ADOO NO NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO.

DENISE WILLHELM GONALVES

Professora de Direito de Famlia - URCAMP/RS.

1. - Noes introdutrias.

A adoo um instituto jurdico que procura imitar a filiao natural, adoptio

natura imitatur.

Conforme ensinamento de Carbonnier, "a filiao adotiva uma filiao puramente

jurdica, que repousa na pressuposio de uma realidade no biolgica, mas
afetiva"1.

Existem no nosso ordenamento jurdico dois tipos de adoo: a plena, prevista no

Estatuto da Criana e do Adolescente para os menores de dezoito anos de idade ou
maiores na hiptese prevista no artigo 2, nico, e, a restrita, disciplinada pelo
Cdigo Civil, para os maiores de dezoito anos. O mestre Antunes Varela oferece
uma definio que serve para ambas as adoes: "O ato jurdico pelo qual se
estabelece entre duas pessoas (adoptante ou adoptantes, de um lado; adoptado,
por outro), independentemente dos laos do sangue, uma relao legal de
filiao"2.

A finalidade da adoo mudou consideravelmente, posto que, antigamente era de

atender a interesses religiosos dos adotantes, e passou a ser de atender aos
interesses do adotado, objetivando dar-lhe um lar, uma famlia.
Esta alterao ocorreu com o advento da Constituio Federal de 1988, que em seu
artigo 227, 6 determina que os filhos, havidos ou no da relao do casamento,
ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer
designaes discriminatrias relativas filiao, mandamento este que foi ratificado
pelo art. 20 do ECA.

Na adoo esposada pelo Cdigo Civil em vigor, a adoo possui carter contratual,
baseado exclusivamente na manifestao de vontade das partes: adotante e
adotado. Diverso do que ocorre na denominada adoo plena, como se verifica do
disposto no art. 47 do ECA, a adoo constitui-se por sentena. Trata-se de uma
das modalidades de colocao de menores em famlia substituta; as demais so
guarda e tutela. Conforme lio de Antunes Varela, "por um lado, a adoo deixa
de constituir um puro negcio jurdico, entregue iniciativa altrusta do adoptante,
e passou a constituir necessariamente objeto de uma ao judicial, assente num
inqurito destinado a garantir a finalidade essencial de nova relao familiar" 3.

Com a nova sistemtica, no so mais os adotantes que escolhem os filhos

adotivos. Nos termos do artigo 50 do ECA, a autoridade judiciria manter, em
cada comarca ou foro regional, um registro de pessoas interessadas em adotar.
Portanto, so os candidatos a adotantes, que precisam apresentar os requisitos
legais e no se enquadrarem nas hipteses do art. 29 do ECA ( art. 50, 2, ECA).
Tambm vale salientar que a adoo s ser deferida, quando apresentar reais
vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legtimos (art. 43, ECA).

Importante frisar a finalidade desta figura jurdica to nobre. O instituto da adoo

pode apresentar duas finalidades: ou dar filhos queles que no puderam t-los
naturalmente; ou dar pais queles que esto desamparados.
Para Clvis Bevilqua, essas duas finalidades existem na adoo: "Ela tinha a
finalidade de dar filhos a quem no os tinha pela natureza e trazer, para o
aconchego da famlia, filhos privados de arrimo" 4.

No Cdigo Civil de 1916, predomina a finalidade de dar filhos a quem no pode t-

los naturalmente. Neste sentido a lio de Jayme Abreu: "Havia obstculos legais
integrao total do adotado famlia do adotante. A criao do parentesco civil,
exclusivamente entre adotado e sua famlia natural. A possibilidade do rompimento
da adoo, de comum acordo, ou unilateralmente, pelo adotado, quando
completasse a maioridade, e pelo adotante, por ato de ingratido" 5.

J a posio adotada pelo ECA totalmente diversa. Optou o legislador pela

finalidade de dar uma famlia para os desamparados, como se verifica do disposto
no art. 28, que afirma ser a adoo uma das modalidades de colocao do menor
de dezoito anos em famlia substituta, alm do art. 43 do ECA, que condiciona o
deferimento da adoo, quando ela apresentar reais vantagens para o adotando.

Portanto, vigora, no sistema do ECA, a primazia do interesse do adotado, interesse

este que ir determinar o deferimento ou no do pedido de adoo. Incontestvel
que, na adoo do ECA, o que sempre deve prevalecer o interesse do adotado
sobre todos os outros envolvidos na adoo, isto , o interesse do adotado deve
predominar sobre os interesses dos pais, dos adotantes, ou de eventuais guardies.

Como conseqncias dessa preferncia pelos interesses do adotado, decorrem

outros, como os assinalados por Nora Lloveras, destacando a "prioridade da prpria
famlia, o princpio da necessria integrao do menor a uma famlia, o princpio
inseparabilidade dos irmos, princpios todos que acompanham coerentemente o
princpio reitor enunciado no interesse do adotado"6.

Desta feita, podemos concluir que atualmente existem duas formas de adoo: a
adoo regida pelo Cdigo Civil e a regida pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente (Lei n 8.069/90).

