Professional Documents
Culture Documents
cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Objetivos de la unidad:
a) Conocer el concepto de tributo e identificar sus distintas especies.
b) Saber los distintos principios constitucionales de los tributos.
c) Entender los mecanismos de interpretacin de la ley tributaria.
d) Comprender las distintas fuentes del derecho tributario y su jerarqua.
El tributo se puede definir en los siguientes trminos: un vnculo jurdico cuya fuente
mediata es la ley que nace con motivo de ocurrir los hechos o situaciones descritos
por ella y en cuya virtud personas determinadas deben entregar al Estado sumas de
dinero, tambin determinadas, con el fin de satisfacer necesidades colectivas1.
c) Determinacin previa del sujeto pasivo y del dinero a enterar en arcas fiscales. La
ley no slo impone un tributo sino que aclara cual es su monto y quien debe soportarlo. Es
as como el artculo 42 de la LIVS seala que la venta o importacin de bebidas
analcohlicas est gravada con una tasa de 10%, adicional al IVA, en circunstancias que
el artculo 43 precisa quien debe pagar dicho impuesto y quien est exento del mismo.
1
Carlos Hardy Vergara Wistuba, Manual de Derecho Tributario, Tomo I, editorial Librotecnia, primera edicin,
Santiago, ao 2009, p.22.
2
Con excepcin de la facultad de aplicar las multas a que se refieren los artculos 30 (multa por infraccin a la
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
El sujeto activo de una relacin jurdica es quien est facultado a exigir de otro una
determinada prestacin. En el caso de la obligacin tributaria, el sujeto activo es el fisco,
quien est representado por el Servicio de Impuestos Internos, quien es el acreedor del
3 impuesto. No obstante, cuando el SII emita el giro, estos se enviarn al Servicio de
Tesoreras, quien con los giros confeccionar una nmina de deudores morosos,
inicindose una etapa de cobro de la obligacin tributaria el sujeto activo es el Servicio de
Tesorera General de la Repblica, quien hace el cobro ejecutivo de conformidad a los
artculos 168 y siguientes del Cdigo Tributario.
La estructura orgnica del SII se contiene en el DFL N 7 de 1980 emanada del Ministerio
de Hacienda (Ley Orgnica del SII), y de conformidad a los Arts. 2, 3 y 4 del DFL N 7 de
1980 este Servicio est constituido por la Direccin Nacional y las Direcciones Regionales,
una por cada regin y 05 en la Regin Metropolitana (Direccin Centro, Direccin Sur,
Direccin Poniente, Direccin Oriente). Adems, depende del Ministerio de Hacienda.
La Direccin Nacional est constituida por los Departamentos Subdirecciones y
Departamentos que establezca el Director (Art. 3 del DFL N 7 de 1980), razn por la cual
la DIRECCIN NACIONAL est subdividida en:
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
SUBDIRECCIONES:
a) Subdireccin de Administracin, cuya funcin es vigilar el desempeo
presupuestario y administrativo del Servicio de Impuestos Internos.
b) Subdireccin de Informtica, que se dedica a estudiar e implementar el manejo
computacional e informtico del Servicio.
c) Subdireccin de Avaluaciones, quien asesora al Director en la aplicacin,
administracin y fiscalizacin del impuesto territorial.
d) Subdireccin Jurdica, asesora al Director mediante informes en derecho, anlisis
de jurisprudencia tributaria. Adems, representa (activa o pasivamente) al SII ante
los tribunales de justicia.
e) Subdireccin de Contralora Interna, la que vigila que los funcionarios del
Servicio cumplan las disposiciones administrativas internas.
f) Subdireccin de Normativa, estudia la aplicacin de las disposiciones tributarias,
proponiendo normas y criterios de interpretacin.
g) Subdireccin de Estudios, que se dedica al estudio de la ley y su incidencia en
las distintas actividades econmicas.
h) Subdireccin de Recursos Humanos, la que se dedica a evaluar al personal,
mediante distintos programas, del SII como tambin vela por su bienestar.
i) Subdireccin de Fiscalizacin, la que se ocupa de fiscalizar directamente a los
contribuyentes.
j) Subdireccin de Asistencia al Contribuyente, la que se ocupa de dar orientacin
y asistencia a los contribuyentes.
Las Direcciones Regionales, segn el art. 4 del DFL N 7 de 1980, tendrn los
Departamentos que establezca el Director y estn a cargo de un Director Regional. En
virtud de esta norma las Direcciones Regionales se estructuran bsicamente del siguiente
modo:
1. Departamento de Administracin.
2. Departamento de Avaluaciones.
3. Departamento de Fiscalizacin (dependiendo de la Direccin Regional, puede
subdividirse en: a) Medianas y Grandes Empresas, y b) Personas y Micro-Pequea
Empresas).
4. Departamento Jurdico.
5. Departamento Plataforma de Atencin y Asistencia.
6. Departamento Procedimientos Administrativos Tributarios.
Atribuciones del Director Nacional del SII como sujeto activo de la obligacin
tributaria
Estas bsicamente estn comprendidas en el artculo 6 letra A) del Cdigo Tributario (CT),
las cuales son:
obligaciones del CT u otras leyes tributarias); 103 (sanciones a conservadores, archiveros, notarios u otros ministros de
fe que falten a las obligaciones del CT u otras leyes tributarias); 104 (sancin por no exigir el RUT o la cdula y no dejar
constancia de ello), y 109 (toda infraccin tributaria que no tenga una sancin especfica), todos del Cdigo Tributario.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Las consultas las pueden realizar los funcionarios del Servicio o las autoridades. El
Servicio ha dicho que le corresponde responder las preguntas que se le hagan, slo
cuando sobre la materia no exista una posicin claramente definida con anterioridad a la
consulta.3
Como aparece de la lectura de esta facultad, se permite al Director Nacional delegar parte
de sus funciones, siempre que el delegado en la resolucin de que se trate diga
expresamente que acta por orden del Director Nacional.
Segn seala el artculo 15 del Cdigo del ramo, las notificaciones por avisos y las
6 resoluciones o los avisos, relativos a actuaciones de carcter general se publicarn en el
Diario Oficial, pudiendo hacerse en extracto.
No todo contribuyente est obligado a la colocacin de estos carteles y afiches, sino slo
los que se dediquen a la industria y al comercio (no un trabajador dependiente, afecto al
impuesto nico de segunda categora, tampoco un contribuyente del global
complementario), la colocacin del afiche debe ser con criterio, es decir, no puede
entorpecer las actividades del contribuyente.
3
Circular N 71 de 2001.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Contribuyentes pueden tener rentas de origen extranjero, no obstante por ser residentes
en Chile (principio de la residencia), tambin deben tributar en el pas, por ello, el Cdigo
faculta al Director para obtener esta informacin del extranjero, no obstante ello se har
bajo principios de reciprocidad, es decir, si un pas da la informacin requerida, nuestro
SII, tambin proporcionar a ese pas los datos que le requieran, y viceversa, si no
proporcionan la informacin, el SII, se negar a informar al pas respectivo en este mismo
sentido.
La informacin que recabe el SII, queda sujeta al secreto de las declaraciones, por ello, no
podr divulgarla y deber mantenerla en estricta reserva. Lo anterior est en armona con
el artculo 35 inciso segundo del CT, el cual establece que el SII no puede divulgar la
cuanta o fuente de las rentas ni dems antecedentes que figuren en declaraciones que
sean obligatorias para los contribuyentes (Ej.: la declaracin de impuesto a la renta)4.
7 4
Segn el DFL N 7 de 1980, en el artculo 7, el Director Nacional tiene adems las siguientes funciones:
a) Planificar las labores del Servicio y desarrollar polticas y programas que promuevan la ms eficiente administracin y
fiscalizacin de los impuestos. Podr asimismo, promover el cumplimiento voluntario de las obligaciones tributarias
mediante el establecimiento de sistemas de premios o incentivos al pblico en general, en la forma que estime
conveniente, y sin sujecin a otra limitacin que las disponibilidades presupuestarias. Los premios que se otorguen en
uso de esta facultad, no estarn sujetos a la Ley sobre Impuesto a la Renta;
b) Interpretar administrativamente las disposiciones tributarias, fijar normas, impartir instrucciones y dictar rdenes para la
aplicacin y fiscalizacin de los impuestos;
b bis) Asesorar al Ministerio correspondiente en la negociacin de Convenios Internacionales que versen sobre materias
tributarias, interpretar sus disposiciones, impartir instrucciones para su aplicacin, adoptar las medidas necesarias y
mantener los contactos con el extranjero que sean convenientes para evitar la elusin y la evasin de impuestos en el
mbito internacional;
c) Dirigir, organizar, planificar y coordinar el funcionamiento del Servicio, dictar las rdenes que estime necesarias o
convenientes para la ms expedita marcha del mismo, supervigilar el cumplimiento de las instrucciones que imparte y
la estricta sujecin de los dictmenes y resoluciones a las instrucciones que sobre las leyes y reglamentos emita la
Direccin;
d) La representacin del Fisco, cuando fuere necesario, en la aplicacin y fiscalizacin de los impuestos a que se refiere el
artculo 1, sin perjuicio de la representacin que corresponde al Presidente del Consejo de Defensa del Estado
conforme a la Ley Orgnica de dicho Servicio;
e) Representar al Servicio en todos los asuntos, incluidos recursos judiciales en que la ley le asigne la calidad de parte, y
los recursos extraordinarios que se interpongan en contra del mismo Servicio con motivo de actuaciones administrativas
o jurisdiccionales;
f) Ejercer la tuicin administrativa de los casos en que se hubieren cometido infracciones sancionadas con multa y
pena corporal, respecto de los cuales el Servicio efectuar la recopilacin de antecedentes destinada a fundamentar
la decisin a que se refiere la atribucin contemplada en la letra siguiente;
g) Decidir si ejercer la accin penal por las infracciones sancionadas con multa y pena corporal, y, de resolver
ejercerla, determinar si formular denuncia o interpondr querella, por s o por mandatario, o, de estimarlo
necesario, requerir la intervencin del Consejo de Defensa del Estado;
h) Administrar los bienes del Servicio sin sujecin a lo dispuesto en el Decreto Ley N 1.939, de 1977, y su reglamento;
i) Encargar al personal, adems de las obligaciones y funciones propias del cargo, el cumplimiento de otras obligaciones y
funciones de acuerdo con esta Ley Orgnica;
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Atribuciones tiene el Director Regional del SII como sujeto activo de la obligacin
tributaria
Este funcionario debe ajustarse a las normas e instrucciones impartidas por el Director
Nacional y tiene las siguientes facultades (Art. 6 letra B del CT):
Las consultas formuladas por los contribuyentes son respondidas por el Director Regional,
quien debe subordinarse a los criterios dados por el Director Nacional.
j) Autorizar a los Subdirectores, Directores Regionales o a otros funcionarios para resolver determinadas materias o para
hacer uso de alguna de sus atribuciones, actuando por orden del Director, sin otras limitaciones que las que determine
el propio Director;
k) Nombrar al personal y poner trmino a sus funciones en cualquier momento; destinarlo y asignarle comisiones de
servicios o de estudio, y dictar toda otra disposicin sobre administracin de personal y las relativas a rgimen interno
que, a su juicio exclusivo, se requieran para garantizar la marcha eficiente del Servicio;
l) Designar a los subrogantes del Director, Subdirectores, Contralor, Directores Regionales, Secretario General, Jefes de
Departamentos, y de cualquiera otra jefatura o cargo del Servicio, estableciendo el orden de precedencia, mediante
resoluciones genricas o particulares que sern habilitantes respecto de la persona o del cargo, segn se indique;(7-b)
ll) Dictar resoluciones destinadas a hacer efectiva la responsabilidad administrativa de los funcionarios de acuerdo a las
normas del D.F.L. N 338, de 1960;
m) Fijar horarios de trabajos ordinarios y ordenar la ejecucin de trabajos extraordinarios;
n) Celebrar contratos de prestacin de servicios a honorarios, con personas naturales o jurdicas, para la ejecucin de
labores especficas, con entera independencia de toda otra autoridad y sin sujecin a otro requisito que las
disponibilidades presupuestarias;
) Fijar y modificar la organizacin interna de las unidades del Servicio, asignndoles el personal necesario, fijarles y
modificarles sus sedes, jurisdicciones territoriales y sus dependencias, y sus atribuciones y obligaciones, sin que el
ejercicio de esta facultad pueda originar modificaciones de la Planta y estructura del Servicio;
o) Ejecutar los actos y celebrar los contratos que estime necesarios para el cumplimiento de los fines del Servicio y, entre
otros, comprar, construir, reparar, arrendar y dar en arrendamiento, y mantener toda clase de bienes muebles e
inmuebles, y vender servicios, con entera independencia de toda otra autoridad y sin sujecin a otro requisito que las
disponibilidades presupuestarias;
p) Asesorar e informar al Ministro de Hacienda, cuando ste lo requiera en materias de competencia del Servicio y en la
adopcin de las medidas que a su juicio sean necesarias para la mejor aplicacin y fiscalizacin de las leyes tributarias;
y proponerle las reformas legales y reglamentarias que sean aconsejables; y
q) El Director tiene adems las atribuciones y deberes que a su respecto se sealan en la presente Ley Orgnica, en el
Cdigo Tributario y en las dems disposiciones legales vigentes o que se dicten.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
El apremio, consistente en arresto hasta por 15 das, puede renovarse si se mantienen las
circunstancias, y cesan si el contribuyente cumple la obligacin de que se trate. El juez
civil tiene la facultad de suspender los apremios (Art. 93 a 96)5.
