passagem do Estado Liberal para o Estado
Social (interventor), Caio TCITO afirma: a tnica dos regimes
polticos se deslocou da absteno para a interveno. Intervir para
5
preservar era o lema democrtico.
4
GROSSI, Paolo. Histria da Propriedade e outros ensaios. Traduo de Luiz Henrique
Fritoli e Ricardo Marcelo Fonseca. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. P. 95-96.
5
BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Direito Pblico e Direito Privado: Panorama atual da
Doutrina, Possibilidades de Diferenciao e Estabelecimento de Pontos de Contato. In: Centro
Acadmico Hugo Simas (org.). Direitos Fundamentais e a Dogmtica Jurdica
Contempornea. Curitiba: Centro Acadmico Hugo Simas, 2008, p. 189.
13
Neste momento histrico, a propriedade carregar consigo algo

chamado pelo ordenamento jurdico presente de funo social da propriedade.
E esta funo social conforme Luiz Edson Fachin diz respeito s

limitaes originrias na prevalncia do interesse pblico sobre o interesse
privado e fundamenta-se em eliminar da propriedade privada o que h de
eliminvel 6.
A partir de ento, temos como princpio jurdico a funo social da

propriedade, estando constitucionalmente consagrado em nosso artigo 5,
inciso XXIII7. Ainda nesse sentido, Lcia Valle Figueiredo assevera que
[...] aparece a propriedade com funo marcadamente social. E, em

decorrncia da funo social da propriedade, evoluem o interesse e a
preocupao com o Direito Urbanstico. Os institutos vo aparecendo
e se fortalecendo na medida da necessidade da compatibilizao
8
entre a propriedade com funo social e os direitos individuais.
A funo social da propriedade aparece marcadamente em defesa da

coletividade e destaque nesse perodo do Estado do Bem Estar Social.
1.3. Estado Democrtico de Direito
Finalmente chegamos ao cenrio contemporneo, em que o prprio

Estado de Bem Estar Social mostrou suas deficincias e impossibilidades de
atender aos anseios e necessidades da populao. No que se trate de uma
necessidade de superao de tal modelo, mas sim de um aprimoramento
visando construir um verdadeiro Estado Social e Democratico de Direito.
Quanto a este momento, Romeu Felipe Bacellar Filho comenta que
[...] a crise do Estado Social possibilita a construo ainda em

andamento do Estado Democrtico de Direito centrado na idia de
cidadania, compreendida numa dimenso procedimental enquanto
participao ativa. Este Estado tenderia a destruir paulatinamente um
6
FACHIN, Luiz Edson. A Funo Social da Posse e a Propriedade Contempornea (Uma
perspectiva da usucapio imobiliria rural). Sergio Antonio Fabris Editor: Porto Alegre, 1998.
p.19-20 (grifos como original).
7
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXIII - a propriedade
atender a sua funo social;
8
FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Editora Malheiros,
6ed., 2003. p. 290.
14
paradigma, comum aos dois modelos anteriores o que fazia diluir o

pblico no estatal por meio do resgate da esfera privada e das
pretenses de autonomia e liberdade. Se no paradigma do estado
Liberal e do estado Social, as esferas do pblico e do privado eram
tratadas como opostas, no Estado Democrtico de Direito passam a
9
ser encaradas como complementares, equiprimordiais.
De maneira resumida, o que se observa uma mudana constante

quanto interveno estatal no direito de propriedade do particular, de modo
que o contato entre o direito pblico e o direito privado sempre renovado de
acordo com o momento histrico, sendo que esse ponto de extrema
importncia em relao ao patrimnio cultural, vem que se origina tanto como
bem pblico quanto como bem privado. O direito privado atual corrobora a
interveno estatal cuja base est no direito pblico no direito de
propriedade, havendo inclusive previso no Cdigo Civil brasileiro de 200210.
Compreendida, portanto, a propriedade no mais apenas como um

direito individual (Estado Liberal); revisto o papel do Estado - de ente omisso
prestador de polticas publicas visando a reduo das desigualdades (Estado
de Bem Estar Social) ; e, por fim, constatada a necessidade diria de
implementao dos direitos fundamentais de forma participativa (Estado
Democrtico de Direito), percebe-se que o tratamento conferido ao patrimnio
cultural no pode mais ficar preso a um conceito de propriedade que no tem
adequao com a realidade.
Dessa forma, a propriedade que cumpre a sua funo social esta

vocacionada a implementar a efetiva proteo do patrimnio cultural, sendo
ambos, propriedade e patrimnio cultural, conceitos que andam de mos
dadas, devendo a sua regulamentao pelo nosso ordenamento jurdico estar
atenta para tal fato.
9
BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Direito Pblico e Direito Privado: Panorama atual da
Doutrina, Possibilidades de Diferenciao e Estabelecimento de Pontos de Contato. In: Centro
Acadmico Hugo Simas (org.). Direitos Fundamentais e a Dogmtica Jurdica
Contempornea. Curitiba: Centro Acadmico Hugo Simas, 2008, p. 190.
10
Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de
reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. 1 O direito
de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e
sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei
especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e
artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. [...] 3 O proprietrio pode ser
privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou utilidade pblica ou
interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente.
15
2. O Patrimnio Cultural
A UNESCO Organizao das Naes Unidas para a Educao,

Cincia e Cultura descreve que o patrimnio o legado que recebemos do
passado, vivemos no presente e transmitimos s futuras geraes. Nosso
patrimnio cultural e natural fonte insubstituvel de vida e inspirao, nossa
11
pedra de toque, nosso ponto de referncia, nossa identidade . Tal definio
coaduna-se com o que os autores Wagner Costa Ribeiro e Silvia Helena
Zanirato expem ao afirmarem que
[...] o patrimnio cultural se refere s manifestaes matrias e

imaterias, tangveis e intangveis que afirmam e promovem a
identidade cultural de um povo e que so transmitidas de gerao a
gerao. Uma definio como esta implica compreender que os seres
humanos so produtores de cultura e que a identidade cultural de um
povo forjada no meio em que ele vive. Por isso, o ambiente tambm
12
patrimnio .
Podemos ainda expor a descrio do IPAHN Instituto do Patrimnio

Histrico e Artstico Nacional que define o patrimnio cultural atravs da idia
de um conjunto de manifestaes, realizaes e representaes de um povo.
Complementa a definio explicando que se faz presente:
[...] em todos os lugares e atividades: nas ruas, em nossas casas, em

nossas danas e msicas, nas artes, nos museus e escolas, igrejas e
praas. Nos nossos modos de fazer, criar e trabalhar. Nos livros que
escrevemos, na poesia que declamamos, nas brincadeiras que
organizamos, nos cultos que professamos. Ele faz parte de nosso
cotidiano e estabelece as identidades que determinam os valores que
defendemos. ele que nos faz ser o que somos. Quanto mais o pas
cresce e se educa, mais cresce e se diversifica o patrimnio cultural.
O patrimnio cultural de cada comunidade importante na formao
13
da identidade de todos ns, brasileiros .
11
UNESCO. O Patrimonio: legado do passado ao futuro. Disponvel em:
<http://www.unesco.org/new/pt/brasilia/culture/world-heritage/heritage-legacy-from-past-to-the-
future/#c154835>. Acesso em 09/09/2011.
12
RIBEIRO, Wagner Costa e ZANIRATO, Silvia Helena. O Patrimnio Natural sob Proteo. A
Construo de um Ordenamento Jurdico. In FUNARI, Pedro Paulo A., Org., PELEGRINI,
Sandra C. A., Org., RAMBELLI, Gilson, Org.. Patrimnio Cultural e Ambiental: Questes
legais e conceituais. Annablume, Fapesp, Campinas, Nepam: So Paulo, 2009. p. 219.
13
IPHAN. Educao Patrimonial. Disponvel em:
<http://portal.iphan.gov.br/portal/montarPaginaSecao.do?id=15481&retorno=paginaIphan>.
Acesso em 09/09/2011.
16
Atravs da informao adquirida do que se trata o patrimnio cultural,

para que o administrador possa intervir de forma a preserv-lo deve haver uma
individualizao do patrimnio cultural em bens culturais.
Trataremos, por conseguinte, dos bens culturais. Sua importncia

condicional para a formao de um patrimnio cultural, sendo que estes bens,
individualizados, formam um conjunto que o patrimnio cultural, do Municpio,
14
do Estado, da Nao ou da Humanidade . Igualmente notvel,
conseqentemente, apresentar um estudo quanto aos bens culturais.
2.1. Os Bens Culturais
2.1.1. Conceito
O patrimnio cultural serve, dentre outros, como instrumento de

preservao da identidade coletiva de um povo. Todavia, em nosso
ordenamento jurdico no encontramos de maneira positivada um conceito de
patrimnio cultural. De acordo com Francisco Luciano Lima Rodrigues:
[...] o problema central do direito do patrimnio cultural a construo

de um conceito capaz de unir o direito teoria do patrimnio e
filosofia da cultura. Um conceito que no se perca nas definies
jurdicas longas, no se abstraia dos aspectos relacionados cultura
15
e que envolva questo do patrimnio e do conceito de propriedade .
Temos como referncia em nossa Constituio da Repblica de 1988

no artigo 216 o que para o legislador seriam os elementos que formam o
patrimnio e os bens culturais16.
14
15
RODRIGUES, Francisco Luciano Lima. Patrimnio cultural: a Propriedade dos bens
Culturais no Estado Democrtico de Direito. Universidade de Fortaleza: Fortaleza, 2008. p.
36.
16
Art. 216 - Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial,
tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao,
memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: I - as
formas de expresso; II - os modos de criar, fazer e viver; III - as criaes cientficas, artsticas
e tecnolgicas; IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados
s manifestaes artstico-culturais; V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico,
paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
17
Ao buscarmos em outra fonte, encontramos outro um conceito que

enumera requisitos para seu reconhecimento enquanto bem cultural. Segundo
a UNESCO, o bem cultural deve:
[...] i. representar uma obra-prima do gnio criativo humano, ou

ii. ser a manifestao de um intercmbio considervel de valores
humanos durante um determinado perodo ou em uma rea cultural
especfica, no desenvolvimento da arquitetura, das artes
monumentais, de planejamento urbano ou de paisagismo, ou
iii. aportar um testemunho nico ou excepcional de uma tradio
cultural ou de uma civilizao ainda viva ou que tenha desaparecido,
ou
iv. ser um exemplo excepcional de um tipo de edifcio ou de conjunto
arquitetnico ou tecnolgico, ou de paisagem que ilustre uma ou
vrias etapas significativas da histria da humanidade, ou
v. constituir um exemplo excepcional de habitat ou estabelecimento
humano tradicional ou do uso da terra, que seja representativo de
uma cultura ou de culturas, especialmente as que tenham se tornado
vulnerveis por efeitos de mudanas irreversveis, ou
vi. estar associados diretamente ou tangivelmente a acontecimentos
ou tradies vivas, com idias ou crenas, ou com obras artsticas ou
literrias de significado universal excepcional (o Comit considera
que este critrio no deve justificar a inscrio na Lista, salvo em
circunstncias excepcionais e na aplicao conjunta com outros
critrios culturais ou naturais).
igualmente importante o critrio da autenticidade do stio e a forma
17
pela qual ele esteja protegido e administrado.
O rol apresentado pela UNESCO aponta para estima a valores

similares aos encontrados no artigo 216 da Constituio da Repblica. Assim
sendo, observamos que os conceitos trazidos pelo rgo internacional e pela
Constituio caminham em um mesmo sentido, de preservar tanto bens cuja
importncia notada por uma generalidade quanto bens aos quais apenas
individualidades os dotariam de importncia cultural, seja ela histrica, artstica
ou ambiental..
Deve-se ainda destacar que a no existncia de um conceito absoluto

um fato importante ao tratarmos desta matria, vez que a criao de tal
conceito, ou ainda, a positivao de um conceito nico, seria temerrio. Isso
17
UNESCO. O Patrimnio: legado do passado ao futuro. Disponvel em:
<http://www.unesco.org/new/pt/brasilia/culture/world-heritage/heritage-legacy-from-past-to-the-
future/#c154835>. Acesso em 09/09/2011.
18
ocorre pois no h nem ao menos um conceito que consiga nos definir o que
cultura e o que no .
2.1.2. Natureza Jurdica
Quanto natureza jurdica dos bens culturais, deve ser feita a

observao de que no traz grande importncia o enquadramento quanto
categoria de bens pblicos e nem de bens privado. Temos que so os bens
culturais, portanto, uma categoria de bens de interesse pblico,
independentemente de terem origem na propriedade pblica ou na propriedade
privada. Tambm, que sobre esses bens culturais de interesse pblico h um
valor cultural cuja importncia interessa coletividade. Assim, o objeto de
tutela dos bens culturais o valor cultural, seja o bem categorizado como bem
de interesse pblico ou bem cultural o termo em si varia conforme o
doutrinador. Temos, portanto, de acordo com Francisco Luciano Lima
Rodrigues, quanto natureza jurdica
[...] seriam os bens culturais uma categoria homognea, unitria que

reuniria o valor cultural objeto da tutela estatal, a ser exercida sobre
bens, sejam pblicos ou privados, sem com eles se confrontar,
18
favorecendo ao cidado o desfrute dos valores culturais tutelados .
Ou seja, o interesse pblico da coletividade sobre esses bens justifica

as restries e limitaes a eles imposta, tendo em vista seu valor cultural; e
quanto diviso clssica entre propriedade privada e propriedade pblica
notamos que sua importncia reduzida nesta seara.
2.1.3. Classificao
Ao pensarmos em bens de acordo com o sistema jurdico nacional

temos ainda os bens pblicos e os bens privados. Tal dualidade, entretanto,
no relevante quando tratamos de bens culturais visto seu regime
18
59.
19
diferenciado como bens de interesse pblico. O Estado est autorizado a

interferir seja bem privado ou bem pblico, pois estaremos lidando com uma
situao na qual h devida especialidade no bem em questo. H, de maneira
bvia, expressa previso legal desta interveno, e mesmo a no considerou
necessrio o legislador alguma diferenciao entre estes bens de origens
diversas. Estes se classificam como bens de interesse pblico na viso de
Carlos Frederico Mars de Souza Filho, independentemente de serem privados
ou pblicos. A partir da interveno da Administrao neste bem,
[...] nasce um novo direito, que se sobrepe ao antigo direito

individual j existente. O bem como que se divide em um lado
material, fsico, que pode ser aproveitado pelo exerccio de direito
individual, e outro, imaterial, que apropriado por toda a coletividade,
de forma difusa, que passa a ter direitos ou no mnimo interesse
19
sobre ela .
Neste mesmo sentido, Jos Afonso da Silva reconhece uma categoria

de propriedade urbana de interesse pblico, na qual os bens de interesse
pblico ficam subordinados a uma disciplina jurdica especial, para a
consecuo do fim colimado 20. Explica, ainda, que
[...] incluem-se entre os bens de interesse pblico os integrantes do

meio ambiente cultural, que compreende os declarados como de
notvel beleza natural, de valor ou interesse histrico, artstico e
arqueolgico, assim como os constitutivos do meio ambiente natural
(incluindo o patrimnio florestal) cuja qualidade deva ser tutelada em
21
funo da qualidade de vida.
De acordo, portanto, com o artigo 216 da Constituio Federal de 1988,

o patrimnio cultural constitudo de bens culturais, sejam eles bens corpreos
ou bens incorpreos (ou intangveis22). Para cada um deles h um cuidado
especfico por parte do Poder Pblico, consistindo diferena no fato de que nos
19
20
SILVA, Jos Afonso da. Direito Urbanstico Brasileiro. 6ed. So Paulo: Editora Malheiros,
2010. p. 79.
21
SILVA, Jos Afonso da. Direito Urbanstico Brasileiro. 6ed. So Paulo: Editora Malheiros,
2010. p. 79 (grifos conforme original).
22
Os bens intangveis so manifestaes de arte, formas e processos de conhecimento,
hbitos, usos, ritmos, danas, processos de transformao e aproveitamento de alimentos etc.
muito difcil determinar o limite em que uma manifestao passa a ser bem jurdico. (...) Estes
hbitos passam a ter relevncia jurdica em si, quando a comunidade, a coletividade,
reconhece a necessidade de proteg-los. Ao serem protegidos, so elevados categoria de
bem jurdico intangvel. A titularidade destes bens coletiva e difusa. A sua proteo se far
com a descrio do hbito por qualquer forma, sem necessidade de que o suporte que o
evidencie seja, ele mesmo, preservado. In SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars de. Bens
Culturais e proteo jurdica. UE/Porto Alegre: Porto Alegre, 1997. p. 32.
20
bens corpreos o Estado intervir no direito de propriedade do particular que

dele proprietrio enquanto nos bens incorpreos os cuidados por parte do
poder pblico podem ser menos interventivos, como o exposto no Decreto
3.551/2000. Nele, os bens culturais de natureza imaterial sero registrados em
livros especficos e estaro sujeitos reavaliao peridica a cada dez anos
por parte do IPHAN. Vale, entretanto, o destaque feito por Francisco Luciano
Lima Rodrigues, de que possvel encontrarmos uma co-existncia entre
direitos materiais e imateriais sobre determinado bem23 corpreo ou incorpreo.
Cabe expor a classificao em bens fungveis e infungveis. A respeito

desta caracterstica, a partir do momento em que o bem jurdico entendido
um bem cultural, a fungibilidade no necessariamente atribuda como
atribuda aos bens em geral. Isso ocorre, pois ainda que o objeto que traga
consigo o bem cultural um livro ou CD carrega uma obra literria, por
exemplo -, a fungibilidade existir no objeto, e no no bem cultural. Compete
tambm apresentar a definio do Cdigo Civil brasileiro de 2002 que, em seu
artigo 5024, nos mostra que necessria a possibilidade de substituio por
outros da mesma espcie, qualidade e quantidade. Sendo assim, conforme
exemplificado acima, o livro ou o CD poder ser fungvel, todavia a obra estar
configurada como bem infungvel e tambm, neste caso, ser um bem
cultural imaterial. Carlos Frederico Mars de Souza Filho elucida ao afirmar
[...] todo bem cultural adquire a natureza de infungvel. (...) O conceito

