ESTE SALA SUPERIOR ESPECIALIZADA EN LO PENAL DESCENTRALIZADA Y PERMANENTE DEL DISTRITO DE SAN JUAN DE LURIGANCHO
S.S. MATTA PAREDES
MAGALLANES AYMAR EXP.: 4222014 (707-2014) RESOLUCIN N San Juan de Lurigancho, veintids de Setiembre del ao dos mil catorce.-
VISTOS: y luego del examen de los actuados, de
conformidad con lo prescrito en los artculos 142 y 143 de la Ley Orgnica del Poder Judicial -LOPJ-; y, de conformidad en parte con el dictamen del Fiscal Superior, emitimos nuestro voto en discordia, en los trminos siguientes:
PRIMERO: Que, mediante dictamen acusatorio de fojas 537 a
540, se imput a Paulo Martn Velsquez Silvera el haberse apropiado indebidamente de la suma de diecinueve mil ochocientos cincuenta y nueve nuevos soles, al gastar y pagar obligaciones por trabajos ejecutados en su favor; habindose dado cuenta a la Gerencia General de la empresa agraviada de dichos gastos con los recibos de egresos N 00997, 00998, 1357, 1365, 1376, 01120, 01058, 01184 y 01120, obrantes a folios 211/214, siendo que los montos de los dos ltimos recibos de egresos ascendan a la suma de cinco mil cuatrocientos cincuenta con 00/100 nuevos soles; se precisa en el aludido dictamen acusatorio, que el acusado Paulo Martn Velsquez Silvera por la confianza que le tenan al ser trabajador y socio de la empresa agraviada, siendo el encargado de realizar la labor de liquidacin y recepcin de sumas de dinero que ingresaba diariamente al establecimiento por la venta de combustible, para justificar la apropiacin EXP. 422-2014 (707-2014)
ilcita de la suma de diecinueve mil ochocientos cincuenta y
nueve nuevos soles, habra presentado boletas, recibos y facturas emitidas por su coacusado Carlos Fernando Velsquez Silvera, propietario de la Ferretera MAFERS, quien en contubernio con aquel, insert informacin falsa en los documentos sustentatorios para que ste ltimo los entregara a la empresa agraviada, la cual no se ha visto beneficiada con los materiales consignados en dichas boletas cuestionadas, sufriendo por ello, menoscabo patrimonial.
Que, estos hechos fcticos, han sido calificados del modo
siguiente: a) contra Carlos Fernando Velazquez Silvera, como presunto autor del delito contra la fe publica en la modalidad de falsedad ideolgica articulo 428 segundo prrafo del Cdigo Penal -CP-; y, contra Paulo Martn Velazquez silvera como presunto autor del delito de apropiacin ilcita articulo 190 primer prrafo el CP-.
SEGUNDO.- Del delito contra la fe publica en la
modalidad de falsedad ideolgica: Que, la tesis acusatoria contenida en la descripcin tpica del injusto penal sub examine, requiere para su configuracin la necesidad que deban concurrir entre otros elementos tpicos, el vinculado al objeto material; es decir, la existencia de un instrumento pblico con contenido falso, usado como exacto, que genere un potencial perjuicio. La referencia al objeto material instrumento pblico dentro de la estructura tpica del artculo 428 del Cdigo Penal, se erige como un elemento normativo jurdico del tipo, pues, exige una remisin interpretativa a la normativa extrapenal para fijar su contenido; es as que el Artculo 235 del Cdigo Procesal Civil, que establece: Es documento pblico: 1. El otorgado por funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones; y 2. La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por notario pblico, segn la ley de la materia. La copia del documento pblico tiene el mismo valor que el original, si est certificada por Auxiliar jurisdiccional respectivo, notario pblico o fedatario, segn corresponda. EXP. 422-2014 (707-2014)
Que, el representante del Ministerio Pblico al evacuar su
acusacin base fundamental de la incriminacin procesal - ha sostenido que los recurrentes Carlos Fernando Velsquez Silvera y Paulo Martn Velsquez Silvera perpetraron el injusto penal contra la Fe Pblica en la modalidad de Falsedad Ideolgica, insertando informacin falsa en los documentos de fojas doscientos once a doscientos catorce con la finalidad de que el segundo de los nombrados justifique el dinero que se apropi de la agraviada; sin embargo, en virtud a la naturaleza de los documentos cuestionados, resulta evidente que estamos ante una inadecuada subsuncin a partir de la inconcurrencia del elemento normativo tpico, como lo es, el objeto material, por cuanto el sustento fctico y probatorio de la acusacin por delito de Falsedad Ideolgica se sostiene en documentos de naturaleza privada y no pblicas, las cuales adems han sido presentados en copia simples, mxime, no se ha corroborado con pericia grafotcnica alguna, para establecer la supuesta informacin falsa contenida en los documentos denominados boletas y facturas, situacin que desde el juicio de tipicidad imposibilita subsumir el evento sub judice al injusto penal in comento; por lo tanto, compartiendo lo opinado por el seor Fiscal Superior, es pertinente que los operadores de la Instancia inferior recalifiquen el hecho, previa la presentacin de los documentos cuestionados y ; sumado a ello, si segn los hechos, el propsito o intencin imputado, ha sido apropiarse el patrimonio de la empresa agraviada; por tanto, la falsificacin de documentos sean pblicos o privados, consistira en un medio para conseguir un fin y por mvil especifico, si esto es as, corresponde analizar si es un caso donde concurre un concurso ideal de delitos.