En todo caso para pedir los apremios es necesario que el SII aperciba previamente al
infractor a que cumpla en un plazo razonable.
5
Son causales de apremio: luego de la segunda citacin, no concurra a declarar en puntos contenidos en una declaracin
(Art. 34), cuando no concurra una persona citada para que de antecedentes relativos a terceras personas (Art. 60 inciso
penltimo), si no concurre en el proceso de recopilacin de antecedentes que pudieran fundar una accin penal (Art. 162
N 10), procede tambin el apremio cuando el contribuyente no lleva la contabilidad en regla y no se subsane el error en
el plazo que seale el SII, que no puede ser inferior a 10 das (Art. 97 N 7), tambin cuando el contribuyente no exhiba
los libros o documentos contables o entrabe la fiscalizacin. Otro apremio est comprendido en caso de que el
contribuyente retarde el entero de los impuestos en arcas fiscales (Art. 97 N 11), previo apercibimiento de pagarlos en
el plazo de 05 das, solicitando el apremio el Servicio de Tesorera.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Segn el artculo 53 del CT, el inters asciende al 1,5% mensual, en todo caso es
importante tener en cuenta que si se paga fuera del plazo legal pero dentro del mismo mes
no se aplicarn reajustes a la deuda.
Ej.:
============================================
ANTECEDENTES:
Impuesto adeudado : $1.000
Fecha de vencimiento del impuesto : enero de 2008
Fecha de pago del impuesto : marzo de 2008
Reajuste enero a marzo : 0,4% (supuesto)
Intereses : 4,5% (1.5 x 3, correspondiente a
enero, febrero, marzo)
Multa : 10% (Art. 97 N 2)
================================================
Impuesto reajustado : 1004
Intereses : 45,18 (1004 x 4.5%)
Multa : 100,4 (1004 x 10%)
Total a pagar : 1.150 (1149,58)
NOTA 1: los intereses y multas se aplican sobre el impuesto previamente reajustado.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
NOTA 2: para obtener el porcentaje de inters del Art. 53 se multiplica 1.5 por la cantidad de meses de atraso en el
pago. As si debi pagarse en enero de 2007 y se pag en enero de 2008 se multiplica 1.5 x 13 = 19.5% enero de 2007 a
enero de 2008, contando a enero de 2007 como 1, a marzo de 2007 como 2 y as hasta llegar a enero de 2008 (13).
===============================================
*Casos en que la condonacin de intereses puede ser total:
1) La condonacin podr ser total si la causa no es imputable al contribuyente (Art.
6 letra B) N 4 inciso segundo y Art. 56 inciso final);
2) Asimismo, podr ser total cuando el SII incurriere en un error en la liquidacin
(Art. 6 letra B) N 4 inciso segundo).
3) La condonacin ser total si el SII comete un error al girar un impuesto (Art. 56
inciso tercero).
* Casos en que la condonacin de intereses puede ser total o parcial:
1) Cuando se demuestre que se obr con antecedentes que hagan excusable la
omisin (Art. 56 inciso primero).
2) Tratndose de impuestos sujetos a declaracin (pagados previa declaracin
aunque sea en forma simultnea al pago), cumpliendo los siguientes requisitos:
2.1) Se presente la declaracin omitida o se rectifique la ya presentada.
2.2) Que la declaracin arroje mayores impuestos.
2.3) Siempre que se demuestre que se procedi con antecedentes que hagan
excusable la omisin (Art. 56 inciso segundo).
Nota: La facultad de condonar tributos corresponde exclusivamente al Presidente de la Repblica (C.P.R., Artculos 63
11 N 14 y 65 inciso cuarto N 1), ya que es una materia de ley que nace de su iniciativa exclusiva.
NOTA 1: Como se seal anteriormente, la condonacin de intereses y multas se solicita en el formulario 2667.
NOTA 2: Considrense los casos en que no procede condonacin y que se expusieron a propsito del estudio del Art. 6
letra B N 3, plenamente aplicables en este numeral en anlisis.
Pese a que el impuesto y su reajuste slo puede ser condonado mediante una ley, el
artculo 53 Inc. 5 del CT establece: No proceder el reajuste ni se devengarn los
intereses penales a que se refieren los incisos precedentes, cuando el atraso en el
pago se haya debido a causa imputable a los Servicio de Impuestos Internos o
Tesorera, lo cual deber ser declarado por el respectivo Director Regional o
Tesorero Provincial, en su caso.
6
Juicios tributarios anulados por seguirse ante la figura del Juez Tributario, que recae en una persona distinta del
Director Regional, persona ltima que es la nica que debi conocer y fallar el litigio tributario.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Adems, segn el inciso final del artculo 48, el Director Regional puede enmendar (de
oficio o a peticin de parte) administrativamente cualquier error manifiesto de clculo que
se contenga en el giro.
Se hace presente que los reclamos interpuestos por los contribuyentes con anterioridad a
la entrada en vigencia de la ley 20.322, que instaur los nuevos Tribunales Tributarios, son
resueltos por el Director Regional, quien para los efectos de la tramitacin del proceso
queda liberado de las interpretaciones que el Director Nacional sustente en sus Circulares
y Oficios (Artculo 3 transitorio de la ley 20.322).
7
Oficio ordinario N 2064 de 1986 de la Subdireccin de Estudios.
8
Al respecto vase Circular N 13, de 29/01/2010.
9
El plazo original para reclamar era de 60 das y se ampli a 90 das por la Ley 20.322.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Segn lo sealado en el artculo 124 son reclamables las liquidaciones, los giros que no se
conformen a las liquidaciones, y los pagos que no se ajusten a los giros, las resoluciones
que incidan en el pago de impuestos o en los elementos que sirvan para determinarlo y la
negativa a la devolucin de impuestos pagados en exceso o doblemente a que se refiere
el Art. 126. En todos estos casos hay que invocar un inters actual comprometido.
Es ejemplo de este tipo de notificaciones, las resoluciones que ordenan cambios de sujeto
pasivo del IVA.
Las facultades del Director Regional slo se ejercen dentro del mbito de su competencia
relativa (territorio jurisdiccional) a diferencia del Director Nacional que las ejerce en todo el
territorio de la Repblica.
El Director y los Directores Regionales tendrn tambin las dems facultades que les
confieren el Cdigo Tributario, el Estatuto Orgnico del Servicio (DFL N 7 de 1980) y las
dems leyes impositivas vigentes10.
Finalmente, los Directores Regionales actan ajustndose a las rdenes emanadas del
Director Nacional (Art. 6 Inciso final), haciendo la salvedad de que los Directores
Regionales, para los efectos de ejercer funciones jurisdiccionales o judiciales, estn
liberados de seguir las rdenes del Director Nacional (artculo 3 transitorio de la ley
15 20.322).
Las funciones de este servicio se contienen en el artculo 2 del DFL 1 de 1994, contenido
en los numerales 1 al 15 de la norma precitada, de la cual se destacan la N 1 y 2 del
artculo en anlisis que dispone:
10
Adems, el artculo 19 del DFL N 7 de 1980 dispone: Le corresponde a los Directores Regionales dentro de sus
respectivas jurisdicciones:
a) Supervigilar el cumplimiento de las leyes tributarias encomendadas al Servicio, de acuerdo a las
instrucciones del Director;
b) Aplicar sanciones y girar multas por infracciones a las leyes tributarias que se sometan al procedimiento del
artculo 165 del Cdigo Tributario, que no hayan sido objeto de reclamo de conformidad con lo dispuesto en el nmero
3 de dicha disposicin legal;
c) Ejercer las dems atribuciones que les confieren el Cdigo Tributario y las otras disposiciones legales
vigentes o que se dicten;
d) Responder por la buena marcha administrativa de las unidades a su cargo, y.
e) Responder directamente de los fondos puestos a su disposicin, en conformidad a lo expresado en el artculo
44.
El Art. 44 del mismo cuerpo legal seala: Ser responsabilidad exclusiva del jefe del Departamento de
Finanzas y de los Directores Regionales, la custodia y correcta utilizacin de los recursos que se pongan a su
disposicin. Esta responsabilidad cesar cuando acten por orden escrita del Director.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
11
Junto
con
la
recaudacin
es
necesario
contar
con
un
sistema
de
informacin
que
contenga
todos
los
datos
referentes
a
los
ingresos
efectuados
y
otras
operaciones
que
de
ellos
se
deriven.
Con
tal
finalidad,
el
Servicio
de
Tesoreras,
mediante
el
sistema
de
Cuenta
nica
Tributaria
(CUT)
contabiliza
todos
los
movimientos
que
por
cargos
o
descargos
afecten
a
los
contribuyentes
y
dems
deudores
del
sector
pblico
por
concepto
de
pagos,
abonos,
devoluciones,
cobranzas
compulsivas,
eliminacin
y
prescripcin
de
sus
deudas.
Del
mismo
modo,
en
el
mismo
sistema
(CUT)
la
Tesorera
registra
todos
los
egresos
de
cualquier
naturaleza
que
pague
a
los
contribuyentes
o
acreedores
del
Fisco
en
cumplimiento
de
las
leyes.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Servicio y custodia los contratos relacionados con el funcionamiento del Servicio que
suscriba el Tesorero General);
Departamento de Finanzas Pblicas (administra la Cuenta nica Fiscal y las
dems cuentas abiertas por la Tesorera General de la Repblica en el Banco Central de
Chile para la ejecucin del Presupuesto del Sector Pblico y distribuye directamente y a
travs de las Tesoreras Regionales y Provinciales del pas, los recursos pblicos
conforme a la ley, a fin de cumplir oportunamente las obligaciones fiscales);
Departamento de Estudios y Desarrollo (analiza y propone al Tesorero General
las normas y procedimientos operativos del Servicio, coordina los sistemas de informacin
con los Servicios de la administracin tributaria y otras instituciones, establece, desarrolla,
implementa y mantiene los sistemas computacionales y administrativos necesarios para el
correcto y oportuno registro, proceso, resguardo de la informacin del servicio), y
Departamento de Cobranzas y Quiebras (imparte instrucciones para la correcta
tramitacin de los juicios a que d lugar la cobranza judicial de deudas fiscales morosas y
para la intervencin del Fisco en los juicios de quiebra en que ste sea acreedor, propone
las instrucciones que regulen la celebracin de los convenios de pago, propone al
Tesorero General la declaracin de incobrabilidad de los impuestos morosos y propone al
Tesorero General, en el caso previsto en el Artculo 169 del Cdigo Tributario, la exclusin
temporal de los procedimientos de cobranza de aquellas deudas tributarias respecto de las
cuales no resulte conveniente efectuar su cobranza judicial, sea por su escaso monto u
otras circunstancias calificadas).
Todas las expresiones "Abogado Provincial" que se mencionan en el Ttulo V del Libro III
del Cdigo Tributario o en cualquier otra disposicin legal, debern entenderse
reemplazadas por la expresin "Abogado del Servicio de Tesoreras".
Por resolucin interna el Tesorero General designar a los abogados que sirven cargos en
las Plantas de Directivos, de Profesionales y a los que se desempeen a contrata, para
que acten como Abogados del Servicio de Tesoreras, asumiendo la representacin y
patrocinio del Fisco, conforme a lo dispuesto en el artculo 186 del Cdigo Tributario, en
las Regiones, Provincias, Comunas, o agrupaciones de Provincias o Comunas, que en
cada caso se seale
Las Tesoreras Regionales actuarn con las funciones de las Tesoreras Provinciales en
las cabeceras regionales.
Este servicio est a cargo de un funcionario que tendr el ttulo de Tesorero General,
nombrado por el Presidente de la Repblica, tendr la categora de Jefe del Servicio (Art.
4 del DFL 1 de 1994) y sus facultades se comprenden en el artculo 5 del mismo cuerpo
legal.
NOTA: Si Tesorera fuera demandada por el contribuyente la representacin la asume el
abogado del Servicio de Tesorera.
En todo caso otras leyes tributarias precisan quien es contribuyente para los impuestos
precisos de que se trate. Es as como la LIVS establece que es contribuyente el vendedor
(Art. 2 N 3) y el prestador de servicios (Art. 2 N 4).
Dentro de los sujetos pasivos existe la figura del sustituto y del tercero responsable.
Los comuneros
Entendemos que hay comunidad cuando dos o ms sujetos tienen un derecho de
idntica naturaleza jurdica sobre la totalidad de un mismo objeto13.
El artculo 6 de la Ley sobre Impuesto a la Renta (LIR) establece que toda comunidad (que
no sea la originada de la sucesin por causa de muerte; de la disolucin de la sociedad
conyugal) y en las sociedades de hecho, son solidariamente responsables de la
declaracin y pago de los impuestos de dicha ley, pudiendo liberarse de dicha solidaridad
slo cuando en su declaracin seale la individualizacin de los dems comuneros, su
domicilio, la actividad y la cuota en la comunidad o sociedad de hecho.
19
Respecto de la comunidad el SII ha dado los siguientes lineamientos14:
i) Cada comunero es solidariamente responsable de los impuestos que afectan a las
utilidades generadas por la comunidad. Puede liberarse de dicha solidaridad si en la
declaracin individualizan a los otros comuneros, indicando domicilio, actividad y cuota
que le corresponde en la comunidad.
ii) La comunidad carece de personalidad jurdica, por lo que cada comunero es el
contribuyente en la proporcin de que le quepa en la renta efectiva o presunta le
corresponda a la comunidad. Entonces, cada comunero es responsable de la declaracin
y pago del impuesto de primera categora y finales (global o adicional)
iii) Si se acredita fehacientemente el dominio comn del negocio o empresa, se puede
aceptar a la comunidad como un contribuyente, sta tributar en la primera (segn
contabilidad completa o simplificada) y los comuneros en la segunda categora.
iv) El responsable de las retenciones por prestaciones recibidas de terceros (Art. 74 N 2
de la LIR) es quien tenga la administracin o representacin de la comunidad.
v) Frente a la LIVS la comunidad es considerada contribuyente, por lo que ella ser
considerada sujeto pasivo de la obligacin tributaria.