de fungibilidade antagnico ao conceito de preservao, se a lei
exige a preservao dos bens culturais, eles se tornam, ipso-facto,
25
infungveis.
Podemos pensar ainda em uma classificao quanto aos bens mveis

e bens imveis. O ordenamento possui uma preponderncia proteo dos
23
Essa possibilidade de co-existncia pode ser visualizada na situao em que o sujeito
exera sobre determinado objeto os direitos previstos no artigo 1228 do Cdigo Civil Brasileiro
e, tambm sobre ele, exera os poderes relativos aos direitos autorais, estes, considerados um
bem imaterial. Nesse aspecto, Giancarlo Rolla defende ser esta uma caracterstica de sua
estrutura, argumentando que a categoria bem cultural no estaria representada pelo objeto em
si, mas, ao contrrio, pela funo imaterial do progresso, do conhecimento e do
aperfeioamento da personalidade do indivduo. In RODRIGUES, Francisco Luciano Lima.
Patrimnio cultural: a Propriedade dos bens Culturais no Estado Democrtico de Direito.
Universidade de Fortaleza: Fortaleza, 2008. p. 49.
24
Art. 85. So fungveis os mveis que podem substituir-se por outros da mesma espcie,
qualidade e quantidade.
25
21
bens imveis, visto o enfoque evidente da legislao no instituto do

tombamento. Todavia, ressalta-se que os bens imveis tambm recebem
cuidados por parte do legislador, embora menores e somente mais
recentemente. Um exemplo disso a Lei 4.845/65 que probe a sada do Brasil
de obras e ofcios tradicionais produzidas no pas at o fim do perodo
monrquico.
Conseguimos concluir, enfim, que, a partir da classificao na qual se

submete o bem cultural em questo, ser aplicada determinada medida por
parte do poder pblico. A classificao dos bens , desta forma, ligada a
proteo que ser a ele fornecida pelo poder pblico. Entretanto, os diferentes
instrumentos dos quais dispe a administrao esto em um processo contnuo
de evoluo. Usemos como exemplo os bens culturais imateriais: em relao a
eles existem livros especficos para sua inscrio, criados a partir do Decreto
3.551/2000, e no a inscrio nos livros do Tombo, criados atravs do Decreto-
Lei n 25/37. A seguir ser feita, ento, anlise da evoluo histrica do
patrimnio cultural no Brasil.
22
3. O Patrimnio Cultural no Brasil
3.1. Evoluo histrica
A iniciativa de se preservar a memria nacional a partir da proteo do

patrimnio cultural no ocorreu por parte do Estado brasileiro. D. Andre de
Melo e Castro, o Conde das Galvias, escreveu uma carta endereada ao
governador da capitania de Pernambuco, Lus Pereira Freire de Andrade -
enviada em cinco de abril de 1742. Nela, registra-se um apelo para que seja
preservado o Palcio das Duas Torres, obra de Conde Maurcio de Nassau. Na
poca, o Palcio fazia s vezes de quartel e o uso das dependncias era pouco
cuidadoso por parte dos soldados que ali se encontravam26. Ao examinar tal
situao, D. Andre de Melo e Castro adverte a principal autoridade local
poca o governador da capitania na qual se encontrava para que a situao
no acabe por resultar em danos ao Palcio, cuja memria e preservao era
estimadas. Mal sabia D. Andr que esta ficaria conhecida como a primeira
medida tomada no sentido de se proteger o patrimnio cultural no Brasil.
Outras manifestaes ocorreram posteriormente nas quais se buscava

colees para o acervo da Biblioteca Nacional e recomendaes de cuidado
em reparos feitos em monumentos27, porm nada que buscasse uma proteo
aos bens culturais em geral ou a criao de normas, sendo apenas
26
Pelo que respeita aos Quartis que se pretendem mudar para o Palcio das duas Torres,
obra do Conde Maurcio de Nassau, em que os Governadores fazem a sua assistncia, me
lastimo muito que se haja de entregar ao uso violento e pouco cuidadoso dos soldados, que em
pouco tempo reduziro aquela fbrica a uma total dissoluo, mas ainda me lastima mais que,
com ela, se arruinar tambm uma memria que mudamente estava recomendando a
posterioridade as ilustres e famosas aes que obraram os Portugueses na Restaurao dessa
Capitania, (...) mas por nos pouparmos a despeza de dez ou doze mil cruzados, cousa
indigna que se saiba que, por um preo to vil, nos exponhamos a que se sepulte, na runa
dessas quatro paredes, a glria de toda uma Nao. In: Proteo e Revitalizao do
Patrimnio Cultural no Brasil: uma trajetria. Brasilia: Ministrio da Educao e Cultura/
IPHAN/Pr-Memria, 1980, p.31.
27
67.
23
manifestaes individuais de alguns administradores de acordo com suas

convices28.
Em relao ao momento histrico do incio do sculo XX, Daniel

Sarmento expe que
[...] algumas dcadas mais tarde [o autor faz referncia ao final do

sculo XIX], sob a influncia das ideias marxistas, eclode a
Revoluo Russa em 1917 e, cerca de 40 anos depois, um tero da
humanidade estava vivendo em regimes diretamente derivados do
modelo sovitico, de apropriao coletiva dos meios de produo. O
medo de que processos revolucionrios semelhantes pudessem
acontecer nos pases do capitalismo evoludo, certamente diminuiu as
resistncias na transio do Estado Liberal para o Welfare State.
Por outro lado, a extenso paulatina do direito de sufrgio a

parcelas cada vez mais amplas da populao acabava permitindo
que demandas por mudanas no status quo tambm viessem tona
no universo normativo. A democratizao poltica rompera a
hegemonia absoluta da burguesia no Parlamento, abrindo caminho,
no plano poltico, para a afirmao das necessidades dos extratos
mais desfavorecidos da populao. Surge ento, na virada para o
sculo XIX, o Estado do Bem-Estar Social, e com ele a consagrao
constitucional de uma nova constelao de direitos, que demandam
prestaes estatais destinadas garantia de condies mnimas de
vida para a populao (direito sade, previdncia, educao
etc.). Estes novos direitos penetram nas constituies a partir da
29
Carta mexicana de 1917 e da Constituio de Weimar de 1919 .
Encontramos to somente no sculo XX outras demonstraes com a

inteno de criar formas de proteo jurdica ao patrimnio cultural, a partir da
dcada de trinta. Vale mencionar que alguns fatos tiveram influencia para que,
finalmente, em 1937 fomos apresentados ao Decreto-Lei n 25, que veio a
incorporar ao ordenamento jurdico brasileiro a proteo aos bens culturais.
So eles, por exemplo, a Semana da Arte Moderna de 1922, a revoluo de
30, o Estado-novo de 1937 e a passagem do Estado Liberal para o Estado do
Bem-Estar Social com meno s Constituies de Weimar e Mexicana.
28
Apesar do interesse do Imperador D. Pedro II pelos estudos histricos, durante seu reinado
nenhuma providencia foi tomada para organizar efetivamente a proteo aos monumentos
nacionais. Na Monarquia, e mesmo depois do advento da Repblica, alguns escritores
sensveis aos problema, (...) encareciam a necessidade de medidas para a proteo do
patrimnio, mas no alcanaram maiores resultados. In: Proteo e Revitalizao do
Patrimnio Cultural no Brasil: uma trajetria. Brasilia: Ministrio da Educao e Cultura/
IPHAN/Pr-Memria, 1980, p. 9.
29
SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2004. p. 33
24
A Semana da Arte Moderna de 1922, ocorreu nos meses finais do

governo do Presidente Epitcio Pessoa e marcou o modernismo no Brasil. Este
movimento antropofgico composto por artistas e intelectuais buscou apreciar o
que era nacional, de modo que, concomitantemente inspirao das
manifestaes artsticas estrangeiras, deveramos apreciar a multiplicidade da
cultura nacional, conforme defende Oswald de Andrade em seu famoso
Manifesto Pau-Brasil. Ainda em 1922 temos a publicao do Decreto 15.596
que cria o Museu Histrico Nacional, entretanto, com uma viso rasa do
patrimnio cultural, visto a preservao limitada a alguns bens especficos30.
Dentre as personalidades envolvidas na Semana de 22 est Mario de Andrade,
que mais tarde em 1936 apresenta um Anteprojeto do Servio do
Patrimnio Artstico Nacional encomendado pelo ento Ministro da Educao e
Sade, Gustavo Capanema. Este anteprojeto avanado para sua poca e
apresentava, por exemplo, proteo aos bens culturais imateriais. Carlos
Frederico Mars de Souza Filho destaca que
[...] a nova Constituio Brasileira, de 1988, foi muito mais profunda

do que todas as outras e dispensou uma seo inteira aos bens
culturais e cultura. (...) A cultura protegida a praticada, criada e
representativa das mais diversas camadas da populao, o que, em
termos sociolgicos, o povo. Nesta nova conceituao, a cultura
brasileira passou a ser considerada com valores muito prximos aos
idealizados por Mrio de Andrade no comeo do sculo. Poderamos
dizer que h no texto constitucional forte influncia do movimento
31
modernista, sessenta e seis anos depois.
Na dcada de 20 houve (em 1924) a elaborao de um anteprojeto por

parte do jurista Jair Lins, que nunca chegou a tramitar no Congresso. Tal
anteprojeto era dotado de forte tendncia civilista, e, portanto, raciocinado a
partir de institutos de direito privado. O foco no era exatamente colocado
30
Art. 1 O Museu Historico Nacional, dependente do Ministerio da Justia e Negocios
Interiores, ter por fim reclher, classificar e expor ao publico objectos de importancia historica,
principalmente os que forem relativos ao Brasil, e concorrer por meio de cursos, conferencias,
commemoraes e publicaes para o conhecimento da historia patria e o culto das nossas
tradies.
Art. 2 Em duas seces se dividir o Museu, a primeira das quaes formada de objectos
historicos em geral e a segunda de moedas, medalhas, sellos e peas similares.
1 Sero conservados em cada seco, constituindo um archivo especial, os documentos que
acompanharem os objectos adquiridos e comprovarem a sua authenticidade ou lhes disserem
respeito. 2 Sero annexadas a 1 seco uma bibliotheca especial de historia universal,
particularmente do Brasil, e de archeologia e historia da arte, e 2 uma bibliotheca especial de
numismatica, sigillographia e philatelia.
31
25
sobre a interveno estatal no direito do proprietrio, e sim sobre a catalogao

do patrimnio cultural alm do direito de preferncia do Estado em caso de
transao onerosa, havendo apenas a responsabilidade de no demolir,
reparar ou consertar sem autorizao estatal.
Nesta inrcia da Unio em legislar a respeito da preservao e

proteo ao patrimnio cultural, alguns Estados comearam a tomarem
atitudes a esse respeito, como Bahia e Pernambuco (em 1927 e 1928,
respectivamente), que criaram a Inspetoria Estadual de Monumentos
Nacionais. Todavia, diante do silencio em mbito nacional, essa proteo era
muito reduzida.
Na dcada de seguinte, em relao Revoluo de 30 devemos

lembrar que o governo provisrio assumiu no s o Poder Executivo como o
32
Legislativo, ao dissolver o Congresso Nacional . Desta maneira, o projeto n
230/1930 do deputado Jos Wanderley de Arajo Pinho estabelecia a forma e
o processo de catalogao e foi apreciado pela Comisso de Justia e de
Finanas, mas foi surpreendido a meio curso pela Revoluo de 30 que
dissolveu o Congresso e engavetou o projeto 33. Esse projeto garantia Unio,
Estados e Municpios a desapropriao de coisas mveis e imveis
catalogados a partir de indenizao.
Em 1937, durante o governo de Getlio Vargas, foi novamente

elaborado um projeto de lei com a inteno de resguardar o patrimnio cultural
brasileiro. Escrito desta vez pelo j mencionado Gustavo Capanema, o
anteprojeto sofreu, assim como nas tentativas anteriores, influncia do
momento poltico vivido pelo pas. Sua votao era prevista para o dia 10 de
novembro de 1937. Neste dia, descreve o historiador Boris Fausto que
[...] tropas da polcia militar cercaram o congresso e impediram a

entrada dos congressistas. (...) noite, Getlio anunciou uma nova
fase poltica e a entrada em vigor de uma Carta constitucional,
34
elaborada por Francisco Campos. Era o incio do Estado Novo.
32
FAUSTO, Boris. Histria do Brasil. Editora da Universidade de So Paulo: So Paulo, 2009.
13. Ed., 1 reimp. P. 333.
33
34
FAUSTO, Boris. Histria do Brasil. Editora da Universidade de So Paulo: So Paulo, 2009.
13. Ed., 1 reimp. p. 364.
26
No Estado-Novo Getlio Vargas passou a governar elaborando

Decretos-Lei e o Decreto-Lei n25/37 editado e passa a organizar a proteo
do patrimnio histrico e artstico nacional. Vale ressaltar, que o texto
constitucional de 1937 tambm trazia maior proteo ao patrimnio que a
Constituio de 1934.
Em relao ao longo perodo que se sucedeu na preservao da

cultura, temos que a forma foi eleita a principal caracterstica para a
preservao, e apenas mais recentemente em especial ps Constituio de
1988 -, apontou-se um cuidado em relao a uma identidade nacional
absolutamente inclusiva. Sobre a antiga mentalidade, Joaquim Falco destaca
que
[...] o levantamento sobre a origem social do monumento tombado

indica tratar-se de: a) monumento vinculado experincia vitoriosa da
etnia branca; b) monumento vinculado experincia vitoriosa da
religio catlica; c) monumento vinculado experincia vitoriosa do
Estado (palcios, fortes, fruns, etc) e na sociedade (sedes de
grandes fazendas, sobrados urbanos, etc) da elite poltica e
35
econmica do pas.
Desta feita, observamos que atravs da evoluo histrica

demonstrada a importncia do patrimnio cultural foi percebida apenas
recentemente pelo legislador. Assim, entra no ordenamento jurdico brasileiro a
previso de cuidados especficos quanto aos bens culturais somente no sculo
XX, a partir da influncia de intelectuais da poca.
Conforme anlise feita acima, o patrimnio cultural ganhou notoriedade

apenas no incio do sculo passado, de modo que os cuidados a ele garantidos
esto em evoluo e adequao realidade desde a entrada em matria
constitucional ocorrida em 1934, e, a partir de ento, nunca mais deixou de
integrar as Constituies brasileiras e ganhando cada vez mais espao.
3.2. Evoluo constitucional
35
81.
27
Nosso estudo da evoluo do tratamento dado pelo constitucionalismo

ptrio aos bens culturais tem como marco inicial a Constituio de 1934. Isso
porque antes de referido texto constitucional tanto a Constituio Imperial de
1824 quanto a nossa primeira Constituio Republicana de 1891 se quedaram
absolutamente silentes em relao ao patrimnio cultural, o que pode ser, em
certa medida, justificado pelo momento histrico em que ambas se inseriam.
3.2.1. Constituio de 1934
O Decreto-Lei n 25/37, escrito em 1936 conforme explicao prvia,

possuiu como base o texto constitucional de 1934, j influenciado pelo Estado
do Bem-Estar Social, pela Constituio de Weimar e pela Constituio
Mexicana. Esta Constituio trouxe, pela primeira vez, a inteno de preservar
monumentos de valor histrico ou artstico e belezas naturais, nos artigos 1036
e 14837. Destaca-se, ainda, a utilizao do termo patrimnio artstico, utilizado
apenas nessa Constituio e no Decreto-Lei n 25/3738.
Este novo texto constitucional avana e equipara a crime contra o

patrimnio nacional os atentados contra monumentos artsticos, histricos ou
naturais, alm de paisagens ou locais particularmente dotados pela natureza39,
sendo que, dessa maneira, ampliou em relao Constituio de 1934 a
proteo ao patrimnio cultural.
36
Art 10 - Compete concorrentemente Unio e aos Estados: III - proteger as belezas
naturais e os monumentos de valor histrico ou artstico, podendo impedir a evaso de obras
de arte;
37
Art 148 - Cabe Unio, aos Estados e aos Municpios favorecer e animar o
desenvolvimento das cincias, das artes, das letras e da cultura em geral, proteger os objetos
de interesse histrico e o patrimnio artstico do Pas, bem como prestar assistncia ao
trabalhador intelectual.
38
39
Art 134 - Os monumentos histricos, artsticos e naturais, assim como as paisagens ou os
locais particularmente dotados pela natureza, gozam da proteo e dos cuidados especiais da
Nao, dos Estados e dos Municpios. Os atentados contra eles cometidos sero equiparados
aos cometidos contra o patrimnio nacional.
28
Conforme apreende-se do texto, estende-se aos Municpios o dever de

preservar o patrimnio cultural. Diferencia-se tambm por adotar novos termos,
dotados de maior preciso e mais atuais. Trata-se patrimnio cultural agora
monumentos histricos, artsticos e naturais, paisagens e locais
particularmente dotados pela natureza estariam no rol daqueles dignos de
proteo, sendo que os termos da Constituio anterior trazia belezas naturais
ou locais particularmente dotados pela natureza.
Lemos em seu artigo 174 que o amparo cultura dever do Estado