TERCERO.- Del delito contra el patrimonio, en la
modalidad de apropiacin ilcita: Que, con relacin a la imputacin vertida en contra Paulo Martn Velsquez Silvera, por la presunta comisin del delito de Apropiacin Ilcita, se sostiene en la hiptesis fiscal que el acusado Paulo Martn Velsquez Silvera, aprovechando su condicin de trabajador y socio de la empresa agraviada, encargado de liquidar y recepcionar el dinero que ingresaba diariamente por la venta de combustible, se apropi de la suma de dinero por un monto EXP. 422-2014 (707-2014)
de diecinueve mil ochocientos cincuenta y nueve nuevos soles,
gastando y pagando obligaciones por trabajos efectuados a su favor, dando cuenta a la gerencia general de la empresa agraviada de dichos gastos con los recibos de egresos N 00997, 00998, 1357, 1365, 1376, 01120, 01058, 01184 y 01120, siendo los dos ltimos ascendentes al monto de cinco mil cuatrocientos cincuenta con 00/100 nuevos soles.
a) Ahora bien, el inculpado Paulo Martn Velsquez
Silvera ha negado las imputaciones vertidas en su contra; no obstante ello, el titular del ejercicio de la accin penal en su dictamen de folios quinientos diez a quinientos once, solicit una confrontacin entre el precitado procesado con el testigo Silverio Snchez Moreno, por cuanto ste asever que Paulo Velazquez Silvera, era quien reciba el dinero producto de las ventas de combustible; sin embargo, el A quo no atendi el pedido del seor Fiscal Provincial, perjudicando no solo el derecho a la prueba sino cumplimiento del objeto del proceso.
b) Por otro lado, en relacin con el informe contable emitido
por las contadoras Gladys E. Purizaga Izquierdo y Honorata Enciso Pariona, quienes han concluido que las facturas y recibos de egreso por honorarios que no tienen justificacin en su gasto para la empresa y guarda similitud con la informacin contenida en el Memorandum N 004-2008/DC donde la Contadora Pblica Cfora Caballero Valverde considera la existencia de gastos irregulares materia de investigacin por la suma de diecinueve mil ochocientos cincuenta y nueve nuevos soles; sin embargo, los precitados profesionales no han concurrido a sede de instruccin para ratificarse del contenido de los informes que suscriben y explicar en que se han basado para llegar a dicha conclusin, lo cual resulta de suma importancia, en la medida que el sentenciado recurrente viene sosteniendo que la informacin elaborada por los profesionales contables, solo obedece a los intereses de sus coaccionistas. EXP. 422-2014 (707-2014)
c) Que, al no haberse llevado a cabo las diligencias
precitadas en los considerandos que preceden, resulta evidente que para en el caso que nos ocupa, la instruccin no ha cumplido con su propsito; esto es, recabar las pruebas pertinentes y necesarias para resolver el proceso penal instaurado, por tanto, constituye causal suficiente para nulificar la sentencia expedida en contra de Paulo Martn Velsquez Silvera, a tenor de la facultad prescrita en el inciso Primero del Artculo 298 del Cdigo de Procedimientos Penales.