12
Otro ejemplo est contenido en el artculo 78 del Cdigo Tributario, por el cual el notario es deudor solidario en el
cumplimiento del impuesto de timbres y estampillas en los contratos que autorice.
13
Daniel Peailillo Arvalo, LOS BIENES, Editorial Jurdica de Chile, tercera edicin, P. 93, 1997.
14
Resolucin N 891 de 1985 y Oficio 3630 de 1987.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
15
Regulada por la Circular N 29 de 1999.
16
El trmino fiduciario segn la R.A.E., Vigsima segunda edicin, significa: Dicho de un negocio o contrato: basado
principalmente en la confianza entre las partes (acepcin 2).
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
El objeto es aquello a que el sujeto activo tiene derecho a exigir del sujeto pasivo, y que se
clasifica en:
a) Obligacin principal.
Consiste en una obligacin de dar una cantidad de dinero al Estado, distinguindose en la
obligacin principal los siguientes elementos.
1) Sujeto pasivo obligado, ya estudiado.
2) Base imponible sobre la cual se aplica el tributo.
3) La tasa o factor que recae sobre la base imponible.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
b) Obligaciones accesorias.
La obligacin accesoria es la que accede o complementa la obligacin de pagar el tributo
(obligacin principal), obligaciones muy variadas.
1 Tasa
Se advierte que en este apartado el trmino tasa no est tomado como el factor que recae
sobre la base imponible (Ej.: 19% de IVA o 17% sobre la renta de 1 categora), sino como
una especie o tipo de tributo.
La tasa es un ingreso ordinario de derecho pblico que el Estado obtiene con motivo
de su intervencin o gasto de la administracin, motivado directamente por el
particular o solicitante. Un ejemplo de ello, son los certificados que se piden al Servicio
de Registro Civil, pues el certificado es un gasto de la administracin, motivado por el
particular que lo solicita.
Tasa y tarifa
En un caso similar al anterior, si el ingreso es de carcter privado se denomina
tarifa, como ocurre por ejemplo con los peajes, que tcnicamente no son completamente
una tasa, pues la obra la hace un particular (constructora) no el Estado. Son ejemplos de
tarifas las siguientes: a) tarifas por cobro de estacionamiento; b) tarifas por cobro del SII a
las municipalidades a cambio de incluir los derechos de aseo en sus boletines de cobro de
contribuciones (resolucin 3673 de 2000); c) tarifas cobradas por el SII a las
municipalidades por transferencia electrnica de informacin sobre castro de bienes
races, inicios y trminos de actividades y capital propio tributarios de contribuyentes
(Resolucin 8693 de 1999); d) tarifas cobradas por el SAG por controles de calidad y
sanitarios (Oficio 5243 de 1981), etc.
2 Contribucin
Es aquel gravamen que tiene por objeto distribuir entre ciertos contribuyentes los gastos
de realizacin de servicios u obras que los benefician directamente.
En general estos tributos se entienden referidos a los inmuebles y han sido definidos
como: Esta categora de tributos se caracteriza por aplicarse al propietario de un
bien raz frente al aumento o incremento del valor de dicha propiedad en virtud de
una obra pblica17 .
En la contribucin como tributo hay relacin directa entre el beneficio obtenido y el dinero
que se paga, pues tal dinero es precisamente para ese servicio u obra particular, como por
ejemplo cuando se quiere crear un sistema colector de aguas lluvias o el sistema de
alcantarillado de una comuna asumiendo el municipio su cambio o mejora.
NOTA: La ley no siempre es muy prolija con los trminos que utiliza, as por ejemplo el
artculo 23 del DL 3063 (Ley de Rentas Municipales) establece que el ejercicio de toda
profesin, oficio, industria, comercio, arte o cualquier otra actividad lucrativa secundaria o
terciaria, sea cual fuere su naturaleza o denominacin, est sujeta a una contribucin de
patente municipal, en circunstancias de que jurdicamente no es una contribucin, pues
no hay relacin pago-beneficio directo, ni dice relacin con el financiamiento de obras de
bienes del contribuyente. Por lo tanto, el tributo municipal patente- es un derecho
habilitante o un impuesto (esto ltimo para quienes estimen que los derechos habilitantes
slo son impuestos).
17
Jos Lus Zavala Ortiz, DERECHO TRIBUTARIOS PARA CONTADORES, Editorial PuntoLex S.A., primera
edicin, ao 2007, P. 5.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
De la nota anterior, se infiere que los tributos toman la forma jurdica (tasa, contribucin,
impuesto o derecho habilitante) dependiendo de sus caractersticas particulares y no
necesariamente por las expresiones que utilice la ley.
3 Impuesto
Tributo obligatorio, dispuesto para financiar los gastos generales del Estado. En este caso
el contribuyente obtiene un beneficio indeterminado, pues la relacin beneficio-tributo se
pierde. Ntese que es la propia constitucin la que seala que la recaudacin va a las
arcas generales de la Nacin (Art. 19 N 20 inciso tercero).
Son ejemplos de esta clase, el Impuesto a la Renta (LIR), el Impuesto a las Ventas y
Servicios (LIVS), el impuesto a las asignaciones por causa de muerte y a las donaciones
(ley 16.271), el impuesto territorial (tambin llamado contribuciones), etc.
Gravamen en virtud de cuyo pago el contribuyente queda autorizado para hacer algo que
de otro modo le est prohibido.
Impuestos ordinarios
Son aquellos que integran el sistema tributario del pas de un modo permanente y
constituyen la regla general, casi sin excepciones.
Impuestos extraordinarios
Son aquellos tributos que se establecen en virtud de una situacin especial y en forma
transitoria. Un ejemplo es la ocurrencia de un terremoto y se decide incrementar un
impuesto, o bien se crea uno, con una duracin transitoria. El IVA tena una tasa del 16% y
por ley se elev al 18%, en forma transitoria (deca la misma ley), luego otra ley seal
que derog en la anterior aquella parte que deca que el alza sera transitoria, entonces se
transform en un impuesto ordinario. Ms tarde se elev al 19% en forma transitoria, y otra
ley posterior a esta la transform en tributo ordinario, pues tambin derog en la ley
anterior aquella parte que estableca que el alza al 19% sera transitoria.
25 De lo anterior concluimos que los impuestos que nacen como extraordinarios tienden a ser
ordinarios en el futuro, lo que es una anomala en nuestro sistema, pues terminando la
causa por la que se establecen los impuestos extraordinarios, debiera volver a la situacin
anterior a su establecimiento y no transformarse en impuestos ordinarios.
Impuestos externos
Estos impuestos gravan el comercio internacional de mercaderas, es decir, son los
derechos aduaneros, el ejemplo de este tipo de impuesto es la importacin, que se grava
de la siguiente manera:
Valor aduanero (CIF)
+ Gravamen aduanero
= Base imponible del IVA
Luego de obtener la base imponible, se aplica el IVA (19%).
Valor aduanero = valor CIF (el costo de la mercadera, ms el flete y los seguros
comprometidos en la importacin).
Gravamen aduanero = arancel aduanero.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Impuestos internos
Gravan actividades o actos que se realizan dentro del pas, los cuales se clasifican a su
vez en:
a) Fiscales, el sujeto activo de la obligacin tributaria es el SII, pero una vez que este
organismo emite el giro, el sujeto activo es la Tesorera General de la Repblica. En estos
impuestos la recaudacin va directamente a las arcas o rentas generales de la nacin.
Son impuestos fiscales:
Impuesto a las Ventas y Servicios (IVA).
Impuesto a los Productos Suntuarios.
Impuesto a las Bebidas Alcohlicas, Analcohlicas y Productos Similares.
Impuesto a los Tabacos.
Impuestos a los Combustibles.
Impuesto a los Actos Jurdicos (Timbres y Estampillas).
Impuesto Territorial.
Impuesto a la Renta de Primera Categora.
Impuesto nico de Segunda Categora que afecta a los Sueldos, Salarios y
Pensiones.
Impuesto Global Complementario.
Impuesto Adicional
Impuestos directos
Es aquel donde el impacto tributario recae sobre el contribuyente que la ley ha
querido gravar. As por ejemplo, el artculo 20 de la LIR establece una tasa del 20% y en
sus distintos numerandos indica las actividades de los contribuyentes que deben enterarlo
en arcas fiscales, quienes efectivamente soportan el impacto econmico.
a) Impuestos reales, es decir, aquellos que gravan la riqueza sin considerar las
condiciones particulares o personales del sujeto pasivo, son de esta especie casi la
totalidad de los impuestos.
b) Impuestos personales. Al contrario de los anteriores, estos consideran las
circunstancias particulares del contribuyente, aunque prcticamente no existen.
Son ejemplo de ste, el impuesto a las herencias y donaciones, el cual grava con
una tasa que va del 1% al 25%, segn el grado de parentesco que tenga el
contribuyente con el causante o el donante, si el parentesco es ms lejano se le
grava con una tasa mayor. Tericamente son circunstancias personales la cantidad
de hijos, de deudas, etc.
Impuestos indirectos
Es aquel donde el impacto tributario no recae sobre el contribuyente que la ley ha
querido gravar. El IVA es el clsico ejemplo de este tipo de impuesto pues, segn la ley,
quien debe pagar el impuesto y soportar el impacto econmico es el vendedor o el
27 prestador de servicios, no obstante el que realmente soporta dicho impacto es el
consumidor. De lo anterior se crea un concepto aplicable al impuesto indirecto,
denominado principio de la traslacin, pues si bien el vendedor debe enterar el IVA al
fisco, este mayor valor se traslada al consumidor, quien lo soporta en definitiva.
No obstante, tiene los siguientes inconvenientes: a) grava ms a los que tienen menos; b)
en pocas de recesin econmica su recaudacin disminuye en forma vertiginosa, pues
los consumidores comprarn menos.
En esta clasificacin se obtiene segn la forma como la tasa o factor recae sobre la base
imponible, segn la siguiente clasificacin:
1 Impuestos de tasa fija.
2 Impuestos de tasa proporcional.
3 Impuestos de tasa progresiva.
28 Es aquel cuyo monto permanece invariable cualquiera sea la base imponible, as por
ejemplo, el impuesto que grav los cheques18 (el de timbres y estampillas contenido en el
DL 3475 de 1980) era fijo, es decir, independiente del monto involucrado en la base
imponible.
Ejemplo Art. 43 LIR (impuesto nico de segunda categora, donde la base imponible se
divide en tramos y cada tramo contempla una tasa distinta). Ej.: impuesto nico de
segunda categora (Art. 43 N 1 LIR) y el impuesto global complementario (Art. 52 LIR).
18
La ley 20.291, publicada en el Diario Oficial el 15/09/2008, modific el DL 3470 de 1980, eliminando en forma
permanente el impuesto de monto fijo que gravaba el giro de cheques en el pas. Los detalles explicativos de esta
reforma se contienen en la Circular N 54, de 25/09/2008.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Impuestos a la renta
Es aquel que grava la utilidad generada por un capital, sin afectar a este ltimo (el
capital). Ejemplo: el impuesto a la renta.
Otro ejemplo de este tipo puede ser el impuesto del Art. 20 N 1 letra d) de la Ley de la
Renta, donde se presume una renta del 7% del avalu fiscal de los predios urbanos (base
imponible) cuando estos no se explotan. Otro ejemplo puede ser la tenencia de un bien
raz agrcola que no se explote, pues en tal caso el SII entiende que igualmente debe
29 aplicarse la renta presunta del Art. 20 N 1 letra b) de la LIR (Oficio 139 de 2003).
Impuestos a la renta
Que es el concepto dado en el nmero que precede, es decir, gravando el incremento
de patrimonio o utilidades al momento de ser generadas por un capital. En este caso
el impuesto se aplica cuando la renta se devenga o se perciba, segn sea el caso.
i. El principio de legalidad
Este principio ya fue conceptuado en el apartado dedicado a la ley como elemento de la
obligacin tributaria, valgan dichas explicaciones.
19
Otras normas constitucionales complementarias son: el artculo 65 inciso segundo, que dispone que las normas
impositivas solo pueden tener origen en la cmara de diputados; el Art. 65 inciso tercero, el cual dispone que tambin es
iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, todo lo relacionado con la administracin financiera y presupuestaria
del Estado.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
20
Fuente: http://www.aduana.cl/prontus_aduana/site/artic/20070228/pags/20070228112848.html (Glosario de Trminos
de Comercio Exterior).
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
NOTA: El artculo 3 del Decreto Supremo 484 de 1980, establece que las actividades
primarias estn gravadas con patente municipal, cuando se cumplan los siguientes
requisitos copulativos:
a) Que la explotacin se realice mediante algn proceso de elaboracin de
productos como por ejemplo aserraderos de maderas, labores de separacin de escorias,
moliendas o concentracin de minerales.
b) Que tales productos elaborados se vendan directamente por los productores, en
locales, puestos, quioscos o en cualquiera otra forma que permita su expendio tambin
directamente al pblico o a cualquier comprador en general, no obstante que se realice en
el mismo predio, paraje o lugar de donde se extraen, y aunque no constituyan actos de
comercio los que se ejecuten para efectuar ese expendio directo.