40
. A mesma responsabilidade do Estado evidenciada no artigo 17541, o qual
expe que os bens culturais ficaro sob proteo do Poder Pblico. Novamente
conseguimos observar um avano, vez que, a partir dela, afirmado pela
primeira vez o dever do amparo cultura e de proteo do poder pblico.
Os bens considerados culturais citados so novamente alterados: se

na Constituio de 1934 eram patrimnio cultural os monumentos histricos,
artsticos e naturais, assim como as paisagens ou os locais particularmente
dotados pela natureza, na Constituio de 1946 utilizaram-se os termos obras,
monumentos e documentos de valor histrico e artstico, bem como os
monumentos naturais, as paisagens e os locais dotados de particular beleza,
havendo, portanto, expanso ao incluir obras e documentos.
40
Art 174 - O amparo cultura dever do Estado. Pargrafo nico - A lei promover a
criao de institutos de pesquisas, de preferncia junto aos estabelecimentos de ensino
superior.
41
Art 175 - As obras, monumentos e documentos de valor histrico e artstico, bem como os
monumentos naturais, as paisagens e os locais dotados de particular beleza ficam sob a
proteo do Poder Pblico.
29
O artigo 172 42, referente proteo cultural na Constituio de 1967,

a referncia aos bens culturais neste texto que foi elaborado durante o perodo
da Ditadura Militar (1964-1985). Ressalta-se que em 1961 tivemos a Lei dos
Sambaquis, e esta trouxe proteo s jazidas arqueolgicas ou pr-histricas.
Consequentemente a Constituio de 1967 foi influenciada pela referida lei,
tendo, portanto como contribuio acrescentar a proteo aos stios
arqueolgicos, que so uma especialidade das obras ou monumentos
histricos 43. Trata-se de um avano no texto constitucional esta incluso.
Apreendemos em seu artigo 21644 o desenho mais amplo da histria

constitucional nacional do que seria patrimnio cultural, de modo que abriga
uma seo inteiramente dedicada cultura (Seo II do Captulo III Da
Educao, da Cultura e do Desporto). Inova, ainda, ao incluir os bens culturais
imaterias e faz meno a uma identidade nacional: h um enaltecimento da
diversidade como prprio fundamento da nossa identidade, de modo que se
menciona no texto constitucional, por exemplo, a preservao da cultura dos
quilombos e - embora no na seo dedicada cultura dos ndios45. Outro
42
Art 172 - O amparo cultura dever do Estado. Pargrafo nico - Ficam sob a proteo
especial do Poder Pblico os documentos, as obras e os locais de valor histrico ou artstico,
os monumentos e as paisagens naturais notveis, bem como as jazidas arqueolgicas.
43
44
paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
45
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e
tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo
Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. 1 - So terras
tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as
utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos
ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural,
segundo seus usos, costumes e tradies. 2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos
ndios destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas
do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes. 3 - O aproveitamento dos recursos hdricos,
includos os potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras
indgenas s podem ser efetivados com autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as
comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados da lavra, na forma
30
realce fica na incluso de formas diversas de proteo alm do tombamento46,

como o inventrio, o registro, a vigilncia e a desapropriao, alm de outras
formas de acautelamento e preservao. Em linhas gerais, o texto
constitucional vigente representa um avano em relao s normas de
proteo47, consolidando o termo Patrimnio Cultural, de maneira divergente
em relao s constituies anteriores.
da lei. 4 - As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os direitos

sobre elas, imprescritveis. 5 - vedada a remoo dos grupos indgenas de suas terras,
salvo, "ad referendum" do Congresso Nacional, em caso de catstrofe ou epidemia que ponha
em risco sua populao, ou no interesse da soberania do Pas, aps deliberao do Congresso
Nacional, garantido, em qualquer hiptese, o retorno imediato logo que cesse o risco. 6 -
So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto a
ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao das
riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes, ressalvado relevante interesse
pblico da Unio, segundo o que dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a
extino direito a indenizao ou a aes contra a Unio, salvo, na forma da lei, quanto s
benfeitorias derivadas da ocupao de boa f. 7 - No se aplica s terras indgenas o
disposto no art. 174, 3 e 4.
46
paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico. 1 - O Poder
Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural
brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e de
outras formas de acautelamento e preservao. 2 - Cabem administrao pblica, na
forma da lei, a gesto da documentao governamental e as providncias para franquear sua
consulta a quantos dela necessitem. 3 - A lei estabelecer incentivos para a produo e o
conhecimento de bens e valores culturais. 4 - Os danos e ameaas ao patrimnio cultural
sero punidos, na forma da lei. 5 - Ficam tombados todos os documentos e os stios
detentores de reminiscncias histricas dos antigos quilombos. 6 facultado aos Estados e
ao Distrito Federal vincular a fundo estadual de fomento cultura at cinco dcimos por cento
de sua receita tributria lquida, para o financiamento de programas e projetos culturais,
vedada a aplicao desses recursos no pagamento de: I - despesas com pessoal e encargos
sociais; II - servio da dvida; III - qualquer outra despesa corrente no vinculada diretamente
aos investimentos ou aes apoiados.
47
A Constituio de 1988 traz avanos importantes. Apreendendo as linhas do cenrio
nacional, acolhe as conquistas polticas e o progresso empreendido pelo direito ordinrio, alm
de consagrar novidades, e, mesmo sem uma perfeita interpretao das tendncias mundiais
verificadas a partir da Perestroika, de Gorbachev, e dos grandes programas de modernizao
(de Deng Xiaoping), apropria idias relevantes. Altera a repartio de competncias, fortalece o
poder de interveno estatal sobre a propriedade e d densidade e conseqncia ao princpio
da funo social. No campo da administrao, porm, a Carta retrata uma errnea viso da
burocracia estatal, de um corpo coerente, adaptado ao espao a ele reservado nos dias atuais,
em toda sua extenso, e dotado de autonomia orgnica e funcional. Uma mquina pacificada
sob as luzes de nobilssimos princpios e revitalizada de suas mltiplas escleroses pelas
diretrizes de participao, de inspirao democrtica, como se aquela estivesse infensa crise
geral de identidade do setor pblico e crtica universal gesto administrativa, em especial.
Concebe formalmente uma identidade democrtica, mas mantm intocvel a filosofia autoritria
de resistncia, de burocratismo, de formalismo; projeta uma imagem de administrao
mediadora, no obstante guarde resduos de centralismo e de unilateralidade decisria do
poder pblico. In. PIRES, Maria Coeli Simoes. Poltica Pblica de cultura: algumas
31
3.3. Evoluo histrica das leis federais
A breve exposio a seguir quanto s leis federais que merecem

destaque ser acompanhada pela incluso, ao final, destas legislaes
especficas. O rol apresentado adiante, contudo, no trar todas as leis,
destacando somente as mais importantes.
Menciona-se, todavia, algumas outras leis mais recentes que tambm

tratam da proteo ao patrimnio cultural. A Lei 6.292/75 complementa o
Decreto-Lei 25/37 ao assegurar ao Ministrio de Estado da Educao e Cultura
a homologao dos tombamentos pretendidos pelo IPHAN. Tambm o Decreto
n 5.753/06, que promulga a Conveno para a Salvaguarda do Patrimnio
Cultural Imaterial adotada em Paris, cujas principais finalidades so a
salvaguarda do patrimnio cultural, respeito s individualidades dos grupos,
comunidades e indivduos, a conscientizao local, nacional e internacional -,
e a cooperao e assistncia internacional.
Outras leis federais tratam de matrias cuja importncia no

relevante para o presente trabalho, trazendo, por exemplo, normas quanto
estrutura regimental do IPHAN e declaraes de tombamento ou cancelamento
destes.
3.3.1. Decreto-Lei n 25/1937
Conhecido como Lei de Tombamento, esse a primeira legislao

federal a tratar do tema do patrimnio cultural. Tal lei tem maior destaque,
entretanto, pelo fato de ainda estar em vigor nos dias de hoje, mesmo tendo
quase um sculo de existncia. Pela maneira pela qual ficou conhecido, fcil
imaginar que o principal tema regulado no exatamente o patrimnio cultural
condicionantes ideolgicas, jurdicas e administrativas e alternativas ideolgicas.

Revista de Informao Legislativa, Braslia, ano 33, n. 129, jan/mar 1996, p. 180.
32
e sim o instituto do tombamento48. Destaca-se que no menciona bens

culturais imateriais ignorados poca. Sobre o tombamento, o assunto ser
abordado com maior profundidade posteriormente no presente trabalho.
O decreto-lei tem seus mritos por inovar o ordenamento jurdico

nacional ao normatizar a proteo ao patrimnio cultural no que tange ao
tombamento. Entretanto, conforme anlise histrica anterior, no foram feitas
intervenes maiores na propriedade particular visto a mentalidade da poca.
Assim, ao longo do tempo, aps sua publicao e atravs da evoluo
constitucional, foi-se aprimorando a interveno estatal no direito de
propriedade do particular.
Trata, dentre outros, dos efeitos do tombamento, dos tipos de

tombamento, alm do procedimento para tal. justamente por ser to completo
que acabou sendo praticamente copiado por Estados e Municpios para suas
legislaes quanto ao tombamento.
Finalmente, realamos que tambm neste decreto que est previsto o

direito de preferncia da Unio, Estados e Municpios em face da alienao
onerosa de bens tombados, conforme artigo 2249. H tambm disposies
48
Conforme pensa Carlos Frederico Mars de Souza Filho, o Decreto-Lei 25/37 um
verdadeiro Cdigo de Tombamento de bens culturais In. SOUZA FILHO, Carlos Frederico
Mars de. Bens Culturais e proteo jurdica. UE/Porto Alegre: Porto Alegre, 1997. p. 51.
49
Art. 22. Em face da alienao onerosa de bens tombados, pertencentes a pessas naturais
ou a pessas jurdicas de direito privado, a Unio, os Estados e os municpios tero, nesta
ordem, o direito de preferncia. 1 Tal alienao no ser permitida, sem que
prviamente sejam os bens oferecidos, pelo mesmo preo, Unio, bem como ao Estado e ao
municpio em que se encontrarem. O proprietrio dever notificar os titulares do direito de
preferncia a us-lo, dentro de trinta dias, sob pena de perd-lo. 2 nula alienao
realizada com violao do disposto no pargrafo anterior, ficando qualquer dos titulares do
direito de preferncia habilitado a sequestrar a coisa e a impr a multa de vinte por cento do
seu valor ao transmitente e ao adquirente, que sero por ela solidariamente responsveis. A
nulidade ser pronunciada, na forma da lei, pelo juiz que conceder o sequestro, o qual s ser
levantado depois de paga a multa e se qualquer dos titulares do direito de preferncia no tiver
adquirido a coisa no prazo de trinta dias. 3 O direito de preferncia no inibe o
proprietrio de gravar livremente a coisa tombada, de penhor, anticrese ou hipoteca. 4
Nenhuma venda judicial de bens tombados se poder realizar sem que, prviamente, os
titulares do direito de preferncia sejam disso notificados judicialmente, no podendo os editais
de praa ser expedidos, sob pena de nulidade, antes de feita a notificao. 5 Aos
titulares do direito de preferncia assistir o direito de remisso, se dela no lanarem mo, at
a assinatura do auto de arrematao ou at a sentena de adjudicao, as pessas que, na
forma da lei, tiverem a faculdade de remir. 6 O direito de remisso por parte da Unio,
bem como do Estado e do municpio em que os bens se encontrarem, poder ser exercido,
dentro de cinco dias a partir da assinatura do auto do arrematao ou da sentena de
33
gerais que tratam, principalmente, do incentivo preservao de bens culturais

atravs de acordos entre os entes federativos alm da criao e manuteno
de museus.
3.3.2. Decreto-Lei n 3.866/1941
O texto do Decreto-Lei n 3.866/41 possui apenas um artigo, o qual

visa garantir ao Presidente da Repblica poderes para cancelar, de ofcio ou
em grau de recurso, o tombamento de bens previsto no Decreto-Lei n 25/37.
Tal ato do Presidente da Repblica - ao lado da revogao, anulao e
tresdestinao acaba por de retirar do bem a proteo especfica que antes
era garantida pelo tombamento.
3.3.3. Lei n 3.924/1961
A Lei dos Sambaquis criada no incio da dcada de 60 e

complementa a proteo cultural ao tratar as jazidas arqueolgicas ou pr-
histricas bens patrimoniais da Unio. Aps a Lei do Tombamento a Lei
federal mais marcante do nosso ordenamento jurdico a respeito da proteo
ao patrimnio cultural.
De acordo com o professor Maral Justen Filho hodiernamente:
[...] por fora da Constituio de 1988, todas as jazidas arqueolgicas

ou pr-histricas devem ser reputadas como integradas no domnio
pblico. Mais precisamente, so enquadradas como bens de uso
comum, tambm sujeitos a regime de proteo em face de toda a
50
comunidade .
adjudicao, no se podendo extrar a carta, enquanto no se esgotar ste prazo, salvo se o

arrematante ou o adjudicante for qualquer dos titulares do direito de preferncia.
50
JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo. 6ed. Belo Horizonte: Forum,
2010.
34
A lei ainda trata dos bens culturais em relao sua exportao em

seu vigsimo artigo51 -, declarando a proibio de remessa para o exterior de
bens de interesse arqueolgico ou pr-histrico, numismtico ou artstico sem
liberao expressa, qual seja, guia de liberao da Diretoria do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional.
A lei declara a proteo s jazidas em seu artigo 752, no qual estas

so consideradas bens patrimoniais da Unio, trazendo ainda diversos
sinnimos para as jazidas, tais como sambaquis, montes artificiais ou tesos,
poos sepulcrais, jazigos, aterrados, estearias e ainda outras que no estejam
nesta lista. Inclui tambm nesta proteo os bens de natureza arqueolgica ou
pr-histrica que ainda no tenham sido descobertos53. Alm disso, define que
as jazidas so propriedade distinta do solo54.
Outro ponto da lei a proibio do aproveitamento econmico, a

destruio ou mutilao, para qualquer fim das jazidas arqueolgicas ou pr-
histricas, sendo punidos os infratores por crime contra o Patrimnio Nacional.
Entretanto poder ser concedida permisso para realizar escavaes para fins
arqueolgicos, em terras de domnio pblico ou particular, conforme o artigo
855.
3.3.4. Lei 4.845/1965
51
Art 20. : Nenhum objeto que apresente interesse arqueolgico ou pr-histrico, numismtico
ou artstico poder ser transferido para o exterior, sem licena expressa da Diretoria do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, constante de uma "guia" de liberao na qual sero
devidamente especificados os objetos a serem transferidos.
52
Art 7 As jazidas arqueolgicas ou pr-histricas de qualquer natureza, no manifestadas e
registradas na forma dos arts. 4 e 6 desta lei, so consideradas, para todos os efeitos bens
patrimoniais da Unio.
53
Art 17. A posse e a salvaguarda dos bens de natureza arqueolgica ou pr-histrica
constituem, em princpio, direito imanente ao Estado.
Art 18. A descoberta fortuita de quaisquer elementos de intersse arqueolgico ou pr-
histrico, histrico, artstico ou numismtico, dever ser imediatamente comunicada Diretoria
do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, ou aos rgos oficiais autorizados, pelo autor do
achado ou pelo proprietrio do local onde tiver ocorrido.
54
Art. 176 - As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia
hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou
aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto
da lavra.
55
Art 8 O direito de realizar escavaes para fins arqueolgicos, em terras de domnio pblico
ou particular, constitui-se mediante permisso do Govrno da Unio, atravs da Diretoria do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, ficando obrigado a respeit-lo o proprietrio ou
possuidor do solo.
35
Quanto Lei 4.845/65, esta probe a sada para o exterior de obras de

arte e ofcios produzidos no pas at o fim do perodo monrquico. Essa
proibio tem como consequencia uma maior proteo aos bens culturais, visto
que a Lei dos Sambaquis proibia essa remessa em outros itens, tendo o rol de
bens culturais sujeitos a essa proteo se tornado mais extenso.
3.3.5. Decreto 3.551/2000
Publicado em 4 de agosto de 2000, o Decreto 3.551 trata do registro de

Bens Culturais de natureza Imaterial. Foram criados, ento, livros especficos
para esse registro, no cabendo o registro dos bens de natureza imaterial nos
livros do tombo previstos no Decreto-Lei n 25/37. De acordo com o artigo 156
sero editados os livros (i) de Saberes, (ii) de Celebraes, (iii) de Formas de
Expresso, (iv) de Lugares. J o artigo seguinte57 menciona quais seriam os
legitimados para provocar a instaurao de processo de registro, quais sejam o
Ministro da Cultura, instituies vinculadas ao Ministrio da Cultura, Secretarias
de Estado, de Municpio e do Distrito Federal alm de sociedades ou
associaes civis. Posteriormente, aps ser produzido um parecer sobre o
bom, este ser enviado ao Conselho Consultivo do Patrimnio Cultural.
56
Art. 1o Fica institudo o Registro de Bens Culturais de Natureza Imaterial que constituem
patrimnio cultural brasileiro. 1o Esse registro se far em um dos seguintes livros: I-
Livro de Registro dos Saberes, onde sero inscritos conhecimentos e modos de fazer
enraizados no cotidiano das comunidades; II - Livro de Registro das Celebraes, onde
sero inscritos rituais e festas que marcam a vivncia coletiva do trabalho, da religiosidade, do
entretenimento e de outras prticas da vida social; III - Livro de Registro das Formas de
Expresso, onde sero inscritas manifestaes literrias, musicais, plsticas, cnicas e
ldicas; IV - Livro de Registro dos Lugares, onde sero inscritos mercados, feiras,
santurios, praas e demais espaos onde se concentram e reproduzem prticas culturais
o
coletivas. 2 A inscrio num dos livros de registro ter sempre como referncia a
continuidade histrica do bem e sua relevncia nacional para a memria, a identidade e a
formao da sociedade brasileira. 3o Outros livros de registro podero ser abertos para
a inscrio de bens culturais de natureza imaterial que constituam patrimnio cultural brasileiro
e no se enquadrem nos livros definidos no pargrafo primeiro deste artigo.
57
Art. 2o So partes legtimas para provocar a instaurao do processo de registro: I-o
Ministro de Estado da Cultura; II - instituies vinculadas ao Ministrio da Cultura; III -
Secretarias de Estado, de Municpio e do Distrito Federal; IV - sociedades ou associaes
civis.
36
3.4. O patrimnio cultural em relao aos Estados e Municpios
A atual Carta Constitucional prev que todos os entes da federao

possuem obrigao comum de proteo aos bens de valores histrico e
cultural58. Prev tambm que a competncia para legislar sobre a proteo do
patrimnio cultural concorrente entre Unio, Estados e Distrito Federal59.
Desta feita, enfatizamos o destaque feito por Carlos Frederico Mars

de Souza Filho de que
[...] o patrimnio cultural nacional, quando referncia de cultura

nacional, estadual quando se reporta cultura estadual, e municipal
se a esta unidade se refere, ou ainda internacional se se compe
60
como patrimnio da humanidade, aceito pelo direito no Brasil .
A importncia dessa competncia legislativa estadual ,

principalmente, a de estabelecer procedimentos e sanes. O Estado do
Paran, por exemplo, possui a Lei 1.211/53, a mais antiga legislao estadual
do pas em vigor nesse sentido. Entretanto as legislaes estaduais no
agregam grandes inovaes legislativas, vez que normalmente essas leis
estaduais so apenas ajustadas a partir do Decreto-Lei n25/37.
Quanto aos municpios, cabe a previso constitucional de, por

exemplo, atravs de sua lei orgnica ou em leis (complementar ou ordinria)
especficas exercer poder de legislar quanto proteo dos bens culturais, e,
mais notadamente, o tombamento61.
58
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios:
III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os
monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos;
59 Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente
sobre: VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; 1 - No
mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas
gerais. 2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a
competncia suplementar dos Estados. 3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os
Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.
60
61
Art. 30. Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; IX - promover
a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora
federal e estadual.
37
Pode ocorrer, entretanto, que determinado municpio no possua

previso legislativa quanto aos bens culturais e sua respectiva proteo. Ainda
assim, no resta o municpio desobrigado a esta proteo. Conforme Carlos
Frederico Mars de Souza Filho,
[...] o poder pblico est obrigado a proteger os bens culturais

legalmente definidos como tais. Assim, no importa qual ente define
como cultural um determinado bem, todos so obrigados a proteg-lo,
ainda que o considerem desimportante para a esfera de poder que
representem. (...) Da mesma forma, com ou sem lei municipal,
direito dos cidados exigir a proteo do patrimnio cultural local pelo
rgo pblico municipal, bastando que prove que aquele bem , de
62
fato, integrante do patrimnio cultural .
Tal afirmao feita pelo autor est prevista em nossa Carta

