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SUB-CAPTULO II

EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS

l. EXCEPCIONES

a) Generalidades:
Del mismo modo el demandado -y en su caso el demandante, respecto de la
reconvencin- puede proponer excepciones con el objeto de denunciar la
existencia de una relacin jurdica procesal invlida o defectuosa, debido a la
ausencia o imperfeccin de un presupuesto procesal o de una condicin de la
accin (CPC, arto 446 y ss.).

b) Clases de excepciones:
Las excepciones proponibles son las siguientes:

1. Incompetencia.
2. Incapacidad del demandante o de su representante.
3. Representacin defectuosa o insuficiente del demandante o del demandado.
4. Oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda.
5. Falta de agotamiento de la va administrativa.
6. Falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado.
7. Litispendencia.
8. Cosa Juzgada.
9. Desistimiento de la pretensin.
10. Conclusin del proceso por conciliacin o transaccin.
11. Caducidad.
12. Prescripcin extintiva; y, 13. Convenio arbitral.

. c) La excepcin de incompetencia:
La competencia es la capacidad del rgano que administra justicia para ejercer
vlidamente el poder-deber de jurisdiccin, siendo que la competencia est
determinada de acuerdo a los criterios de materia, cuanta, grado, turno, territorio y
conexin. La excepcin de incompetencia tiene por objeto denunciar que el juez
ante el cual ha sido interpuesta la
demanda carece de aptitud para conocer el proceso, es decir, no es competente
por alguna de las razones antes indicadas: materia, cuanta, etc.
En este caso, quien formula esta excepcin debe presentar las pruebas que
acrediten alguna de estas circunstancias.

d) La excepcin de incapacidad del demandante o de su representante:

La capacidad procesal est referida a la aptitud que tienen las personas para ser
parte en el proceso, es decir, para comparecer por s a un proceso y disponer de
los derechos que en l se discuten. En consecuencia, no basta que el sujeto
procesal goce de capacidad de ejercicio, sino que tambin est facultado para
disponer de los derechos materia de debate en juicio. Con esta excepcin se
busca cuestionar, precisamente, la falta de capacidad.

e) La excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del demandante o del


demandado:
Esta defensa de forma est centrada en la ausencia (defecto) o en la insuficiencia
(imperfeccin) de la representacin procesal con la que est actuando alguien en
nombre, por cuenta e inters del demandante o del demandado. Como sabemos,
la representacin procesal puede ser legal (para los incapaces y las personas
jurdicas), judicial (en los casos en que el juez, ante la inaccin de las personas
que conforman una parte, nombra un representante de estas, segn lo prev el
arto 76 del CPC) y voluntaria (otorgada por quien es parte material en la relacin
jurdica sustantiva a favor de un apoderado).

f) La excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda:


Se refiere esta excepcin a la ineficiencia del demandado de formular su demanda
en forma clara y precisa, como por ejemplo sin sealar a quin o a quines se
demanda, o cul es el objeto claro del petitorio, o expresar los hechos de una
manera confusa que no permita apreciar cul es el conflicto de intereses. A este
respecto, el arto 424 del CPC establece como requisitos de la demanda la
indicacin del nombre del demandante y del demandado, la determinacin clara y
concreta de lo que se pide y los hechos en que se funde el petitorio.

g) La excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa:


El ejercicio de esta excepcin tiene por objeto denunciar la ausencia
del procedimiento administrativo previo o la falta de su culminacin, cuando dicha
va previa es requisito indispensable para el ejercicio de la accin en la va judicial.
La falta de agotamiento de la va administrativa evidencia, asimismo, la falta de
inters para obrar del actor, entendida como la necesidad inmediata, actual e
irremplazable de acudir al fuero judicial como nico medio capaz de resolver el
conflicto que enfrenta a las partes.

h) La excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante o del


demandado:

La legitimidad para obrar se relaciona con los conceptos de relacin jurdica


sustantiva y relacin jurdica procesal. Cuando entre dos o ms partes se produce
un conflicto de intereses con relevancia jurdica, se asume que entre ambas existe
una relacin jurdica sustantiva. Si uno de los protagonistas del conflicto decide
solicitar al Estado tutela jurisdiccional y demanda a su contraparte el cumplimiento
de una o ms pretensiones se habr establecido una relacin jurdica procesal.
As, en un proceso habr legitimidad para obrar cuando existe identidad entre las
partes de la relacin jurdica sustantiva (partes materiales) con las partes de la
relacin jurdica procesal (partes procesales). La excepcin de falta de legitimidad
para obrar tiene como propsito revelar que el demandante no es titular de la
pretensin que est intentando o que, en todo caso, debera hacerlo en compaa
de otras personas; o, por otro lado, que el demandado no debera ser emplazado
en vista que la pretensin intentada en su contra le es ajena, o en todo caso, que
no es el nico que debera ser emplazado.

i) La excepcin de litispendencia:

La litispendencia o pleito pendiente, alude a la existencia de otro proceso entre las


mismas partes, sobre el mismo objeto o bien jurdico y con idntica pretensin o
pretensiones. Esta excepcin se interpone para evitar el doble proceso y, por
consiguiente, el doble pronunciamiento sobre una misma cuestin. De ampararse
la excepcin de litispendencia se dejar sin efecto el nuevo proceso, dado que el
demandante est haciendo valer su inters para obrar en otro proceso iniciado con
anticipacin.

j) La excepcin de cosa juzgada:


El proceso es una institucin encaminada a satisfacer en definitiva los intereses en
litigio y con l lograr el restablecimiento del derecho perturbado, as como la paz
social en justicia. En tal sentido, obtenido ese fin por medio de sentencia o
resolucin final firme, o no obtenido por haber sido
desestimada la pretensin, no cabe discusin en juicio sobre idntica cuestin
jurdica. La excepcin de cosa juzgada permite al demandado denunciar que el
inters para obrar del demandante ya no existe, puesto que lo hizo valer en un
anterior proceso en donde qued totalmente agotado al haberse expedido una
sentencia o resolucin definitiva sobre el fondo. Para que proceda la excepcin de
cosa juzgada debe presentarse la denominada triple identidad de procesos, es
decir que las partes o quienes de ellas deriven sus derechos, el petitorio y el
inters para obrar, sean los mismos.

k) La excepcin de desistimiento de la pretensin:


Procede esta excepcin si en un anterior proceso sobre la misma cuestin jurdica,
el demandante decidi renunciar (desistirse) definitivamente de continuar el
debate jurdico respecto de una pretensin determinada contra el mismo
demandado. En este caso, habiendo el demandante renunciado expresamente a
su pretensin, no puede posteriormente interponer una nueva demanda contra el
mismo demandado por el mismo asunto, puesto que ya no tiene inters para
obrar, el mismo que se ha agotado en el anterior proceso. No obstante, no
procede esta excepcin si el desistimiento ha recado solo en el proceso y no en la
pretensin.

1) La excepcin de conclusin del proceso por conciliacin o transaccin:

Esta excepcin puede interponerse si con anterioridad al proceso actual ha


existido otro proceso igual, de acuerdo a la triple identidad, en el cual las partes
conciliaron o transigieron su conflicto de intereses. Es evidente que, como en los
casos anteriores, el demandante carece de inters para obrar. Esta excepcin es
semejante a la de cosa juzgada.

m) Las excepciones de caducidad y de prescripcin extintiva:


La pretensin que el actor dirige contra el demandado se sustenta en un derecho
reconocido por el ordenamiento jurdico. Si por el transcurso del tiempo el derecho
sobre el cual se sustenta la demanda ha caducado o ha prescrito, la pretensin no
puede intentarse vlidamente en juicio, por lo que estas excepciones tienen como
fundamento precisamente la caducidad o prescripcin del derecho discutido.

n) La excepcin de convenio arbitral:


Si antes o durante la tramitacin del proceso las partes han decidido sustraer el
conocimiento de la controversia del fuero judicial y someterla
a la decisin de los rbitros en un proceso arbitral, el demandado puede interponer
con la excepcin de convenio arbitral.

o) Oportunidad y trmite:
Las excepciones se proponen conjunta y nicamente dentro del plazo previsto en
cada procedimiento: de conocimiento, diez das; abreviado, cinco das;
sumarsimo, cinco das y al contestarse la demanda. La sustanciacin se realiza
en cuaderno separado sin suspender la tramitacin del principal (CPC, arto 447).
Solo se admiten los medios probatorios que se ofrecen en el escrito a travs del
cual se proponen las excepciones o en el que se absuelven. En caso de la
excepcin de convenio arbitral nicamente se admite como prueba el documento
donde conste dicho convenio (CPC, arto 448).