3.- De la transcripcin de las normas anteriores, se podra sostener que el hecho
gravado est determinado por un Decreto Supremo, debiendo ser por ley.
4.- El Tribunal Constitucional fall (Sentencia de fecha 20/07/2010, autos Rol
1454-09-INA) VISTOS:
El abogado xxxx xxxx xxxx, en representacin de la sociedad inmobiliaria Lomas
de Quelen S.A., ha requerido a este Tribunal para que declare inaplicable los artculos 23
y 24 del Decreto Ley N 3.063, de 1979 sobre Rentas Municipales- [] (fojas 137).
En el requerimiento se afirma que la aplicacin de los preceptos legales que se
impugnan en el proceso de casacin en el fondo pendiente ante la Corte Suprema que se
individualiza, produce efectos contrarios a diversas normas de la Constitucin.
En primer trmino, se infringira el principio de reserva legal en mater tributaria,
32 reconocido en el N 20 del artculo 19 de la Constitucin y reafirmado por los artculos 32,
N 6, 63, N 14), y 65 inciso cuarto N 1, de la misma Ley Fundamental.
Dicho principio, segn seala en el requerimiento, importa que slo en virtud de una
ley se pueda establecer un tributo; por ende, corresponde al legislador determinar de
manera precisa y clara los elementos esenciales del mismo, como lo son el sujeto pasivo
obligado a su pago, el hecho imponible o gravado, la base la tasa y las exenciones, en su
caso. De esta manera slo toca a la potestad reglamentaria de ejecucin la regulacin de
aspectos de detalle [] (fojas 140)
Luego se aduce que son imprecisas las expresiones utilizadas por el artculo 23
impugnado, tales como actividad lucrativa secundaria y terciaria y actividades primarias o
extractivas [] (fojas 141). Se argumenta asimismo que las normas impugnadas sealan
con precisin que las actividades con patente municipal corresponden al ejercicio efectivo
de toda profesin, oficio, industria, comercio, arte o cualquier otra actividad lucrativa
primaria, secundaria o terciaria, pero, como ya se advirti, no definen lo que debe
entenderse por esta ltima, siendo delegada tal conceptualizacin a la potestad
reglamentaria de ejecucin que corresponde constitucionalmente ejercer al Presidente de
la repblica y que se ha concretado en la materia a travs del decreto Supremo N 484, de
1980, del Ministerio del Interior. Sobre este aspecto en particular, se afirma que las
normas del decreto Ley N 3.063, de 1979, que se impugnan en este proceso de
inaplicabilidad seran contrarias a la Constitucin, pues delegan en una norma de rango
inferior al legal la regulacin de uno de los elementos esenciales del tributo, como lo es la
definicin del hecho gravado [] (fojas 140 y 141).
CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que el artculo 93 N 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica
dispone que es atribucin de este tribunal Constitucional resolver, por la mayora de sus
miembros en ejercicio, la aplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en cualquier
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
21
En trminos similares a la sentencia antes citada se pronunci en autos Rol 1453-09-INA, fallo de fecha 20/07/2010.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
establece el citado artculo 2, letra c), del decreto N 484, de 1980, debe interpretarse en
trminos que comprende nicamente el comercio y distribucin de bienes y la prestacin
de servicios de todo tipo.
Adems, con relacin a las sociedades de inversin pasiva, es necesario
puntualizar que el mencionado decreto ley N 3.063, de 1979, no grava a determinadas
formas de organizacin empresarial sociedades, comunidades, personas naturales ni
atiende a su objeto social, sino que grava el ejercicio efectivo de ciertas actividades
establecidas en su artculo 23, sin que se haya distinguido entre sociedades o giros civiles
y comerciales.
En cuanto a la mencin que el citado artculo 24, inciso primero, hace a las
sociedades de inversiones, es menester sealar que dicha alusin no puede entenderse
en trminos que el legislador haya constituido a dichas personas jurdicas por su sola
naturaleza, como sujetos del anotado tributo municipal, con prescindencia del ejercicio
efectivo de actividades gravadas, precepto que las alude exclusivamente para fines de fijar
su domicilio, sin que se advierta en la historia de legislativa de dicho precepto, elementos
en sentido contrario al expuesto.
En consecuencia, la inversin pasiva, que, en general, consiste en la adquisicin
de toda clase de bienes con fines rentsticos, sea cual fuere la forma jurdica que adquiera
el inversionista, por no involucrar la produccin de bienes, ni la prestacin de servicios, no
constituye una actividad que configure el hecho gravado contemplado en el artculo 23 del
mencionado decreto ley N 3.063, de 1979.
En cambio, las sociedades que presten algn tipo de servicios, incluidos los
financieros, por constituir dicho quehacer una actividad terciaria, quedan gravadas con
patente municipal, con independencia de su denominacin u objeto social o de la
circunstancia que adems realicen actividades no gravadas.
36 Por consiguiente, en los trminos expuestos, reconsidrense los dictmenes Ns.
12.607 y 54.106, ambos de 2006; 60.459, de 2008; 37.529 y 37.957, ambos de 2009.
Sonia Doren Lois
Contralor General de la Repblica
Subrogante.
caractersticas, puede ser realizada por cualquier persona, entre las que se encuentran las
sociedades, sin que el mencionado decreto ley grave determinadas formas de
organizacin empresarial -sociedades, comunidades, personas naturales-, ni atienda a su
objeto social.
De lo expuesto se desprende que el aludido oficio tampoco ha constituido diferencia
arbitraria alguna, toda vez que tanto las personas naturales como jurdicas, sea cual fuere
su denominacin o forma de organizacin, en la medida que realicen alguna actividad
gravada con el referido impuesto, estn bajo una situacin de igualdad jurdica ya que,
salvo que se eximan por ley, se encuentran obligadas a su pago.
Por otro lado, con respecto al argumento de que en virtud del pronunciamiento
impugnado se torna inaplicable el decreto N 484, de 1980, del Ministerio del Interior -
reglamento para la aplicacin de los artculos 23 y siguientes del Ttulo IV del decreto ley
N 3.063, de 1979-, y que adems, se desconoce un decreto supremo vigente y tomado
razn e, implcitamente, se declara la inconstitucionalidad de preceptos contenidos en l,
corresponde sealar, acorde con lo manifestado por el propio Tribunal Constitucional, que
la garanta de reserva legal en materia de establecimiento de tributos consiste en que los
elementos de la obligacin tributaria deben quedar suficientemente fijados y determinados
en la ley, lo que en definitiva dice relacin con el hecho gravado, los sujetos obligados al
pago, el procedimiento para determinar la base imponible, la tasa, las situaciones de
exencin y las infracciones (sentencias rol N 247, de 1996; rol N 822-07-INA; y rol N
1.234-08- INA).
Precisa dicha Magistratura que sobre la posibilidad de remisin a la potestad
reglamentaria de ejecucin de algunos aspectos normativos no esenciales o de detalle, el
principio de legalidad supone que las condiciones esenciales de la obligacin tributaria
deben ser al menos determinables segn la ley, al punto de excluir toda discrecionalidad
37 de la autoridad administrativa para su configuracin. As, slo cabe a la potestad
reglamentaria de ejecucin desarrollar los aspectos de detalle tcnico que, por su propia
naturaleza, el legislador no puede regular, pero que s debe delimitar con suficiente
claridad y determinacin (sentencia rol N 1.234-08-INA, considerando 22).
De la misma forma, como se expusiera en los dictmenes Ns. 48.302, de 2007 y
5.392, de 2008 y en consonancia con lo expresado por el Tribunal Constitucional en
sentencia rol N 465, de 2006 -considerando 52-, la labor hermenutica, en resguardo del
principio de supremaca constitucional consagrado en el artculo 6 de la Carta
Fundamental, debe optar entre las diversas alternativas de interpretacin posible de la
norma de rango inferior, por aquella que la haga compatible con el texto constitucional.
As, esta Entidad de Control mediante el pronunciamiento recurrido y en el ejercicio
de sus atribuciones, se ha limitado a interpretar la letra c) del artculo 2 del decreto N
484, de 1980, otorgndole un sentido y alcance que armoniza con la garanta
constitucional de la reserva legal de los tributos y con la funcin de ejecucin de los
reglamentos en relacin con las normas de rango legal. Es por ello que la expresin toda
actividad lucrativa que no quede comprendida en las primarias y secundarias debe
entenderse referida a aquellas indicadas en el artculo 23 del aludido decreto ley N 3.063,
esto es, a las actividades lucrativas terciarias de cualquier naturaleza o denominacin, lo
cual, adems, se ve confirmado con los ejemplos que consigna la anotada disposicin
reglamentaria.
Por consiguiente, y slo luego de determinarse que la actividad ejercida es de
aquellas que corresponden al sector terciario de la economa, deber precisarse el
eventual carcter lucrativo de la misma, no pudiendo afirmarse que la mera obtencin de
ganancia transforme a quien la realiza, en sujeto obligado al pago de la patente municipal,
ya que faltara uno de los elementos del hecho gravado establecidos por la norma.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
naturaleza litigiosa, adems que no procede que interprete el sentido y alcance de los
artculos 23 y 24 del decreto ley N 3.063, de 1979, dado que dicha facultad compete a los
Tribunales de Justicia. Subsidiariamente, requiere que el cobro de patente a que alude se
ha ajustado a derecho.
Requerida al efecto, la Municipalidad de Lo Barnechea indic, respecto de las
sociedades que reclaman en su contra, que solicit determinados documentos para
dilucidar si sus respectivas actividades estaban afectas al pago de patente municipal,
informacin que fue acompaada, en todos los casos, en forma incompleta. Sin embargo,
afirma que del anlisis de los datos disponibles -de carcter financiero- se deducira que
aquellas han desarrollado actividades comerciales y, por lo tanto, se encuentran afectas a
dicho gravamen.
Por su parte, el Municipio de Santiago seal, en lo que interesa que, analizados
los antecedentes de las respectivas sociedades, estas realizaran actividades que no son
propiamente de carcter pasivo, sino actividades terciarias gravadas con dicha
contribucin.
La Municipalidad de Las Condes indica que, analizados los antecedentes contables
de las personas jurdicas domiciliadas en esa comuna, se encontrara demostrado que
realizan actividades afectas a ese tributo y que, en su caso, el asunto sera litigioso por
tratarse de la ponderacin de circunstancias de hecho.
El Municipio de Providencia precis que correspondera el cobro de las citadas
patentes municipales por cuanto los respectivos contribuyentes realizan actividades
gravadas.
En tanto, la Municipalidad de Vitacura, indic que no se habra acreditado que la
sociedad correspondiente realiza nicamente inversiones pasivas.
La Municipalidad de Pealoln puntualiza que corresponde a ese municipio la verificacin
41 de la procedencia del pago de patente respecto de las sociedades que indica, por lo que
habra actuado dentro de sus facultades.
Por ltimo, la Municipalidad de San Joaqun expres que se abstendr de cobrar
patente a las pertinentes sociedades siempre que cumplan con todos los requisitos
sealados al efecto por la jurisprudencia administrativa aplicable.
Por otra parte, solicitado informe al Servicio de Impuestos Internos, dicho organismo
seal que pone a disposicin de todos los municipios, en su pgina web, los
antecedentes necesarios para el clculo de las patentes municipales de contribuyentes de
primera categora y sociedades de profesionales, incluyendo informaciones tales como,
capital propio tributario, si se trata de una sociedad de inversin, descripcin de la
respectiva actividad econmica vigente, entre otros. Adems, detalla ciertos antecedentes
de que dispone respecto de la sociedad de inversin que indica, domiciliada en la comuna
de Lo Barnechea, por lo que se remite copia del respectivo oficio a esa entidad edilicia.
Como cuestin previa, cabe hacer presente que el municipio de Santiago
interpuso el 7 de marzo de 2012, ante la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, el
recurso de proteccin Rol N 5.776, de 2012, en contra del dictamen N 6.512, de
2012 -que confirm el oficio N 27.677, de 2010-, ambos de esta Contralora General,
libelo del que se hicieron parte las Municipalidades de Vitacura, Providencia, Macul y La
Granja.
En dicha causa se dict sentencia con fecha 26 de junio de 2012, fallo que fue
confirmado por la Excma. Corte Suprema el 6 de noviembre de 2012, causa rol N 5.984-
2012, dejndose sin efecto los sealados pronunciamientos, por contravenir lo dispuesto
en los artculos 23 y 24 del decreto ley N 3.063 sobre Rentas Municipales interpretados
en la forma en que lo ha hecho la jurisprudencia de la Corte Suprema (), segn se
expresa en su considerando dcimo.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
la tesis contraria resultara que procedera pagar una patente proporcional a la poca en
que se realiz alguna actividad, lo que por cierto es insostenible.
Todo lo anterior ha sido dicho en numerosos fallos de manera uniforme, constituyendo de
esta manera la jurisprudencia del mximo tribunal de la Repblica sobre el tema.
Sptimo: Que la Contralora General de la Repblica sostiene, por su parte, un
parecer distinto al de la Corte Suprema sobre la misma materia manifestado a travs del
Dictamen N 27.677, de 2010, ratificado por el Dictamen N 6.512, de 2012, los que, en
virtud de lo dispuesto en la Ley N 10.336 sobre Organizacin y Atribuciones de la
Contralora General de la Repblica, son obligatorios para los rganos de la
Administracin del Estado, entre los que se encuentran las Municipalidades.
