Professional Documents
Culture Documents
1. INTRODUCCIN
En nuestro pas, el otorgamiento de los recursos minerales se refleja en el inters que tiene
el Estado respecto a su explotacin, es decir que se extraigan y, en el mejor de los escenarios, se
comercialicen, en atencin al potencial econmico que tienen. Es en razn a dicho inters que se
1
Abogada por la Universidad catlica San Pablo.
1
han fijado ciertas condiciones que buscan dar un marco jurdico de seguridad, tanto para el
inversionista como para el estado, siendo precisamente el sistema de amparo minero, la
institucin jurdica que tiene como finalidad brindar dicho marco jurdico. Se trata de un sistema
que conjuga tanto el trabajo como el pago, por ser obligaciones que, directa e indirectamente,
tienen un fin comn: la efectiva explotacin de las concesiones mineras.
En ese sentido, el amparo por el trabajo es la parte del sistema que ha sufrido una mayor
cantidad de modificaciones, de tal manera que los Principios que tiene como base se han visto
fuertemente afectados. Uno de ellos es la explotacin eficiente de los recursos naturales, que se
aplica principalmente a los recursos naturales no renovables, en este caso los minerales, por su
condicin e importancia. En ese sentido, las obligaciones de trabajo exigidas presentan ciertas
deficiencias al momento de aplicarlas en la prctica, especialmente en sus plazos, contribuyendo
a la especulacin, informalidad y mantenimiento de concesiones mineras ociosas.
La metodologa empleada es de carcter dogmtico debido a que se trata del estudio de una
institucin propia del derecho minero. Respecto a la bibliografa empleada, hemos recurrido a
libros, revistas, noticias e informes institucionales. Para las estadsticas obtuvimos informacin
de diversas entidades involucradas, tales como Ministerio de Energa y Minas y el Instituto
Geolgico Minero Metalrgico (INGEMMET).
En la primera parte del presente trabajo, se comentar brevemente la base legal del sistema
de amparo minero en el Per, empezando por las disposiciones constitucionales hasta las normas
de character especfico. En segundo lugar explicaremos lo concerniente a la regulacin concreta
2
del sistema de amparo minero, haciendo un especial nfasis en las obligaciones propias del
amparo por el trabajo (produccin mnima, penalidad e inversiones mnimas), analizando si los
plazos que se fijan para su cumplimiento son adecuados o resultan inconvenientes para la
explotacin de las concesiones. Finalmente, se fijarn algunas modificaciones concretas al
sistema de amparo por el trabajo, especialmente en los plazos, a fin de contribuir a la creacin de
un rgimen de incentivos.
2. NOCIONES PRELIMINARES
El artculo 66 de la Constitucin Poltica del Per establece un marco inicial para entender
cmo funciona la actividad minera en nuestro pas, visto que dispone los lineamientos bsicos
relacionados al aprovechamiento de los recursos naturales, como los minerales:
Los recursos naturales (en adelante RRNN), como elementos de la naturaleza, reportan
alguna utilidad actual o potencial y son susceptibles de aprovechamiento, resultando
indispensables para la satisfaccin de las necesidades humanas3, sean materiales o espirituales4.
Sern recursos renovables si tienen capacidad de regeneracin (agua) y no renovables si se agotan
con su primera explotacin (minerales).
2
En este caso es la Ley N 26821 Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales.
3
Ley 26821 Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, artculo 3.
4
C. ANDALUZ WESTREICHER, Manual de Derecho Ambiental. Iustitia, Lima, 2013, p. 9.
5
Emitida en el ao 2005 por el Tribunal Constitucional, a razn de una accin de inconstitucionalidad presentada
por Jos Miguel Morales Dasso, en representacin de ms de cinco mil ciudadanos, contra ciertos artculos de la Ley
N 28258 Ley de la Regala Minera.
3
estando prohibido su exclusivo y particular goce6. La proscripcin en mencin, se traduce en el
retiro de los RRNN del trfico jurdico comn, pasando a formar parte del dominio pblico del
Estado y adquiriendo ciertas notas caractersticas como la inalienabilidad e
imprescriptibilidad7. Empero, el dominio pblico estatal en referencia no es sinnimo de
apropiacin por parte de los poderes pblicos, sino que es reflejo del deber de proteccin y
vigilancia para el mejor aprovechamiento de los recursos naturales8, el cual es ejercido por el
Estado como organizacin poltica de la Nacin.
Ligado a ello, el artculo 66 tambin dispone que, por Ley Orgnica se fijan las
condiciones de utilizacin y otorgamiento a los particulares. Empero, en la Constitucin y en la
LOASRN se han fijado lineamientos generales para el aprovechamiento de los RRNN,
existiendo, por cada recurso, leyes especiales que regulan lo concerniente a su explotacin.
Para los minerales, la ley aplicable es el D.S. N 014-92-EM, Texto nico Ordenado de la
Ley General de Minera (en adelante TUOLGM), el cual, en concordancia con lo dictado por la
Constitucin, establece que la industria minera es de utilidad pblica y la promocin de
inversiones en su actividad es de inters nacional11, resaltando la vinculacin que existe entre
el otorgamiento de los recursos naturales y la satisfaccin del inters pblico. De esta manera, y
siguiendo tambin el precepto constitucional, el TUOLGM fija las condiciones de otorgamiento
y utilizacin de los RRNN.