Constitucional, no artigo 30, inciso IX, no qual o municpio resta obrigado a
promover esta proteo em nvel local, cumulada ao artigo 23, inciso III, no
qual todos os entes, com responsabilidade comum entre eles, so obrigados a
observar essa proteo.
Esta previso constitucional busca promover uma maior proteo aos

bens culturais, de modo que no possibilita que ente algum se omita de sua
responsabilidade de promover a proteo do patrimnio cultural.
62
38
4. Os instrumentos de preservao da Constituio da Repblica de

1988.
Ao garantir o direito cultura, o legislador enumerou alguns

instrumentos para que essa proteo seja efetivada pelo poder pblico. So
eles: o inventrio, a vigilncia, o tombamento e a desapropriao, dentre outras
formas de acautelamento e preservao, de acordo com o 1 do artigo 21663
do texto constitucional vigente. Neste momento, devemos analisar brevemente
esses meios de preservao do patrimnio cultural, sendo que se dar ateno
especial ao tombamento.
A forma de preservao denominada inventrio trata-se de um

levantamento dos bens culturais de maneira a termos registrada uma fonte de
conhecimento das referncias de identidade de que fala a Constituio em
64
vigor . Salientamos que no existe lei reguladora a este respeito, de modo
que os inventrios feitos no seguem um padro. Ainda assim, sem um padro,
a importncia do inventrio no deve ser menosprezada, visto que esta forma
de registrar os bens poder servir, por exemplo, como prova em caso de ao
civil pblica65.
A respeito da vigilncia prevista, podemos comentar que se trata de

maneira encontrada pelo poder pblico de vigiar o bem, ou seja, de vistoriar o
bem quando oportuno de modo a manter certo controle quanto a sua
preservao.
O meio de proteo do patrimnio cultural feito atravs da

desapropriao, e, por ocorrer de sua aplicao de maneira por vezes
63
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial,
memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: 1 -
O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio
cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao,
e de outras formas de acautelamento e preservao.
64
65
39
desviada, observamos duas espcies: a desapropriao realizada dos termos

da legislao vigente - e a desapropriao indireta.
Sobre a desapropriao indireta, importante explicar que

[...] no chega a ser um instituto de direito por ser um mero
instrumento processual para forar o Poder Pblico a indenizar o ato
ilcito, representado pelo desapossamento da propriedade particular,
66
sem o devido processo legal, que a desapropriao.
Assim justifica-se a posio de alguns autores de considerar certos

tombamentos em verdadeira desapropriao indireta. Tal considerao
apresenta efeitos concretos considerveis, visto que a desapropriao indireta
tambm gera o dever de indenizar, conforme artigo 5 em seu inciso XXIV67.
Ademais, quanto desapropriao legal, devemos citar a Lei das

Desapropriaes Decreto-Lei n 3.365/41 -, a qual considera desapropriao
por utilidade pblica, dentre outras, aquela feita objetivando a preservao e
conservao dos monumentos histricos e artsticos alm de paisagens e
locais particularmente dotados pela natureza, conforme seu artigo 568. Inicia-se
mediante declarao expropriatria que declara a utilidade pblica do bem em
questo, sendo utilizada a discricionariedade do poder pblico. Aps essa
declarao, a desapropriao o ente federativo poder iniciar o procedimento
desapropriatrio. A indenizao no tratamos aqui da desapropriao rural -
dever ocorrer de acordo com o artigo 182 da Constituio da Repblica, ou
seja, ser prvia e justa em dinheiro69 (ou em ttulos especiais da dvida
pblica, caso seja esta a preferncia do expropriado de acordo com Robinson
66
HARADA, Kiyoshi, Desapropriao: doutrina e prtica. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2007. P.
209.
67
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXIV - a lei
estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por
interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos
previstos nesta Constituio.
68
Art. 5o: Consideram-se casos de utilidade pblica: l) a preservao e conservao dos
monumentos histricos e artsticos, isolados ou integrados em conjuntos urbanos ou rurais,
bem como as medidas necessrias a manter-lhes e realar-lhes os aspectos mais valiosos ou
caractersticos e, ainda, a proteo de paisagens e locais particularmente dotados pela
natureza. l) a preservao e a conservao adequada de arquivos, documentos e outros
bens moveis de valor histrico ou artstico.
69
Art. 182 - A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal,
conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento
das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus habitantes.
1 - O plano diretor, aprovado pela Cmara Municipal, obrigatrio para cidades com mais de
vinte mil habitantes, o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e de expanso
urbana.
2 - A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s exigncias
fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor.
3 - As desapropriaes de imveis urbanos sero feitas com prvia e justa indenizao em
dinheiro.
40
Casseb70). Pode ocorrer tambm a desapropriao amigvel, quando houver

concordncia quanto ao valor da indenizao.
4.1. O Tombamento
Ao pensarmos em preservao do patrimnio cultural quase que

imediata a ligao ao instituto do tombamento. Essa expresso comumente
utilizada no Brasil e em Portugal tendo em vista a inscrio do bem no livro do
Tombo, tornando aquele submetido a um regime especial de propriedade.
Sua origem legal no Brasil ocorre em 1937, com a publicao do

Decreto-Lei n25/37, sendo de vital importncia em diversos setores do Direito
Pblico. Convm lembrar que, embora vulgarmente seja pensado como
proteo exclusiva aos bens imveis, pode ocorrer em relao aos bens
mveis tambm, alm dos materiais ou imateriais. Embora de modo mais
regular seja feito atravs de ato emanado do Poder Executivo, cabe tambm
medida via Poder Judicirio ou Poder Legislativo. A seguir, detalharemos esse
instituto, visto seu valor perante os outros meios de proteo do patrimnio
cultural.
4.1.1. Definio legal de tombamento
O tombamento o ato pelo qual se inscreve o bem no chamado livro

do Tombo. Para cada bem especfico, h um livro adequado, conforme
explicitado na Lei do Tombamento (Decreto-Lei n25/37)71: (i) no Livro do
70
O pagamento em ttulos especiais de dvida pblica faculdade outorgada ao expropriado
em recebe-lo, quando se tratar de imveis urbanos In: CASSEB, Robinson. A desapropriao
e a interveno na propriedade. So Paulo: Saraiva, 1983. P. 8.
71
Art. 4 O Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional possuir quatro Livros do
Tombo, nos quais sero inscritas as obras a que se refere o art. 1 desta lei, a saber: 1) no
Livro do Tombo Arqueolgico, Etnogrfico e Paisagstico, as coisas pertencentes s categorias
de arte arqueolgica, etnogrfica, amerndia e popular, e bem assim as mencionadas no 2
do citado art. 1. 2) no Livro do Tombo Histrico, as coisas de intersse histrico e as
obras de arte histrica; 3) no Livro do Tombo das Belas Artes, as coisas de arte erudita,
41
Tombo Arqueolgico, Etnogrfico e Paisagstico sero inscritos os bens

relacionados s categorias de arte arqueolgica, etnogrfica, amerndia e
popular, alm dos monumentos naturais e stios e passagens que importe
conservar e proteger pela feio notvel com que tenham sido dotados pela
natureza ou agenciados pela indstria humana, conforme 2 do artigo 1 da
mesma lei. (ii) No Livro do Tombo Histrico ficaro inscritos obras de arte e
objetos de interesse histrico. (iii) No Livro do Tombo das Belas Artes
encontraremos a inscrio de coisas de arte erudita, nacional ou estrangeira e,
finalmente, (iv) no Livro do Tombo das Artes Aplicadas, as obras que se
inclurem na categoria das artes aplicadas, nacionais ou estrangeiras.
4.1.2. Quanto discricionariedade do ato
Uma questo polmica reside na discusso se o ato de tombar

vinculado ou discricionrio. Parece razovel entender que a natureza do ato
depender da situao em que este se coloca perante o poder pblico. Em
outras palavras, a situao ftica do bem em questo que determina haver
discricionariedade ou no por parte do poder pblico para que se proceda ao
tombamento. Assim, se houver, por exemplo, risco de destruio do bem, o ato
ser vinculado. Somamos a esse aspecto a viso de Antonio A. Queiroz Mello
e outros doutrinadores que, ao observar o incio do tombamento a partir de um
parecer, afirmam
[...] considerando-se parecer ato administrativo e, iniciando-se o

tombamento atravs dele, poderamos concluir, preliminarmente, pela
sua natureza vinculada, pois dever da Administrao Pblica,
originado do art. 216, da Constituio emiti-lo, caso sejam verificados
os pressupostos preconizados na legislao especfica, decreto-lei
72
25/37.
Caso contrrio, estaremos diante de um ato discricionrio73. Ou seja,

havendo dvida objetiva sobre a necessidade de proteo do bem que constitui
nacional ou estrangeira; 4) no Livro do Tombo das Artes Aplicadas, as obras que se

inclurem na categoria das artes aplicadas, nacionais ou estrangeiras.
72
TELLES, Antonio A. Queiroz. Tombamento e seu regime jurdico. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 1992, p. 74.
73
H situaes em que este risco no se apresenta com tal clareza e pode haver dvida
quanto a sua real existncia. Nestes casos, fica difcil para a cidadania provocar o poder
pblico e sua ao. Sempre existe a possibilidade de recurso ao Poder Judicirio ou mesmo ao
42
patrimnio cultural, no h como se impor conduta ao administrador pblico, a

no ser que por imposio legislativa ou judicial.
4.1.3. Quanto situao jurdica do ato
Outro tema diz respeito ao carter do ato de tombar, sendo dividida a

doutrina entre ato declaratrio e ato constitutivo. Autores como Jos Cretella
Junior e Jos Afonso da Silva adotam a posio de ser um ato constitutivo74. A
esse respeito, entretanto, destaca-se que a Constituio federal de 1988 um
marco visto que traz acentuadamente um carter declaratrio em relao a
determinados bens. Nesse sentido,
[...] a Constituio de 1988 no apenas determina o tombamento de

determinados bens, mas conceitua o patrimnio cultural brasileiro
desvinculando-o do ato administrativo de tombamento. As
constituies anteriores determinavam ao Poder Pblico a obrigao
de proteger o patrimnio cultural, mas no o definia. A lei de 1937 o
fez, dizendo que eram bens inscritos no livro do tombo. A norma
constitucional vigente define o que patrimnio cultural e no o
75
vincula ao tombamento. Esta uma diferena jurdica fundamental.
Carlos Frederico Mars de Souza Filho expe que ao considerarmos

ser um ato declaratrio o bem j era considerado, seja por dispositivo
constitucional ou legal, um bem cultural, sendo apenas declarado o instituto do
tombamento como proteo sobre ele, no interferindo, entretanto, na sua
classificao quanto bem cultural.
4.1.4. Quanto natureza jurdica
Poder Legislativo para a proteo do bem. No primeiro caso, todo o problema reside na prova
que se possa fazer do risco em que se encontra o bem. No segundo, a ao poltica e,
portanto, depende da correlao de foras dos interesses em confronto. In. SOUZA FILHO,
Carlos Frederico Mars de. Bens Culturais e proteo jurdica. UE/Porto Alegre: Porto
Alegre, 1997. p. 66.
74
Conforme Jos Cretella Jnior o tombamento ato administrativo unilateral, discricionrio e
constitutivo In: CRETELLA JUNIOR, Jos. Regime jurdico do tombamento. In: Revista de
Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 120, abr/jun, 1973. J Jos Afonso da Silva afirma que
o tombamento, em qualquer caso, ato constitutivo. In: SILVA, Jos Afonso da. Direito
Urbanstico Brasileiro. 6ed. So Paulo: Editora Malheiros.
75
43
Registra-se, ainda, a discusso doutrinria em relao classificao

quanto ao tombamento e sua natureza jurdica. Para Celso Antonio Bandeira
de Mello trata-se de uma servido administrativa. Desta feita, indenizvel. O
autor defende que no se trata de limitao administrativa propriedade
afirmando que:
[...] enquanto, por meio das limitaes, o uso da propriedade ou da

liberdade condicionado pela Administrao para que se mantenha
dentro da esfera correspondente ao desenho legal do direito, na
servido h um verdadeiro sacrifcio, conquanto parcial, do direito. Ou
seja, a compostura do direito, legalmente definida, vem a sofrer uma
compresso em nome do interesse pblico a ser extrado do bem
76
sujeito servido .
Antnio A. Queiroz Telles apresenta viso divergente, considerando o

tombamento um nus real ou algo no mbito da limitao administrativa77.
Entre os que defendem se tratar de uma limitao administrativa,

temos, por exemplo, a afirmao de Odete Medauar que entende que
[...] as limitaes administrativas abrangem as restries que afetam

o carter absoluto do direito de propriedade; a ocupao temporria,
a requisio, a servido, que atingem o carter exclusivo; e a
78
desapropriao, incidente sobre o carter perptuo .
Maral Justen Filho defende haver sobre o tombamento um regime

jurdico especfico, de modo que ocorre o afastamento de algumas regras
79
prprias ao domnio privado e, ainda, completa que nem sempre ir ensejar
o pagamento de indenizao. Desta feita, no se encaixa em limitao
administrativa nem em servido administrativa.
Defende ser uma restrio parcial Maria Sylvia Zanella Di Pietro,

afirmando que
76
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo. Malheiros: So
Paulo, 20 ed., 2006. p. 862, grifos conforme original.
77
Assim, sem embargo da autoridade dos juristas que, peremptoriamente, sustentam ser o
tombamento servido administrativa, preciso distinguir que a natureza desta,
incontestavelmente, a de nus real. Sua incidncia sempre sobre o prprio bem a
propriedade-, nunca sobre o direito do proprietrio. O tombamento, diante dessa apreciao,
poderia alijar-se melhor no mbito das limitaes administrativas pois que, como j se disse,
importa incisivamente, na fixao de restries ao direito de propriedade. In. TELLES, Antonio
A. Queiroz. Tombamento e seu regime jurdico. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
1992, p 42.
78
MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo moderno. Editora Revista dos Tribunais: So
Paulo, 10 ed. rev., atual. e ampl., 2006. p. 343.
79
JUSTEN FILHO, Maral, Curso de Direito Administrativo. 6ed. Ver. E atual. Belo
Horizonte: Forum, 2010. P. 605.
44
[...] tombamento sempre uma restrio parcial, no impedindo ao

particular o exerccio dos direitos inerentes ao domnio; por isso
mesmo, no d, em regra, direito indenizao; para fazer jus a uma
compensao pecuniria, o proprietrio dever demonstrar que
80
realmente sofreu algum prejuzo em decorrncia do tombamento.
Ainda segundo a autora, caso ocorra um impedimento total ao

particular sobre seus direitos de propriedade o poder pblico dever proceder
desapropriao.
Lcia Valle Figueiredo possui uma viso bastante particular a esse

respeito81, e explica que
[...] o tombamento, alm do fato administrativo ato de inscrever e

de seus efeitos jurdicos decorrentes de ser ato constitutivo -, nada
inova no que tange ao regime jurdico das indenizaes. dizer: ou
estaremos diante da figura jurdica da expropriao, ou da servido
82
administrativa, com ou sem indenizao.
Desta feita, a autora defende que a definio do tombamento no