Octavo: Que si bien la Contralora puede sostener opiniones que no concuerden
con los fallos de los tribunales superiores de justicia, es necesario distinguir entre diversos
tipos de dictmenes, como lo ha hecho esta Corte Suprema en sentencia de fecha 12 de
enero de 2012 en recurso de proteccin rol N 10.499-2011, en cuyos considerandos
quinto y sexto se expres: Que la cuestin jurdica ventilada en estos autos se refiere en
primer lugar a si es procedente por la va de un recurso de proteccin revisar las
actuaciones de la Contralora General de la Repblica. Al respecto necesario es sealar
que en principio no puede quedar excluida del recurso de amparo de garantas
constitucionales la actuacin del rgano fiscalizador, sin perjuicio de formular algunas
distinciones y precisiones en cuanto al control que en esta va puede ejercerse. En efecto,
a travs del tiempo se han interpuesto recursos de proteccin en contra de las siguientes
actuaciones de la Contralora General de la Repblica: dictmenes, resoluciones recadas
en sumarios administrativos sustanciados por rganos de la Administracin o por la propia
Contralora, para obtener que se tome razn de un acto o cuestionando la toma de razn
realizada, y por ltimo del trmite de registro, existiendo muy pocos casos que se refieran
48 a otras materias.
Que con respecto a los dictmenes de la Contralora, y no obstante que la Ley de Bases
de los Procedimientos Administrativos, en su artculo tercero, los califica como actos
administrativos y por lo tanto claramente recurribles por la va jurisdiccional, puede
distinguirse entre: dictmenes constitutivos de decisiones, que son verdaderos actos
terminales; aquellos que pueden dar lugar a actos administrativos posteriores, que
constituyen actos de trmite; y por ltimo, dictmenes que no son creadores de
derecho y que tienen por objeto instruir a la Administracin respecto al alcance o
interpretacin que debe darse a algn precepto legal, tipo de dictmenes que no cabe
dentro de la definicin de acto administrativo de la Ley de Procedimiento Administrativo, ya
que la alusin de su artculo tercero inciso sexto est referida, cuando habla de
dictmenes o declaraciones de juicio, a actos o dictmenes de naturaleza particular, y
aquellos son equivalentes a verdaderas circulares. Tratndose de estos ltimos lo que
puede afectar las garantas constitucionales es la aplicacin que cada servicio de la
Administracin haga del dictamen, pero ste en s mismo no produce tal efecto, salvo en
cuanto pueda constituir una amenaza.
As, los Dictmenes impugnados, al resolver como lo hacen, constituyen actos
administrativos que producen efectos jurdicos precisos obligando a la Municipalidad, y no
emitiendo solamente una opinin sobre el alcance o interpretacin que debe darse a un
precepto legal.
Noveno: Que, en todo caso, la Contralora General de la Repblica en su actuacin
debe respetar la Constitucin y la ley y se encuentra sometida al principio de legalidad,
correspondiendo a los tribunales de justicia verificar y ejercer el control jurisdiccional de
sus actos a travs de las acciones contencioso administrativas que se interpongan.
Siendo la materia a que se refiere el presente recurso de proteccin un tema de derecho
tributario, esto es de derecho administrativo especial, en el anlisis de la legalidad deben
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
considerarse tanto las normas de derecho positivo como aquellos aspectos que
constituyen la base del derecho administrativo, como es el caso de la jurisprudencia. Al
respecto, debe dejarse establecido una vez ms que la Contralora debe inclinarse frente a
la jurisprudencia de los tribunales, lo que es fundamental para el orden institucional y
particularmente vlido cuando sta es uniforme y permanente en el tiempo, por cuanto la
jurisprudencia, con mucho mayor nfasis que en otras ramas del derecho, es fuente del
derecho administrativo, por lo que si ella establece -interpretando la ley- que las
sociedades de inversin deben pagar patente municipal, este criterio jurisprudencial
constituye fuente del derecho y como tal integra el denominado bloque de la legalidad,
siendo obligatoria para el ente contralor; naturaleza de la que carecen los dictmenes de
la Contralora, que son nicamente constitutivos de la jurisprudencia administrativa como
seala el artculo 6 inciso final de su Ley Orgnica.
Dcimo: Que de acuerdo a lo expuesto, siendo ilegal el Dictamen N 27.677 de 25
de mayo de 2010, ratificado por el Dictamen N 6.512 de 1 de febrero de 2012 emanados
de la Contralora General de la Repblica, por contravenir lo dispuesto en los artculos 23
y 24 del Decreto Ley N 3.063 sobre Rentas Municipales interpretados en la forma que lo
ha hecho la jurisprudencia de la Corte Suprema y vulnerar el derecho de propiedad que
sobre los tributos y multas que debidamente las Municipalidades recurrentes ya haban
percibido, el presente recurso deber ser acogido.
Undcimo: Que, por ltimo, es necesario dejar establecido que la prohibicin contenida en
el artculo 6 inciso tercero de la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica de
intervenir o informar en asuntos que por su naturaleza sean propiamente de carcter
litigioso, o que estn sometidos al conocimiento de los tribunales de justicia, no afecta a la
situacin materia del presente recurso de proteccin, por cuanto dicha prohibicin debe
entenderse necesariamente que se refiere slo a materias especficas que estn siendo
49 discutidas en un juicio determinado y a aquellas en que la ley expresamente indica que
deben ser resueltas nicamente por los tribunales, como por ejemplo en materia de
reclamo del monto provisional de una expropiacin de acuerdo a lo dispuesto en el artculo
12 del Decreto Ley N 2.186 que entrega a los tribunales la determinacin definitiva del
monto y en que la Contralora no podra informar frente a un reclamo de un expropiado,
por ser un asunto propiamente de carcter litigioso, sin perjuicio incluso en este caso de
las facultades de fiscalizacin que no corresponden a lo dispuesto en el artculo 6 de la
Ley Orgnica de la Contralora; interpretacin que se aviene con el estado actual del
contencioso administrativo en que los tribunales de justicia se han reconocido amplia
jurisdiccin para el conocimiento de todo asunto de esta naturaleza, a diferencia de la
situacin al momento de establecerse la prohibicin. Una interpretacin contraria pondra
en contradiccin la norma sealada del artculo sexto de la Ley Orgnica de la Contralora
con gran parte de las facultades que la misma ley le entrega, lo que carecera de toda
lgica y de la necesaria interpretacin armnica de sus preceptos.
De conformidad, asimismo, con lo que dispone el artculo 20 de la Constitucin
Poltica de la Repblica y el Auto Acordado de esta Corte sobre la materia, se confirma la
sentencia apelada de veintisis de junio de de dos mil doce, escrita a fojas 515.
Acordada con el voto en contra de la Ministra seora Egnem y el abogado integrante
seor Baraona quienes fueron de parece de revocar la sentencia apelada y en
consecuencia rechazar el recurso de proteccin, en virtud de las siguientes
consideraciones:
1. Que de conformidad con lo establecido en el inciso segundo del artculo 1 de la
Ley N 18.695 Orgnica Constitucional de Municipalidades estas son corporaciones
autnomas de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya
finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin
en el progreso econmico, social y cultural de las respectivas comunas.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Este principio es una especificacin del principio genrico de igualdad ante la ley (Art. 19
N 2 de la C.P.R), por ello, debemos tener en consideracin que ni la ley ni autoridad
alguna pueden establecer deferencias arbitrarias, es decir, significa que los contribuyentes
se sujetan a la norma abstracta sin hacer distinciones entre unos y otros. Adems, las
exenciones y otros beneficios tributarios son aplicables para todos quienes estn en la
hiptesis abstracta de la ley tributaria.
Cuando la norma dice: o en la forma quiere decir, que la ley tributaria debe determinar si
la tasa ser proporcional o progresiva, o bien de tasa fija.
Otro punto de vital importancia es tener claro a que se refiere nuestra constitucin cuando
seala: y la igual reparticin de las dems cargas pblicas.
Las cargas pblicas reales son sacrificios patrimoniales que el contribuyente debe
realizar a favor del fisco, siempre que no signifiquen una obligacin de dar dinero, pues en
ese caso sera un tributo y no una carga. Un ejemplo de carga pblica real es la
declaracin de monumento nacional que se hace a una propiedad de un particular o
cuando a los alerces del bosque de un contribuyente se los declaran como especies
protegidas, pues en estos casos el contribuyente no puede disponer libremente de dichos
bienes, pues la carga real le establece lmites como podra ser la prohibicin de talar los
alerces o la imposibilidad de cambiar la fachada de la propiedad o de demolerla para
construir un edificio, afectando de este modo a las facultades del dominio.
51
La carga pblica personal es toda obligacin de hacer que el contribuyente debe realizar
a favor del fisco y de toda la colectividad, siempre que no sean obligaciones tributarias
accesorias. Son cargas personales: ser vocal de mesa, hacer el servicio militar, etc. La
carga pblica personal se distingue de las obligaciones tributarias accesorias (que tambin
son obligaciones de hacer), en el hecho de que la obligacin accesoria accede o
complementa el cumplimiento de la obligacin principal (pagar un tributo), en cambio la
carga pblica personal es en s misma una obligacin principal. Otra diferencia radica en el
hecho de que la obligacin de hacer involucrada en la carga pblica personal, conlleva un
mayor sacrificio que la obligacin accesoria, es decir, el cumplimiento de la obligacin de
hacer es ms gravoso, as por ejemplo es ms fcil cumplir con la obligacin de hacer las
declaraciones juradas, o de retener (obligaciones accesorias), que ser vocal de mesa o
hacer el servicio militar (carga pblica personal). Finalmente, lo que distingue claramente
la carga pblica personal de la obligacin accesoria es el hecho de que el cumplimiento de
la obligacin accesoria se puede delegar en un tercero que la realiza por cuenta del
contribuyente (normalmente un contador), a diferencia de la carga pblica personal que
debe ser cumplida precisamente por el sujeto obligado (es decir, es indelegable).
Al interpretar la disposicin anterior, en armona con el artculo 19 N 2622 del mismo texto
constitucional, se infiere que los tributos no pueden afectar el derecho de propiedad en su
esencia, pues de otro modo sera un impuesto confiscatorio.
Este mismo tribunal declaro (para el caso revisado) inaplicable el artculo 53 inciso 3 del
Cdigo Tributario que establece un inters mensual moratorio ascendiente a 1,5%,
estimndolo desproporcionado, injusto y abusivo para los casos en cuestin25. Lo anterior
en los siguientes trminos (extracto):
TRIGESIMOSEGUNDO: Que debe sealarse que la situacin que ha dado origen
52 a este precepto constitucional es imputable al accionar del propio Estado, desde que la
delegacin contraria a la carta Fundamental se realiz por el propio Servicio de Impuestos
Internos. En tal sentido, debe tenerse presente la reiterada jurisprudencia de la propia
22
La norma seala: La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la constitucin regulen o
complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar
los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.
23
Otros criterios para determinar una tasa no confiscatoria son: a) Establecer una relacin armnica entre la base
imponible y la tasa que la grava; b) Observar los promedios de las tasas que se apliquen en pases con un desarrollo
similar al nuestro; c) Observar las rentabilidades obtenidas por otros pases y su tratamiento tributario; d) La tesis del
Estado como socio igualitario, quien no puede participar en las utilidades del contribuyente, sino hasta el tope del 50%
de la renta obtenida y en lo que exceda dicho porcentaje ser un impuesto confiscatorio.
24
La Semana Jurdica, Editorial Lexis Nexis, publicacin N 372, ao 2008, doctrina de don Rafael Martnez Cohen,
titulada IMPUESTOS DESPROPORCIONADOS O INJUSTOS, pgina 6 y 7.
La sentencia, en comento, en lo pertinente seala:
18 la desproporcionalidad o injusticia de la tasa del tributo es difcil de determinar, pues existen mltiples
factores, todos de hecho, que inciden en su calificacin. Mencin expresa hace el Tribunal de estos factores: la
capacidad de pago del contribuyente, la calificacin del bien como de uso o consumo habitual o de carcter suntuario o
prescindible o, si con su imposicin se impide el desarrollo de una actividad econmica.
19 Que, siempre resulta til recurrir al Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola para precisar el
concepto de los vocablos comunes que emplea la Constitucin Poltica. La palabra manifiestamente se define como
Descubierto, patente, claro y la expresin desproporcionado significa que no es proporcionado.
20 Por su parte el profesor Enrique Evans, en un informe en derecho que ha revisado este Tribunal, expres:
Para referirse a la justicia en los tributos es necesario recurrir a los casos en que no son justos, es decir, a aquellos
mediante los cuales se discrimina arbitrariamente. Existen criterios para determinar que es discriminacin arbitraria y
que no lo es, en materia tributaria y en el orden jurdico chileno.
25
Fallo de fecha 13/09/2012, Rol N 1951(1952)-2011-INA. Se trata de juicios anulados por ser tramitados en primera
instancia ante la figura del Juez Tributario (que no es el juez natural llamado por ley para resolver la
controversia jurdica) y no ante el propio Director Regional, debiendo volver a tramitarse la primera instancia
ante el referido director.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
A este respecto, el inciso tercero del Art. 19 N 20 de la C.P.R., seala: Los tributos que
se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarn al patrimonio de la
Nacin y no podrn estar afectos a un destino determinado.
La norma anterior claramente dispone que los fondos recaudados no se destinan a obras
o fines especficos, salvo dos excepciones que la misma constitucin establece, cuales
son:
1 Fines propios de la defensa nacional (Ej.: el 10% de las utilidades de Codelco
que se destinan, segn la Ley 13.196 de 1976, para las fuerzas armadas).