6
STC Exp. N 0048-2004-PI-TC, del 01 de abril del 2005, F.J. 29, primer prrafo.
7
Constitucin Poltica del Per, artculo 73
8
De conformidad a lo dispuesto por el artculo 44 de la Constitucin Poltica del Per.
9
STC Exp. N 0048-2004-PI-TC, cit., F.J. 100.
10
Es decir, tiene funciones ejecutivas, legislativas y jurisdiccionales al respecto.
11
TUO de la Ley General de Minera, Ttulo Preliminar, artculo V.
4
Respecto a las condiciones de otorgamiento, la figura empleada para la minera es la
concesin, entendida como el acto administrativo por el cual el Estado, en ejercicio de su
soberana, otorga, de manera unilateral, previa verificacin del cumplimiento de los requisitos
legales, la gestin de un servicio o el aprovechamiento de un bien previamente afectados con el
dominio pblico12
12
STC Exp. N 0048-2004-PI-TC, cit., F.J. 103.
13
El ejercicio de las actividades mineras, excepto el cateo, la prospeccin, la comercializacin y el
almacenamiento de concentrados de minerales, se realiza exclusivamente bajo el sistema de concesiones (art. VII
del ttulo preliminar del TUOLGM y art. 1 D. Leg. 1048, pub. 2008-06-26). A. VEGA GONZALES, Rgimen
Minero Peruano. Arequipa, 2015, p. 23.
14
D.S. N 014-92-EM, artculo 18
15
D.S. N 014-92-EM, artculo 20
16
D.S. N 014-92-EM, artculo 23
17
D.S. N 014-92-EM, artculo 9
18
La LOASRN, en el segundo prrafo de su artculo 28, establece que el aprovechamiento sostenible de los
recursos naturales no renovables consiste en la explotacin eficiente de los mismos ().
19
Los recursos naturales son de la Nacin, y su aprovechamiento legtimo por los particulares est sujeto al
cumplimiento de ciertas obligaciones para mantener vigente la concesin minera. Estas obligaciones, cuyo
incumplimiento lleva a la caducidad de la concesin, es lo que la doctrina conoce como Amparo Minero. H.
MARTNEZ APONTE, Rgimen de Obligaciones de la Concesin Minera (Amparo Minero). Revista Derecho &
Sociedad N 42, (2014), p. 358.
20
G. GARCA MONTUFAR, Apuntes de Derecho Minero Comn, Cultural Cuzco S.A. Editores, Lima, 1989.
5
Cuando hablamos del amparo por el pago, nos estamos refiriendo a las obligaciones pecuniarias
peridicas que van a determinar la voluntad del titular minero de mantener vigente su concesin,
pudiendo fijarse de manera anual, mensual, etc., y en atencin a la extensin de la concesin, la
produccin, las sustancias a explotar, entre otros. En la regulacin peruana, son dos las figuras
que se aplican como amparo por el pago: el derecho de vigencia21 y la penalidad22.
21
() el derecho de vigencia es la retribucin econmica al Estado por el derecho real otorgado a travs de la
concesin minera (). Dicha retribucin es la que el titular de la concesin debe pagar para mantener vigente su
derecho ()RODRGUEZ, L. y TORRES, C., Rgimen de Caducidad de las Concesiones Mineras, Revista
Derecho & Sociedad N 35, (2010), p. 46. Se trata de un pago permanente, que se mantiene durante toda la vida de
la concesin sin ser relevante el trabajo o no en ella.
22
() es la obligacin pecuniaria adicional al pago del derecho de vigencia que se origina como sancin por el
incumplimiento de la obligacin de trabajo () y que constituye un mecanismo para asegurar explotacin e
inversin por parte de los concesionarios. (subrayado agregado). GAMARRA BARRANTES, C., La Concesin
Minera, Ediciones Caballero Bustamante, Lima, 2009, pp. 82.
23
La exigencia de trabajo, () que en el derecho antiguo responda a un inters fiscal, obedece en el moderno
derecho a un alto inters social: la produccin, () el trabajo til del yacimiento. Por lo dems, el objeto del acto
de concesin, en todas las legislaciones, es conferir al particular un derecho de explotacin; la idea de trabajo va,
pues, ntimamente unida a la de concesin, (). (Subrayado agregado). LOPEZ SANTOS, D., Derecho Minero.
Ediciones Jurdicas, Lima, 2009, p. 582.
24
Conforme a lo regulado por los artculos 38 y 39 del TUO de la Ley General de Minera.
6
1010 y N 105425, y su reglamento, el Decreto Supremo N 054-2008-EM. Esta nueva regulacin
ha tenido como objetivo la promocin de las inversiones en el sector minero, especficamente para
la implementacin del Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos 26. Sin embargo, esta nueva
regulacin no ha cumplido con su objetivo: el trabajo efectivo de las concesiones.
Es tan relevante el tema en cuestin que, son ms de uno los proyectos de ley que se han
presentado a fin de modificarlo o adecuarlo a la realidad vigente 27. En ese sentido, en el anlisis
que presentaremos a continuacin, se tratar de explicar cmo es que el sistema de amparo minero
ha tenido una inadecuada regulacin y cmo esta se podra mejorar en pro de la explotacin
efectiva de los yacimientos mineros, en atencin al inters nacional que justifica su otorgamiento.