Una vez que se absuelve el traslado de la excepcin o cuando transcurre el plazo


para hacerla, el juez, en decisin debidamente motivada e inimpugnable, puede
prescindir de los medios probatorios pendientes de actuacin, declarando
infundada la excepcin y saneado el proceso. De lo contrario, fijar fecha y hora
para la audiencia de saneamiento en la cual se actuarn los medios probatorios
ofrecidos y necesarios a criterio del juez para resolver la excepcin. Al final de la
audiencia y luego de escuchar los informes orales de los abogados, si fuera el
caso, el juez resuelve las excepciones. Si las declara infundadas declarar
adems saneado el proceso. El juez puede reservarse la decisin por un plazo
que no exceda de cinco das contados desde la conclusin de la audiencia de
saneamiento (CPC, arto 449).

p) Efectos de las excepciones amparadas:


Si se declara fundada la excepcin, se producen los siguientes efectos (CPC, arto
451):

Suspender el proceso hasta que el demandante incapaz comparezca, legalmente


asistido o representado, dentro del plazo que fijar el auto resolutorio, si se trata
de la excepcin de incapacidad del demandante o de su representante.
Suspender el proceso hasta que se subsane el defecto o la insuficiencia de
representacin del demandante dentro del plazo que fijar el auto resolutorio.
Suspender el proceso hasta que el demandante subsane los defectos sealados
en el auto resolutorio y dentro del plazo que este fije, si se trata de la excepcin de
oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda.
Suspender el proceso hasta que el demandante establezca la relacin jurdica
procesal entre las personas que el auto resolutorio ordene y dentro del plazo que
este fije, si se trata de la excepcin de falta de legitimidad para obrar del
demandado.
Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las excepciones de
incompetencia, representacin insuficiente del demandado, falta de agotamiento
de la va administrativa, falta de legitimidad para obrar del demandante,
litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin, conclusin del
proceso por conciliacin o transaccin, caducidad, prescripcin extintiva o
convenio arbitral.

En los casos anteriores, con excepcin del ltimo, vencidos los plazos sin que se
cumpla con lo ordenado, se declarar la nulidad de lo actuado y la conclusin del
proceso.
Modelo 1

Excepcin de incompetencia por razn del territorio

Sec.:
Exp. N:
Escrito:
Sumilla: Excepcin de
incompetencia por
razn del territorio

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA.

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real en .................. y
sealando domicilio procesal en la Casilla N ......... del Colegio de Abogados de
Lima; en los seguidos por don aaa aaa sobre Obligacin de Dar Suma de Dinero;
a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley y sin perjuicio de discutir ante el juez competente la
pretensin incoada en mi contra, propongo la presente EXCEPCIN DE
INCOMPETENCIA por razn de territorio, solicitando se declare nulo todo lo
actuado y por concluido el proceso, en atencin a los siguientes fundamentos de
hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha .......... aaa aaa interpuso demanda de Obligacin de Dar Suma de
Dinero contra el suscrito a fin de que cumpla con pagarle una supuesta deuda de
contenido pecuniario ascendente a SI. ..............., (................. Nuevos Soles) ms
intereses, gastos costas y costos, originada en un supuesto contrato de mutuo
suscrito entre el accionante y el emplazado.

2. Sin perjuicio de cuestionar la autenticidad del referido contrato, en su clusula


dcima se convino que en caso de surgir alguna controversia en la interpretacin o
ejecucin del contrato las partes nos sometamos a la competencia de los jueces y
tribunales del distrito judicial de Trujillo, re. nunciando as de manera expresa e
'indubitable a la competencia original por razn del territorio.

3. No obstante, don aaa aaa present su demanda ante el...... Juzgado de Paz
Letrado de Lima, siendo admitida a trmite mediante Resolucin W .......... de
fecha ......... , y notificada a mi domicilio el da ............
4. Como puede fcilmente advertirse, el llamado por ley para conocer de la
presente causa es juez del distrito judicial de Trujillo, puesto que si bien

Ud., Sr. juez, est en condiciones de conocer y resolver las pretensiones que se
intenten contra las personas domiciliadas en el distrito judicial en que despacha,
las partes de la relacin jurdica sustantiva subyacente acordaron someterse a la
competencia de los jueces y tribunales de la ciudad de Trujillo, por lo que mal
puede ahora pretenderse variar unilateralmente lo convenido.

5. En consecuencia, no es posible que su despacho emita una sentencia arreglada


a derecho por no ser competente.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

La presente excepcin se sustenta en lo dispuesto por el arto 1351 (el contrato es


el acuerdo de dos o ms partes para modificar una relacin jurdica patrimonial)
del CC; y los arts. 25 (las partes pueden convenir por escrito el sometimiento a un
juez distinto al que corresponde), 35 (la competencia de los Jueces de Paz solo se
cuestiona mediante la excepcin), e inc. 1 del arto 446 (excepcin de
incompetencia) y ss. del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco en calidad de medio probatorio el original del contrato de mutuo que obra
en autos, presentado por el demandante bajo el Anexo 1-C de su demanda, que
en su clusula dcima seala textualmente: "En caso de surgir alguna controversia
en la interpretacin o ejecucin del presente contrato, las partes acuerdan
someterse a la competencia de los jueces y tribunales del Distrito Judicial de La
Libertad".

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.I. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.


. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el Anexo 1-B.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepcin, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


Modelo 2

Excepcin de incapacidad del demandante

Sec.:
Exp. W:
Escrito:
Sumilla: Excepcin de
incapacidad del demandante

SEOR JUEZ DE PAZ LETRADO DE ............

AAA AAA, identificado con D.N.I. N ............... , con domicilio real en ....,...,......... y
sealando domicilio procesal en la Casilla W ......... del Colegio de Abogados de
Lima; en los seguidos por SSS SSS sobre Alimentos; a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley propongo la presente EXCEPCIN DE


INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE, solicitando a su despacho declare la
suspensin de la tramitacin del proceso hasta que el incapaz comparezca
legalmente asistido por su representante legal en el plazo que su despacho
determine, bajo apercibimiento de declarar nulo todo lo actuado y concluido el
proceso, en atencin a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha .......... el menor SSS SSS interpuso una demanda de alimentos,
emplazndome para que cumpla con asistirlo con una pensin alimenticia de
SI. ................... (................ Nuevos Soles), suma exhorbitante teniendo en cuenta
el magro sueldo que percibo.

2. El emplazado reconoce como hijo extramatrimonial a SSS SSS, el que en la


actualidad cuenta con tan solo 17 aos y 10 meses de edad, tal y como se
desprende de su parlida de nacimiento que obra en autos. En consecuencia, el
menor carece de capacidad para acudir por s mismo al proceso, motivo por el que
solicito que su despacho suspenda la tramitacin del proceso hasta que el menor
pueda ser representado por su seora madre en su condicin de representante
legal.