54 2 Fines de financiamiento de obras de desarrollo, solventadas con tributos
cobrados por autoridades regionales o comunales, lo anterior previa ley que lo autorice
expresamente en este sentido26.
Por otra parte, el alcance es determinar con exactitud su vigencia en el tiempo, valer decir,
tener claridad si la ley se aplica con efecto inmediato (desde su publicacin en el Diario
Oficial); si la ley se aplica con efecto retroactivo (desde antes de su publicacin en el
Diario Oficial) o bien, si la ley tributaria se sigue aplicando a hechos ocurridos con
posterioridad a su derogacin (ultra actividad de la ley.
26
A este respeto el artculo 19 N 26 seala: Sin embargo, la ley podr autorizar que determinados tributos puedan
estar afectados a fines propios de la defensa nacional. Asimismo, podr autorizar que los que gravan actividades o
bienes que tengan una clara identificacin regional o local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la misma ley
seale, por las autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras de desarrollo.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Dbase considerar que las normas de interpretacin de la ley, contenidas en los artculos
19 al 24 del Cdigo Civil, se aplican ntegramente al campo tributario, pues la norma
tributaria no tiene reglas de interpretacin y; en consecuencia, las reglas de los arts. 19 al
24, son aplicables por mandato del artculo 2 del Cdigo Tributario.
Estas anomalas son corregidas mediante la dictacin de la ley 20.322, debido a que se
instaura una justicia completamente separada de la administracin tributaria e integrante
del Poder Judicial, pues los tribunales Tributarios se transforman en Tribunales Especiales
no integrantes del Poder Judicial28, por lo que salen definitivamente de la rbita del
Servicio de Impuestos Internos, aun cuando en el proyecto original de la ley 20.322, los
Tribunales Tributarios formaban parte de la planta de personal del SII. Adems, respecto
de los procesos que corresponda tramitar al Director Regional, estos no estn obligados a
acatar las interpretaciones del Director Nacional (Art. 3 transitorio de la ley 20.32229).
27
Publicada en el Diario Oficial con fecha 27/01/2009.
28
Sentencia del Tribunal Constitucional, considerando 26, de fecha 30/12/2008, Rol 1243-2008.
29
El Art. 3 transitorio de la ley 20.322 establece. En el ejercicio de sus facultades jurisdiccionales, los Directores
Regionales del Servicio de Impuestos Internos no estarn sujetos a lo dispuesto en el inciso final del artculo 6 del
Cdigo Tributario.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
No obstante, Tesorera puede sostener que el hecho de que se haya rectificado la renta,
una vez prescrita, implica reconocer el derecho del acreedor, en este caso el Fisco y en
consecuencia, es una renuncia tcita a la prescripcin, por lo que se puede cobrar
igualmente la deuda. Para lo cual se puede citar como argumento legal el Art. Art. 2494
del Cdigo Civil, que establece (se destaca lo pertinente):
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Art. 2494. La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo
despus de cumplida.
Rennciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho
suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en
arriendo, o el que debe dinero paga intereses o pide plazo.
Art. 2494. La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo
despus de cumplida.
Rennciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo
que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las
57 condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el
que debe dinero paga intereses o pide plazo. En este caso se asimila la voz debe
dinero con debe impuesto.
Otro punto importante a destacar, es el hecho de que las resoluciones del SII, no son
interpretaciones administrativas, sino que stas son facultades que tiene, las cuales se le
han derivado de una ley, es decir, mediante la resolucin el SII no interpreta sino que
dispone materias relacionadas con obligaciones tributarias accesorias.
Esta forma de interpretacin no es vinculante pero ayuda a formar conviccin respecto del
sentido y alcance de la ley.
El artculo 3 del Cdigo Civil establece: Slo toca al legislador explicar o interpretar la
ley de un modo generalmente obligatorio.
A este respecto la doctrina, analizando el Art. 3 del Cdigo Civil, explica lo siguiente: Esta
norma establece la primera gran diferencia entre la interpretacin legal y la interpretacin
judicial; la legal tiene fuerza obligatoria legal, la segunda una fuerza relativa
exclusivamente al litigio que ha sido resuelto.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Desde otro punto de vista la interpretacin hecha por el legislador no est sujeta a
reglamentacin alguna. A la inversa, la interpretacin judicial debe ceirse a las normas
que establece el Cdigo Civil30.
A la interpretacin legal se le denomina autntica, pues emanada del mismo rgano que
dict la norma.
Por otra parte, segn lo seala el artculo 2 del mismo texto legal, en lo no previsto por el
Cdigo Tributario y dems leyes tributarias se aplicarn las normas de derecho comn
contenidas en leyes generales o especiales. De lo anterior deducimos que si la norma
tributaria no regla una determinada situacin, dicho vaco se integra con el derecho comn
y en especial, el Cdigo Civil y de Comercio. Son ejemplo de vacos tributarios la ausencia
de normas interpretativas, la ausencia de un concepto de prescripcin o domicilio, etc.
30
Carlos Ducci Claro, DERECHO CIVIL PARTE GENERAL, Editorial Jurdica de Chile, 4 edicin, ao 2007, p.
85.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Este artculo quiere significar que no se pueden utilizar las normas tributarias para suplir
un vaco de la ley comercial o civil en general, as como tampoco interpretarlas.
Art. 20. Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el
uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido
expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal.
2.- Si el legislador defini conceptos, stos priman por sobre el sentido natural y obvio de
61 una expresin. Ejemplos:
- Art. 8 del CT, define los siguientes conceptos de Director (Art. 8 N 1); Direccin
(Art. 8 N 2); Servicio (Art. 8 N 1); Tesorera (Art. 8 N 4); Contribuyente (Art. 8 N 5);
Representante (Art. 8 N 6); Persona (Art. 8 N 7); Residente (Art. 8 N 8); unidad tributaria
(Art. 8 N 10); etc.
- Art. 5 del DFL 7 de 1980, que define Servicio (Art. 5 N 1); Direccin (Art. 5 N 2);
Direccin Regional (Art. 5 N 3); Director (Art. 5 N 4); Subdirector (Art. 5 N 5);
Subdireccin (Art. 5 N 6); Secretario General (Art. 5 N 7); Director Regional (Art. 5 N 8);
Unidad (Art. 5 N 9).
- Art. 2 de la LIR, define los conceptos de renta (Art. 2 N 1); renta devengada (Art.
2 N 2); renta percibida (Art. 2 N 3), renta mnima presunta (Art. 2 N 4); capital efectivo
(Art. 2 N 5); sociedades de personas (Art. 2 N 6); ao calendario (Art. 2 N 7); ao
comercial (art. 2 N 8); ao tributario (Art. 2 N 9).
- Art. 2 de la LIVS, la cual define venta (Art. 2 N 1); servicio (Art. 2 N 2); vendedor
(Art. 2 N 3); prestador de servicio (Art. 2 N 4); periodo tributario (Art. 2 N 5).
Art. 21. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que
les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente
que se han tomado en sentido diverso.
31
R.D.J., t. 60, s.4, p. 214; t. 66, s.1, p. 29 y t. 7, s.1, p. 405, citado por Carlos Ducci Claro, ob. Cit. p. 91.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
1.- Las palabras tcnicas, de una ciencia o arte, como lo es el lenguaje tributario,
deben entender en la forma como es comprendida por los expertos-entendidos-actores de
la ciencia del Derecho Tributario.
Ej.: Art. 33 bis de la LIR, el cual establece un crdito por la adquisicin de activos
fijos y en caso de que el crdito exceda al impuesto no hay derecho a devolucin. En este
caso, la palabra crdito desde el punto de vista civil (no es una deuda que el Fisco deba
dar al contribuyente en dinero), sino que es un monto que se utiliza contra el impuesto a la
renta de primera categora, disminuyendo este ltimo.
Ej.: Art. 23 y siguientes de la LIVS, que establece un crdito fiscal contra el dbito
fiscal, que al igual que en el caso anterior, no es un mutuo o prstamo contra el Fisco, sino
que un cantidad que se utiliza contra el dbito fiscal IVA.
Ej.: Art. 17 del CT, cuando utiliza la palabra contabilidad fidedigna salvo norma
en contrario, la cual en su sentido natural y obvio es sinnimo de contabilidad digna de fe.
No obstante, en el lenguaje de los que profesan la ciencia contable o tributaria es, por
regla general, sinnimo de contabilidad completa, pues la expresin salvo norma en
contrario, no significa que existan casos en que la ley permita que se lleve una
contabilidad mediante mecanismos fraudulentos o no fidedignos.
Ej.: Art. 71 de la LIR, cuando utiliza la voz contabilidad fidedigna se refiere
especficamente a contabilidad completa. El SII a este respecto explica:
En relacin con el concepto de contabilidad fidedigna a que se refiere la norma
legal precitada, cabe expresa que dicho trmino no est relacionado nicamente con la
contabilidad completa, sino que tambin con la contabilidad simplificada, siempre y cuando
la utilizacin de una u otra de registro no desvirte lo que este Servicio ha definido por
contabilidad fidedigna, entendida sta como aquella que se ajusta a las normas legales y
reglamentarias y registra fiel, cronolgicamente y por su verdadero monto las operaciones
62 y desembolsos, inversiones y existencias de bienes relativos a las actividades del
contribuyente que dan origen a las rentas efectivas que la ley obliga acreditar, excepto
aquellas partidas que la ley autoriza omitir su anotacin.
No obstante lo anterior, es necesario hacer presente que esta Direccin Nacional
por Circular Interna N 12, de fecha 19 de Agosto de 1987, restableci expresamente que
los contribuyentes que tributen en base a presuncin de renta y se encuentren en la
situacin prevista en el inciso primero del artculo 71 de la Ley de la Renta, debern
acreditar sus rentas mediante contabilidad fidedigna, entendindose como norma general
que tal obligacin se refiere a la contabilidad completa, definida sta como aquella que
est compuesta por los Libros Diario, Mayor, de Inventarios y Balances o sus equivalentes
y aquellos otros registros exigidos por disposiciones legales o reglamentarias especiales,
como es el caso de los Libros de Compraventa, Remuneraciones, etc. Agrega la citada
instruccin, que en forma excepcional las personas naturales estn facultadas para que,
optativamente puedan llevar contabilidad completa o simplificada que consta esta ltima
de un libro nico de ingresos y egresos, opcin que no podrn ejercer las personas
jurdicas, las que en todo caso, debern llevar contabilidad completa para los fines
sealados en el artculo 71 de la Ley de la Renta (Oficio N2556, de 01/08/1991).
Ej.: la voz cargo en este sentido ser la anotacin en el debe de la cuenta
corriente y no la accin de cargar un peso o un cargo pblico que sera su sentido natural
y obvio.
Art. 22. El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus
partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras
leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto.
2.- Las expresiones poco claras de una ley (Ej: ley tributaria) pueden interpretarse por
medio de otras leyes (Ej.: otras leyes tributarias), sobre todo si versan sobre el mismo
asunto (elemento sistemtico).
63
Esta herramienta de interpretacin dice directa relacin con el espritu general de la
legislacin32 que se analiza al final de este apartado, pues el utilizar las otras leyes, implica
extraer principios normativos que den luces del sentido y alcance de la norma que se trata
de interpretar.
NOTA: No hay que confundir la utilizacin del elemento sistemtico en la forma antes
expuesta (es decir, circunscrita a leyes de tributos fiscales internos) con aplicar normas
con analoga, que es una situacin ligeramente diversa y que en Derecho Tributario no se
puede realizar (Ej.: ante un vaco de una ley situacin no regulada- aplicar otra ley, que
es diferente de una situacin regulada en la ley, pero con expresiones poco claras, donde
32
Vase por ejemplo, Carlos Ducci Claro, Ob. Cit., p. 93.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
lo que se pretende determinar es slo el sentido de esa expresin poco clara o expresin
no explicada en su alcance).
Ej.: La expresin habitualidad que utiliza el artculo 18 de la LIR para afectar la ganancia
de capital con el rgimen general de tributacin (primera categora e impuestos finales,
utilizando el impuesto de primera categora como crdito contra los impuestos finales, sea
el Adicional o el Global Complementario). En este caso slo utiliza la expresin
habitualidad, pero no seala cual es el sentido y alcance de esta voz, ni tampoco la
define en el artculo 2 de la Ley de la Renta Qu se hace? R.: determinar la expresin
habitualidad, en los trminos explicados en el Art. 4 del DS 55 de 1957, es decir,
entender una operacin habitual como aquella adquisicin efectuada con el nimo de
revenderla o que se efecta dentro del giro del contribuyente, para lo cual se pueden usar
los parmetros de naturaleza de la cosa, cantidad y frecuencia de la operacin33.
Por consiguiente, si se produce el extravo del original de las facturas emitidas, aun
cuando sea por caso fortuito y se d el aviso de prdida de documentos dentro del plazo
legal establecido en artculo 97 N 16 del Cdigo Tributario, se estima que dado que el
original no fue entregado al contribuyente comprador, esta circunstancia impide que se
genere a su favor el derecho a usar el crdito fiscal, ya que no sera posible acreditar que
el impuesto ha sido recargado en las facturas respectivas, esto es, en el original de las
mismas, segn lo exige el artculo 25 del D.L. N 825, de 1974 y el artculo 39 del D.S. N
55 de 1977, Reglamento del D.L. N 825
NOTA: en la web del SII, ante la consulta: Si se extrava una factura original, que ha sido
registrada oportunamente, se puede acreditar de igual forma el derecho a Crdito Fiscal?