imediata, dependendo ser feita anlise da interveno imposta pelo poder
pblico ao direito de propriedade do proprietrio.
Esta viso compartilhada por Romeu Felipe Bacellar Filho, que resume
da seguinte forma:
80
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 23 ed. So Paulo: Atlas, 2010. P.
139.
81
A autora adota um posicionamento amplo, exemplificando trs situaes diferentes: a) o
bem fica, merc do tombamento, totalmente intil ao particular que, a par das obrigaes de
no fazer, dever arcar com as de fazer. bem verdade que, nos termos do Decreto-Lei 25, de
30.11.1937, art. 19, se o proprietrio no possuir recursos para as obras de reparao ou
conservao, levando tal fato ao conhecimento do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
Natural, este poder optar entre a consecuo das obras necessrias ou a desapropriao da
coisa; b) a segunda hiptese consiste na possibilidade de o bem tombado ficar com sua
utilizao apenas parcialmente reduzida; c) e, finalmente, pode nenhum prejuzo ocorrer ao
proprietrio pelo tombamento. Examinando as conseqncias de cada uma das situaes
colocadas, chegamos s concluses seguintes: 1. Se a propriedade privada ficar totalmente
aniquilada, merc do tombamento, por agredir esta situao o dispositivo constitucional de
ampla proteo propriedade (art. 5, inciso XXII), somente com restries ali apostas,
entendemos configurar-se autntico caso de desapropriao na hiptese, desapropriao
indireta, que se resolveria com a indenizao correspondente. 2. Se a propriedade privada
tiver diminuda sua possibilidade de utilizao, dever o Poder Pblico constituir uma servido,
indenizando o proprietrio na proporo em que este for atingido pela medida do tombamento.
Neste caso, estaremos diante de verdadeira servido administrativa, ou seja, de suas
conseqncias. 3. Por derradeiro, cumpre enfrentar a terceira hiptese levantada o
tombamento do bem no prejudicou seu proprietrio nada haver a indenizar. Ser, ao nosso
ver, sem dvida, ainda qa figura da servido administrativa, porm no indenizvel por
ausncia de prejuzo. In. FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. So
Paulo: Editora Malheiros, 6ed., 2003. p. 300.
82
6ed., 2003. p. 300.
45
[...] o tombamento, uma vez que restringe livre disposio sobre o

bem, pode ocasionar o pagamento de indenizao aos particular,
principalmente se este demonstrar os prejuzos que o ato lhe traz.
Compensao apropriada seria o auxlio financeiro na manuteno da
83
coisa e iseno de tributos referentes ao bem tombado .
Assim, o tombamento seria ou uma desapropriao ou uma servido

administrativa conforme exposto por Lucia Valle Figueiredo e Romeu Felipe
Bacellar Filho, e a nosso ver a viso mais correta a esse respeito.
4.1.5. Quanto classificao enquanto ato ou procedimento
Registra-se respeito da classificao do ato pelo qual ser feito o

tombamento a divergncia j praticamente superada hodiernamente: trata-se
de ato administrativo, de ato legislativo ou de procedimento administrativo.
Primeiramente, comeamos por mencionar o que pensam aqueles que

defendem de que se trata de um ato administrativo. Maral Justen Filho afirma
84
tratar-se de ato administrativo unilateral de cunho singular . Complementa
Antonio A. Queiroz Telles que a expresso da vontade da Administrao
Pblica, no sentido da preservao de um bem, pelos motivos arrolados na
85
legislao especfica, se materializa mediante ato administrativo .
Considerando um ato administrativo, devemos atentar ainda para os requisitos
do ato administrativo, especialmente, neste caso, a finalidade, o mrito para o
tombamento. Assim, a anlise feita pelo Conselho Consultivo ser de suma
importncia para justificar o ato administrativo.
Se considerarmos ato legislativo, devemos lidar a partir de duas

vertentes: ato legislativo que ir proteger uma espcie de bens vale dizer,
inmeros -, ou bens especficos ou seja, determinado e individualizado
concretamente. A ocorrncia do primeiro caso pode ser vista na Lei dos
Sambaquis (Lei 3.924/61). J nas leis que declaram um determinado bem
83
BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Direito administrativo. 5ed. So Paulo: Saraiva, 2009.
p. 114.
84
JUSTEN FILHO, Maral, Curso de Direito Administrativo. 6ed. Ver. E atual. Belo
Horizonte: Forum, 2010, p. 605.
85
Revista dos Tribunais, 1992. p. 64.
46
como bem cultural, a Lei 12.301/2010 pode ser utilizada como exemplo86, vez
que declara o Centro Luiz Gonzaga de Tradies Nordestinas Feira
Nordestina de So Cristvo Patrimnio Cultural Imaterial do Brasil. Necessrio
fazer meno, todavia, que, como ato legislativo, devemos nos atentar para
que
[...] em ambos os casos, ser necessrio que a lei, ao estabelescer a

preservao de forma direta, o faa ao menos para categorias de
bens das quais se possa inferir a legitimidade desta distino em
87
relao aos demais.
Quanto aos que defendem tratar-se de procedimento administrativo

temos de acordo com Maria Sylvia Zanella Di Pietro que se trata de
procedimento administrativo, porque no se realiza em um nico ato, mas
numa sucesso de atos preparatrios, essenciais validade do ato final, que
a inscrio no Livro do Tombo 88.
A posio de entender como procedimento administrativo

compartilhada por Jos Roberto Pimenta Oliveira que explica
[...] deve o tombamento ser conceituado como o procedimento
administrativo estabelecido em lei para que, no exerccio da funo
administrativa, seja reconhecido o valor histrico, artstico,
paisagstico, arqueolgico, bibliogrfico, cultural ou cientfico de bens
pblicos ou privados, merecedores de tutela especial da ordem
jurdica em razo do valor que encarnam para a coletividade. (...)
Constitui-se desse modo, em srie encadeada de atos e fatos
jurdicos, todos inter-relacionados e voltados para a produo de ato
final, qual seja, ato declaratrio e constitutivo da relao jurdico-
administrativa sobre o bem, que, como providncia final, demanda a
89
inscrio do bem em um dos livros do Tombo.
A nosso ver, considerar o instituto do tombamento um procedimento

administrativo o modo mais acertado de classificao, visto ser conjunto de
86
Art. 1o Esta Lei tem como objetivo reconhecer a importncia cultural do Centro Luiz
Gonzaga de Tradies Nordestinas - Feira Nordestina de So Cristvo, localizado no Bairro
So Cristvo da cidade do Rio de Janeiro, no Estado do Rio de Janeiro, para o circuito
turstico brasileiro. Art. 2o Fica o Centro Luiz Gonzaga de Tradies Nordestinas - Feira
Nordestina de So Cristvo constitudo como Patrimnio Cultural Imaterial do Brasil para
todos os efeitos legais.
87
CASTRO, Sonia Rabello de. O Estado na preservao dos bens culturais. Renovar: Rio
de Janeiro, 1991, p. 41.
88 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 23 ed. So Paulo: Atlas, 2010. P.
139.
89
OLIVEIRA, Jos Roberto Pimenta. Atividade Administrativa de Ordenao da Propriedade
Privada e Tombamento: Natureza Jurdica e Indenizabilidade. In: PIRES, Luis Manuel Fonseca
e ZOCKUN, Maurcio (coord.). Intervenes do Estado. So Paulo: Quartier Latin, 2008. P.
216.
47
atos jurdicos que culminam no ato do tombamento na inscrio no livro do

Tombo.
4.1.6. Tipos de tombamento e procedimento.
Quanto forma, o Decreto-Lei n25/37 enumera quatro tipos de

tombamento: o compulsrio e o voluntrio; o provisrio e o definitivo.
As duas primeiras formas, compulsria e voluntria90, dizem respeito

ao procedimento. O tombamento compulsrio tem como ato inicial a notificao
do proprietrio feita pelo rgo competente do IPHAN, e, no prazo de 15 dias a
partir da notificao, ao proprietrio ser garantido o direito de impugnar o
pedido. Conseqentemente, de fcil visualizao que o tombamento
voluntrio ocorrer quando houver uma das situaes seguintes: a anuncia do
proprietrio ao no se manifestar no prazo legal, caso em que um simples
despacho ter o poder de tombar o bem; ou quando a iniciativa do tombamento
partir no do rgo competente e sim do proprietrio, conforme artigo 7 do
Decreto-Lei n 25/37.
Pode ainda ocorrer o tombamento provisrio e o tombamento definitivo,
conforme o artigo 1091. Quanto ao tombamento provisrio, este prima por ser
90
Art. 6 O tombamento de coisa pertencente pessa natural ou pessa jurdica de direito
privado se far voluntria ou compulsriamente.
Art. 7 Proceder-se- ao tombamento voluntrio sempre que o proprietrio o pedir e a coisa se
revestir dos requisitos necessrios para constituir parte integrante do patrimnio histrico e
artstico nacional, a juzo do Conselho Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional, ou sempre que o mesmo proprietrio anuir, por escrito, notificao, que se lhe fizer,
para a inscrio da coisa em qualquer dos Livros do Tombo.
Art. 8 Proceder-se- ao tombamento compulsrio quando o proprietrio se recusar a anuir
inscrio da coisa.
Art. 9 O tombamento compulsrio se far de acrdo com o seguinte processo:
1) o Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, por seu rgo competente, notificar
o proprietrio para anuir ao tombamento, dentro do prazo de quinze dias, a contar do
recebimento da notificao, ou para, si o quisr impugnar, oferecer dentro do mesmo prazo as
razes de sua impugnao. 2) no caso de no haver impugnao dentro do prazo assinado.
que fatal, o diretor do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional mandar por
smples despacho que se proceda inscrio da coisa no competente Livro do Tombo. 3) se a
impugnao for oferecida dentro do prazo assinado, far-se- vista da mesma, dentro de outros
quinze dias fatais, ao rgo de que houver emanado a iniciativa do tombamento, afim de
sustent-la. Em seguida, independentemente de custas, ser o processo remetido ao Conselho
Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, que proferir deciso a
respeito, dentro do prazo de sessenta dias, a contar do seu recebimento. Dessa deciso no
caber recurso.
91
Art. 10. O tombamento dos bens, a que se refere o art. 6 desta lei, ser considerado
provisrio ou definitivo, conforme esteja o respectivo processo iniciado pela notificao ou
concludo pela inscrio dos referidos bens no competente Livro do Tombo. Pargrafo
48
medida cautelar de proteo ao bem, sendo que neste caso o processo ainda
no foi encerrado com a conseqente inscrio do bem no Livro do Tombo. O
tombamento definitivo, desta forma, ocorrer quando o processo tiver sido
concludo e o bem inscrito.
4.1.7. Revogao e Anulao do Tombamento
Vem tona, neste momento, a questo da revogao do tombamento.

Se em determinado momento histrico, atravs de certos agentes pblicos
dotados de determinada motivao algo considerado especial o suficiente
para justificar a utilizao do instrumento do tombamento de maneira a
proteg-lo e preserv-lo, o raciocnio parece ser de que no necessariamente
essa especialidade ser reconhecidamente justificadora de tal interveno do
Estado de maneira perptua. Deve-se observar, entretanto, que tal medida,
prevista no Decreto-Lei 3.866/41, garante ao Presidente da Repblica o poder
de cancelar o tombamento. Assim, vale a crtica de Carlos Augusto A.
Machado:
[...] a partir do momento em que um rgo colegiado tcnico

reconhece e atesta que determinado bem deve ser tombado por ser
detentor de um valor histrico ou artstico, no poder o Presidente
da repblica, mesmo fundamentado no decreto-lei, sobrepor-se a
algo que o texto constitucional assegura como um valor seu. Esse o
nosso ponto de vista. No h discricionariedade e, sim,
inconstitucionalidade do decreto-lei 3.866, de 29 de novembro de
92
1941.
Aps estas consideraes iniciais, questiona-se: Qual a medida que

deve ser tomada pelo poder pblico quando se tornar desnecessria a
interveno pela aplicao da medida do tombamento?
A resposta, de acordo com Antonio A. Queiroz Telles, deve ocorrer

nesse caso a tresdestinao. Sobre este instituto, Jos Cretella Junior explica
que
[...] ato administrativo ou constante da lei, pelo qual se desveste de
sua destinao pblica o bem pblico para faz-lo voltar categoria
de propriedade privada do Estado. Operada a tresdestinao,
nico. Para todas os efeitos, salvo a disposio do art. 13 desta lei, o tombamento provisrio se
equiparar ao definitivo.
92
MACHADO, Carlos Augusto A. Tombamento, um Instituto Jurdico. Temas de Direito
Urbanstico I, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1987, p. 36.
49
conforme a lei, o bem pblico, que se achava nas classe I (de uso
comum) ou II, (de uso especial) transferido para a classe III,
(dominical ou bem privado, ou bem patrimonial privado do Estado) e,
nesse caso, agora tresdestinado, degradado, desclassificado, passa
a ser suscetvel de ser alienado, mediante o procedimento prvio de
93
licitao.
Maria Sylvia Zanella Di Pietro complementa que a tresdestinao,

tambm chamada de retrocesso, dever ocorrer quando houver desvio de
poder, ou seja, finalidade que no seja o interesse pblico 94.
Quanto anulao, importante diferenci-la da revogao. Antonio A.

Queiroz Telles explica que, conforme lio pacfica no Direito Administrativo,
utilizamo-nos da revogao quando for conveniente ou oportuno para o Estado
retirar do mundo jurdico determinado ato. Assim, o ato revogado ser
proveniente de discricionariedade do agente pblico encarregado. J a
anulao procura tambm retirar do mundo jurdico determinado ato, havendo,
entretanto, diferente justificativa, qual seja a constatao da ilegalidade do
ato95, e que sua origem tenha sido a partir de vinculao em lei. Vale ainda a
ressalva de Lcia Valle Figueiredo ao afirmar que somente podero ser
revogados ou invalidados atos j perfeitos. Os outros, ainda imperfeitos,
apenas so passveis de mera retirada, que visar a impedir sua entrada no
96
ordenamento jurdico . Assim, alm do cancelamento do ato pelo Presidente
da Repblica conforme previso em lei, poder ser tomada tambm medida de
anulao, revogao e tresdestinao.
4.2. Das medidas de proteo atravs do Poder Judicirio
93
CRETELLA JR., Jos. Dicionrio de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Forense. 3 ed,
1978. p. 521.
94
A retrocesso cabe quando o Poder Pblico no d ao imvel a utilizao para a qual se fez
a desapropriao, estando pacifica na jurisprudncia a tese de que o expropriado no pode
fazer valer o seu direito quando o expropriante de ao imvel uma destinao pblica diversa
daquela mencionada no ato expropriatrio; por outras palavras, desde que o imvel seja
utilizado para um fim pblico qualquer, ainda que no o especificado originariamente, no
ocorre o direito de retrocesso. Este s possvel em caso de desvio de poder (finalidade
contrria ao interesse pblico, como, por exemplo, perseguio ou favoritismo a pessoas
determinadas)[...] In. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 23 ed. So
Paulo: Atlas, 2010. P. 188.
95
Revista dos Tribunais, 1992. p. 86.
96
6ed., 2003.
50
4.2.1. A Ao Popular
A Constituio da Repblica de 1988 enumera vrios direitos e

garantias fundamentais. Notadamente, o artigo 5 traz vrios incisos nos quais
esto expostos os chamados direitos e deveres individuais e coletivos. Um dos
incisos diz respeito ao popular97. Assim, temos, alm da ao civil pblica,
a ao popular como instrumentos de defesa do patrimnio cultural, ambos
com sede no Poder Judicirio. Vale ainda o destaque de que a previso da
ao popular antiga, entretanto com o advento da Constituio da Repblica
de 1988 esta ao teve sua rea de atuao alargada.
Uadi Lamngo Bulos define que a ao popular o instrumento

colocado disposio de qualquer nacional, no pleno gozo de seus direitos
98
polticos, para defender interesses transindividuais, em especial os difusos .
Portanto, conforme o inciso que a prev, visa a anular ato lesivo
consequentemente, comissivo ou omissivo ao meio ambiente e ao patrimnio
histrico ou cultural. Em outras palavras, o objeto fundamental da ao
popular o de anular atos lesivos aos bens sob tutela, como ecoa no texto
constitucional 99.
A importncia da ao popular est na sua legitimidade. Jos dos

Santos Carvalho Filho define que
[...] a legitimao ativa para a ao popular tem incio pela prpria

Constituio ao consignar que qualquer cidado parte legtima
para promover a demanda. Trata-se, portanto, de legitimao
restrita e condicionada, porque, de um lado, no estendida a
todas as pessoas, mas somente aos cidados e, de outro, porque
97 Art.5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXXIII - qualquer cidado
parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou
de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao
patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas
judiciais e do nus da sucumbncia.
98
BULOS, Uadi Lamngo. Constituio Federal Anotada. So Paulo: Editora Saraiva, 2007.
7 ed. p. 388.
99
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Admninistrativo. 21. Ed. Rio de
Janeiro: Editora Lumen Juris, 2009. P. 993 (grifos conforme original).
51
somente comprovada essa condio que admissvel ser a