So regidas pelo Cdigo Civil as adoes dos maiores de dezoito anos, nos arts.
183, ns. III e V. 336, 368 a 378, 392, IV, 1.605 e 2, 1.609 e 1.618.

So regidas pelo ECA as adoes dos menores de dezoito anos, salvo se j

estiverem sob a guarda ou tutela dos adotantes (art. 40, combinado como o
pargrafo nico do art. 2 do ECA), conforme estabelecido nos arts. 39 a 52,
independentemente da situao jurdica da criana ou adolescente (art. 28, ECA).
Isto quer dizer que so abrangidos tanto os menores de dezoito anos em
situao irregular como regular. Dispe o art. 39 do ECA que a adoo da criana e
do adolescente reger-se- segundo o disposto nesta lei. Por sua vez, o art. 2 do
ECA conceitua criana, para os efeitos da lei, a pessoa at doze anos de idade
incompletos, e adolescente, aquele entre doze e dezoito anos de idade.

bem verdade que o ECA no distingue a adoo em restrita e plena. Contudo, ao

permanecerem vigorando as normas referentes adoo para os maiores de
dezoito anos, podemos afirmar que a adoo regulamentada no ECA plena e a do
Cdigo Civil, restrita. A principal diferena, s.m.j., substancial, diz respeito a
formao: a adoo no Cdigo Civil forma-se atravs da manifestao de vontade,
enquanto que a adoo no ECA constitui-se por sentena judicial (art. 47, ECA).

2. Normas do novo Cdigo Civil Brasileiro compatveis com as do Estatuto

da Criana e do Adolescente.
O Novo Cdigo Civil Brasileiro manteve a diretriz do ECA, bem como os princpios
consagrados pela Carta Magna. O novo Cdigo Civil transcreve diversas normas do
Estatuto. Contudo, a nova legislao deixa lacunas de grande proporo, pois
mesmo com inovaes e avanos, o legislador no esgotou a matria o que, por
certo, ser o desafio de todos os Operadores do Direito.

De forma bastante singela, passamos a analisar as alteraes trazidas pelo Novo

Cdigo Civil, sem questionarmos, contudo, se tais modificaes so salutar ao
nosso Direito.

Inicialmente, o novo Cdigo Civil no define qual a competncia jurisdicional para a

adoo de maiores de dezoito anos, permanecendo exclusivamente Vara da
Infncia e Juventude responsvel pela adoo prevista no ECA. Contudo, com
certeza, caber Justia de Famlia apreciar os pedidos de adoo de maiores de
dezoito anos.

A idade mnima para adotar que atualmente de 30 anos (art. 368 do CC), passa a
ser de dezoito anos, segundo estabelece o artigo 1.618 do NCCB. Tal dispositivo
legal esta de conformidade com a Parte Geral do Cdigo que em seu artigo 5
estabelece o limite de 18 anos para a maioridade civil. J com relao a diferena
de idade entre adotante e adotado, o no CCB manteve de 16 anos, assim como
previsto no ECA artigo 42, 3.

Com a redao dada ao artigo 1.618 'caput', qualquer pessoa que constar com mais
de 18 anos poder adotar, independente de seu estado civil, sexo ou nacionalidade.
Quando o pedido for requerido por duas pessoas devero ser casados ou
companheiros, bastando que apenas um deles tenha completado dezoito anos de
idade e que haja comprovao da estabilidade familiar (arts. 1622 e 1.618, nico,
respectivamente).

Grande inovao no sentido da constituio da adoo. Com a entrada em vigor

do NCCB a adoo para maiores de dezoito anos, assim como ocorre para os
menores desta idade, obedecer a processo judicial com a interveno do Ministrio
Pblico (art. 1.623 e nico, respectivamente). Contudo, peca o Novo Cdigo ao
deixar de mencionar quais os requisitos necessrios para o respectivo processo
judicial de adoo. De qualquer forma, a adoo, independentemente de idade,
para ter eficcia e validade, dever receber a chancela jurisdicional do Estado,
mediante provimento judicial, sentena de natureza constitutiva, nos termos do
artigo 1.627, a exemplo do artigo 47 do ECA.

Ressalta-se que, assim como j ocorre com a adoo regulamentada no ECA, no

novo CCB transitada em julgada a sentena que concedeu a medida, tal deciso
far coisa julgada material, findando, assim, com a polmica acerca da
revogabilidade para a adoo de maiores, matria que foi objeto de controversas
graas aos artigos 373 e 374 do CC em vigor.

Como o 6 do artigo 47 do ECA, admite o novo Cdigo Civil a concesso da

medida pos mortem. O art. 1.628, indica os efeitos da adoo a partir do transito
em julgado da sentena, "exceto se o adotante vier a falecer no curso do
procedimento, caso em que ter fora retroativa data do bito".

Outro grande avano diz respeito ao artigo 1.625 do NCCB que determina que a
medida deve constituir "efetivo benefcio para o adotado", seguindo a linha do
artigo 43 do ECA. Portanto, todas as controvrsias quanto ao real motivo da adoo
caem por terra, deixando claro que a adoo, tanto para maiores como para
menores de idade, devem obedecer o mesmo princpio, qual seja, do "melhor
interesse da criana".