Aclara: S, al extraviarse una factura original, que ha sido registrada oportunamente, se
puede acreditar de igual forma el derecho a Crdito Fiscal, ya que ste se mantiene si en
su oportunidad fue recibida y registrada por la empresa, adems de cumplirse con los
65 dems presupuestos legales, debiendo solicitar al proveedor una fotocopia legalizada de
la factura para ser conservada y presentada ante una eventual revisin por parte del
Servicio de Impuestos Internos, sin perjuicio de la obligacin de avisar la prdida de
documentos tributarios dentro del plazo de diez das hbiles, segn lo establece el artculo
97, N 16, del Decreto Ley sobre Cdigo Tributario N 830, de 1974.
Puede obtener mayor informacin relativa a este tema en el sitio Web del SII, men
Legislacin, Normativa y Jurisprudencia, opcin Jurisprudencia Administrativa, Oficio N
2.845, de 2004, y Oficio N 1192, de 2001.
De este oficio podemos concluir que esta interpretacin ampla la base imponible del IVA,
lo cual es beneficioso para el Fisco, pues si en una venta se extrava la factura, que nunca
se entreg al comprador, en tal situacin se rechaza el crdito fiscal, por lo que aument el
IVA a pagar en el mes.
Ej.: Dbito fiscal del mes: $15.000.000
Crdito fiscal segn facturas en poder del contribuyente: ($5.000.000)
Crdito fiscal con factura extraviada, que no se entreg al comprador: ($3.500.000)
IVA a pagar: $6.500.000
Con el Oficio antes citado el dbito del mes es: $10.000.000, pues los $3.500.000 no los
acepta como crdito fiscal. De este modo vemos como una interpretacin del SII aumenta
el impuesto a pagar.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
34
Hugo Contreras U. y Leonel Gonzlez S. CURSO PRCTICO DE IVA, Editorial Cepet Ltda., 5 edicin, ao
2006, p. 231.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
67
3.- Si una determinada forma de interpretar la ley tributaria genera una devolucin de
menor cuanta que utilizando otra forma de interpretacin, esta sola circunstancia no es
suficiente para disminuir la cuanta de la devolucin.
Ej.: Art. 31 N 3 Inc. 2 de la LIR (PPUA segn tasa directa v/s factor), norma que
dispone:
Podrn, asimismo, deducirse las prdidas de ejercicios anteriores, siempre que
concurran los requisitos del inciso precedente. Para estos efectos, las prdidas del
ejercicio debern imputarse a las utilidades no retiradas o distribuidas, y a las obtenidas en
el ejercicio siguiente a aquel en que se produzcan dichas prdidas, y si las utilidades
referidas no fuesen suficientes para absorberlas, la diferencia deber imputarse al ejercicio
inmediatamente siguiente y as sucesivamente. En el caso que las prdidas absorban total
o parcialmente las utilidades no retiradas o distribuidas, el impuesto de primera categora
pagado sobre dichas utilidades se considerar como pago provisional en aquella parte que
proporcionalmente corresponda a la utilidad absorbida, y se le aplicarn las normas de
reajustabilidad, imputacin o devolucin que sealan los artculos 93 a 97 de la presente
ley.
Quinto: Que para una adecuada comprensin del asunto cabe precisar que,
producto de la fusin por incorporacin que tuvo lugar entre las sociedades Trupn S.A. y
Paneles Arauco S.A., la primera registraba una prdida tributaria de arrastre que fue
absorbida por las utilidades acumuladas provenientes de la segunda, naciendo el derecho
a recuperar como pago provisional el crdito por Impuesto de Primera Categora
correspondiente a dichas utilidades. Con motivo de la operacin renta ao tributario 2001
se revis la declaracin de impuestos presentada por la sociedad absorbente en dicho
perodo, detectndose por el Servicio de Impuestos Internos diferencias que fueron
puestas en conocimiento de la sociedad, la que hizo sus descargos sin que a juicio del
Servicio se desvirtuaran las partidas. Ello condujo a que la sociedad presentara el
respectivo reclamo en contra de la liquidacin practicada, versando la controversia
fundamentalmente en dos aspectos: primero, el monto que se tiene derecho a recuperar
como pago provisional, como consecuencia de la fusin; y segundo, el tratamiento
tributario que debe drsele al impuesto de Primera Categora recuperado por la
contribuyente.
Sexto: Que el primer aspecto a dilucidar es el monto del impuesto de Primera
Categora que se tiene derecho a recuperar como pago provisional, producto de la fusin.
Sobre el particular, el artculo 31 N 3 de la Ley de Impuesto a la Renta dispone en lo
pertinente que, En el caso que las prdidas absorban total o parcialmente las utilidades no
retiradas o distribuidas, el impuesto de primera categora pagado sobre dichas utilidades
se considerar como pago provisional en aquella parte que proporcionalmente
corresponda a la utilidad absorbida. Es efectivo que la norma no resulta del todo clara, por
cuanto no explica qu debe entenderse por impuesto pagado, ya que tal como lo expone
el juez de primer grado ste puede corresponder al impuesto determinado segn la tasa, o
al impuesto efectivamente desembolsado por el contribuyente, una vez imputados los
69 crditos que por ley le corresponden, o bien otro concepto. Es por ello que el Director
Nacional del Servicio, en uso de sus atribuciones, dict la Circular N 42 de 28 de agosto
de 1990 entregando instrucciones para determinar el monto a recuperar y as precis que
ese monto ser el que resulte de aplicar la tasa que corresponda a dicho tributo de
categora directamente sobre la prdida tributaria hasta el monto de la utilidad absorbida.
Tal interpretacin, que fue la aplicada por los fiscalizadores al efectuar la liquidacin que
se reclama en autos, no resulta contraria a la ley por cuanto para determinar la cifra a
recuperar no incrementa previamente las utilidades como pretende la sociedad
contribuyente y acepta la sentencia reclamada- ya que dicho incremento carece de
sustento legal.
Sptimo: Que tampoco corresponde aplicar como fundamento para el incremento
pretendido las disposiciones que la Ley de la Renta consagra para los Impuestos Global
Complementario o Adicional, ya que, sabido es, la analoga no tiene cabida en esta
materia.
Octavo: Que entonces la sentencia impugnada al no decidirlo as ha incurrido en
error de derecho en la aplicacin del artculo 31 N 3 de la Ley de Impuesto a la Renta,
que en parte alguna contempla para la determinacin del pago provisional por impuesto de
primera categora incrementar previamente las utilidades. De igual modo se yerra al citar
para la solucin de la controversia las normas atingentes al Impuesto Global
Complementario o Adicional, no aplicables a este tributo.
Noveno: Que el segundo aspecto a dilucidar consiste en determinar el tratamiento
tributario que debe drsele al Impuesto de Primera Categora recuperado por el
contribuyente. As, para el Servicio de Impuestos Internos dicha suma constituye para la
empresa absorbente un ingreso o incremento de patrimonio, por cuanto ella se vio
beneficiada por una cantidad que no le ha significado desembolso alguno y por tanto debe
formar parte de su renta lquida imponible de primera categora. En cambio, la sentencia
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
fusionada, patrimonio que como se ha dicho es uno solo por efectos de la fusin por
incorporacin.
7) Que cabe recordar que los derechos y obligaciones de la sociedad que
desaparece por la fusin pasan a ser detentados por la sociedad absorbente, la que se
constituye en sucesora legal conforme al artculo 99 de la Ley N 18.046 sobre
Sociedades Annimas, incorporndose la totalidad del patrimonio y accionistas de los
entes fusionados, razn por la cual el patrimonio de la sociedad fusionada es el mismo de
la absorbida a la que se suma el de la absorbente.
Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin
precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que
72 ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.
35
Fuente: http://www.philippi.cl/index.php/publicaciones consultado con fecha 20 de julio de 2012, Espritu General de
la Legislacin, Enrique Alcalde Rodrguez, P. 475.
36
Fuente: http://www.philippi.cl/index.php/publicaciones consultado con fecha 20 de julio de 2012, Espritu General
de la Legislacin, Enrique Alcalde Rodrguez, causa Tocornal con SAG (1984) P. 485.
37
Roberto-Marino Jimnez Cano, Revista Telemtica de Filosofa del Derecho, n 3, 1999/2000, pp. 1-18. D.L. M-
32727-1998 ISSN 1575-7382, p. 9, citando a Albaladejo Garca, Manuel. Derecho civil, tomo I, vol I. Barcelona, Jos
Mara Bosch Editor, S. A., 1991.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Ej.: Art. 70 de la LIR, establece que el contribuyente debe probar el origen de los
fondos con los cuales efecta sus inversiones. Supngase que se cita a un contribuyente
para que justifique los fondos con los cuales compr un automvil deportivo ltimo modelo
(adquirido el 25/07/2011) y los fondos provienen de la venta de un bien raz (efectuada el
01/06/2011) adquirido en el ao 1980. En este caso debe darse por justificada la inversin,
sin necesidad de demostrar que esos dineros (con los cuales se compr el inmueble)
pagaron sus impuestos en su oportunidad (o eran rentas exentas o ingresos no
38
As, por ejemplo, el Oficio N 4448, de 09/12/1999, reconoce que el SII no tiene competencia para dictar normas
contables, lo que recae en los organismos tcnicos.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
2.2) Equidad natural: Nuestra Corte Suprema la define como equidad natural -que no
es otra cosa que la justicia del caso concreto (Sentencia de casacin de fecha
15/09/2010, Considerando 6, Rol 6.677-09). Este mismo tribunal tambin la defini como
concepto que expresa el sentimiento o juicio seguro y espontneo de lo justo e
injusto que emana de la naturaleza humana (Sentencia de casacin de fecha
07/12/2007, Considerando 12, Rol 2313-2009). En virtud de esta regla interpretativa, se
debe tener presente que la finalidad del derecho es la justicia, razn por la cual toda
interpretacin debe estar inspirada en un principio de justicia.
3.- Cuando la norma seala [] en los casos a que no puedan aplicarse las reglas de
interpretacin precedentes [], esto no significa que las reglas de interpretacin de los
artculos 19 al 23 del Cdigo Civil se aplican en forma injusta o prescindiendo en forma
absoluta del espritu de la ley. De hecho, el artculo se remite al espritu de la ley. Por lo
que esta regla es subsidiaria en el sentido de que la interpretacin no se puede basar
exclusivamente en la equidad o espritu de la legislacin cuando las reglas de los artculos
19 al 23 sean aplicables al caso especfico de interpretacin de que se trate. A este
respecto la doctrina seala39:
88. El Cdigo, en ltimo trmino, se refiere al espritu general de la legislacin y
74 a la equidad natural. Aunque el art. 24, que los contempla, comienza con la frase: en los
casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, ello no
significa que se trate slo de elementos supletorios de interpretacin.
Ya hemos visto que el espritu general de la legislacin se encuentra implcito en
el elemento sistemtico; ahora bien, la equidad natural no puede estar ausente en ningn
criterio de interpretacin. El fin de la aplicacin de la ley es hacer justicia y la equidad es la
justicia referida a un caso concreto. Por lo tanto, todo fallo y la interpretacin en que se
fundamenta deben ser justos y equitativos.
La frase inicial del art. 24 a que nos hemos referido slo tiene el alcance de
sealar que el juez no est facultado para dictar una resolucin basada exclusivamente en
la equidad, como l subjetivamente entienda. Ello significara una absoluta falta de
seguridad jurdica. Por eso los dems elementos de interpretacin lo vinculan a la norma
para seguridad del derecho, pero no lo liberan de considerar fundamentalmente la equidad
al realizar la interpretacin
El juez debe buscar la solucin justa, la ms justa entre todas las posibles.
39
Carlos Ducci Claro, DERECHO CIVIL PARTE GENERAL, Editorial Jurdica de Chile, 4 edicin, ao 2007, P. 93.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
internos40, pues lo que se interpreta es una expresin poco clara, donde el elemento
sistemtico se utiliza con el nico fin de aclarar la expresin que se interpreta, no obstante,
con este mecanismo no se pueden agregar a la norma interpretada situaciones no
previstas en ella, pues por este mecanismo no se puede crear, modificar o extinguir
obligaciones tributarias.
El Servicio de Impuestos Internos ha sealado en forma clara que est prohibido aplicar
normas por analoga en los siguientes trminos (refirindose a las normas del costo del
usufructo de las acciones para efectos de la franquicia del Art. 17 N 8 letra b) de la LIR):
3.- Por otra parte, cabe sealar que en la situacin en consulta, tampoco son aplicables
las normas contenidas en la Ley N 16.271, sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones
y Donaciones, ya que las mismas se refieren a la determinacin del valor del acervo sujeto
a dicho impuesto, cuando lo que se dona o lega es un usufructo, situacin especial y
diversa a la planteada en la consulta; sin que proceda aplicar tales normas por analoga,
ya que en esta materia de interpretacin estricta, las normas no pueden aplicarse a
situaciones diversas de aquellas previstas en la ley (Oficio N 39, de 14/01/2008).