En ese sentido, desarrollaremos las figuras directamente vinculadas al amparo por el trabajo, como
son la produccin mnima, penalidad e inversin mnima28.
25
() las concesiones mineras otorgadas hasta el 10 de octubre del 2008 se regirn por las normas anteriores a
los Decretos Legislativos N 1010 y 1054 pero no ms all del 31 de diciembre del 2018 ().M. BELANDE
MOREYRA, Derecho Minero y Concesin, Editorial San Marcos, Lima, 2014, 5 ed., p. 114.
26
Mediante Ley N 29157, se deleg en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar sobre materias especficas, con
la finalidad de facilitar la implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial Per - Estados Unidos y su
protocolo de enmienda y el apoyo a la competitividad econmica para su aprovechamiento, siendo algunas de las
materias, la promocin de la inversin privada (Resaltado agregado). CONSEJO DE MINISTROS, Exposicin
de motivos del Decreto Legislativo N 1054, Lima, 2008.
27
La Bancada Nacionalista, a travs del congresista Tomas Zamudio, el 10 de diciembre del 2013, present el
Proyecto de Ley N 03068-2013-CR, a fin de modificar los artculos 38, 40, 41 y 64 del TUO, planteando reducir
los plazos para la obtencin de la produccin mnima.
28
El rgimen que estamos analizando es el vigente, visto que, para las concesin otorgadas antes del 10 de octubre
del 2008 (fecha en la que entraron en vigencia los D.L. N 1010 y N 1054) contina rigiendo, ultra activamente, el
rgimen anterior; no obstante este slo se mantendr por diez aos, es decir hasta el ao 2018, por lo cual an no se
estn haciendo efectivas las nuevas disposiciones para dichas concesiones, pero s para las otorgadas con
posterioridad a la fecha en cuestin. D.S. N 054-2008-EM, Disposicin Transitoria nica.
7
obtencin de la produccin mnima. El Inicio del cmputo del plazo, en el rgimen vigente, se
fija desde el ao siguiente al de otorgamiento de la concesin29.
29
Segn el artculo 38 del TUO de la Ley General de Minera. Por ejemplo, si nos solicitamos nuestra concesin
en el ao 2014 y nos otorgan el ttulo en el ao 2015, recin en el 2016 empezara a computarse el plazo para la
obtencin de la produccin mnima.
8
Ahora bien, como se sabe muchos de los plazos que se fijan en las normas son arbitrarios,
sin embargo, para determinar el tiempo que necesita un titular minero para iniciar su produccin
mnima responde o debera responder a tres (03) factores: a) los permisos que se requieren
para iniciar formalmente actividades30; b) las etapas del proyecto minero; y, c) los estratos
mineros.
Es importante recalcar que, de esos tres factores el legislador slo ha considerado los dos
primeros, tal como se puede verificar en lo dispuesto por la Exposicin de Motivos del D.L. N
105431, visto que se amplan los plazos a fin de promover las actividades mineras de exploracin
y desarrollo, para lo cual se requiere obtener los permisos necesarios para poder desarrollar dichas
actividades, que finalmente se traducen en etapas del proyecto minero.
Ahora bien, empezando con el primer factor determinante, la cantidad de permisos que se
precisan para desarrollar formalmente actividades mineras es considerable32 33, especialmente para
la gran y mediana minera (rgimen general), tan es as que, en vista al retraso en el inicio de
grandes proyectos, el gobierno vio por conveniente emitir una serie de normas dirigidas a agilizar
30
Puesto que, conforme al artculo 23 del D.S. N 018-92-EM Reglamento de Procedimientos Mineros, si bien la
concesin minera otorga el derecho a explorar y explotar los yacimientos, no autoriza el inicio de actividades de
exploracin y explotacin, para lo cual se requerirn permisos, licencias o autorizaciones adicionales, como las
otorgadas por el Ministerio de Cultura o las certificaciones ambientales, etc.
31
Al respecto, el presente Decreto Legislativo propone ampliar los lmites mximos () de siete a diez aos y de
trece a quince aos, a fin de dar un margen que les permita realizar las actividades de exploracin, determinacin de
factibilidad de los proyectos, y desarrollo de los proyectos mineros, impulsndolos a realizar las inversiones
requeridas y que son necesarias para poner operativa la mina. CONSEJO DE MINISTROS, Exposicin de
motivos cit.