Por los fundamentos glosados en los considerandos
precedentes, los que suscribimos, integrantes de la Sala Penal Permanente y Descentralizada de San Juan de Lurigancho, decidimos:
DECISION, POR MAYORIA:
i) DECLARARON: NULA La sentencia contenida en la
resolucin de fecha veintisiete de Junio del dos mil catorce, de fojas 635/649, que falla: condenando al acusado: PAULO MARTN VELASQUEZ SILVERA como autor del delito contra El Patrimonio - APROPIACIN ILCITA -; As como, condena al acusado: CARLOS FERNANDO VELSQUEZ SILVERA como autor del delito contra la Fe Pblica FALSEDAD IDEOLGICA, en agravio de la Empresa de Estacin de Servicio El Tringulo SAC y con lo dems que contiene.
ii) DECLARARON: en atencin de lo declarado por el propio
Fiscal Superior, INSUBSISTENTE el dictamen acusatorio, para dar lugar a la reapertura de la actividad probatoria.
iii) DISPUSIERON: AMPLIAR EL PLAZO DE LA
INSTRUCCIN por el trmino de TREINTA DAS, a efectos de que en sede de instruccin, se efecte las diligencias solicitada por el Representante del Ministerio Pblico: confrontacin entre el testigo Silverio Snchez Moreno y el procesado Paulo Velzquez Silvera, respecto al punto contradictorio citado y las que se consideren pertinentes; as como, la correspondiente ratificacin del informe contable de los profesionales: Gladys E. Purizaga Izquierdo y Honorata Enciso EXP. 422-2014 (707-2014)
Pariona; actuadas que sean, MANDARON: Remitir al Fiscal del
caso, para que emita su pronunciamiento que corresponda, FECHO DISPUSIERON: dictar nueva sentencia.
iv) ORDENARON: la inmediata libertad del procesado
PAULO MARTN VELASQUEZ SILVERA, en tanto no exista en su contra, mandato de detencin o internamiento vigente, decretado por autoridad judicial competente; para tal efecto, expdase por intermedio de la Secretara de esta Sala, los oficios correspondientes. Actu como ponente de la presente, el Juez: Matta Paredes. ss.
MATTA PAREDES. MAGALLANES
AYMAR. Presidente Juez Superior
LA SECRETARIA DE LA SALA SUPERIOR ESPECIALIZADA
EN LO PENAL DESCENTRALIZADA Y PERMANENTE DEL DISTRITO DE SAN JUAN DE LURIGANCHO DEJA CONSTANCIA QUE EL VOTO DEL SEOR JUEZ SUPERIOR ACEVEDO OTRERA ES COMO SIGUE.
EXP.: 4222014 (707-2014)
RESOLUCIN N San Juan de Lurigancho, veintids de Setiembre del ao dos mil catorce.-
VISTOS: Interviniendo como Ponente el seor Juez Superior
Acevedo Otrera; de conformidad, en parte, con el dictamen Fiscal Superior de fojas 714/722; con la constancia de Relatora que antecede.
ASUNTO EXP. 422-2014 (707-2014)
Son materia de apelacin, las siguientes resoluciones:
i) La sentencia contenida en la resolucin de fecha
treinta de Mayo del dos mil catorce, obrante de fojas 600/612, que falla: condenando a CARLOS FERNANDO VELSQUEZ SILVERA como autor del delito contra la Fe Pblica FALSEDAD IDEOLGICA, en agravio de la Empresa de Estacin de Servicio El Tringulo SAC; y como tal se le impone CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, cuya ejecucin se suspende por el periodo de TRES AOS, durante el cual estar sujeto el sentenciado al cumplimiento de las siguientes reglas de conducta: A) No variar de domicilio sin autorizacin del Juzgado, B) No abandonar la ciudad sin comunicacin por escrito al Juzgado, C) Comparecer al local del Juzgado los tres ltimos das de cada mes para que d cuenta de sus actividades y firma del cuaderno de control respectivo. Todo ello, bajo apercibimiento de imponerse las medidas indicadas en el artculo 59 del Cdigo Penal en caso de incumplimiento; E IMPONE CIENTO OCHENTA DAS MULTA a razn de TRES NUEVOS SOLES por da multa que debern ser abonados dentro de los diez das siguientes de pronunciada la presente sentencia, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 44 del Cdigo Penal; FIJA: En OCHO MIL NUEVOS SOLES el monto que por Concepto de Reparacin Civil deber pagar el sentenciado a favor de la parte agraviada.