La Corte Suprema a este respecto seal (fallo de fecha 21/08/2013, Rol 6263-12,
SwanHouse con SII): Octavo: Que el artculo 2 del Cdigo Tributario, ordena aplicar en
forma supletoria la legislacin comn en las materias no reguladas en este cuerpo legal,
por lo que se aplican en materia tributaria las normas de interpretacin de la ley
contenidas en los artculos 19 a 24 del Cdigo Civil. Noveno: Que la analoga no es un
mtodo de interpretacin de la ley, sino de integracin de la misma y por aplicacin del
principio de legalidad de los tributos, no puede ser aplicada en materia tributaria, toda vez,
que ni la autoridad administrativa cuando interpreta la ley en uso de las facultades que le
confiere el artculo 6 del Cdigo Tributario o el juez pueden establecer tributos o establecer
exencin de los mismos, a diferencia de lo que ocurre con la interpretacin, que es por
esencia declarativa de ese algo que es el sentido de la ley (Jorge Streeter, La
Interpretacin de la Ley Tributaria, Revista del Derecho Econmico N 21-22, Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Chile, ao 1968).
40
Vase las explicaciones antes expuestas a propsito del Art. 22 Inc. 2 del Cdigo Civil.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
De lectura relacionada de estas normas, queda claro que los rganos del Estado (dentro
de los cuales se encuentra el SII) deben actuar o someterse a la ley, hacer slo lo que la
ley seale y al actuar fuera de su competencia tal acto es nulo.
En consecuencia, al ser el Derecho Tributario una rama del Derecho Pblico, el rgano
fiscalizador slo puede hacer aquello que la ley expresamente le permite, no puede
inventarse facultades que la ley no le ha conferido y de hacerlo, los actos que haga
extralimitndose son nulos; vale decir, el SII no puede establecer el hecho, gravado, la
tasa, el sujeto pasivo o la base imponible por la va de actos administrativos, ya que estos
deben estar establecidos por ley.
Las reglas que pasaremos a analizar estn contenidas en el artculo 3 del CT, normas que
se aplican en el evento de que la nueva ley tributaria, no regule su fecha de entrada en
vigencia; en consecuencia, si la nueva norma tributaria regula especficamente su entrada
en vigencia (lo cual se contiene en las disposiciones transitorias), se aplica la ley
especfica de que se trate y no las normas que se pasan a exponer a continuacin, pues
las disposiciones del Art. 3 del CT tienen un carcter subsidiario.
A este respecto, se distinguen los siguientes aspectos:
1.- Efecto inmediato (regla general).
2.- Efecto retroactivo (normas sobre infracciones y sanciones).
3.- Modificacin del impuesto anual.
4.- Vigencia de la tasa de inters moratorio.
Suprimir un tributo existente, como por ejemplo el impuesto fiscal que grav la
venta de automviles usados que actualmente est suprimido en el LIVS.
En estos tres casos, la nueva ley rige desde el da primero del mes siguiente al de su
publicacin, y los hechos que regular la nueva norma sern los ocurridos a partir del da
primero del mes siguiente al de su publicacin.
Segn el Art. 2 del CT, en armona con los Art. 6 y 7 del Cdigo Civil, la publicacin de la
ley tributaria es en el Diario Oficial, salvo que la propia ley seale otra forma de
publicacin.
En general las normas sobre infracciones tambin rigen los hechos ocurridos desde el da
77 primero del mes siguiente al de su publicacin, de acuerdo a la regla general estudiada
como efecto inmediato, sin embargo, la nueva ley se aplica a hechos ocurridos antes de
su entrada en vigencia, cuando exima de la sancin o aplique una pena menos rigurosa.
Ej.: el da 05 de septiembre se publica una ley que castiga con multa al que
maliciosamente proporcionare datos o antecedentes falsos en las declaraciones de inicio
de actividades, luego un contribuyente el da 04 de septiembre del mismo ao presenta al
SII una declaracin de inicio de actividades maliciosamente falseada, en este caso la ley
debiera regir desde el da 01 de octubre del ao de la publicacin, sin embargo, la nueva
ley castiga slo con multa el hecho antes descrito y es menos rigurosa que el actual
artculo 97 N 23 (presidio menor en su grado medio a mximo), por ello, se aplica a
hechos ocurridos antes de su entrada en vigencia (retroactivamente), por ello el
contribuyente que el da 04 de septiembre present la declaracin maliciosa de inicio de
actividades slo es castigado con multa y no pena corporal.
Para entender esta norma, debemos tener presente que las rentas generadas en un ao
(ao comercial), pagan impuestos al ao siguiente (ao tributario).
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Ej.: si la ley que modifica la tasa o base imponible del impuesto anual se publica el da 20
de marzo de 2008, subiendo la tasa a 22%, implica que las rentas generadas en el ao
2008, se afectarn con esta nueva tasa (pues el impuesto se paga el ao siguiente), es
decir, en el ao 2009 (30 de abril) fecha en que rige la nueva tasa (ya que en el ejemplo el
alza de la tasa empez a regir desde el da 01 de enero de 2009).
Se puede sostener que el artculo 1 inciso tercero tiene un carcter retroactivo, pues los
hechos (utilidad) ocurrieron, en el ejemplo en el ao 2008, sin embargo estn afectndose
por una ley que entr en vigencia el 01 de enero del ao 2009.
La tasa del inters moratorio ser la que rija al momento del pago de la deuda, sin
considerar la fecha en que sucedi el hecho gravado. Segn el Art. 53 Inc. 3 del CT la
tasa de inters es de 1,5% por cada mes o fraccin de mes de mora, el cual se calcula
sobre valores previamente reajustados.
78
El principio de la territorialidad de la ley es expresin de la soberana chilena, es decir, en
nuestro pas las normas que ordenan son las emanadas por nuestras autoridades y no
otras, en todo caso, nuestras leyes en principio, no se aplican fuera de nuestro territorio
nacional, pues debemos respetar la soberana de otros pases.
De conformidad con lo antes expuesto, las normas tributarias rigen dentro del territorio de
la Repblica, es decir, se aplica a las actividades realizadas en el pas, es as como el CT,
en el artculo 1 advierte que estn bajo su jurisdiccin los tributos fiscales internos.
A este respecto, el LIVS (ley sobre Impuestos a las Ventas y Servicios), seala que los
bienes que se venden deben estar situados en el pas (Art. 4) y los servicios deben
prestarse o utilizarse en Chile (Art. 5). Por su parte, el artculo 3 de la LIR (ley sobre
Impuesto a la Renta) indica que las rentas de fuente chilena estn gravas con impuesto.
Todo lo anterior, es aplicacin del artculo 14 del Cdigo Civil, el cual establece que la
ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros.
1.- No obstante lo antes expresado, la ley nacional puede gravar hechos ocurridos fuera
del territorio nacional, en virtud del principio del domicilio o residencia, tambin
denominado principio de renta mundial, en virtud del cual todo domiciliado o residente
en el pas debe pagar impuestos por todas las rentas que obtenga, incluyendo las de
fuente extranjera, es decir, paga impuestos por la renta generada en el pas y por la que
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
obtenga en el exterior (Art. 3 Inc. 1 de la LIR). En este ltimo caso (renta obtenida en el
exterior por un domicilio o residente en Chile), sucede que la ley tributaria (LIR) grava un
hecho ocurrido en el exterior (ganancia obtenida en el extranjero), situacin en la cual
tambin se gravar con impuestos en el exterior con lo cual se generar un problema de
doble tributacin internacional (pues una misma ganancia se afecta con impuestos, tanto
del pas donde se, genera el rdito y el pas de dueo o titular de la utilidad), situacin en
la cual la ley nacional contempla sistemas para bajar el impacto de esta doble imposicin
(Arts. 41 A, B y C de la LIR) que consiste bsicamente el otorgamiento en Chile de un
crdito unilateral (con y sin convenio de doble tributacin) por el impuesto que afect a la
renta que proviene del exterior, cuyo desarrollo, por su extensin, excede los objetivos del
curso41.
79 Tambin debe hacerse presente que dicho texto legal contempla otro principio de
aplicacin general, que corresponde al de la fuente pagadora, y que se refiere a
aquellas operaciones o prestaciones a que alude el artculo 59 de la Ley de la Renta,
en el cual se establece que las sumas que se remesen al exterior, se afectarn con
un impuesto adicional, en calidad de nico a la renta, considerando para tales
efectos el pago de las rentas, independientemente del territorio donde se realicen
las actividades o se presten los servicios (Oficio N 863, de 25/04/2008). En
consecuencia, dado que no ese trata de bienes situados en el pas o actividades
desarrolladas en el mismo lugar, son rentas de fuente extranjera (interpretando el Art. 10
Inc. 1 de la LIR a contrario sensu), pero gravadas con impuestos en Chile segn el Art. 59
N 2 de la LIR con las excepciones que esta ltima norma contempla.
41
El Art. 8 N 8 del CT define al residente como: toda persona natural que permanezca en Chile, ms de seis meses
en un ao calendario, o ms de seis meses en total, dentro de dos aos tributarios consecutivos.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
De los conceptos antes citados podemos sealar que las fuentes del Derecho Tributario
son aquellos antecedentes de los cuales emana y se estructura. De este modo se puede
advertir que existen fuentes materiales (tambin denominadas como fuentes reales) y
formales. Las fuentes materiales son factores sociales, culturales, econmicos,
religiosos, ticos, histricos, polticos, sociales, culturales, que influyen en el nacimiento de
la norma legal y que el legislador tom en cuenta para la creacin de la ley.
Por su parte las fuentes formales dicen relacin con los elementos de donde brota o nace
el derecho, donde se extrae. De este modo, se puede afirmar que son fuentes formales la
ley y similares de igual menor valor fuerza obligatoria (es decir que regulen directamente
una conducta), la jurisprudencia y en menor medida la doctrina.
Tratados internacionales
Estas convenciones son de vital importancia para evitar los efectos perjudiciales de la
doble tributacin internacional, citndose a modo ejemplar el tratado arribado con
Argentina, por el cual cada pas desgrava las rentas que se remecen al otro.
Dentro de este grupo se encuentran los Decretos con Fuerza de Ley (Ej. DFL N 2 de
1959, el cual refirindose a las viviendas econmicas contiene variadas disposiciones
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
tributarias); los Decretos Leyes (Ej.: LIR o Ley de la Renta; LIVS o Ley de Impuesto a las
Ventas y Servicios; CT o Cdigo Tributario) y la ley propiamente tal (Ej.: ley 19.738,
denominada ley contra la evasin que modific muchas disposiciones contenidas en los
LIR, 825 y 830, ley 20.322, titulada Fortalece y Perfecciona la Jurisdiccin Tributaria y
Aduanera, que estableci los Nuevos Tribunales Tributarios y Aduaneros, entre otros).
Decretos reglamentarios.
Las resoluciones imponen obligaciones accesorias, no pudiendo llegar a crear una tasa,
base imponible, sujeto pasivo o hecho gravado), es decir, la resolucin no puede llegar a
crear la tasa del impuesto, la base imponible sobre la cual se aplica o el hecho gravado ni
menos crear un sujeto pasivo.
La resolucin tiene carcter obligatorio para el contribuyente, pues el SII est ejerciendo
una facultad expresamente delegada por ley.
Las circulares son interpretaciones administrativas del SII, relativas a la forma de aplicar
un tributo, que el Director Nacional dicta segn la facultad otorgada por el artculo 6 letra A
N 1 del Cdigo Tributario (Ej.: Circular N 8 de 2000, sobre justificacin de inversiones).
Los oficios son respuestas a particulares que el SII hace. Estas no son obligatorias ni
para el contribuyente que hace la consulta ni mucho menos, para terceros ajenos a la
consulta.
Carlos Hardy Vergara Wistuba, abogado P.U.C., carlosvergara@alertax.cl
Renato Cataln Barahona, abogado P.U.C., renato.catalan@amplus.cl
Estos ltimos el SII, en su pgina web42, los clasifica errneamente como jurisprudencia
administrativa. El Diccionario de la Lengua Espaola da las siguientes acepciones del
trmino jurisprudencia: 1. Ciencia del derecho; 2. Conjunto de las sentencias de
los tribunales, y doctrina que contienen; 3. Criterio sobre un problema jurdico
establecido por una pluralidad de sentencias concordes.
Las circulares y los oficios son obligatorios slo para el propio ente fiscalizador, no obligan
al contribuyente, an cuando su desobediencia implica normalmente un conflicto con el
SII, lo que genera liquidaciones de impuestos y multas en muchos casos.
Pese a lo sealado en el prrafo anterior, las circulares y los oficios pueden ser el sustento
de una determinada decisin del contribuyente, la cual puede, entre otros aspectos,
fundamentar una planificacin tributaria o la confirmacin de la sujecin a la ley de una
prctica efectuada. En estos casos, en virtud del artculo 26 del Cdigo Tributario, el SII
no puede cobrar impuestos o aplicar multas si el contribuyente se ajust a las
instrucciones contenidas en el oficio o a la circular, salvo que los criterios contenidos en
estos instrumentos (oficios o circular) se modifiquen y el instrumento que las modifique se
publique, situacin en la cual el nuevo criterio se entiende que cambia o deroga al anterior
slo desde el momento de su publicacin en el Diario Oficial (Art. 15 y 26 del CT).
42
www.sii.cl
43
As por ejemplo, fueron tantos los fallos que anularon los procesos tramitados ante la figura del juez tributario,
quien no era el Director Regional (juez llamado a fallar las causas tributarias en primera instancia), que el propio SII
lleg a la decisin de desechar esta figura.
44
Un ejemplo de la doctrina como fuente del derecho, es el hecho de que en muchos casos las propias sentencias para
fundamentar sus decisiones citan a los autores.
45
Haciendo la salvedad de que las sentencias judiciales si son obligatorias respecto de las partes que litigaron en ese
pleito, segn reza el artculo 3 inciso segundo del Cdigo Civil.