32
El proceso de permisos es muy complejo y toma mucho tiempo, y eso hace que para desarrollar una mina nos
demoramos un mnimo de ocho a diez aos, que no es aceptable. ()". indico Igor Gonzlez, director De HudBay
Minerals & Metals, () durante el 11 Simposium Internacional del Oro y de la Plata. EL COMERCIO (21 de
mayo de 2014). Hudbay: Es inaceptable que proyectos demoren hasta 10 aos. Fecha de consulta: 22 de octubre
de 2015, de El Comercio: http://elcomercio.pe/economia/peru/hudbay-inaceptable-que-proyectos-demoren-hasta-
10-anos-noticia-1731021
33
Los proyectos mineros en el Per demoran hasta 8 aos en tener todos los documentos que el Estado les exige,
ya que deben conseguir en este periodo hasta 400 permisos de distintas entidades, afirm el lder en minera de la
firma PwC, Alfredo Remy. DIARIO GESTIN (05 de julio del 2014). Las empresas mineras requieren ocho aos
para cumplir con 400 permisos, afirma PwC. Fecha de consulta: 11 de abril de 2016, de Diario Gestin:
http://gestion.pe/economia/empresas-mineras-requieren-ocho-anos-cumplir-400-permisos-afirma-pwc-2102212
9
los permisos exigidos en minera34 35. Adems, tambin se deben considerar los aspectos negativos
anexos a la tramitacin de permisos, como la demora de las entidades pblicas en su otorgamiento,
la cantidad de autoridades administrativas a las que se deber recurrir, las constantes
modificaciones de la legislacin aplicable, entre otras.
El segundo factor determinante, tiene que ver con las etapas del proyecto minero. Son varias
las etapas o actividades que se regulan dentro del sector minero36, sin embargo, para efectos de
acreditar la produccin mnima, son necesarias las de exploracin, explotacin37 y beneficio38.
La exploracin39 40
es una etapa que precisa de una gran cantidad de muestras y estudios
con el fin de establecer si un yacimiento en especfico justifica una inversin, estableciendo la
viabilidad legal, tcnica, comercial, ambiental, social, organizacional, financiera, y econmica41
del proyecto, que se verificar plenamente en la etapa de factibilidad. La exploracin es
sumamente importante en los proyectos mineros porque a raz de los resultados que se obtengan
34
El Gobierno se comprometi a poner en marcha medidas para acelerar los permisos en el sector minero,
principalmente para impulsar las labores de exploracin en medio de un baja de la produccin de metales.
DIARIO GESTIN (17 de setiembre del 2013). El Gobierno se compromete a acelerar los permisos mineros ante
baja de produccin. Fecha de consulta: 12 de abril de 2016, de Diario Gestin: http://gestion.pe/economia/gobierno-
se-compromete-acelerar-permisos-mineros-ante-baja-produccion-2076404
35
Una de las ms significativas es la Ley N 30327 Ley de promocin de las inversiones para el crecimiento
econmico y el desarrollo sostenible.
36
Segn el TUO de la Ley General de Minera, tenemos las siguientes: cateo, prospeccin, exploracin, explotacin,
beneficio, transporte, labor general, y recientemente almacenamiento.
37
La explotacin es la actividad de extraccin de los minerales contenidos en un yacimiento. TUO de la Ley
General de Minera, artculo 8, segundo prrafo.
38
Sirve para dar un mayor valor al mineral extrado () conjunto de procesos fsicos, qumicos y/o fisicoqumico
que se realizan para extraer o concentrar las partes valiosas de un agregado de minerales y/o para purificar, fundir
o refinar metales () TUO de la Ley General de Minera, artculo 17, primer prrafo.
39
Actividad minera tendente a demostrar las dimensiones, posicin, caractersticas mineralgicas, reservas y
valores de los yacimientos minerales. TUO de la Ley General de Minera, artculo 8, primer prrafo.
40
En esta etapa el titular minero busca determinar detalladamente las caractersticas del yacimiento o depsito
mineral: () delinear las dimensiones exactas y el enriquecimiento del depsito mineral, es decir el valor del
depsito. F. GALA SOLDEVILLA, Actividades Mineras de desarrollo, explotacin y beneficio, Revista de la I
Convencin de Derecho Minero, Asociacin Koritos, Arequipa, 2014, p. 198.Es una fase en la que se desarrollan
() inspecciones, estudios de campo, perforaciones de prueba y otros anlisis exploratorios. ALIANZA
MUNDIAL DE DERECHO AMBIENTAL (ELAW). Gua para evaluar EIAs de proyectos mineros, Fondo Editorial
de ELAW, U.S.A.
41
F. GALA SOLDEVILLA, Actividades Mineras de desarrollo, cit., p. 200.
10
en dicha etapa se asegurar la rentabilidad futura del proyecto, lo cual finalmente beneficia tanto
al concesionario como al Estado42.
Con arreglo al Ciclo de vida de la mina45, adaptado por el Ministerio de Energa y Minas,
podramos decir que, para que una mina empiece a explotar, necesita entre 3 y 16 aos, debiendo
pasar por las etapas indicadas en el prrafo precedente, as como la tramitacin de los permisos
necesarios para el desarrollo formal de las actividades. No obstante, ese es el mejor de los
escenarios, porque muchos proyectos de gran envergadura requieren un mayor plazo para el
desarrollo de sus actividades de exploracin a fin de asegurar la rentabilidad futura del proyecto.
El legislador, al momento de fijar los plazos, slo ha tomado en cuenta los dos primeros
factores desarrollados, dejando de lado un tercer factor determinante, el de estratos mineros. En
la legislacin minera peruana, existen tres estratos o regmenes mineros: Rgimen general (gran
42
Su importancia para el Estado es muy alta, toda vez que el desarrollo de proyectos de exploracin en el pas,
permite descubrir nuevos yacimientos que permitan la renovacin de las minas que se encuentran en operacin. D.
PACHAS, La Exploracin Minera en el Per: Un breve alcance sobre las Principales Autorizaciones para el
Desarrollo de un Proyecto de Exploracin en el Per. Revista Derecho & Sociedad N 42, (2014), pp. 322.