ii) La sentencia contenida en la resolucin de fecha
veintisiete de Junio del dos mil catorce, de fojas 635/649, que falla: condenando a PAULO MARTN VELASQUEZ SILVERA como autor del delito contra El Patrimonio - APROPIACIN ILCITA -, y contra la Fe Pblica FALSEDAD IDEOLGICA, en agravio de la Empresa de Estacin de Servicio El Tringulo S.A.C. y como tal se le impone TRES AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, con carcter efectiva la que ser computada a partir de la fecha vencer el veintisis de Junio del dos mil diecisiete; E IMPONE EXP. 422-2014 (707-2014)
CIENTO OCHENTA DAS MULTA a razn de TRES
NUEVOS SOLES por da multa, que debern ser abonados dentro de los diez das siguientes de pronunciada la presente sentencia, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 44 del Cdigo Penal; ORDENARON: el Internamiento del sentenciado en un establecimiento penitenciario designado por el Instituto Nacional Penitenciario; FIJA: En OCHO MIL NUEVOS SOLES el monto que por concepto de Reparacin Civil deber pagar el sentenciado a favor de la parte agraviada; sin perjuicio de devolver el monto dinerario materia de aprobacin ilcita.
CONSIDERANDO
PRIMERO.- BASES DE LOS RECURSOS DE APELACIN
1.1 El mbito recursal promovido por Carlos Fernando
Velsquez Silvera, de fojas 628/632, se contrae a que las facturas que emiti el recurrente a nombre de la Estacin de Servicios El Tringulo S.A.C. son instrumentos privados verdaderos debidamente registrados en los libros contables del mencionado grifo, y adems que las mercaderas fueron entregadas, siendo inocente de los cargos atribuidos; siendo lo cierto y verdadero, que la contadora en contubernio con los denunciantes, y por temor a perder su trabajo, cre la mentira que la mercadera no haba ingresado a la Estacin de Servicios El Tringulo S.A.C..
2.1 De otro lado, del recurso de apelacin presentado por
Paulo Martn Velsquez Silvera, de fojas 661/665 y de fojas 700/707, fluye la aseveracin del recurrente de que jams se ha apropiado del dinero que se le imputa, habiendo sido denunciado porque cuestionaba la administracin de los denunciantes y con el fin de apropiarse de sus acciones, es ms, los testigos fueron presionados por stos segn las declaraciones juradas de autos, adems, que no se le notific la pericia de valoracin y no se diligenci la confrontacin que solicit. EXP. 422-2014 (707-2014)
Reconoce que prest sus servicios a la empresa El
Tringulo pero con responsabilidad y honestidad en todo momento con conocimiento del accionista mayoritario Calixto Salinas; asimismo, la mercadera adquirida a la ferretera Mafersa ingres al establecimiento, habindose entonces fabricado las pruebas para denunciarlo aprecindose esto ya que no guardan relacin numrica y tanto las fechas como los nmeros han sido alterados. As tambin, las facturas emitidas por la ferretera MAFERSA son documentos privados verdaderos y es ms, no se ha demostrado que el documento o su contenido sean falsos. Refiere, que debe considerarse que no registra antecedentes penales ni judiciales, que cuenta con domicilio y trabajo conocido, que cuenta con carga familiar, y que ha sido intervenido quirrgicamente de la pierna, lo que no le permite caminar con normalidad.
SEGUNDO.- HECHO PUNIBLE, OBJETO DEL PRESENTE
PROCESO PENAL.
A travs del requerimiento fiscal acusatorio, de fojas 537/540,
se imputa al Paulo Martn Velsquez Silvera haberse apropiado indebidamente de la suma de diecinueve mil ochocientos cincuentinueve nuevos soles, al gastar y pagar obligaciones por trabajos ejecutados en su favor; habindose dado cuenta a la Gerencia General de la empresa agraviada de dichos gastos con los recibos de egresos N 00997, 00998, 1357, 1365, 1376, 01120, 01058, 01184 y 01120, obrante a folios 211/214, los dos ltimos recibos de egresos ascendentes al monto de cinco mil cuatrocientos cincuenta con 00/100 nuevos soles; siendo el caso, que el acusado Paulo Martn Velsquez Silvera por la confianza que le tenan al ser trabajador y socio de la empresa agraviada estaba encargado de realizar la labor de liquidacin y recepcin de sumas de dinero que ingresaba diariamente al establecimiento por la venta de combustible y para justificar la apropiacin ilcita de la suma de diecinueve mil ochocientos cincuentinueve nuevos soles present boletas, recibos y facturas que han sido emitidas por el acusado Carlos Fernando Velsquez Silvera, propietario de la Ferretera MAFERS, quien en contubernio con aquel insert informacin falsa en los documentos sustentatorio para que este ltimo los EXP. 422-2014 (707-2014)
entregara a la empresa agraviada, quien no se ha visto
beneficiada con los materiales consignados en dichas boletas cuestionadas, sufriendo por ello, menoscabo patrimonial.