3. Debo adverlir que de continuarse con la tramitacin del proceso, la sentencia


que se dictara sera nula de pleno derecho por haberse producido en
contravencin con normas procesales de carcter obligatorio.
II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

La excepcin deducida se sustenta en lo sealado por el arto 58 (capacidad para


comparecer en el proceso), inc. 2 del arto 561 (en los procesos de alimentos la
representacin del menor alimentista corresponde a sus padres), inc. 2 del arto
446 (el demandado puede interponer la excepcin de falta de capacidad del
demandante) y ss. del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco en calidad de medio probatorio el original de la partida de nacimiento del


menor demandante que obra en autos, donde se indica que naci el ao .......... ,
contando en la actualidad con ........ aos de edad.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.I. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.


. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el Anexo 1-B.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepcin, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de .............

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


-

Modelo 3

Excepcin de representacin defectuosa del demandante

Sec.:
Exp. N:
Escrito W:
Sumilla: Excepcin de
representacin defectuosa
del demandante

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real en ...."............ y
sealando domicilio procesal en la Casilla N ......... del Colegio de Abogados de
Lima; en el proceso abreviado seguido por BBB BBB sobre Nulidad de Acto
Jurdico; a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley y sin perjuicio de cuestionar en su momento el


contenido jurdico de los argumentos esgrimidos por el demandante, propongo la
presente EXCEPCIN DE REPRESENTACIN DEFECTUOSA DEL
DEMANDANTE, solicitando a su despacho declare la suspensin del proceso
hasta que, dentro del plazo sealado por su judicatura, se subsanen los defectos
advertidos en la representacin, bajo apercibimiento de declararse nulo todo lo
actuado y por concluido el proceso; en atencin a los siguientes fundamentos de
hecho y de derecho:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha ............. CCC CCC en representacin de BBB BBB interpone


demanda de ................., en la va del proceso abreviado, advirtindose que la
presente relacin jurdica procesal se encuentra afectada por vicio en razn de
que la persona que se presenta al proceso como apoderado judicial de BBB BBB
ostenta representacin defectuosa para accionar a nombre, por cuenta y en
inters de aquel.

. 2. En efecto, don CCC CCC interpone la demanda en representacin de don


BBB BBB acreditando su representacin mediante una carta poder simple suscrita
por el titular de la accin, con lo cual se incumple con lo previsto en el arto 72 del
CPC que indica que el poder debe constar en escritura pblica o en acta extendida
por el juez de la causa.
3. De lo expuesto se concluye que el poder conferido a don CCC CCC adolece de
defecto de forma, en consecuencia, la representacin es defectuosa al no haberse
cumplido ninguna de las formalidades sealadas por la ley.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

La excepcin interpuesta se fundamenta en lo sealado en los arts. 72 (el poder


para litigar se otorga solo por escritura pblica o por acta ante el juez) e inc. 3 del
arto 446 (el demandado puede interponer excepcin de representacin insuficiente
del demandante) del CPC, dispositivos legales que no le reconocen mrito a la
carta poder simple.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medios probatorios la carta poder simple que obra en autos,
presentada junto con la demanda bajo el Anexo 1-D.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N. l. del demandado, bajo el Anexo 1-A.


. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el Anexo 1-B.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepcin, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de............

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


Modelo 4

Excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda

Sec.:
Exp. N:
Escrito W:
Sumilla: Excepcin de oscuridad
en el modo de proponer la demanda

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real en .................. y
sealando domicilio procesal en la Casilla W ......... del Colegio de Abogados de
Lima, en el proceso abreviado seguido por BBB BBB sobre Nulidad de Contrato de
Compraventa por Lesin; a Ud. atentamente digo:

Que, sin perjuicio de cuestionar en su momento los fundamentos de hecho y de


derecho esgrimidos por el demandante, propongo la presente EXCEPCIN DE
OSCURIDAD O AMBIGEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA,
solicitando a su despacho declare la suspensin del proceso hasta que dentro del
plazo sealado por su judicatura se subsanen los defectos advertidos, bajo
apercibimiento de declarar nulo todo lo actuado y dar por concluido el proceso; en
atencin a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. La demanda planteada por el accionan te adolece de defectos que hacen que la


relacin jurdica procesal instaurada no sea vlida. En efecto, don BBB BBB no ha
cumplido con lo dispuesto con lo sealado en el inc. 5 del arto 424 del CPC puesto
que del petitorio de su demanda no se logra determinar qu es lo que pide.

2. En efecto, en el petitorio de la demanda, don BBB BBB solicita la nulidad de un


contrato de compraventa de vehculo por una supuesta falta de un elemento
esencial del mismo. Sin embargo, tambin pide que el contrato se declare resuelto
y sin efecto alguno porque, segn sostiene, el demandado se aprovech de la
situacin de necesidad en que se encontraba al no contar con los medios para
financiar el viaje escolar de su menor hijo.
3. Ms an, en la exposicin de los hechos que sustentan su pretensin, el actor
seala que la demanda la dirige en mi contra con el propsito de que le pague la
suma de SI. ............... (.............. Nuevos Soles) como concepto de indemnizacin
por haber perdido su automvil.

4. Del texto de la demanda no se puede apreciar lo que el recurrente pretende, si


la nulidad del contrato, su rescisin o el pago de una indemnizacin, y mucho
menos las razones que sustentan su pretensin. De ah que el planteamiento
confuso impide que en mi condicin de demandado pueda ejercer mi derecho de
defensa al no poder negar ni reconocer los hechos expuestos por el actor. Por
estas razones, deduzco la presente excepcin.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

La excepcin se fundamenta en lo dispuesto en los arts. 219 (que seala


limitativamente las causas por las que un acto jurdico puede ser declarado nulo),
1371 (resolucin contractual) y 1447 (presupuestos de la lesin) del Cdigo Civil; y
en los arts. 2 (derecho del emplazado a la tutela jurisdiccional efectiva), 3 (ejercicio
regular del derecho de accin), inc. 5 del arto 446 (el emplazado pude deducir la
excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda) y ss.
del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medio probatorio la copia de la demanda, de la cual podr apreciar


el seor juez la oscuridad y ambigedad de la misma.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N l. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.


. Copia del escrito de la demanda, bajo el Anexo 1-B.
. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el Anexo 1-C.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepcin, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de ............

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


Modelo 5

Excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante

Sec.:
Exp. W:
Escrito N:
Sumilla: Excepcin de falta de
legitimidad para obrar del
demandante

SEOR JUEZ DE PAZ LETRADO DE ...................

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real en ......."......... y
sealando domicilio procesal en la Casilla N ......... del Colegio de Abogados de
Lima; en el proceso sumarsimo seguido por la sociedad conyugal conformada por
SSS SSS y eee eee, representada por doa eee eee, sobre Desalojo; a Ud.
atentamente digo:

Que, sin perjuicio de cuestionar en un proceso arreglado a ley la pretensin


demandada, dentro del trmino de ley propongo la presente EXCEPCI6N DE
FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDANTE, Y en atencin a
ello, solicito que su despacho declare nulo todo lo actuado, dndose por concluido
el proceso, en atencin a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha ...... celebr con SSS SSS un contrato de arrendamiento respecto del
inmueble de su propiedad, ubicado en Av. ................... , por el cual se oblig a
cederme la posesin y uso del referido inmueble a cambio del pago de una renta
mensual de SI. .................. (................ Nuevos Sales), conforme puede apreciarse
de la copia legalizada del contrato que acompao bajo el Anexo 1-A.

2. Sin embargo, la demanda de desalojo ha sido interpuesta por la cnyuge del


propietario-arrendador, doa eee eee quien, segn ella, acta en representacin
de la sociedad conyugal por ser el inmueble arrendado un bien social, invocando
la aplicacin de lo dispuesto en el arto 65 del CPC, referido a la representacin
procesal del patrimonio autnomo.

3. Sin embargo, el inmueble mencionado es un bien propio de don SSS SSS y no


un bien perteneciente a la sociedad conyugal, tal y como lo demuestro con la
copia literal de dominio expedida por los Registros P-
blicos, en donde aparece que el titular del predio desde el ao ....... es BBB BBB,
es decir, que al celebrarse el contrato de arrendamiento, y aun ahora, el inmueble
en cuestin es un bien propio de don BBB BBB.