43
Seleccin del tamao de la mina y la planta, seleccin del mtodo de explotacin y procesamiento (tajo abierto o
socavn, concentracin, lixiviacin, etc.), determinacin de las reservas (), plan minero, determinacin del
equipamiento e infraestructura, determinacin de inversiones, determinacin de costos de operacin y
comercializacin, determinacin de flujo de cajas y rentabilidad del proyecto, aspectos generales, aspectos sociales,
EIA. F. GALA SOLDEVILLA, Actividades Mineras de desarrollo, cit.
44
() la operacin que se realiza para hacer posible la exploracin del mineral contenido en un yacimiento.
TUO de la Ley General de Minera, artculo 8, tercer prrafo.
45
MINISTERIO DE ENERGA Y MINAS. Gua para la elaboracin de planes de cierre de minas, Lima, 2006, P.
4.
11
y mediana minera), pequea minera y minera artesanal, diferenciados46 bsicamente por su
capacidad de produccin y la extensin que tenga la concesin47:
Esta falta de distincin en el plazo es negativa por dos razones: primero, como aspecto ms
evidente, que los pequeos mineros y mineros artesanales, por la envergadura de sus proyectos 48
y la simplificacin en la obtencin de sus permisos, no requieren tanto tiempo para iniciar
46
El artculo 91 del TUOLGM, indica qu caractersticas tienes los pequeos mineros y los mineros artesanales.
47
Cuando la ley habla de estratos o regmenes mineros, se est refiriendo al titular de la actividad minera, es decir
que la calificacin persigue a la persona del concesionario y no al derecho minero en s. Por ello el artculo 91 del
TUO de la Ley General de Minera hace referencia a la cantidad de hectreas que tenga el titular minero entre
concesiones, petitorios y denuncios.
48
La actividad minera artesanal formal requiere, (); relativamente poco nivel de inversin, es muy intensiva en
el uso de mano de obra, genera desarrollo en zonas alejadas y deprimidas del pas y sus ingresos posibilitan
encadenamientos productivos (Resaltado agregado). MEDINA CRUZ, G., Formalizacin de la minera en
pequea escala. Por qu y cmo?, Proyecto Better Gold Initiative, Lima, 2014, p. 7
12
formalmente su produccin; en segundo lugar, en el Per, el mayor nmero de mineros informales
se encuentran dentro de la pequea minera y minera artesanal49.
En ese sentido, la informalidad es un mal muy grave que afecta nuestra economa y que, en
el campo de la minera, tiene una fuerte presencia a nivel nacional, razn por la cual el Estado, en
el ao 201250, inicio el famoso proceso de formalizacin; que a la fecha no ha dado los frutos
esperados,
Es por las razones expuestas que, resulta necesario efectuar la distincin del plazo entre
estratos, puesto que la especulacin y la minera informal son ms comunes en el rgimen de la
49
La minera en pequea escala y particularmente la minera artesanal en el Per, son actividades ancestrales
que toman gran impulso, con visos de informalidad e ilegalidad (). Entre los diversos factores que contribuyen a
la informalidad de la minera artesanal en el Per se tienen: la pobreza, el desempleo, la creciente informalidad de
nuestra economa, las barreras burocrticas que condicionan elevados costos de trmites y prolongados plazos
para la formalizacin, ().dem.
50
Con la dacin del Decreto Legislativo N 1105 Decreto Legislativo que establece disposiciones para el proceso
de formalizacin de las actividades de pequea minera y minera artesanal.
51
Entre los problemas legales implcitos en la naturaleza informal de la minera a pequea escala est el hecho
de que los mineros artesanales descubren a menudo que los yacimientos en los que trabajan tienen dueo (muchas
veces por la fuerza). As, con gran frecuencia se ven forzados a llegar a un acuerdo con los titulares de la concesin
(). Casi siempre estos acuerdos resultan ser muy desventajosos para los mineros y no consiguen ms que perpetuar
su precaria situacin econmica. () Adems, el Estado se ve privado de impuestos por los derechos mineros,
() (Resaltado agregado) M. GIUGALE, V. FRETES-CIBILIS & J.L. NEWMAN, Per, la oportunidad de un
pas diferente, prspero, equitativo y gobernable, Banco Mundial, Lima, 2006, p. 464.
13
pequea minera y la minera artesanal que en el rgimen general52 53 54, lo cual se explica con el
siguiente grfico:
911
Rgimen General
1190
PRODUCCIN 279 PPM Y PMA
44,828
concesiones 13,636 INFORMALES 91% de concesiones
tituladas (2014) tituladas
EXPLORACIN
2788 INACTIVAS
ETAPA INICIAL
Para concluir, si bien estos nmeros varan constantemente, es evidente que en nuestro pas
la realidad de las concesiones que se estn explotando efectivamente es muy precaria, porque slo
corresponde a un porcentaje mnimo del total de concesiones tituladas; por ejemplo, en Arequipa
ciudad con la mayor cantidad de mineros informales a febrero del 2013, slo el 4,5% del total
de concesiones tituladas (1529) se encontraban en produccin55.