TERCERO.- FUNDAMENTOS DEL TRIBUNAL
3.1) PRECISIONES CONCEPTUALES DE ORDEN
PROBATORIO
3.1.1 El literal e, inciso 24 del artculo 2 de la
Constitucin Poltica consagra el derecho fundamental de la presuncin de inocencia al establecer que: Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad.. Descripcin normativa que permite inferir, en primer lugar, que la naturaleza sustancial de dicho derecho es de una presuncin iuris tantum, y en segundo lugar, por consiguiente, que tal presuncin puede perfectamente ser destruida razonadamente mediante una mnima actividad probatoria de cargo, es decir, que ha de ser suficiente para desvirtuar tal presuncin; en tal sentido, resulta vlido afirmar que no resulta admisible una condena si las pruebas aportadas al juicio por la acusacin son insuficientes o deficientes.
3.1.2 Corresponde entonces, a los Tribunales de Justicia
apreciar libremente los diversos elementos de prueba aportados debidamente al proceso y vlidamente obtenidos, para de ese modo fundamentar sus resoluciones. El Tribunal ha de ponderar en conciencia los distintos elementos de prueba trados al proceso y que puedan estimarse de cargo (mnima actividad probatoria) para as desvirtuar la inocencia del acusado. Y, para que dicha mnima actividad probatoria pueda ser valorable, se debe de haber efectuado con las debidas garantas constitucionales y procesales y, en consecuencia, de ella resulte deducible la culpabilidad del acusado. Por tanto, la resolucin judicial no puede radicar en simples sospechas, presentimientos, o incluso, en meras intuiciones del propio juzgador. EXP. 422-2014 (707-2014)
3.1.3 Por su lado, el Tribunal Constitucional ha sealado
en su sentencia 0618-2005-PHC/TC, fundamento 22, que : (...) el principio de libre valoracin de la prueba en el proceso penal que corresponde actuar a los Jueces y Tribunales; que la sentencia condenatoria se fundamente en autnticos hechos de prueba, y que la actividad probatoria sea suficiente para generar en el Tribunal la evidencia de la existencia no slo del hecho punible, sino tambin la responsabilidad penal que en l tuvo el acusado y as desvirtuar la presuncin. (Subrayado nuestro).
3.2) RESPECTO A LA ACUSACIN POR DELITO CONTRA
LA FE PBLICA, EN LA MODALIDAD DE FALSEDAD IDEOLGICA.
3.2.1 De acuerdo al requerimiento acusatorio de fojas
537/540, a los recurrentes Carlos Fernando Velsquez Silvera y Paulo Martn Velsquez Silvera se les imputa ser autores del injusto penal contra la Fe Pblica en la modalidad de Falsedad Ideolgica previsto y sancionado en el segundo prrafo del artculo 428 del Cdigo Penal, cuyo texto es el siguiente:
El que inserta o hace insertar, en instrumento pblico,
declaraciones falsas concernientes a hechos que deban probarse con el documento, con el objeto de emplearlo como si la declaracin fuera conforme a la verdad, ser reprimido, si de su uso puede resultar algn perjuicio, con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco das-multa.
El que hace uso del documento como si el
contenido fuera exacto, siempre que de su uso pueda resultar algn perjuicio, ser reprimido, en su caso, con las mismas penas. (negrita, cursiva y subrayado nuestro).