4. De lo expuesto se advierte claramente que la relacin jurdica sustantiva se


concret entre BBB BBB, en su calidad de propietario, y el demandado; y no entre
este y la antes referida sociedad conyugal conformada por el arrendador BBB BBB
Y doa CCC CCC. Por ende, la relacin jurdica procesal solo puede establecerse
vlidamente entre las partes de la relacin jurdica sustantiva y no con la
participacin de un tercero ajeno al conflicto de intereses.

5. Por estos motivos deduzco presente excepcin de falta de legitimidad para


obrar del demandante, solicitando se declare nulo todo lo actuado y se de por
concluido el proceso.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

Fundamento la presente excepcin en lo previsto por los arts. 302 inc. 1 (son
bienes propios de cada cnyuge los que aporta al iniciarse el rgimen de sociedad
de gananciales), 303 (cada cnyuge conserva la administracin de sus bienes
propios) y 1667 (personas facultadas para arrendar) del CC; y en el arto IV TP (el
proceso se inicia por quien tenga legitimidad para obrar) del CPC, as como en los
arts. 57 (capacidad para ser parte material en un proceso), 58 (capacidad para
comparecer al proceso), 65 (representacin del patrimonio autnomo) y 586
(sujetos activo y pasivo del desalojo) del mismo cuerpo de leyes.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medios probatorios:

. Copia legalizada del contrato de arrendamiento, donde se indica que el contrato


fue suscrito por don BBB BBB en su condicin de propietario y no por la sociedad
conyugal, bajo el Anexo 1-A.

. Copia literal de dominio del inmueble materia de arrendamiento, con el que se


acredita que el bien pertenece a BBB BBB y no a la sociedad conyugal, bajo el
Anexo 1-B.

. Copia certificada de la partida de matrimonio de BBB BBB y CCC CCC, de


fecha ..... , bajo el Anexo 1-C.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.I. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.


. Copia legalizada del contrato de arrendamiento, bajo el Anexo 1-B.
. Copia literal de dominio del inmueble materia de arrendamiento, bajo el Anexo 1-
C.
. Copia de la partida de matrimonio de BBB BBB Y CCC CCC, bajo el Anexo 1-D.
. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el Anexo 1-E.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepcin, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de ...........

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


Modelo 6

Excepcin de cosa juzgada

Sec.:
Exp. N:
Escrito W:
Sumilla: Excepcin de cosa juzgada

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real en .................. y
sealando domicilio procesal en la Casilla N ......... del Colegio de Abogados de
Uma, en el proceso abreviado sobre Accin Reivindicatoria seguido por BBB BBB,
a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley propongo la presente EXCEPCIN DE COSA


JUZGADA a fin de que, declarada fundada, se declare nulo todo lo actuado y se
d por concluido el proceso, en atencin a los siguientes fundamentos de hecho y
de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha ....... su despacho expidi la Resolucin N .......... , por la que admite
la demanda sobre accin reivindicatoria presentada por don BBB BBB, resolucin
que me fue notificada junto con la demanda y sus anexos el da......... .

2. De una atenta lectura de los documentos sealados en el acpite anterior se


advierte que don BBB BBB intenta revivir un proceso fenecido entre las mismas
partes, sobre la misma pretensin e invocando la necesidad de tutela jurdica que
ya fue satisfecha.

3. En efecto, el presente proceso es idntico a otro ya concluido mediante


Resolucin W """.. expedida por el.... Juzgado Especializado en lo Civil de ...... ,
Expediente N ........ , Secretario .......... , seguido entre las mismas partes, que
declara INFUNDADA la demanda interpuesta por don BBB BBB sobre Ineficacia
de Acto Jurdico, sentencia que qued CONSENTIDA por Resolucin W........ de
fecha ....... .

4. Como es de observarse, en el primer proceso don BBB BBB interpuso demanda


de Ineficacia de Acto Jurdico a fin de que se declare ineficaz respecto de l el
contrato de compraventa celebrado entre el demandado, en calidad de vendedor y
don CCC CCC en calidad de comprador,
sobre un vehculo de mi propiedad de placa ........ . Como el demandante no pudo
probar que la transferencia perjudicaba el cobro del crdito que tiene en mi contra
(ascendente a SI. ................), ni que don CCC CCC conoca del supuesto perjuicio
que el ejercicio de mi legtimo derecho de propietario podra causarle a mi
acreedor, el Juez del...... Juzgado Especializado en lo Civil de .............. desestim
la pretensin de SSS SSS declarando INFUNDADA la demandada.

5. Ahora, transcurridos ..... meses y ante un magistrado distinto, don SSS SSS
pretende vulnerar el principio constitucional de cosa juzgada al solicitar que su
despacho, indirectamente, revise los hechos que han sido materia de anlisis y
resolucin. Al denominar a su actual pretensin Accin Reivindicatoria en lugar de
Ineficacia de Acto Jurdico, SSS SSS pretende burlarse de su judicatura, olvidando
que resulta irrelevante el nombre que le asigne a su pretensin si los hechos
resultan idnticos.

6. En consecuencia, al haberse expedido una sentencia anterior sobre los mismos


hechos el demandante ha agotado el inters para obrar que ahora alega, y al faltar
esta condicin de la accin no puede expedirse sentencia vlida sobre el fondo de
la litis; razones por la que solicito que su despacho declare FUNDADA la presente
excepcin de cosa juzgada, y por consiguiente nulo todo lo actuado y concluido el
proceso.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

Sustento la presente excepcin en lo sealado en el arto 139 inc. 2 (no puede


dejarse sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada) de
la Constitucin Poltica del Per; en los arts. I TP (derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva) y IV TP (conducta que deben observar las partes al interior del proceso)
del CPC; y en los arts. 123 (resoluciones con autoridad de cosa juzgada), 332 inc.
1 (concluye el proceso con declaracin sobre el fondo cuando el juez declara en
definitiva infundada la demanda), 427 inc. 2 (improcedencia de la demanda si el
demandante carece de inters para obrar), 446 inc. 7 (el demandado puede
deducir la excepcin de litispendencia) 452 (presupuestos para la determinacin
de procesos idnticos), 451 inc. 5 (efectos del amparo de la excepcin de
litispendencia) y 453 (las excepcin de litispendencia debe declararse fundada
cuando se inicia un proceso idntico a otro caso) del mismo cuerpo de leyes.

IV. MEDIOS PROSATORIOS:

Ofrezco los siguientes medios probatorios:

. Copias certificadas del Expediente N .......... seguido ante el....... Juzgado


Especializado en lo Civil de ........., Secretario .......... , sobre Ineficacia de Acto
Jurdico, con los que acredito que los hechos invocados por el demandante ya
fueron resueltos en un anterior proceso.
. Copias de la demanda y los anexos de la demanda interpuesta maliciosamente
por SSS SSS ante su despacho.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.!. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copias certificadas del Expediente N .......... seguido ante el....... Juzgado


Especializado en lo Civil de ......... , Secretario .........., sobre Ineficacia de Acto
Jurdico, con los que acredito que los hechos invocados por el demandante ya
fueron resueltos en un anterior proceso, bajo el Anexo 1-B.

. Copias de la demanda y los anexos de la demanda interpuesta maliciosamente


por BBB BBB ante su despacho, bajo el Anexo 1-C.

. Comprobante de pago de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el


Anexo 1-D.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepcin, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de ..........