No que pertine ao consentimento dos pais ou responsveis legais do adotando, a

regra que dever haver concordncia para o deferimento da medida (CC, arts.
1.635, V, e 1.638). A exceo encontra-se nas hipteses dos artigos 1.621, 2 e
1.624, do novo Cdigo Civil, normas que dispensam tal aceitao.

Seguindo princpio constitucional, o artigo 1.626 do NCCB determina o rompimento

do vnculo de filiao da famlia biolgica, ressalvados os impedimentos
matrimoniais que podero ser invocados a qualquer tempo. Deve-se observar o
disposto o pargrafo nico do artigo 1.627 que consagra a denominada "adoo
unilateral", assim como o artigo 41 1 do ECA. Porem, o artigo 1.627 ressalta que
quando a substituio se d apenas na linha materna ou paterna, o cnjuge ou
concubino do adotante no perder o ptrio poder, exercendo-o em toda a sua
plenitude, tudo de conformidade com o artigo 21 do ECA.

O artigo 1.628 do NCCB dispe que "as relaes de parentesco se estabelecem no

s entre adotante e adotado, como tambm entre aquele e os descendentes deste",
ampliando, desta feita, tais relaes, j que o Cdigo Civil em vigor restringe ao
adotante e adotado.

Por derradeiro, no que concerne a adoo por tutor ou curador, o NCCB manteve a
mesma linha do CC em vigor (art. 371), bem como do ECA (art. 41), ao exigir, para
referida concesso " prestao de contas e ao pagamento de eventuais dbitos".

3. Omisses do novo Cdigo Civil Brasileiro

O novo Cdigo Civil deixou de regulamentar o estgio de convivncia entre adotado

e adotando, inobstante a ele ter se referido no artigo 1.622, nico, entendo
mantida a norma legal do Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 46) referente
ao tema.

De igual sorte, quanto adoo internacional, o novo Cdigo Civil orienta no

sentido de que " obedecer aos casos e condies que forem estabelecidas em lei"
(art. 1.629), permanecendo, desta feita, enquanto no editada nova legislao, as
orientaes esculpidas no Estatuto da Criana e do Adolescente para o deferimento
deste tipo de adoo.

Outros itens no consagrados pelo novo Cdigo Civil e que devero permanecer,
s.m.j., as orientaes do Estatuto da Criana e do Adolescente, dizem respeito
vedao de adoo dos menores de dezoito anos por procurao (ECA, art. 39,
), restrio da medida aos ascendentes e irmos do adotando (ECA, 42, 1),
bem como os critrios para a expedio de mandado e respectivo registro no termo
de nascimento do adotado (ECA, art. 47).

4. Concluso.

Primeiramente, verifica-se que no mais subsiste a diviso em adoo restrita

(maiores de dezoito anos) e adoo plena (menores), at ento vigente e reguladas
pelo Cdigo Civil e pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, respectivamente.
Passam, agora a ser tratadas da mesma forma, exigindo-se procedimento judicial
para ambas.

Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil a adoo passa a ser uma s,
independente da idade do adotado, com todos os dispositivos regulamentadores da
matria aambarcados pelo novo diploma legal. Trata-se de lei nova, a qual revoga
os dispositivos anteriores, todavia, sem conseguir esgotar a matria, muito embora
o esforo do legislador. Sendo assim, dvidas existem acerca da subsistncia
daqueles dispositivos constantes no ECA e que no constam a nova legislao.
Todavia, entende-se que s devem ser revogados aqueles dispositivos
incompatveis com a nova legislao.

Desta feita, em regra, todas as normas e princpios para a adoo do menor de

dezoito anos passam a valer tambm para a adoo do maior, inclusive a questo
da total integrao do adotando com a famlia do adotante. Passando, para este
ltimo, a adoo atribuir a situao de filho, desligando-se de qualquer vnculo com
os pais e parentes consangneos, salvo, quanto aos impedimentos para o
casamento.

De uma forma geral, v-se que o novo Cdigo Civil relativamente ao instituto da
adoo seguiu as orientaes do ECA bem como de todos os princpios
constitucionais relativos aos direitos fundamentais, em especial aquele que diz com
o melhor interesse da criana.

A verdade que, a par das alteraes acima referidas, os efeitos advindos da

adoo e que se refletem na ordem pessoal e patrimonial do adotado, persistem,
inclusive ampliando para os maiores de dezoito anos. No que se refere aos efeitos
de ordem pessoal, a adoo gera para o adotado o parentesco, em tudo equiparado
com o consangneo, atribuindo a situao de filho para o adotado, desligando-se
de qualquer vnculo com os pais e parentes consangneos, exceto quanto aos
impedimentos para o casamento. Relativamente aos efeitos de ordem patrimonial,
com a adoo so devidos alimentos entre adotante e adotado, reciprocamente,
surgindo tambm o direito sucessrio, diante da equiparao do adotado com filhos
de sangue.