52
El proceso de formalizacin es para la pequea minera y minera artesanal, por lo tanto las cifras que se obtengan
de mineros informales corresponde a dicho estrato. En ese sentido, al 15 de abril del 2016, el Registro de
Saneamiento de mineros informales, administrado por el Ministerio de Energa y Minas, asciende a la cifra de 13,636
las concesiones mineras ocupadas por mineros informales, aproximadamente; un nmero considerable en
atencin a las 44,828 concesiones mineras tituladas, segn el ltimo informe cartogrfico (a octubre del 2014)
elaborado por la organizacin no gubernamental peruana CooperAccin.
53
En relacin a ello, las concesiones que al 2014, no acreditaron su produccin mnima, ascendieron a 13,715,
segn Resolucin Directoral N 3435-2015-MEM/DGM; siendo que, el resto de concesiones mineras podran
encontrarse dentro del nmero de concesiones explotadas informalmente o an dentro del plazo (10 aos) exigido
por ley para iniciar la produccin, lo cual no garantiza que finalmente produzcan.
54
Conforme a los datos de produccin minera emitidos y publicados mensualmente en la pgina web del Ministerio
de Energa y Minas, en el ao 2014, del total de mineros que acreditaron su produccin, 911 pertenecan al Rgimen
General y 279 eran pequeos mineros y mineros artesanales. MINISTERIO DE ENERGA Y MINAS, Reporte
Anual Produccin minera 2014, Lima, 2014, Fecha de consulta: 15 de abril del 2016, de la pgina web institucional
del Ministerio de Energa y Minas: http://www.minem.gob.pe/_estadistica.php?idSector=1&idEstadistica=8670.
55
() el nmero de titulares de derechos mineros de Arequipa es de 1529 (). Pues bien, si comparamos el total
departamental con los 69 titulares que a febrero del 2013 estn realizando actividad minera, tenemos que slo el
4,5% de los titulares de concesiones mineras de Arequipa est ejecutando actividad minera. Por consiguiente, el
95,5% restante de los titulares (1460), no realizan actividad minera. J. SOTELO SALAS, Concesiones Mineras y
Ordenamiento Territorial, Centro de Estudios para el Desarrollo del Sur, Arequipa, 2013., pp. 155-156.
14
3.1.2. PENALIDAD
Ahora bien, los aspectos negativos de esta figura que influyen en el mantenimiento de
concesiones mineras ociosas son los siguientes:
Si bien el objetivo de la penalidad, como figura propia del amparo, es que el titular minero
a fin de recuperar el dinero empleado en su pago empiece con la produccin de su concesin,
hoy dicho objetivo se ha desvirtuado por completo59.
56
TUO de la Ley General de Minera, artculo 40.
57
Salvo que se presenten las causales de exencin de caducidad reguladas en el artculo 41 del TUOLGM: a) caso
fortuito, fuerza mayor o hecho no imputable al titular minero; y, b) inversiones mnimas.
58
Anteriormente la falta de pago de penalidad durante dos aos consecutivos constitua causal de caducidad, pero
conforme al nuevo texto del artculo 59 del TUO dicha causal ha sido eliminada. M. BELANDE MOREYRA,
Derecho Minero, cit., p. 109.
59
() el ex viceministro de Minas, Rmulo Mucho, advirti que ni los plazos para empezar a producir ni los cobros
de penalidades funcionan en la prctica, por lo que, de una vez se debe normar que las concesiones improductivas
15
3.1.3. INVERSIONES MNIMAS
Modalidad del sistema de amparo por el trabajo por la cual el concesionario debe emplear
cierta cantidad de dinero para comprar maquinarias, contratar personal, desarrollar infraestructura,
etc., para iniciar el trabajo en la concesin minera. En la regulacin peruana, de conformidad al
artculo 41 del TUO60, se configura como una segunda situacin especial que le permite al titular
minero que no ha logrado alcanzar la produccin mnima, eximirse de la caducidad6162.
Las inversiones mnimas son una modalidad de amparo por el trabajo, y por ende su objetivo
es el trabajo de la concesin minera; no obstante, bajo la regulacin actual no estn teniendo el rol
que deberan tener, por las siguientes razones:
reviertan al Estado, y ayudar as a la formalizacin. DIARIO GESTIN (26 de agosto del 2014). Slo 1,000
concesiones mineras, de 55 mil en el pas, estn en actividad, Fecha de consulta: 13 de abril de 2016, de Diario
Gestin: http://gestion.pe/impresa/solo-1000-concesiones-mineras-55-mil-pais-estan-actividad-2106631.
60
El concesionario podr eximirse de la caducidad, por 5 aos adicionales, pagando la penalidad y acreditando
adems inversiones equivalentes a no menos de 10 veces el monto de la penalidad que le corresponda pagar.
61
En el rgimen anterior, serva como exencin de la penalidad. El concesionario minero queda eximido del pago
de la penalidad, si demuestra haber realizado en el ao anterior, inversiones equivalentes a no menores (sic) a diez
veces al monto de la penalidad que le corresponda pagar por la concesin o unidad econmica administrativa D.
LOPEZ SANTOS, Derecho Minero. Ediciones Jurdicas, Lima, 2009, p. 593.
62
La primera es la regulada por el primer prrafo del artculo 41 del TUO de la Ley General de Minera.