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


Modelo 7

Excepcin de litispendencia

Exp. N:
Sec.:
Escrito:
Sumilla: Excepcin de litispendencia

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.t. W ............... , con domicilio real


en ......................... y sealando domicilio procesal en la Casilla W ......... del
Colegio de Abogados de Lima; en el proceso sobre Obligacin de Dar Suma de
Dinero seguido por BBB BBB; a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley, propongo la EXCEPCIN DE LITISPENDENCIA yen


atencin a ello solicito a su despacho declare nulo todo lo actuado y d por
concluido el proceso; en atencin a los siguientes fundamentos de hecho y de
derecho:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha .............. el demandante interpuso demanda de Obligacin de Dar


Suma de Dinero contra el recurrente, a fin de que le pague la suma de
SI. ......................, en calidad de devolucin de un supuesto dinero entregado en
calidad de mutuo.

2. Por Resolucin N ...... de fecha ........ su despacho expidi el auto admisorio


correspondiente, el mismo que, con copia de la demanda y sus anexos, me fue
notificado a mi domicilio con fecha .............................

3. De la lectura de los referidos documentos se puede concluir que el proceso


iniciado por BBB BBB ante su despacho es idntico a otro seguido por las mismas
partes ante el..... Juzgado Especializado en lo Civil de ............., Exp. N ........ , que
contina su trmite regular.

4. Los procesos en cuestin son idnticos en razn de que coinciden


objetivamente en sus tres elementos: sujeto, objeto y causa. En efecto, en ambos
procesos las partes son las mismas (BBB BBB en calidad de demandante y el
recurrente en calidad de demandado), el petitorio es el mismo (se demanda la
devolucin de la suma de SI. ................... que fue entregada al suscrito como
supuesto prstamo), y la necesidad de tutela jurdica expuesta por el demandante
es la misma en ambos procesos.

5. Por el/o, es claro que se han promovido dos procesos iguales para amparar una
misma pretensin contra la misma persona en base al mismo ttulo. Esta conducta
desleal del demandante demuestra un ejercicio abusivo del derecho de accin; en
consecuencia, su despacho deber amparar la excepcin propuesta, en razn de
que su pedido de tutela jurisdiccional efectiva ya fue acogido en el primer proceso.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

Sustento la excepcin propuesta en lo sealado en los arts. I TP (derecho a la


tutela jurisdiccional efectiva) y IV TP (conducta que deben observar las partes al
interior del proceso) del CPC; en los arts. 427 inc. 2 (improcedencia de la
demanda si el demandante carece de inters para obrar), 446 inc. 7 (el
demandado puede deducir la excepcin de litispendencia), 452 (presupuestos
para la determinacin de procesos idnticos), 451 inc. 5 (efectos del amparo de la
excepcin de litispendencia) y 453 (las excepcin de litispendencia debe
declararse fundada cuando se inicia un proceso idntico a otro) del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

. Copias certificadas de la demanda, anexos y auto admisorio que obran en el Exp.


N ....., correspondiente al proceso seguido entre ambas partes ante el.......
Juzgado Especializado en lo Civil de .......... , con lo que acredito la identidad de
procesos.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N. l. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copia certificada de la demanda que obra en el Exp. N ....., correspondiente al


proceso seguido entre ambas partes ante el....... Juzgado Especializado en lo Civil
de .........., bajo el Anexo 1-B.

. Copia certificada de los anexos de la referida demanda, bajo los Anexos


1-C, 1-D y 1-E.

. Copia certificada del auto admisorio correspondiente a la misma demanda, bajo


el Anexo 1-F.

. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente, bajo el Anexo 1-G.

POR TANTO:
A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepcin, formar el cuaderno
correspondiente, y en su oportunidad declarar la fundada.

........, ......... de ........... de

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


Modelo 8

Excepcin de conclusin del proceso por transaccin

Exp. N:
Sec.:
Escrito:
Sumilla: Excepcin de conclusin
del proceso por transaccin

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real en .................. y
sealando domicilio procesal en la Casilla W ......... del Colegio de Abogados de
Lima; en el proceso de conocimiento sobre Indemnizacin por Daos y Perjuicios
seguido por SSS SSS; a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley, propongo la EXCEPCIN DE CONCLUSIN DEL


PROCESO POR TRANSACCIN, solicitando a su despacho declare nulo todo lo
actuado y d por concluido el proceso, en atencin a los siguientes fundamentos
de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha ..,.... el demandante interpuso demanda de Indemnizacin por Daos


y Perjuicios contra el suscrito a fin de que se le pague la suma de
SI............................, por la supuesta responsabilidad civil derivada de la ejecucin
de un contrato de obra celebrado entre ambas partes.

2. Con fecha ......... su despacho expidi la Resolucin N .......... , por la cual se


admite a trmite la referida demanda, habindoseme notificado el auto admisorio
con fecha ..........., junto con las copias de la demanda y sus anexos.

3. De una atenta lectura de estos documentos se colige que SSS SSS demanda el
pago de la suma antes indicada por concepto de indemnizacin por los supuestos
daos que le habra ocasionado el suscrito en la prestacin de mis servicios
profesionales consistentes en .............................

4. Sin embargo, lo que el demandante omite en forma maliciosa es sealar que los
hechos antes indicados fueron materia de una anterior demanda por la misma
materia tramitada ante el...... Juzgado Especializado en lo Civil de ........., Exp.
N .........., generndose un proceso civil que concluy con una transaccin fuera
de proceso homologada por el juez de dicha causa. En la referida transaccin se
dio solucin definitiva al conflicto de intereses que ahora el demandante pretende
discutir nuevamente en el presente proceso.

5. Cabe sealar que por disposicin del Cdigo Adjetivo la transaccin que pone
fin al proceso tiene la autoridad de cosa juzgada. Como se sabe, la transaccin es
el acuerdo adoptado voluntariamente por las partes, mediante el cual deciden
resolver definitivamente el conflicto de intereses que los enfrenta hacindose
concesiones recprocas. En ese sentido, el demandante no puede pretender que
ahora se reviva un proceso que en su momento fue resuelto por las propias
partes, habida cuenta de que el inters para obrar que ahora alega ya fue agotado
en el primer proceso, por lo que la presente excepcin debe ser declarada
fundada.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

Sustento la excepcin propuesta en lo sealado por los arts. 1 TP (derecho a la


tutela jurisdiccional efectiva) y IV TP (conducta que deben observar las partes al
interior del proceso) del CPC, as como en los arts. 337 (la transaccin que pone
fin al proceso tiene la autoridad de cosa juzgada), 427 inc. 2 (improcedencia de la
demanda si el demandante carece de inters para obrar), 446 inc. 10 (el
demandado puede deducir la excepcin de conclusin del proceso por
transaccin), 452 (presupuestos para la determinacin de procesos idnticos), 451
inc. 5 (efectos del amparo de la excepcin de desistimiento de la pretensin) y 453
inc. 4 (la excepcin de conclusin del proceso por transaccin debe declararse
fundada si las partes transigieron) del mismo cuerpo de leyes.

IV. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco los siguientes medios probatorios:

. Copias certificadas del fenecido Exp. N ......... correspondiente al proceso


seguido entre ambas partes ante el.... Juzgado Especializado en lo Civil
de ..........., con lo cual se acredita que el mismo concluy con transaccin
homologada por el juez.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N./.. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copias certificadas del Exp. N .......... del proceso seguido entre ambas partes
ante el....... Juzgado Especializado en lo Civil de ........., bajo el Anexo 1-B.

. Comprobante de pago de la tasa judicial respectiva, bajo el Anexo 1-C.

POR TANTO:
A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepcin, formar el cuaderno
correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ............. de

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


II. DEFENSAS PREVIAS

a) Generalidades:
La defensa previa es aquella manifestacin del derecho de defensa que se
formula o propone cuando al presentarse una demanda (o una reconvencin) no
se ha cumplido con un requisito de procedibilidad, es decir con aquel que la ley
sustantiva dispone que debe satisfacerse previamente, sin cuyo requisito no es
posible iniciar vlidamente el proceso civil.