100
legitimidade.
Qualquer cidado poder prop-la101. Assim, temos que a proteo do

patrimnio cultural no ser sempre feita apenas atravs de entes estatais. A
Unio, os Estados membros e os Municpios possuem obrigao quanto esta
proteo, enquanto os cidados possuem a faculdade de, atravs da ao
popular, requerer interveno em determinada situao lesiva ao patrimnio
cultural.
Como visa anular ato lesivo, o ato dever ser ilegal e portanto
suscetvel invalidao, alm causar leso aos patrimnio. Dessa maneira,
cabe a ressalva feita por Carlos Frederico Mars de Souza filho, que reflete a
respeito da ao popular e a ao civil publica ao afirmar que
[...] ambas aes, como se v, com as limitaes que tm, somente

podem ser utilizadas quando os bens culturais estejam sendo
danificados ou em risco evidente. Falta no sistema jurdico brasileiro
uma ao do cidado para declarar de interesse cultural ou, em geral,
de interesse ambiental, bens que assim entender. Alis, faltam at
mesmo meios e procedimentos administrativos disposio do
cidado para este miste. Algumas poucas leis municipais j admitem
a iniciativa do cidado no processo de tombamento, o que j um
102
comeo .
Temos, enfim, que dever haver lesividade ou o risco dela, inexistindo

processo de iniciativa de terceiro para o tombamento. A ao popular e a ao
civil pblica podero ser utilizadas apenas no dano ou na eminncia de
ocorrncia deste, ficando a iniciativa de terceiro esquecida pelo legislador,
estando apenas o rgo competente legitimado para esta iniciativa ou o prrpio
particular.
4.2.2. A Ao Civil Pblica
100
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Admninistrativo. 21. Ed. Rio de
Janeiro: Editora Lumen Juris, 2009. P. 993 (grifos conforme original).
101
Em sntese, podemos enumerar aqueles que no podem interpor ao popular: a) pessoas
jurdicas (...); b) brasileiros, natos ou naturalizados, que no se alistarem eleitores (...); c)
brasileiros, natos ou naturalizados, que tiverem suspensos, ou declaradamente perdidos, seus
direitos polticos (...). Aqui uma ressalva, esta prossegue normalmente, sem qualquer obstculo
ou impedimento. In. BULOS, Uadi Lamndo. Constituio Federal Anotada. So Paulo:
Editora Saraiva, 2007. 7 ed. p. 389.
102
52
Com a ao civil pblica deve-se buscar a proteo do patrimnio

pblico, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. De acordo
com a Lei 7.374/85, que regula a ao civil pblica, so legitimados ativos
desta medida o Ministrio Pblico alm da Defensoria Pblica, A Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios, a autarquia, a empresa pblica,
fundao ou sociedade de economia mista e a associao103. Ao Ministrio
Pblico, inclusive, foi institudo como funo promover ao civil pblica104.
Esta , provavelmente, a mais importante das medidas quanto proteo do
patrimnio pblico, embora no esteja o cidado comum legitimado para dela
dispor e, a este sujeito, cabe a ao popular, cujo estudo ser feito em tpico
prprio.
Importante destacar que a ao civil pblica se presta a reparar o dano

causado105, mas tambm, e, no que e essencial para o patrimnio cultural, e
um instrumento adequado para se buscar a tutela preventiva (inibitria, que
tem como fundamento apenas e to-somente a ilicitude) em relao a
possveis violaes ao patrimnio cultural.
Isso ocorre pela prpria natureza do direito tutelado. Reparao do

dano, ligada apenas a uma tutela pelo equivalente monetrio (que inexiste
quando se trata de patrimnio cultural), seria completamente equivocado e
dissociado da noo contempornea de Estado Social e Democrtico de Direito
e da prpria idia de funo social.
4.3. Outras formas de proteo e acautelamento
103 o
Art. 5 Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar: I - o Ministrio
Pblico; II - a Defensoria Pblica; III - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
IV - a autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista; V - a associao
que, concomitantemente: a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei
civil; b) inclua, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao
consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico.
104
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: III - promover o inqurito civil e a
ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros
interesses difusos e coletivos;
105
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de
responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: III a bens e direitos de valor
artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico;
53
Carlos Frederico Mars de Souza Filho cita outras formas pelas quais o
poder pblico poder se utilizar para efetivamente colocar em prtica a
proteo dos bens culturais. Dentre elas, a transferncia de potencial
construtivo, as leis de zoneamento urbano e os incentivos fiscais.
Sobre a transferncia de potencial construtivo verifica-se que a

interveno do Estado limita o direito do proprietrio de construir, e, como
forma de compensao, este poder transferir o potencial construtivo
bloqueado em relao quele imvel para outro, seja de modo oneroso ou no.
Uma das finalidades pblicas previstas no Estatuto da Cidade para

permisso de transferncia do direito de construir ou para outro terreno do
mesmo proprietrio ou a terceiros, de forma onerosa exatamente a
preservao do patrimnio histrico ou cultural. uma forma importante e mais
simples de indenizao ao particular por ter seu direito de construir restringido,
pois prescinde de clculos e eventuais discusses judiciais, podendo ser
determinada por ato administrativo do Executivo Municipal. Tal soluo foi
utilizada no chamado Plano de Chicago, no qual foi garantido aos proprietrios
de bens culturais a alienao do direito de construir, visto que este havia sido
limitado106.
As leis de zoneamento urbano so citadas pelo autor como
instrumentos que desestimulam a especulao imobiliria e incentivam a
manuteno das construes antigas. Essas leis tm sido usadas com eficcia
em diversas cidades brasileiras para criar zonas de preservao cultural, como
107
no Embu, So Paulo e Curitiba , sendo que essa interveno
normalmente feita em reas cujo potencial construtivo baixo. Maria Coeli
Simes Pires complementa criticando o carter poltico da medida, vez que ao
ser fixado por lei acaba por no ser precedido de apreciao tcnica-valorativa.
Lembra, entretanto, que este instituto poder ser utilizado concomitantemente a
outros, como o tombamento, podendo configurar importantes limitaes nestas
reas cuja proteo ao patrimnio cultural ser garantida.
106
SILVA, Jos Afonso da. Direito Urbanstico Brasileiro. 6 ed., rev. e atual. So Paulo:
Malheiros, 2010. p. 260
107
54
Por ltimo, temos tambm os incentivos fiscais oferecidos como

maneira de estimular e apoiar a proteo aos bens culturais. As chamadas
isenes fiscais decorrentes de lei108 so utilizadas pelos diversos entes
federativos.
Municipalmente observamos proeminncia quanto ao IPTU imposto

predial e territorial urbano cobrado pelos municpios e o ISS imposto sobre
servio. O municpio de So Paulo, por exemplo, em sua Lei municipal n
10.923/90 garante o recebimento pelo empreendedor de certificados
correspondentes ao valor do incentivo recebido, para ento utiliz-los como
pagamento de impostos at o limite de 20%109.
J na esfera federal existe a Lei 8.313/91, tambm conhecida como Lei

Rouanet. Em seu artigo 18110 lemos que restar facultado ao contribuinte, seja
108
Ainda quando prevista em contrato, diz o CTN, a iseno sempre decorrente de lei que
especifique as condies e requisitos exigidos para sua concesso, os tributos a que se aplica
e, sendo o caso, o prazo de sua durao. In: MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito
Tributrio. 31. Ed. So Paulo: Malheiros, 2010. p. 245.
109
Art. 1 - Fica institudo, no mbito do Municpio de So Paulo, incentivo fiscal para a
realizao de projetos culturais, a ser concedido a pessoa fsica ou jurdica domiciliada no
Municpio. 1 - O incentivo fiscal referido no "caput " deste artigo corresponder ao
recebimento, por parte do empreendedor de qualquer projeto cultural no Municpio, seja
atravs de doao, patrocnio ou investimento, de certificados expedidos pelo Poder Pblico,
correspondentes ao valor do incentivo autorizado pelo Executivo. 2 - Os portadores dos
certificados podero utiliz-los para pagamento dos impostos sobre servios de qualquer
natureza - ISS e sobre a propriedade predial e territorial urbana _ IPTU, at o limite de 20%
(vinte por cento) do valor devido a cada incidncia dos tributos. 3 - Para o pagamento referido
no pargrafo anterior, o valor de face dos certificados sofrer desconto de 30% (trinta por
cento). 4 - A Cmara Municipal de So Paulo fixar anualmente, o valor que dever ser usado
como incentivo cultural, que no poder ser inferior a 2% (dois por cento) nem superior a 5%
(cinco por cento) da receita proveniente do ISS e do IPTU. 5 - Para o exerccio de 1991, fica
estipulada a quantia equivalente a 5% (cinco por cento) da receita proveniente do ISS e do
IPTU, excluindo-se o valor destinado ao FUNTRAN.
Art. 2 - So abrangidas por esta lei as seguintes reas: I - msica e dana II - teatro e circo III -
cinema, fotografia e vdeo IV - literatura V - artes plsticas, artes grficas e filatelia VI - folclore
e artesanato VII - acervo e patrimnio histrico e cultural, museus e centros culturais. In:
Secretaria Municipal de Cultura. Lei de incentivo Lei municipal n 10.923. Disponvel em
<http://www.prefeitura.sp.gov.br/cidade/secretarias/cultura/lei_de_incentivo/index.php?p=6>.
Acesso em 23/11/2011.
110
Art. 18. Com o objetivo de incentivar as atividades culturais, a Unio facultar s pessoas
fsicas ou jurdicas a opo pela aplicao de parcelas do Imposto sobre a Renda, a ttulo de
doaes ou patrocnios, tanto no apoio direto a projetos culturais apresentados por pessoas
fsicas ou por pessoas jurdicas de natureza cultural, como atravs de contribuies ao FNC,
o
nos termos do art. 5 , inciso II, desta Lei, desde que os projetos atendam aos critrios
o o
estabelecidos no art. 1 desta Lei. 1 Os contribuintes podero deduzir do imposto de
o
renda devido as quantias efetivamente despendidas nos projetos elencados no 3 ,
previamente aprovados pelo Ministrio da Cultura, nos limites e nas condies estabelecidos
na legislao do imposto de renda vigente, na forma de: a) doaes; e
o
b) patrocnios. 2 As pessoas jurdicas tributadas com base no lucro real no podero
55
ele pessoa jurdica ou pessoa fsica, a aplicao de parcela do Imposto de

Renda para apoio de projetos culturais assim como contribuies ao Fundo
Nacional de Cultura. Tal deduo dever respeitar a previso do artigo 26
desta mesma lei111, que informa o valor correspondente para deduo qual
seja, para pessoas fsicas 80% das doaes e 60% dos patrocnios enquanto
para as pessoas jurdicas estes percentuais sero 40% e 30%
respectivamente.
deduzir o valor da doao ou do patrocnio referido no pargrafo anterior como despesa

o
operacional. 3 As doaes e os patrocnios na produo cultural, a que se refere o
o
1 , atendero exclusivamente aos seguintes segmentos: a) artes cnicas; b) livros
de valor artstico, literrio ou humanstico; c) msica erudita ou instrumental;
d) exposies de artes visuais; e) doaes de acervos para bibliotecas pblicas, museus,
arquivos pblicos e cinematecas, bem como treinamento de pessoal e aquisio de
equipamentos para a manuteno desses acervos; f) produo de obras cinematogrficas
e videofonogrficas de curta e mdia metragem e preservao e difuso do acervo audiovisual;
e g) preservao do patrimnio cultural material e imaterial. h) construo e
manuteno de salas de cinema e teatro, que podero funcionar tambm como centros
culturais comunitrios, em Municpios com menos de 100.000 (cem mil) habitantes.
111
Art. 26. O doador ou patrocinador poder deduzir do imposto devido na declarao do
Imposto sobre a Renda os valores efetivamente contribudos em favor de projetos culturais
aprovados de acordo com os dispositivos desta Lei, tendo como base os seguintes
percentuais: I - no caso das pessoas fsicas, oitenta por cento das doaes e sessenta por
cento dos patrocnios; II - no caso das pessoas jurdicas tributadas com base no lucro real,
quarenta por cento das doaes e trinta por cento dos patrocnios.
56
Concluso
De acordo com o que foi apresentado ao longo do estudo aqui exposto,

conclumos que a proteo do patrimnio cultural deve ser absolutamente
dinmica, estando em constante evoluo. Os instrumentos atravs dos quais
ela efetivada por parte da Administrao, desse modo, tambm devem
passar por um permanente processo de aprimoramento e adequao
realidade de seu tempo.
Tivemos a oportunidade de constatar como a noo de propriedade se

alterou no correr da histria at chegar conformao atual, em que sua
funcionalizao (prevista expressamente no texto constitucional ptrio - art. 5,
XXIII) no pode ser simplesmente ignorada.
Essa funcionalizao, por sua vez, est diretamente ligada presena

de outros interesses que passam ser protegidos para alm do mero
individualismo com razes no Estado Liberal. Ao se falar nesses outros
interesses, constatamos a existncia de clara conexo com a noo de
patrimnio cultural, elemento dinmico, de titularidade difusa e constitutivo da
identidade de um povo, cujas parcelas elementares (os bens culturais) tambm
foram esmiuados.
A interveno a ser feita poder ocorrer seja o bem cujo proprietrio

constitua ente de direito pblico ou um particular cujo bem era tratado a partir
de regime de direito privado. A diferena entre os dois casos ser meramente
quanto ao procedimento para tombar o bem.
Vimos que as caractersticas do bem cultural podem variar, e, com

elas, variam tambm os instrumentos utilizados pelo poder pblico para
proteg-lo. Outro aspecto destacado diz respeito ao fato de que a competncia
para efetuar o tombamento compartilhada por Unio, Estados e Municpios.
Tratamos tambm de explicar as formas de anulao, revogao e

tresdestinao do ato do tombamento, tendo em vista a administrao primar
por atender ao interesse pblico, e por vezes o tombamento de determinado
bem no mais interessante para a administrao.
57
Discutimos as intervenes possveis atravs da provocao do Poder

Judicirio, como a ao popular e a ao civil pblica. Cada uma dessas possui
seus legitimados e situaes para aplicao, mas so, sem dvidas,
importantes instrumentos para que a proteo ao patrimnio cultural tambm
possa se originar de fora do Poder Executivo e do Poder Legislativo, seja pela
iniciativa popular ou de outros rgos e entidades.
Listamos, por fim, outros instrumentos que podem ser aplicados de

modo a incentivar proteo do patrimnio cultural. Mencionamos a
transferncia de potencial construtivo, as leis de zoneamento urbano e os
incentivos fiscais. Em cada um deles encontramos um modo especfico de
implementar esse incentivo, estando normalmente destacado o aspecto
financeiro para o proprietrio, de maneira a no oner-lo excessivamente - fato
que desencorajaria o maior cuidado aos bens culturais.
58
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TELLES, Antonio A. Queiroz. Tombamento e seu regime jurdico. So Paulo:

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61
5. Anexos
5.1. Decreto-Lei n 25 de 30 de novembro de 1937 Lei do

Tombamento
Organiza a proteo do patrimnio
histrico e artstico nacional.
O Presidente da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, usando da

atribuio que lhe confere o art. 180 da Constituio,
DECRETA:
CAPTULO I
DO PATRIMNIO HISTRICO E ARTSTICO NACIONAL
Art. 1 Constitue o patrimnio histrico e artstico nacional o conjunto dos

bens mveis e imveis existentes no pas e cuja conservao seja de intersse
pblico, quer por sua vinculao a fatos memorveis da histria do Brasil, quer
por seu excepcional valor arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou artstico.
1 Os bens a que se refere o presente artigo s sero considerados

parte integrante do patrimnio histrico o artstico nacional, depois de inscritos
separada ou agrupadamente num dos quatro Livros do Tombo, de que trata o
art. 4 desta lei.
2 Equiparam-se aos bens a que se refere o presente artigo e so

tambm sujeitos a tombamento os monumentos naturais, bem como os stios e
paisagens que importe conservar e proteger pela feio notvel com que
tenham sido dotados pelo natureza ou agenciados pelo indstria humana.
Art. 2 A presente lei se aplica s coisas pertencentes s pessas

naturais, bem como s pessas jurdicas de direito privado e de direito pblico
interno.
Art. 3 Exclem-se do patrimnio histrico e artstico nacional as obras de

orgem estrangeira:
62
1) que pertenam s representaes diplomticas ou consulares

acreditadas no pas;
2) que adornem quaisquer veiculos pertecentes a emprsas estrangeiras,

que faam carreira no pas;
3) que se incluam entre os bens referidos no art. 10 da Introduo do

Cdigo Civl, e que continuam sujeitas lei pessoal do proprietrio;
4) que pertenam a casas de comrcio de objetos histricos ou artsticos;
5) que sejam trazidas para exposies comemorativas, educativas ou

comerciais:
6) que sejam importadas por emprsas estrangeiras expressamente para

adrno dos respectivos estabelecimentos.
Pargrafo nico. As obras mencionadas nas alneas 4 e 5 tero guia de

licena para livre trnsito, fornecida pelo Servio ao Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional.
CAPTULO II
DO TOMBAMENTO
Art. 4 O Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional possuir

quatro Livros do Tombo, nos quais sero inscritas as obras a que se refere o
art. 1 desta lei, a saber:
1) no Livro do Tombo Arqueolgico, Etnogrfico e Paisagstico, as coisas

pertencentes s categorias de arte arqueolgica, etnogrfica, amerndia e
popular, e bem assim as mencionadas no 2 do citado art. 1.
2) no Livro do Tombo Histrico, as coisas de intersse histrico e as obras

de arte histrica;
3) no Livro do Tombo das Belas Artes, as coisas de arte erudita, nacional

ou estrangeira;
63
4) no Livro do Tombo das Artes Aplicadas, as obras que se inclurem na

categoria das artes aplicadas, nacionais ou estrangeiras.
1 Cada um dos Livros do Tombo poder ter vrios volumes.
2 Os bens, que se inclem nas categorias enumeradas nas alneas 1,

2, 3 e 4 do presente artigo, sero definidos e especificados no regulamento que
for expedido para execuo da presente lei.
Art. 5 O tombamento dos bens pertencentes Unio, aos Estados e aos