63
No tienen un papel protagnico porque los titulares de las 13, 715 concesiones mineras que no acreditaron su
produccin, tampoco acreditaron inversiones mnimas. Resolucin Directoral N 3435-2015-MEM/DM.
64
Conforme al artculo 223 del Decreto Legislativo N 109 (Ley General de Minera), las inversiones mnimas
deban computarse a partir del segundo ao de notificado el auto de amparo; su prrroga era mediante un
Calendario de operaciones que las justificaba. () se reiter el amparo por el trabajo en las concesiones de
exploracin mediante la modalidad de la inversin mnima obligatoria; se estableci la obligacin de presentar un
cronograma de ejecucin de la concesin, entre otros. L. ARANZAMENDI, & J. HUAMN, Minera:
Potencialidad, Problemtica, Derecho y Legislacin, Grijley, Lima, 2015, p. 236.
16
para la futura produccin; por ende, una vez acreditadas, el concesionario debera tener ms
tiempo para continuar con los estudios e inversiones necesarios para la puesta en marcha del
proyecto.
Si bien la lista de inversiones que regula el artculo 4 del D.S. N 054-2008-EM
no es taxativa, deberan considerarse expresamente los gastos en los que incurra el titular minero
en la tramitacin de los permisos necesarios para poner en marcha formalmente su produccin.
Finalmente, otro aspecto que no se ha considerado, y que servira para asegurar
realmente las inversiones, son las fiscalizaciones aleatorias que podra ejecutar la autoridad
minera a fin de corroborar que las inversiones acreditadas en efecto estn desarrollndose.
65
En ese caso se niegan a firmar el contrato de explotacin (o cualquier otro contrato) con los informales.
66
La formalizacin de la pequea minera y minera artesanal () tambin significara enormes ingresos para el
pas. El ex titular del Ambiente, Antonio Brack Egg, calcul que la evasin de impuestos a manos de los mineros
informales e ilegales a nivel nacional equivale a S/. 2.000 millones anuales. Esto quiere decir que las regiones del
Per dejan de recibir entre S/. 300 millones y S/. 600 millones por concepto de canon minero. DIARIO GESTIN
(16 de septiembre del 2013). El Estado pierde S/. 2,000 millones anuales en impuestos por la minera informal e
ilegal, Fecha de consulta: 14 de abril de 2016, de Diario Gestin: http://gestion.pe/economia/antonio-brack-estado-
pierde-s-2000-millones-anuales-evasion-impuestos-mineros-informales-2076179
17
inversiones mnimas han tenido una inadecuada regulacin, contribuyendo al mantenimiento
de concesiones mineras ociosas.
c) En cuanto a las inversiones mnimas, son cuatro los aspectos a modificar: 1) Tal
como ocurra en el rgimen anterior, las inversiones mnimas deben acreditarse para evitar el
pago de la penalidad y no para evitar la caducidad. En ese sentido, es adecuado establecer las
vas que permitan que el concesionario produzca, o en su defecto que realice inversiones; 2)
Ampliacin del plazo de prrroga por inversiones mnimas de cinco (05) aos a ocho (08) aos
para todos los estratos. El punto es incentivar a los mineros para que, en lugar de pagar penalidad,
18
se decidan por invertir en la obtencin de maquinarias, contratacin de personal, etc.; 3) Incluir,
como inversiones mnimas, los gastos efectuados para la obtencin de permisos (por ejemplo,
la certificacin ambiental y la autorizacin de inicio o reinicio de actividades); 4) Fijar una
fiscalizacin aleatoria, para corroborar la ejecucin de inversiones mnimas en las concesiones67.
d)
5. CONCLUSIONES
1. Los recursos minerales son patrimonio de la Nacin, por ende su otorgamiento est
dirigido claramente a la satisfaccin del inters nacional; resultando necesaria y exigible su
explotacin. En la ley minera, las obligaciones dirigidas al trabajo de las concesiones, se
encuentran reguladas en el sistema de amparo minero; de ah la importancia de esta figura para
lograr la explotacin real de los yacimientos mineros.
67
Que sea aleatoria incentiva a que todos los titulares mineros cumplan efectivamente con sus inversiones y estn
preparados al momento de la fiscalizacin, ya que no tendrn conocimiento del orden de las visitas.
68
Dos o ms concesiones que se agrupan para cumplir las obligaciones de produccin. El agrupamiento es una
facultad y una ventaja para cumplir con las obligaciones de amparo entre las que destaca la produccin mnima,
en ellas las concesiones mineras no pierden su individualidad y su independencia, solamente se agrupan para
19
3. El plazo para la obtencin de la produccin mnima, para el rgimen de la
pequea minera y la minera artesanal, es muy extenso, considerando que sus proyectos no
son de gran envergadura y que la tramitacin de sus permisos es ms gil. Adems, es un estrato
que alberga una cantidad considerable de concesiones ocupadas por mineros informales, por lo
que la reduccin de su plazo inicial para acreditar la produccin mnima contribuira a evitar el
mantenimiento de estas concesiones bajo informalidad. Por ello, la propuesta es modificar el
artculo 38 del TUOLGM y reducir el plazo para los PPM y PMA de diez a cinco aos.