Constituyen mecanismos procesales a travs de los cuales el demandado solicita


la suspensin del proceso hasta que el actor realice la actividad que el derecho
sustantivo prev como acto previo al planteamiento de la demanda. Por la defensa
previa no se cuestiona la pretensin y tampoco a la relacin procesal, sino que
solo contiene un pedido para que el proceso se suspenda hasta tanto el
demandante no realice o ejecute un acto previo.

b) Las defensas previas en el sistema peruano:


De acuerdo al arto 455 del CPC las defensas previas que pueden ser utilizadas
por el demandado son el beneficio de inventario, el beneficio de excusin y otras
que regulen las normas materiales. A continuacin veremos en qu consisten
estas.

c) Beneficio de inventario:

Se parte del principio de derecho sucesorio de que la herencia no debe perjudicar


al heredero; por tanto, el beneficio de inventario constituye la facultad que la ley
concede al heredero para que asuma responsabilidad por las deudas y cargas de
la herencia solo hasta donde alcancen los bienes de la misma.

Quiere decir, entonces, que en el caso que los herederos sean demandados por
los acreedores del causante, los emplazados podrn solicitar va defensa previa
que el proceso se suspenda hasta saber si la . masa hereditaria tiene un saldo
favorable que pueda responder por las deudas o cargas de la herencia hasta
donde alcancen los bienes de esta. Para determinar el monto de la herencia se
hace uso del inventario y su valorizacin.

Este tipo de beneficio est consagrado en el arto 661 del CC, segn el cual el
heredero responde de las deudas y cargas de la herencia solo
hasta donde alcancen los bienes de esta. Incumbe al heredero la prueba del
exceso, salvo si ya existiera inventario judicial.

Por este medio de defensa no se cuestiona la pretensin del actor, tampoco se


cuestiona la relacin jurdico procesal -esto es, el proceso en s mismo-, sino solo
se pretende la elaboracin del inventario como requisito previo para determinar la
procedencia de la accin de cobranza, toda vez que la responsabilidad del
heredero es intra vires hereditatis, es decir, solo hasta donde alcancen los bienes
de la herencia.

d) Beneficio de excusin:
Este tipo de beneficio, al cual la doctrina tambin llama beneficio de orden, es
propio de los contratos de fianza. Debe, por tanto, existir un contrato de esta clase
por el cual el fiador se ha comprometido frente al acreedor a responder de la
deuda del fiado, en caso de incumplimiento de este en el pago de dicha deuda.

El beneficio de excusin hace que la obligacin del fiador tenga carcter


subsidiario, lo que significa que solo podr cobrarse con el patrimonio de este si el
del deudor no alcanza para cubrir la acreencia. Por este beneficio el fiador tiene,
pues, la posibilidad legal de exigir al acreedor, cuando este lo requiera para
responder por la deuda del fiado, el agotamiento previo de todos los recursos de
cobranza contra el patrimonio del fiado.

Para que el fiador pueda recurrir al beneficio de excusin debe, pues, oponerlo al
acreedor va defensa previa, luego de que este lo requiera para el pago de la
prestacin, debiendo acreditar la existencia de bienes del deudor realizables en el
pas. El beneficio de excusin no opera de pleno derecho, sino a instancia de
parte, es decir del fiador, y tiene como finalidad impedir que la pretensin procesal
sea dirigida, en primer lugar, contra l.

El arto 1883 del CC determina los casos en que el beneficio de excusin resulta
improcedente, esto es, que la excusin no tiene lugar. Esto ocurre cuando el fiador
ha renunciado expresamente a ella, cuando se ha obligado solidariamente con el
deudor o en caso de quiebra del deudor.

e) Beneficio de divisin:
El beneficio de divisin regulado por el arto 1887 del CC se da en el caso de
concurrencia de varios fiadores de una misma deuda. Todo fiador que sea
demandado para pagar la deuda puede exigir, va defensa
previa, que el acreedor reduzca la accin a la parte que le corresponde, siempre Y
cuando se haya estipulado dicho beneficio, es decir, se haya pactado.

El beneficio de divisin no opera de pleno derecho, sino que tiene un origen


eminentemente contractual, ya que si no es pactado por la partes no tendr efecto
alguno, por lo tanto no podr ser utilizado como defensa previa.

f) Pago anticipado por el fiador:


Est establecido en el arto 1896 del ee, y se da en el caso de que el fiador pague
la deuda por anticipado, cuando todava no venca el plazo para que el deudor
cumpla con su prestacin. En este caso, el fiador no puede subrogarse en el lugar
del acreedor y reclamar el pago (reembolso) al deudor sino hasta que la deuda
sea exigible (que venza el plazo).
Esto originara que el deudor no est an obligado a cancelar (reembolsar) lo
pagado por su fiador; y en caso de ser demandado por este podra interponer la
defensa previa correspondiente.

g) Excepcin de incumplimiento:

Figura recogida en el arto 1426 del ee, en el cual se seala que en los contratos
con prestaciones recprocas en que estas deben cumplirse simultneamente, cada
parte tiene derecho de suspender el cumplimiento de la prestacin a su cargo,
hasta que se satisfaga la contraprestacin o se garantice su cumplimiento. Se
trata de una facultad conferida por la ley a favor de la parte que es requerida por la
otra, en el supuesto de que esta ltima tampoco haya cumplido con la prestacin a
su cargo, y se canaliza procesal mente como defensa previa.

h) Excepcin de caducidad de plazo:


Prevista en el arto 1427 del ee, que establece que si despus de celebrado un
contrato con prestaciones recprocas sobreviniese el riesgo de que la parte que
debe cumplir en segundo lugar no pueda hacerlo, la que debe efectuar la
prestacin en primer lugar puede suspender su ejecucin, hasta que aquella
satisfaga la que le concierne o garantice su cumplimiento. Esto se constituye
igualmente una defensa previa.

i) Donacin a favor de tutor o curador:


El arto 1628 del ee establece que en el contrato de donacin en favor de quien ha
sido tutor o curador del donante est sujeto a la condicin
suspensiva de ser aprobadas las cuentas y pagado el saldo resultante de la
administracin.

Tanto los tutores como los curadores estn impedidos de beneficiarse con la
donacin de bienes de propiedad de sus representados. Se extiende el
impedimento aun cuando ambos cargos hayan terminado.
Entonces el tutor o curador tendr que cumplir con dar cuenta de su
administracin, la cual no solo se reduce a que sean aprobadas las cuentas, sino
que incluso sean entregados los saldos.

j) Comunicacin de la revocacin de la donacin:


El arto 1640 del CC dispone que no producir efecto la revocacin llevada a cabo
por el donante si no se comunica en forma indubitable al donatario o a sus
herederos dentro de los sesenta das de producida esta. La defensa previa podra
ser invocada por el donatario o sus herederos si se pretendiese contra l o ellos
que devuelvan el bien donado, alegando que no les fue comunicada la revocacin
de la donacin.

k) Ejercicio del derecho de retencin:


De acuerdo a lo expresado por el arto 1127 inc. 2 del CC, el derecho de retencin
se ejercita "judicialmente, como excepcin que se opone a la accin destinada a
conseguir la entrega del bien. El juez puede autorizar que se sustituya el derecho
de retencin por una garanta suficiente".

El trmino "excepcin" mencionado no debe entenderse como tal por cuanto el


arto 446 del CPC seala todas las excepciones que pueden ser utilizadas, no
dejando abierta la posibilidad a otras distintas, entonces, debe entenderse a esta
como una defensa previa. As pues, si el poseedor mediato del bien acciona
judicialmente contra el poseedor inmediato del bien con el objeto de que le
restituya el bien entregado, el segundo puede oponer una defensa previa de
derecho de retencin, en ejercicio de lo normado por el arto 918 del CC que
determina los casos en que el poseedor debe ser reembolsado por mejoras.