Municpios se far de ofcio, por ordem do diretor do Servio do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional, mas dever ser notificado entidade a quem
pertencer, ou sob cuja guarda estiver a coisa tombada, afim de produzir os
necessrios efeitos.
Art. 6 O tombamento de coisa pertencente pessa natural ou pessa

jurdica de direito privado se far voluntria ou compulsriamente.
Art. 7 Proceder-se- ao tombamento voluntrio sempre que o proprietrio

o pedir e a coisa se revestir dos requisitos necessrios para constituir parte
integrante do patrimnio histrico e artstico nacional, a juzo do Conselho
Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, ou sempre
que o mesmo proprietrio anuir, por escrito, notificao, que se lhe fizer, para
a inscrio da coisa em qualquer dos Livros do Tombo.
Art. 8 Proceder-se- ao tombamento compulsrio quando o proprietrio

se recusar a anuir inscrio da coisa.
Art. 9 O tombamento compulsrio se far de acrdo com o seguinte

processo:
1) o Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, por seu rgo

competente, notificar o proprietrio para anuir ao tombamento, dentro do
prazo de quinze dias, a contar do recebimento da notificao, ou para, si o
quisr impugnar, oferecer dentro do mesmo prazo as razes de sua
impugnao.
64
2) no caso de no haver impugnao dentro do prazo assinado. que

fatal, o diretor do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional mandar
por smples despacho que se proceda inscrio da coisa no competente Livro
do Tombo.
3) se a impugnao for oferecida dentro do prazo assinado, far-se- vista

da mesma, dentro de outros quinze dias fatais, ao rgo de que houver
emanado a iniciativa do tombamento, afim de sustent-la. Em seguida,
independentemente de custas, ser o processo remetido ao Conselho
Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, que proferir
deciso a respeito, dentro do prazo de sessenta dias, a contar do seu
recebimento. Dessa deciso no caber recurso.
Art. 10. O tombamento dos bens, a que se refere o art. 6 desta lei, ser
considerado provisrio ou definitivo, conforme esteja o respectivo processo
iniciado pela notificao ou concludo pela inscrio dos referidos bens no
competente Livro do Tombo.
Pargrafo nico. Para todas os efeitos, salvo a disposio do art. 13 desta

lei, o tombamento provisrio se equiparar ao definitivo.
CAPTULO III
DOS EFEITOS DO TOMBAMENTO
Art. 11. As coisas tombadas, que pertenam Unio, aos Estados ou aos
Municpios, inalienveis por natureza, s podero ser transferidas de uma
outra das referidas entidades.
Pargrafo nico. Feita a transferncia, dela deve o adquirente dar

imediato conhecimento ao Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional.
Art. 12. A alienabilidade das obras histricas ou artsticas tombadas, de

propriedade de pessas naturais ou jurdicas de direito privado sofrer as
restries constantes da presente lei.
65
Art. 13. O tombamento definitivo dos bens de propriedade partcular ser,

por iniciativa do rgo competente do Servio do Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional, transcrito para os devidos efeitos em livro a cargo dos
oficiais do registro de imveis e averbado ao lado da transcrio do domnio.
1 No caso de transferncia de propriedade dos bens de que trata ste

artigo, dever o adquirente, dentro do prazo de trinta dias, sob pena de multa
de dez por cento sbre o respectivo valor, faz-la constar do registro, ainda que
se trate de transmisso judicial ou causa mortis.
2 Na hiptese de deslocao de tais bens, dever o proprietrio, dentro

do mesmo prazo e sob pena da mesma multa, inscrev-los no registro do lugar
para que tiverem sido deslocados.
3 A transferncia deve ser comunicada pelo adquirente, e a deslocao

pelo proprietrio, ao Servio do Patrimnio Histrico e Artistico Nacional, dentro
do mesmo prazo e sob a mesma pena.
Art. 14. A. coisa tombada no poder sar do pas, seno por curto prazo,
sem transferncia de domnio e para fim de intercmbio cultural, a juzo do
Conselho Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artistico Nacional.
Art. 15. Tentada, a no ser no caso previsto no artigo anterior, a

exportao, para fora do pas, da coisa tombada, ser esta sequestrada pela
Unio ou pelo Estado em que se encontrar.
1 Apurada a responsbilidade do proprietrio, ser-lhe- imposta a multa

de cincoenta por cento do valor da coisa, que permanecer sequestrada em
garantia do pagamento, e at que ste se faa.
2 No caso de reincidncia, a multa ser elevada ao dbro.
3 A pessa que tentar a exportao de coisa tombada, alem de incidir

na multa a que se referem os pargrafos anteriores, incorrer, nas penas
cominadas no Cdigo Penal para o crime de contrabando.
66
Art. 16. No caso de extravio ou furto de qualquer objto tombado, o

respectivo proprietrio dever dar conhecimento do fto ao Servio do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, dentro do prazo de cinco dias, sob
pena de multa de dez por cento sbre o valor da coisa.
Art. 17. As coisas tombadas no podero, em caso nenhum ser

destruidas, demolidas ou mutiladas, nem, sem prvia autorizao especial do
Servio do Patrimnio Histrico e Artistico Nacional, ser reparadas, pintadas ou
restauradas, sob pena de multa de cincoenta por cento do dano causado.
Pargrafo nico. Tratando-se de bens pertencentes Unio, aos Estados

ou aos municpios, a autoridade responsvel pela infrao do presente artigo
incorrer pessoalmente na multa.
Art. 18. Sem prvia autorizao do Servio do Patrimnio Histrico e

Artstico Nacional, no se poder, na vizinhana da coisa tombada, fazer
construo que lhe impea ou reduza a visiblidade, nem nela colocar anncios
ou cartazes, sob pena de ser mandada destruir a obra ou retirar o objto,
impondo-se nste caso a multa de cincoenta por cento do valor do mesmo
objto.
Art. 19. O proprietrio de coisa tombada, que no dispuzer de recursos

para proceder s obras de conservao e reparao que a mesma requerer,
levar ao conhecimento do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional
a necessidade das mencionadas obras, sob pena de multa correspondente ao
dobro da importncia em que fr avaliado o dano sofrido pela mesma coisa.
1 Recebida a comunicao, e consideradas necessrias as obras, o

diretor do Servio do Patrimnio Histrico e Artistico Nacional mandar
execut-las, a expensas da Unio, devendo as mesmas ser iniciadas dentro do
prazo de seis mezes, ou providenciar para que seja feita a desapropriao da
coisa.
2 falta de qualquer das providncias previstas no pargrafo anterior,

poder o proprietrio requerer que seja cancelado o tombamento da coisa.
67
3 Uma vez que verifique haver urgncia na realizao de obras e

conservao ou reparao em qualquer coisa tombada, poder o Servio do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional tomar a iniciativa de projet-las e
execut-las, a expensas da Unio, independentemente da comunicao a que
alude ste artigo, por parte do proprietrio.
Art. 20. As coisas tombadas ficam sujeitas vigilncia permanente do

Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, que poder inspecion-los
sempre que fr julgado conveniente, no podendo os respectivos proprietrios
ou responsveis criar obstculos inspeo, sob pena de multa de cem mil
ris, elevada ao dbro em caso de reincidncia.
Art. 21. Os atentados cometidos contra os bens de que trata o art. 1

desta lei so equiparados aos cometidos contra o patrimnio nacional.
CAPTULO IV
DO DIREITO DE PREFERNCIA
Art. 22. Em face da alienao onerosa de bens tombados, pertencentes a

pessas naturais ou a pessas jurdicas de direito privado, a Unio, os Estados
e os municpios tero, nesta ordem, o direito de preferncia.
1 Tal alienao no ser permitida, sem que prviamente sejam os

bens oferecidos, pelo mesmo preo, Unio, bem como ao Estado e ao
municpio em que se encontrarem. O proprietrio dever notificar os titulares do
direito de preferncia a us-lo, dentro de trinta dias, sob pena de perd-lo.
2 nula alienao realizada com violao do disposto no pargrafo

anterior, ficando qualquer dos titulares do direito de preferncia habilitado a
sequestrar a coisa e a impr a multa de vinte por cento do seu valor ao
transmitente e ao adquirente, que sero por ela solidariamente responsveis. A
nulidade ser pronunciada, na forma da lei, pelo juiz que conceder o sequestro,
o qual s ser levantado depois de paga a multa e se qualquer dos titulares do
direito de preferncia no tiver adquirido a coisa no prazo de trinta dias.
68
3 O direito de preferncia no inibe o proprietrio de gravar livremente

a coisa tombada, de penhor, anticrese ou hipoteca.
4 Nenhuma venda judicial de bens tombados se poder realizar sem

que, prviamente, os titulares do direito de preferncia sejam disso notificados
judicialmente, no podendo os editais de praa ser expedidos, sob pena de
nulidade, antes de feita a notificao.
5 Aos titulares do direito de preferncia assistir o direito de remisso,

se dela no lanarem mo, at a assinatura do auto de arrematao ou at a
sentena de adjudicao, as pessas que, na forma da lei, tiverem a faculdade
de remir.
6 O direito de remisso por parte da Unio, bem como do Estado e do

municpio em que os bens se encontrarem, poder ser exercido, dentro de
cinco dias a partir da assinatura do auto do arrematao ou da sentena de
adjudicao, no se podendo extrar a carta, enquanto no se esgotar ste
prazo, salvo se o arrematante ou o adjudicante for qualquer dos titulares do
direito de preferncia.
CAPTULO V
DISPOSIES GERAIS
Art. 23. O Poder Executivo providenciar a realizao de acrdos entre a

Unio e os Estados, para melhor coordenao e desenvolvimento das
atividades relativas proteo do patrimnio histrico e artistico nacional e
para a uniformizao da legislao estadual complementar sbre o mesmo
assunto.
Art. 24. A Unio manter, para a conservao e a exposio de obras

histricas e artsticas de sua propriedade, alm do Museu Histrico Nacional e
do Museu Nacional de Belas Artes, tantos outros museus nacionais quantos se
tornarem necessrios, devendo outrossim providnciar no sentido de favorecer
a instituio de museus estaduais e municipais, com finalidades similares.
69
Art. 25. O Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional procurar

entendimentos com as autoridades eclesisticas, instituies cientficas,
histricas ou artsticas e pessas naturais o jurdicas, com o objetivo de obter a
cooperao das mesmas em benefcio do patrimnio histrico e artstico
nacional.
Art. 26. Os negociantes de antiguidades, de obras de arte de qualquer

natureza, de manuscritos e livros antigos ou raros so obrigados a um registro
especial no Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, cumprindo-
lhes outrossim apresentar semestralmente ao mesmo relaes completas das
coisas histricas e artsticas que possurem.
Art. 27. Sempre que os agentes de leiles tiverem de vender objetos de

natureza idntica dos mencionados no artigo anterior, devero apresentar a
respectiva relao ao rgo competente do Servio do Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional, sob pena de incidirem na multa de cincoenta por cento sbre
o valor dos objetos vendidos.
Art. 28. Nenhum objto de natureza idntica dos referidos no art. 26

desta lei poder ser posto venda pelos comerciantes ou agentes de leiles,
sem que tenha sido prviamente autenticado pelo Servio do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional, ou por perito em que o mesmo se louvar, sob
pena de multa de cincoenta por cento sbre o valor atribuido ao objto.
Pargrafo nico. A. autenticao do mencionado objeto ser feita

mediante o pagamento de uma taxa de peritagem de cinco por cento sbre o
valor da coisa, se ste fr inferior ou equivalente a um conto de ris, e de mais
cinco mil ris por conto de ris ou frao, que exceder.
Art. 29. O titular do direito de preferncia gosa de privilgio especial sbre

o valor produzido em praa por bens tombados, quanto ao pagamento de
multas impostas em virtude de infraes da presente lei.
Pargrafo nico. S tero prioridade sbre o privilgio a que se refere ste

artigo os crditos inscritos no registro competente, antes do tombamento da
coisa pelo Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional.
70
Art. 30. Revogam-se as disposies em contrrio.
Rio de Janeiro, 30 de novembro de 1937, 116 da Independncia e 49 da

Repblica.
GETULIO VARGAS.
Gustavo Capanema.
71
5.2. Decreto-Lei n 3.866 de 29 de novembro de 1941.

Dispe sobre o tombamento de bens
no Servio do Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional
O Presidente da Repblica, usando da atribuio que lhe confere o art. 180

da Constituio,
decreta:
Artigo nico. O Presidente da Repblica, atendendo a motivos de interesse

pblico, poder determinar, de ofcio ou em grau de recurso, interposto pr
qualquer legtimo interessado, seja cancelado o tombamento de bens
pertencentes Unio, aos Estados, aos municpios ou a pessoas naturais ou
jurdicas de direito privado, feito no Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional, de acordo com o decreto-lei n 25, de 30 de novembro de 1937.
Rio de Janeiro, 29 de novembro de 1941, 120 da Independncia e 53 da

Repblica.
Getlio Vargas
Gustavo Capanema
72
5.3. Lei 3.924 de 26 de julho de 1961 Lei dos Sambaquis
Dispe sbre os monumentos

arqueolgicos e pr-histricos.
O PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o CONGRESSO

NACIONAL decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art 1 Os monumentos arqueolgicos ou pr-histricos de qualquer

natureza existentes no territrio nacional e todos os elementos que nles se
encontram ficam sob a guarda e proteo do Poder Pblico, de acrdo com o
que estabelece o art. 175 da Constituio Federal.
Pargrafo nico. A propriedade da superfcie, regida pelo direito comum,

no inclui a das jazidas arqueolgicas ou pr-histricas, nem a dos objetos
nelas incorporados na forma do art. 152 da mesma Constituio.
Art 2 Consideram-se monumentos arqueolgicos ou pr-histricos:
a) as jazidas de qualquer natureza, origem ou finalidade, que representem

testemunhos de cultura dos paleoamerndios do Brasil, tais como sambaquis,
montes artificiais ou tesos, poos sepulcrais, jazigos, aterrados, estearias e
quaisquer outras no espeficadas aqui, mas de significado idntico a juzo da
autoridade competente.
b) os stios nos quais se encontram vestgios positivos de ocupao pelos

paleoamerndios tais como grutas, lapas e abrigos sob rocha;
c) os stios identificados como cemitrios, sepulturas ou locais de pouso

prolongado ou de aldeiamento, "estaes" e "cermios", nos quais se
encontram vestgios humanos de intersse arqueolgico ou paleoetnogrfico;
d) as inscries rupestres ou locais como sulcos de polimentos de

utenslios e outros vestgios de atividade de paleoamerndios.
73
Art 3 So proibidos em todo o territrio nacional, o aproveitamento

econmico, a destruio ou mutilao, para qualquer fim, das jazidas
arqueolgicas ou pr-histricas conhecidas como sambaquis, casqueiros,
concheiros, birbigueiras ou sernambis, e bem assim dos stios, inscries e
objetos enumerados nas alneas b, c e d do artigo anterior, antes de serem
devidamente pesquisados, respeitadas as concesses anteriores e no
caducas.
Art 4 Tda a pessoa, natural ou jurdica que, na data da publicao desta

lei, j estiver procedendo, para fins econmicos ou outros, explorao de
jazidas arqueolgicas ou pr-histricas, dever comunicar Diretoria do
Patrimnio Histrico Nacional, dentro de sessenta (60) dias, sob pena de multa
de Cr$10.000,00 a Cr$50.000,00 (dez mil a cinqenta mil cruzeiros), o
exerccio dessa atividade, para efeito de exame, registro, fiscalizao e
salvaguarda do intersse da cincia.
Art 5 Qualquer ato que importe na destruio ou mutilao dos

monumentos a que se refere o art. 2 desta lei, ser considerado crime contra o
Patrimnio Nacional e, como tal, punvel de acrdo com o disposto nas leis
penais.
Art 6 As jazidas conhecidas como sambaquis, manifestadas ao govrno da

Unio, por intermdio da Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional,
de acrdo com o art. 4 e registradas na forma do artigo 27 desta lei, tero
precedncia para estudo e eventual aproveitamento, em conformidade com o
Cdigo de Minas.
Art 7 As jazidas arqueolgicas ou pr-histricas de qualquer natureza, no

manifestadas e registradas na forma dos arts. 4 e 6 desta lei, so
consideradas, para todos os efeitos bens patrimoniais da Unio.
CAPTULO II
Das escavaes arqueolgicas realizadas por particulares
Art 8 O direito de realizar escavaes para fins arqueolgicos, em terras

de domnio pblico ou particular, constitui-se mediante permisso do Govrno
74
da Unio, atravs da Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional,

ficando obrigado a respeit-lo o proprietrio ou possuidor do solo.
Art 9 O pedido de permisso deve ser dirigido Diretoria do Patrimnio

Histrico e Artstico Nacional, acompanhado de indicao exata do local, do
vulto e da durao aproximada dos trabalhos a serem executados, da prova de
idoneidade tcnico-cientfica e financeira do requerente e do nome do
responsvel pela realizao dos trabalhos.
Pargrafo nico. Estando em condomnio a rea em que se localiza a

jazida, smente poder requerer a permisso o administrador ou cabecel, eleito
na forma do Cdigo Civil.
Art 10. A permisso ter por ttulo uma portaria do Ministro da Educao e
Cultura, que ser transcrita em livro prprio da Diretoria do Patrimnio Histrico
e Artstico Nacional, e na qual ficaro estabelecidas as condies a serem
observadas ao desenvolvimento das escavaes e estudos.
Art 11. Desde que as escavaes e estudos devam ser realizados em

terreno que no pertena ao requerente, dever ser anexado ao seu pedido o
consentimento escrito do proprietrio do terreno ou de quem esteja em uso e
gzo desse direito.
1 As escavaes devem ser necessriamente executadas sob a

orientao do permissionrio, que responder, civil, penal e
administrativamente, pelos prejuzos que causar ao Patrimnio Nacional ou a
terceiros.
2 As escavaes devem ser realizadas de acrdo com as condies

estipuladas no instrumento de permisso, no podendo o responsvel, sob
nenhum pretexto, impedir a inspeo dos trabalhos por delegado
especialmente designado pela Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional, quando fr julgado conveniente.
3 O permissionrio fica obrigado a informar Diretoria do Patrimnio