BIBLIOGRAFA
20
2. ANDALUZ WESTREICHER, C., Manual de Derecho Ambiental. Iustitia, Lima, 2013.
3. ARANZAMENDI, L. & HUAMN, J., Minera: Potencialidad, Problemtica, Derecho y
Legislacin, Grijley, Lima, 2015, pp. 712.
4. BELANDE MOREYRA, M., Derecho Minero y Concesin, Editorial San Marcos, Lima,
2014, 5 ed., pp. 479.
5. CONSEJO DE MINISTROS, Exposicin de motivos del Decreto Legislativo N 1054,
Lima, 2008.
6. DIARIO GESTIN (05 de julio del 2014). Las empresas mineras requieren ocho aos
para cumplir con 400 permisos, afirma PwC. Fecha de consulta: 11 de abril de 2016, de
Diario Gestin: http://gestion.pe/economia/empresas-mineras-requieren-ocho-anos-
cumplir-400-permisos-afirma-pwc-2102212
7. DIARIO GESTIN (17 de setiembre del 2013). El Gobierno se compromete a acelerar los
permisos mineros ante baja de produccin. Fecha de consulta: 12 de abril de 2016, de
Diario Gestin: http://gestion.pe/economia/gobierno-se-compromete-acelerar-permisos-
mineros-ante-baja-produccion-2076404
8. DIARIO GESTIN (26 de agosto del 2014). Slo 1,000 concesiones mineras, de 55 mil en
el pas, estn en actividad, Fecha de consulta: 13 de abril de 2016, de Diario Gestin:
http://gestion.pe/impresa/solo-1000-concesiones-mineras-55-mil-pais-estan-actividad-
2106631.
9. DIARIO GESTIN (16 de septiembre del 2013). El Estado pierde S/. 2,000 millones
anuales en impuestos por la minera informal e ilegal, Fecha de consulta: 14 de abril de
2016, de Diario Gestin: http://gestion.pe/economia/antonio-brack-estado-pierde-s-2000-
millones-anuales-evasion-impuestos-mineros-informales-2076179
10. EL COMERCIO (21 de mayo de 2014). Hudbay: Es inaceptable que proyectos demoren
hasta 10 aos. Fecha de consulta: 22 de octubre de 2015, de El Comercio:
http://elcomercio.pe/economia/peru/hudbay-inaceptable-que-proyectos-demoren-hasta-
10-anos-noticia-1731021
11. GALA SOLDEVILLA, F., Actividades Mineras de desarrollo, explotacin y beneficio,
Revista de la I Convencin de Derecho Minero, Asociacin Koritos, Arequipa, 2014, pp.
195-205.
21
12. GAMARRA BARRANTES, C., La Concesin Minera, Ediciones Caballero Bustamante,
Lima, 2009, pp. 228.
13. GARCA MONTUFAR, G., Apuntes de Derecho Minero Comn, Cultural Cuzco S.A.
Editores, Lima, 1989.
14. GIUGALE, M., FRETES-CIBILIS, V. & NEWMAN, J.L., Per, la oportunidad de un pas
diferente, prspero, equitativo y gobernable, Banco Mundial, Lima, 2006.
15. INSTITUTO PERUANO DE ECONOMA, Efecto de la minera sobre el empleo, el
producto y recaudacin en el Per, Sociedad Peruana de Minera, Petrleo y Energa,
Lima, 2012.
16. LOPEZ SANTOS, D., Derecho Minero. Ediciones Jurdicas, Lima, 2009.
17. MARTNEZ APONTE, H., Rgimen de Obligaciones de la Concesin Minera (Amparo
Minero). Revista Derecho & Sociedad N 42, (2014), pp.357-361.
18. MEDINA CRUZ, G., Formalizacin de la minera en pequea escala. Por qu y cmo?,
Proyecto Better Gold Initiative, Lima, 2014.
19. MINISTERIO DE ENERGA Y MINAS. Gua para la elaboracin de planes de cierre de
minas, Lima, 2006.
20. MINISTERIO DE ENERGA Y MINAS, Reporte Anual Produccin minera 2014, Lima,
2014, Fecha de consulta: 15 de abril del 2016, de la pgina web institucional del Ministerio
de Energa y Minas:
http://www.minem.gob.pe/_estadistica.php?idSector=1&idEstadistica=8670.
21. PACHAS, D., La Exploracin Minera en el Per: Un breve alcance sobre las Principales
Autorizaciones para el Desarrollo de un Proyecto de Exploracin en el Per. Revista
Derecho & Sociedad N 42, (2014), pp.321-328.
22. RODRGUEZ, L., y TORRES, C., Rgimen de Caducidad de las Concesiones Mineras,
Revista Derecho & Sociedad N 35, (2010).
23. STC Exp. N 0048-2004-PI-TC, del 01 de abril del 2005.
24. SOTELO SALAS, J., Concesiones Mineras y Ordenamiento Territorial, Centro de
Estudios para el Desarrollo del Sur, Arequipa, 2013, pp. 291.
25. TEJADA GURMENDI, J., Procedimiento de titulacin minera en la legislacin peruana,
VIII Jornadas de Derecho de Minera, Lima, 2005.
22
26. VEGA GONZALES, A., Rgimen Minero Peruano. Arequipa, 2015.
27. ZAMUDIO, T., Proyecto de Ley N 03068-2013-CR, Lima, (10 de Diciembre de 2013).
23