1) Beneficio de particin:

Regulado por el arto 871 del CC que seala que mientras la herencia permanece
indivisa, la obligacin de pagar las deudas del causante gravita sobre la masa
hereditaria; pero hecha la particin, cada uno de los herederos responde de esas
deudas en proporcin a su cuota hereditaria. Es decir, el beneficio de particin
operar como defensa previa en el
casa de la existencia de deudas del causante las cuales no podrn ser cobradas
mientras no se produzca la particin de la herencia.

m) Cesin de derecho como defensa previa:


La cesin de derecho es una forma de transmisin de obligaciones en virtud del
cual el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de
su deudor, que se ha obligado a transferir por un ttulo distinto.

Dicha cesin puede operar sin asentimiento del deudor pero para que esta tenga
efecto contra el deudor cedido le debe ser comunicada fehacientemente. De no
ocurrir esto el deudor puede interponer como defensa previa, el no habrsele
comunicado la cesin de derecho.

n) Oportunidad y trmite de las defensas previas:


El arto 455 del CPC seala que las defensas previas se proponen y se tramitan
como las excepciones, por lo que ser de aplicacin el arto 447 del mismo cuerpo
legal, el mismo que dispone que las excepciones se proponen conjunta y
nicamente dentro del plazo previsto en cada procedimiento, sustancindose en
cuaderno separado sin suspender la tramitacin del principal. Por lo tanto, las
defensas previas se tramitarn de acuerdo al procedimiento que exista y su
tramitacin se har en cuaderno separado.

o) Efectos del amparo de una defensa previa:


Cuando el juez declara fundada una defensa previa esta tendr como efecto
suspender el proceso hasta que se cumpla el tiempo o el acto previsto como
antegedente para el ejercicio del derecho de accin (CPC, arto 456).

Las costas, costos y multas del trmite de las defensas previas sern de cargo de
la parte vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifiesta falta de fundamento,
el juez puede condenar al solicitante al pago de una multa no menor de tres ni
mayor de cinco Unidades de Referencia . Procesal (CPC, arto 457).
Modelo 1

............

Escrito de defensa previa de beneficio de excusin

Exp. W:
Sec.:
Escrito:
Sumilla: Defensa previa

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.!. W ................., con domicilio real


en ..........................., sealando domicilio procesal en la Casilla W ......... del
Colegio de Abogados de Lima; en el proceso sobre Obligacin de Dar Suma de
Dinero seguido por BBB BBB; a Ud.
atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley y al amparo de lo dispuesto en el arto 445 y ss. del
CPC, propongo DEFENSA PREVIA, solicitando a su despacho se sirva ordenar la
suspensin del presente proceso, en aplicacin del beneficio de excusin que me
corresponde en calidad de fiador, hasta que el demandante cumpla con acreditar
que ha agotado todos los recursos de cobranza contra el demandado, en atencin
a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Mediante Resolucin N ........ de fecha ......... y notificada en mi domicilio el


da .......... , he tomado conocimiento de que su despacho ha admitido a trmite la
demanda presentada por don BBB BBB, cuya pretensin consiste en el pago de
SI. ................................, ms intereses legales, costas y costos procesales.

2. Sobre lo afirmado por el accionan te, debo manifestar que es verdad que
mediante documento privado de fecha ............. se celebr un contrato de
arrendamiento de bien inmueble entre aquel y don CCC CCC, por el cual el
primero cedi al segundo el inmueble de su propiedad ubicado en la
Av. ......................... , por el plazo de dos aos, a cambio del pago de una renta
mensual de SI. ............................

3. En la clusula .... del referido documento, el arrendador ahora demandante y el


suscrito convinimos en celebrar un contrato de fianza, de modo que me
compromet a responder en calidad de fiador en caso de incumplimiento del pago
de la renta mensual por parte del arrendatario CCC eee, dejando constancia de
que en dicho documento no se pact la renuncia al beneficio de excusin.

4. A travs del escrito de demanda he tomado conocimiento de que el arrendatario


eee eee no ha cumplido con el pago de la renta de los ltimos tres meses, razn
por la cual el demandante ha decidido ejercer las acciones de cobranza, no
obstante, no las ha dirigido contra el arrendatario, sino solo contra el recurrente sin
hacer previamente excusin en el patrimonio del deudor.

5. Al haber sido indebidamente requerido para el pago de la obligacin de don eee


eee, rechazo tal pretensin y en ejercicio del beneficio de excusin consagrado en
el arto 1879 y ss. del CC, cumplo con manifestar que don eee eee cuenta con
bienes suficientes que garanticen el pago de su deuda al demandante, y que a
continuacin paso a detallar:

automvil marca ....... de placa .............. segn copia literal de la parti-


da N ......... expedida por el Registro Vehicular de ................. .

inmueble en copropiedad ubicado en la Av. .................., segn copia literal de la


partida N ........... , expedida por el Registro de la Propiedad Inmueble de ..............

II. FUNDAMENTAClN JURDlCA:

Sustento la defensa previa propuesta en lo dispuesto por los arts. 1871 (la fianza
debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad), 1879 (beneficio de excusin) y
1880 (oponibilidad del beneficio de excusin) del CC; y en los arts. 320 (se puede
declarar la suspensin del proceso en los casos previstos legalmente) y 456
(amparada una defensa previa se suspende el proceso hasta que se cumpla el
acto previsto como antecedente para el ejercicio del derecho de accin) del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medios probatorios los siguientes documentos:

- Copia del contrato de arrendamiento donde consta la clusula de fianza, con lo


cual se acredita que no ha habido renuncia de mi parte al beneficio de excusin.

- Copia literal de la partida N ........... expedida por el Registro de la Propiedad


Vehicular de ................., con lo que acredito que don eee eee es propietario del
vehculo marca .............. de placa ...............

- Copia literal de la partida N .............. expedida por el Registro de la Propiedad


Inmueble de .................... , con lo que pruebo que don eee eee es copropietario
del inmueble ubicado en la Av. .................
IV. ANEXOS:

. Copia del D.N. l. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.


. Copia del contrato de arrendamiento con clusula de fianza, bajo el Anexo 1-B.

. Copia literal de la partida W , bajo el Anexo 1-C.

. Copia literal de la partida W ................ del Registro de la Propiedad In-


mueble de ............... , bajo el Anexo 1-D.

. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente, bajo el Anexo 1E

del Registro Vehicular de ............

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir a trmite la presente defensa previa yen su
oportunidad declararla fundada.

PRIMER OTROs DIGO.- Que, amparada la presente solicitud, pido se d


cumplimiento a lo sealado en el arto 457 del CPC y se imponga al demandante el
pago de las costas y costos de la defensa previa.

SEGUNDO OTROs DIGO.- Acompao copia del presente escrito y sus anexos,
as como cdulas de notificacin suficientes.

........, ......... de de

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


Modelo 2

Escrito de defensa previa de beneficio de divisin

Exp. W:
Sec.:
Escrito:
Sumilla: Defensa previa

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. N ................., con domicilio real


en ............................ , sealando domicilio procesal en la Casilla W ......... del
Colegio de Abogados de Lima; en el proceso sobre Obligacin de Dar Suma de
Dinero seguido por BBB BBB; a Ud.
atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley, sin perjuicio de discutir oportunamente la veracidad
de los hechos afirmados por el demandante y conforme a lo dispuesto en los arts.
445 y ss. del CPC, propongo DEFENSA PREVIA, solicitando a su despacho se
sirva ordenar la suspensin del presente proceso, en aplicacin del beneficio de
divisin que me corresponde en mi calidad de fiador, en atencin a los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha .......... su despacho expidi la Resolucin W .......... disponiendo


admitir a trmite la demanda de obligacin de dar suma de dinero interpuesta en
en mi contra por don BBB BBB, resolucin que fue notificada a mi domicilio
conjuntamente con la demanda y sus anexos el da

2. De una atenta lectura de los documentos sealados en el acpite anterior se


tiene que la obligacin cuyo cumplimiento BBB BBB me demanda, se origina en el
contrato de arrendamiento celebrado entre el accionante y don CCC CCC sobre
un inmueble de propiedad del primero, ubicado en Av. ................... ,por el cual el
demandante se oblig a ceder a CCC CCC el uso del referido inmueble a cambio
del pago de una renta mensual de SI. ................. (................. Nuevos Soles),
constituyendo el recurrente y otras dos personas ms (DDD DDD Y EEE EEE)
fianza ilimitada y sin beneficio de excusin a favor del arrendatario ahora
demandante, con el objeto de fJarantizar el cumplimiento de las obligaciones de
CCC CCC.