Histrico e Artstico Nacional, trimestralmente, sbre o andamento das
75
escavaes, salvo a ocorrncia de fato excepcional, cuja notificao dever ser

feita imediatamente, para as providncias cabveis.
Art 12. O Ministro da Educao e Cultura poder cassar a permisso,

concedida, uma vez que:
a) no sejam cumpridas as prescries da presente lei e do instrumento

de concesso da licena;
b) sejam suspensos os trabalhos de campo por prazo superior a doze (12)

meses, salvo motivo de fra maior, devidamente comprovado;
c) no caso de no cumprimento do 3 do artigo anterior.
Pargrafo nico. Em qualquer dos casos acima enumerados, o

permissionrio no ter direito indenizao alguma pelas despesas que tiver
efetuado.
CAPTULO III
Das escavaes arqueolgicas realizadas por instituies, cientficas

especializadas da Unio dos Estados e dos Municpios
Art 13. A Unio, bem como os Estados e Municpios mediante autorizao

federal, podero proceder a escavaes e pesquisas, no intersse da
arqueologia e da pr-histria em terrenos de propriedade particular, com
exceo das reas muradas que envolvem construes domiciliares.
Pargrafo nico. falta de acrdo amigvel com o proprietrio da rea

onde situar-se a jazida, ser esta declarada de utilidade pblica e autorizada a
sua ocupao pelo perodo necessrio execuo dos estudos, nos trmos do
art. 36 do Decreto-lei n 3.365, de 21 de junho de 1941.
Art 14. No caso de ocupao temporria do terreno, para realizao de

escavaes nas jazidas declaradas de utilidade pblica, dever ser lavrado um
auto, antes do incio dos estudos, no qual se descreva o aspecto exato do
local.
76
1 Terminados os estudos, o local dever ser restabelecido, sempre que

possvel, na sua feio primitiva.
2 Em caso de escavaes produzirem a destruio de um relvo

qualquer, essa obrigao s ter cabimento quando se comprovar que, dsse
aspecto particular do terreno, resultavam incontestveis vantagens para o
proprietrio.
Art 15. Em casos especiais e em face do significado arqueolgico

excepcional das jazidas, poder ser promovida a desapropriao do imvel, ou
parte dle, por utilidade pblica, com fundamento no art. 5, alneas K e L do
Decreto-lei n 3.365, de 21 de junho de 1941.
Art 16. Nenhum rgo da administrao federal, dos Estados ou dos

Municpios, mesmo no caso do art. 28 desta lei, poder realizar escavaes
arqueolgicas ou pr-histricas, sem prvia comunicao Diretoria do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, para fins de registro no cadastro de
jazidas arqueolgicas.
Pargrafo nico. Dessa comunicao deve constar, obrigatriamente, o

local, o tipo ou a designao da jazida, o nome do especialista encarregado
das escavaes, os indcios que determinaram a escolha do local e,
posteriormente, uma smula dos resultados obtidos e do destino do material
coletado.
CAPTULO IV
Das descobertas fortuitas
Art 17. A posse e a salvaguarda dos bens de natureza arqueolgica ou

pr-histrica constituem, em princpio, direito imanente ao Estado.
Art 18. A descoberta fortuita de quaisquer elementos de intersse

arqueolgico ou pr-histrico, histrico, artstico ou numismtico, dever ser
imediatamente comunicada Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional, ou aos rgos oficiais autorizados, pelo autor do achado ou pelo
proprietrio do local onde tiver ocorrido.
77
Pargrafo nico. O proprietrio ou ocupante do imvel onde se tiver

verificado o achado, responsvel pela conservao provisria da coisa
descoberta, at pronunciamento e deliberao da Diretoria do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional.
Art 19. A infringncia da obrigao imposta no artigo anterior implicar na

apreenso sumria do achado, sem prejuzo da responsabilidade do inventor
pelos danos que vier a causar ao Patrimnio Nacional, em decorrncia da
omisso.
CAPTULO V
Da remessa, para o exterior, de objetos de intersse arqueolgico ou pr-

histrico, histrico, numismtico ou artstico
Art 20. Nenhum objeto que apresente intersse arqueolgico ou pr-

histrico, numismtico ou artstico poder ser transferido para o exterior, sem
licena expressa da Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional,
constante de uma "guia" de liberao na qual sero devidamente especificados
os objetos a serem transferidos.
Art 21. A inobservncia da prescrio do artigo anterior implicar na

apreenso sumria do objeto a ser transferido, sem prejuzo das demais
cominaes legais a que estiver sujeito o responsvel.
Pargrafo nico. O objeto apreendido, razo dste artigo, ser entregue

Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional.
CAPTULO VI
Disposies Gerais
Art 22. O aproveitamento econmico das jazidas, objeto desta lei, poder
ser realizado na forma e nas condies prescritas pelo Cdigo de Minas, uma
vez concluda a sua explorao cientfica, mediante parecer favorvel da
Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional ou do rgo oficial
autorizado.
78
Pargrafo nico. De tdas as jazidas ser preservada sempre que

possvel ou conveniente, uma parte significativa, a ser protegida pelos meios
convenientes, como blocos testemunhos.
Art 23. O Conselho de Fiscalizao das Expedies Artsticas e Cientficas

encaminhar Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional qualquer
pedido de cientista estrangeiro, para realizar escavaes arqueolgicas ou pr-
histricas, no pas.
Art 24. Nenhuma autorizao de pesquisa ou de lavra para jazidas, de

calcreo de concha, que possua as caractersticas de monumentos
arqueolgicos ou pr-histricos, poder ser concedida sem audincia prvia da
Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional.
Art 25. A realizao de escavaes arqueolgicas ou pr-histricas, com

infringncia de qualquer dos dispositivos desta lei, dar lugar multa de
Cr$5.000,00 (cinco mil cruzeiros) a Cr$50.000,00 (cinqenta mil cruzeiros),
sem prejuzo de sumria apreenso e conseqente perda, para o Patrimnio
Nacional, de todo o material e equipamento existentes no local.
Art 26. Para melhor execuo da presente lei, a Diretoria do Patrimnio

Histrico e Artstico Nacional poder solicitar a colaborao de rgos federais,
estaduais, municipais, bem como de instituies que tenham, entre os seus
objetivos especficos, o estudo e a defesa dos monumentos arqueolgicos e
pr-histricos.
Art 27. A Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional manter um

Cadastro dos monumentos arqueolgicos do Brasil, no qual sero registradas
tdas as jazidas manifestadas, de acrdo com o disposto nesta lei, bem como
das que se tornarem conhecidas por qualquer via.
Art 28. As atribuies conferidas ao Ministrio da Educao e Cultura,

para o cumprimento desta lei, podero ser delegadas a qualquer unidade da
Federao, que disponha de servios tcnico-administrativos especialmente
organizados para a guarda, preservao e estudo das jazidas arqueolgicas e
79
pr-histricas, bem como de recursos suficientes para o custeio e bom

andamento dos trabalhos.
Pargrafo nico. No caso dste artigo, o produto das multas aplicadas e

apreenses de material legalmente feitas, reverter em benefcio do servio
estadual organizado para a preservao e estudo dsses monumentos.
Art 29. Aos infratores desta lei sero aplicadas as sanes dos artigos 163
a 167 do Cdigo Penal, conforme o caso, sem prejuzo de outras penalidades
cabveis.
Art 30. O Poder Executivo baixar, no prazo de 180 dias, a partir da

vigncia desta lei, a regulamentao que fr julgada necessria sua fiel
execuo.
Art 31. Esta lei entrar em vigor na data de sua publicao, revogadas as
disposies em contrrio.
Braslia, em 26 de julho de 1961; 140 da Independncia e 73 da Repblica.
JNIO QUADROS
Brgido Tinoco
Oscar Pedroso Horta
Clemente Mariani
Joo Agripino
80
5.4. Lei 4.845 de 19 de novembro de 1965
Probe a sada, para o exterior, de obras

de arte e ofcios produzidos no pas, at o
fim do perodo monrquico.
O PRESIDENTE DA REPBLICA, Fao saber que o Congresso Nacional

decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art.1 - Fica proibida a sada do Pas de quaisquer obras de artes e ofcios

tradicionais, produzidas no Brasil at o fim do perodo monrquico, abrangendo
no s pinturas, desenhos, esculturas, gravuras e elementos de arquitetura,
como tambm obra de talha, imaginria, ourivesaria, mobilirio e outras
modalidades.
Art.2 - Fica igualmente proibida a sada para o estrangeiro de obras da

mesma espcie oriundas de Portugal e incorporadas ao meio nacional durante
os regimes colonial e imperial.
Art.3 - Fica vedada outrossim a sada de obras de pintura, escultura e

artes grficas que, embora produzidas no estrangeiro no decurso do perodo
mencionado nos artigos antecedentes, representem personalidades brasileiras
ou relacionadas com a Histria do Brasil, bem como paisagens e costumes do
Pas.
Art.4 - Para fins de intercmbio cultural e desde que se destinem a

exposies temporrias, poder ser permitida, excepcionalmente, a sada do
Pas de algumas obras especificadas nos artigos 1, 2 e 3, mediante
autorizao expressa do rgo competente da administrao federal, que
mencione o prazo mximo concedido para o retorno.
Art.5 - Tentada a exportao de quaisquer obras e objetos de que trata

esta Lei, sero os mesmos seqestrados pela Unio ou pelo Estado em que se
encontrarem, em proveito dos respectivos museus.
81
Art.6 - Se ocorrer dvida sobre a identidade das obras e objetos a que se

refere a presente Lei, a respectiva autenticao ser feita por peritos
designados pelas chefias dos servios competentes da Unio, ou dos Estados
se faltarem no local da ocorrncia representantes dos servios federais.
Art.7 - Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art.8 - Revogam-se as disposies em contrrio.
Braslia, 19 de novembro de 1965; 144 da Independncia e 77 da Repblica.

82
5.5. Decreto n 3.551 de 4 de agosto de 2000
Institui o Registro de Bens Culturais

de Natureza Imaterial que constituem
patrimnio cultural brasileiro, cria o
Programa Nacional do Patrimnio
Imaterial e d outras providncias.
O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso da atribuio que lhe

confere o art. 84, inciso IV, e tendo em vista o disposto no art. 14 da Lei
no 9.649, de 27 de maio de 1998, decreta:
Art. 1o Fica institudo o Registro de Bens Culturais de Natureza

Imaterial que constituem patrimnio cultural brasileiro.
1o Esse registro se far em um dos seguintes livros:
I - Livro de Registro dos Saberes, onde sero inscritos conhecimentos e

modos de fazer enraizados no cotidiano das comunidades;
II - Livro de Registro das Celebraes, onde sero inscritos rituais e

festas que marcam a vivncia coletiva do trabalho, da religiosidade, do
entretenimento e de outras prticas da vida social;
III - Livro de Registro das Formas de Expresso, onde sero inscritas

manifestaes literrias, musicais, plsticas, cnicas e ldicas;
IV - Livro de Registro dos Lugares, onde sero inscritos mercados,

feiras, santurios, praas e demais espaos onde se concentram e
reproduzem prticas culturais coletivas.
2o A inscrio num dos livros de registro ter sempre como referncia

a continuidade histrica do bem e sua relevncia nacional para a
memria, a identidade e a formao da sociedade brasileira.
3o Outros livros de registro podero ser abertos para a inscrio de

bens culturais de natureza imaterial que constituam patrimnio cultural
brasileiro e no se enquadrem nos livros definidos no pargrafo primeiro
deste artigo.
Art. 2o So partes legtimas para provocar a instaurao do processo

de registro:
I - o Ministro de Estado da Cultura;
II - instituies vinculadas ao Ministrio da Cultura;

83
III - Secretarias de Estado, de Municpio e do Distrito Federal;
IV - sociedades ou associaes civis.
Art. 3o As propostas para registro, acompanhadas de sua

documentao tcnica, sero dirigidas ao Presidente do Instituto do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional - IPHAN, que as submeter ao
Conselho Consultivo do Patrimnio Cultural.
1o A instruo dos processos de registro ser supervisionada pelo

IPHAN.
2o A instruo constar de descrio pormenorizada do bem a ser

registrado, acompanhada da documentao correspondente, e dever
mencionar todos os elementos que lhe sejam culturalmente relevantes.
3o A instruo dos processos poder ser feita por outros rgos do

Ministrio da Cultura, pelas unidades do IPHAN ou por entidade, pblica
ou privada, que detenha conhecimentos especficos sobre a matria,
nos termos do regulamento a ser expedido pelo Conselho Consultivo do
Patrimnio Cultural.
4o Ultimada a instruo, o IPHAN emitir parecer acerca da proposta

de registro e enviar o processo ao Conselho Consultivo do Patrimnio
Cultural, para deliberao.
5o O parecer de que trata o pargrafo anterior ser publicado no

Dirio Oficial da Unio, para eventuais manifestaes sobre o registro,
que devero ser apresentadas ao Conselho Consultivo do Patrimnio
Cultural no prazo de at trinta dias, contados da data de publicao do
parecer.
Art. 4o O processo de registro, j instrudo com as eventuais

manifestaes apresentadas, ser levado deciso do Conselho
Consultivo do Patrimnio Cultural.
Art. 5o Em caso de deciso favorvel do Conselho Consultivo do

Patrimnio Cultural, o bem ser inscrito no livro correspondente e
receber o ttulo de "Patrimnio Cultural do Brasil".
Pargrafo nico. Caber ao Conselho Consultivo do Patrimnio Cultural

determinar a abertura, quando for o caso, de novo Livro de Registro, em
atendimento ao disposto nos termos do 3o do art. 1o deste Decreto.
Art. 6o Ao Ministrio da Cultura cabe assegurar ao bem registrado:
I - documentao por todos os meios tcnicos admitidos, cabendo ao

IPHAN manter banco de dados com o material produzido durante a
instruo do processo.
84
II - ampla divulgao e promoo.
Art. 7o O IPHAN far a reavaliao dos bens culturais registrados, pelo

menos a cada dez anos, e a encaminhar ao Conselho Consultivo do
Patrimnio Cultural para decidir sobre a revalidao do ttulo de
"Patrimnio Cultural do Brasil".
Pargrafo nico. Negada a revalidao, ser mantido apenas o registro,

como referncia cultural de seu tempo.
Art. 8o Fica institudo, no mbito do Ministrio da Cultura, o "Programa

Nacional do Patrimnio Imaterial", visando implementao de poltica
especfica de inventrio, referenciamento e valorizao desse
patrimnio.
Pargrafo nico. O Ministrio da Cultura estabelecer, no prazo de

noventa dias, as bases para o desenvolvimento do Programa de que
trata este artigo.
Art. 9o Este Decreto entra em vigor na data de sua publicao.
Braslia, 4 de agosto de 2000; 179o da Independncia e 112o da

Repblica.
FERNANDO HENRIQUE CARDOSO

Francisco Weffort

O Tombamento Como Instrumento de Proteção PDF

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UNIVERSIDADE FEDERAL DO PARAN

RENATA LUCIA MARQUES

O TOMBAMENTO COMO INSTRUMENTO DE PROTEO AO PATRIMNIO

O TOMBAMENTO COMO INSTRUMENTO DE PROTEO AO PATRIMNIO

Monografia apresentada ao Departamento de

Orientadora: Prof. Dra. Angela Cassia

RENATA LUCIA MARQUES

O TOMBAMENTO COMO INSTRUMENTO DE PROTEO AO PATRIMNIO

Monografia apresentada como requisito parcial para a obteno do grau de

Curitiba, 02 de dezembro de 2011.

O presente trabalho tem como objetivo a anlise e exposio sistemtica da

Palavras-chave: Patrimnio Cultural, Patrimnio Histrico, Tombamento.

Key words: Cultural Heritage, Historical Heritage, Historical Record

O presente trabalho tem como escopo principal a anlise e

[...] a cultura, no amplo conceito antropolgico, o elemento

A preservao do patrimnio histrico, cultural, paisagstico, artstico,

A partir desta proposta, cabe, inicialmente, um histrico breve

Ainda, mostra-se necessrio um histrico do patrimnio cultural no

relativas sua proteo, assim como os instrumentos especficos utilizados

Tendo discutido a atuao dos entes federativos mencionados,

Existem ainda outros instrumentos diversos que podem ser aplicados

1. Breve Histrico da Propriedade Privada Moderna

1.1. Estado Liberal

Ao nos propormos fazer um estudo em que esteja envolvido o conceito

A partir desse momento histrico, a noo de propriedade alterada.

importante destacar sobre a revoluo francesa outros pontos, como,

[...] a codificao tende de fato a cobrir cada territrio da experincia

particulares no exerccio da vida privada sobre os quais a ordem

Temos uma proteo maior propriedade particular por um momento

No tardou, porm, para que o individualismo excessivo decorrente do

1.2. Estado do Bem Estar Social

Outro momento histrico de maior destaque configura-se no incio do

Em relao a esta passagem histrica do Estado Liberal para o Estado

[...] ao Estado Liberal, sobreveio, paulatinamente, o Estado Social,

Neste momento histrico, a propriedade carregar consigo algo

E esta funo social conforme Luiz Edson Fachin diz respeito s

A partir de ento, temos como princpio jurdico a funo social da

[...] aparece a propriedade com funo marcadamente social. E, em

A funo social da propriedade aparece marcadamente em defesa da

1.3. Estado Democrtico de Direito

Finalmente chegamos ao cenrio contemporneo, em que o prprio

[...] a crise do Estado Social possibilita a construo ainda em

paradigma, comum aos dois modelos anteriores o que fazia diluir o

De maneira resumida, o que se observa uma mudana constante

Compreendida, portanto, a propriedade no mais apenas como um

Dessa forma, a propriedade que cumpre a sua funo social esta

A UNESCO Organizao das Naes Unidas para a Educao,

[...] o patrimnio cultural se refere s manifestaes matrias e

Podemos ainda expor a descrio do IPAHN Instituto do Patrimnio

[...] em todos os lugares e atividades: nas ruas, em nossas casas, em

Atravs da informao adquirida do que se trata o patrimnio cultural,

Trataremos, por conseguinte, dos bens culturais. Sua importncia

2.1. Os Bens Culturais

O patrimnio cultural serve, dentre outros, como instrumento de

[...] o problema central do direito do patrimnio cultural a construo

Temos como referncia em nossa Constituio da Repblica de 1988

Ao buscarmos em outra fonte, encontramos outro um conceito que

[...] i. representar uma obra-prima do gnio criativo humano, ou

O rol apresentado pela UNESCO aponta para estima a valores

Deve-se ainda destacar que a no existncia de um conceito absoluto

2.1.2. Natureza Jurdica

Quanto natureza jurdica dos bens culturais, deve ser feita a

[...] seriam os bens culturais uma categoria homognea, unitria que