3. Segn lo manifestado por el demandante, el arrendatario se retir del


inmueble adeudndole la suma de SI. "'''''''''''''''''''''''''''''' por concepto de rentas
impagas e intereses moratorias, motivo por el cual me exige judicialmente el pago
del ntegro de la deuda al sealar, segn sus propias palabras, que soy el nico de
todos los garantes que tiene bienes suficientes para asegurar el pago de las
rentas devengadas.

4. Sin embargo, el demandante omite precisar que convino con los fiadores el
beneficio de divisin, regulado en el arto 1887 del CC, por lo que no es exigible a
cada fiador el cumplimiento del ntegro de la obligacin garantizada, sino solo una
parte proporcional de ella.

5. En consecuencia, y al ser los contratos ley entre las partes, no puede el


demandante pretender que el suscrito, como cofiador, cumpla con pagar toda la
obligacin garantizada si al perfeccionarse el contrato de fianza las partes
acordamos que los fiadores tendramos el beneficio de divisin, conforme se
desprende de la clusula ................ del contrato de arrendamiento con garanta de
fianza que en copia fotosttica adjunto al presente recurso.

6. Como es de vuestro conocimiento, cuando existe pluralidad de fiadores, por


regla general la deuda no se divide entre ellos debiendo cada uno responder por el
total, salvo que como en el presente caso se haya estipulado expresamente y por
escrito el beneficio de divisin, que a su turno constituye una defensa previa que
puede oponer el fiador que es demandado por el ntegro de la deuda solicitando
que el acreedor reduzca la accin a la parte que le corresponde.

7. En consecuencia, solicito que antes de continuar con la tramitacin de este


proceso el demandante cumpla con reducir el valor del petitorio de su demanda a
la suma que legalmente corresponde.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

Sustento la presente defensa previa en lo dispuesto por los arts. 1361 (fuerza
vinculatoria del contrato), 1886 (pluralidad de fiadores), 1887 (beneficio de
divisin) del CC, y en los arts. 455 (propuesta y trmite de las defensas previas) y
456 (efectos del amparo de las defensas previas) del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medio probatorio la copia del contrato de arrendamiento con


garanta de fianza, de donde aparece en su clusula .............. que el acreedor y
los fiadores pactamos el beneficio de divisin.

IV. ANEXOS:

. Copia del D. N. l. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.


. Copia autenticada del contrato de arrendamiento con garanta de fianza, bajo el
Anexo 1-B.

. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente, bajo el Anexo 1-C.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir a trmite la presente defensa previa y en su


oportunidad declararla fundada.

PRIMER OTROs DIGO.- Que, amparada la presente solicitud, pido se d


cumplimiento a lo sealado en el arto 457 del CPC y se imponga al demandante el
pago de las costas y costos de la defensa previa.

SEGUNDO OTROs DIGO.- Acompao copia del presente escrito y sus anexos,
as como cdulas de notificacin suficientes.

.-......, ......... de ................. de..........

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE


Modelo 31

Escrito de defensa previa de excepcin de incumplimiento

Exp. W:
Sec.:
Escrito:
Sumilla: Defensa previa

SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ................., con domicilio real


en ............................ , sealando domicilio procesal en la Casilla W ......... del
Colegio de Abogados de Uma; en el proceso sobre Obligacin de Dar Suma de
Dinero seguido por BBB BBB; a Ud.
atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley, sin perjuicio de discutir oportunamente la veracidad
de los hechos afirmados por el demandante y conforme a lo dispuesto en los arts.
445 y ss. del CPC, propongo DEFENSA PREVIA, solicitando a su despacho se
sirva ordenar la suspensin del presente proceso, en aplicacin de la excepcin
de incumplimiento que me corresponde en mi calidad de acreedor, en atencin a
los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha ..... su despacho expidi la Resolucin N .......... disponiendo admitir


a trmite la demanda de Obligacin de Dar Suma de Dinero interpuesta en mi
contra por don BBB BBB, resolucin que fue notificada a mi domicilio
conjuntamente con la demanda y sus anexos el da ....... .

2. Sobre los hechos expuestos por el demandante debo sealar que es verdad
que mediante documento privado de fecha ........ el accionan te y el suscrito
celebramos un contrato de compraventa, por el cual el primero se obligaba a
transferirme la propiedad del vehculo marca .........., de placa ............., a cambio
del pago de la suma de US$ .............................., convinindose expresamente que
la entrega del vehculo y la legalizacin notarial de las firmas se efectuaran
simultneamente al pago del precio el da .........

3. Sin embargo, omite sealar el accionan te que llegado el referido da, falt a su
obligacin de entregar el bien, exigindome mediante comunicacin
notarial que previamente el precio le sea depositado en su cuenta corriente. Como
es sabido, el modo de transferir la propiedad de los bienes muebles es la entrega
fsica y mientras ello no ocurra no opera la traslacin. En el presente caso, las
partes convenimos en que las prestaciones recprocas objeto de las obligaciones
surgidas del contrato de compraventa (transferencia del bien y pago del precio) se
ejecutaran en forma simultnea; no obstante lo cual el accionante pretende ahora
desconocer el carcter obligatorio del contrato y reclamar el pago del precio antes
de efectuar la entrega del vehculo.

4. Por estas razones, va defensa previa, invoco la aplicacin de la excepcin de


incumplimiento regulada especficamente en el arto 1426 del CC, solicitando la
suspensin del proceso hasta que el accionante satisfaga su prestacin o
garantice eficazmente su cumplimiento.

II. FUNDAMENTACIN JURDICA:

Sustento la presente defensa previa en los arts. 947 (la transferencia de la


propiedad de bien mueble se produce con su entrega), 1361 (los contratos son
obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos), 1426 (excepcin de
incumplimiento) y 1529 (por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la
propiedad de un bien a cambio del pago del precio) del CC; y en lo sealado por
los arts. 320 (se puede declarar la suspensin del proceso en los casos previstos
legalmente) y 456 (amparada una defensa previa se suspende el proceso hasta
que se cumpla el acto previsto como antecedente para el ejercicio del derecho de
accin) del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medios probatorios los siguientes documentos:

- Copia autenticada del contrato de compraventa celebrado entre el accionan te y


mi persona, que obra en autos bajo el Anexo 1-C de la demanda, el cual seala en
su clusula ..... que el pago del precio y la entrega del vehculo se efectuaran
simultneamente el da ........

- Copia legalizada de la carta notarial de fecha ...... enviada a mi domicilio por el


accionante, mediante la cual exige el pago del precio antes de proceder a la
entrega del vehculo materia de la venta.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.!. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copia del contrato de compraventa del vehculo celebrado con fecha


............., bajo el Anexo 1-B.
. Copia de la carta notarial de fecha ..........., bajo el Anexo 1-C.

. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente, bajo el Anexo 1-D.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir a trmite la presente defensa previa y en su


oportunidad declararla fundada.

PRIMER OTROs DIGO.- Que, amparada la presente solicitud, pido se d


cumplimiento a lo sealado en el arto 457 del CPC y se imponga al demandante el
pago de las costas y costos de la defensa previa.

SEGUNDO OTROs DIGO.- Acompao copia del presente escrito y sus anexos,
as como cdulas de notificacin suficientes.

........, ......... de ............... de ..........

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

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