3.2.2 Al respecto, la Falsedad Ideolgica, llamada tambin
histrica, segn Carlos Creus recae exclusivamente sobre EXP. 422-2014 (707-2014)
el contenido de representacin del documento, sin que se
modifiquen ni imiten para nada los signos de autenticidad. En ella nos encontramos con un documento cuya forma es verdadera, como lo son tambin sus otorgantes, pero que contiene declaraciones falsas1. De acuerdo a nuestra descripcin tpica, el anlisis de su configuracin implica atender las siguientes precisiones: a) El artculo 428 del Cdigo Penal tiene como bien jurdico la Fe pblica contenida en un documento pblico. La norma jurdica conexa es el artculo 235 del Cdigo Procesal Civil, norma que define cuando estamos ante un documento pblico; b) En cuanto a la tipicidad objetiva, el sujeto activo puede ser una persona comn o un funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones o notario pblico; el sujeto pasivo siempre ser el Estado; c) La accin tpica, segn la descripcin legal consiste en insertar o hacer insertar; d) El objeto material, est constituido por el documento pblico, lo falaz est contenido en dicho documento; e) El elemento normativo solo admite el instrumento pblico, en el que recae la accin tpica concerniente a hechos que deban probarse con el documento como si la declaracin fuera conforme a la verdad, establecindose como condicin objetiva de punibilidad que del empleo o uso pueda resultar algn perjuicio; f) En cuanto a la tipicidad subjetiva, siguiendo a Creus ... el dolo estriba en el conocimiento del carcter de documento del objeto y de lo falso que en l se introduce...2; y, e) El segundo prrafo presupone la concurrencia de los elementos tpicos del primer prrafo, sancionado el uso del objeto material delictivo.
3.2.3 Tal como es de apreciarse, la subsuncin de un
hecho en la descripcin tpica del injusto penal sub examine cualquiera sean los prrafos - reviste para su configuracin la necesidad que deban concurrir entre otros elementos tpicos, el vinculado al objeto material, 1 Carlos Creus. Falsificacin de Documentos en General, siguiendo a Sebastin Soler y Fontn Balestra, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1986, pginas 123 y 124.
2 Carlos Creus. Op. Cit.; pgina 144 EXP. 422-2014 (707-2014)
es decir, la existencia de un instrumento pblico con
contenido falso, usado como exacto, que genere un potencial perjuicio. La referencia al objeto material instrumento pblico dentro de la estructura tpica del artculo 428 del Cdigo Penal, se erige como un elemento normativo jurdico del tipo, pues exige una remisin interpretativa a la normativa extrapenal para fijar su contenido; nos estamos refiriendo al artculo 235 del Cdigo Procesal Civil, que establece: Es documento pblico: 1. El otorgado por funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones; y 2. La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por notario pblico, segn la ley de la materia. La copia del documento pblico tiene el mismo valor que el original, si est certificada por Auxiliar jurisdiccional respectivo, notario pblico o fedatario, segn corresponda.
3.2.4 En autos, a travs del requerimiento acusatorio de
fojas 537/540, el representante del Ministerio Pblico asevera que los recurrentes Carlos Fernando Velsquez Silvera y Paulo Martn Velsquez Silvera perpetraron el injusto penal contra la Fe Pblica en la modalidad de Falsedad Ideolgica, insertando informacin falsa en los documentos de fojas 211/214 con la finalidad de que el segundo de los nombrados justifique el dinero que se apropi de la agraviada. Siguiendo la descripcin fctica de la afirmacin antes invocada, se observa que los instrumentos en que reposa la aseveracin efectuada por el titular de la accin penal son las facturas N 013657 (a fojas 211), N 013666 (a fojas 212), N 013683 (a fojas 213) y N 013752 ( a fojas 214), todas en copia simple y emitidas por la empresa MAFERSA con objeto social, la venta de materiales de ferretera y sanitarios perfiles en acero Arequipa - a nombre de la Estacin de Servicio el Tringulo SAC con objeto social, la venta, distribucin de combustible, entre otros-; por consiguiente, los documentos en los que el Ministerio Pblico ha basado su acusacin por delito de Falsedad Ideolgica no son instrumentos pblicos, son documentos cuya contenido pretende reflejar una transaccin comercial entre EXP. 422-2014 (707-2014)
personas jurdicas particulares, por tal motivo, dichos
recaudos no se encuadran en la definicin brindada por el artculo 235 del Cdigo Procesal Civil.
3.2.5 As las cosas, resulta atendible el agravio de
apelacin que califica a los instrumentos de la acusacin por delito de Falsedad Ideolgica como documentos privados y verdaderos ya que dicho cuestionamiento se dirige a revelar la ausencia de subsuncin a partir de la inconcurrencia del elemento normativo tpico como lo es el objeto material. En efecto, tal como se ha advertido ut supra, el sustento fctico y probatorio de la acusacin por delito de Falsedad Ideolgica se sostiene en documentos de naturaleza privada (en copia simple) y no pblicos, situacin que desde el juicio de tipicidad imposibilita subsumir el evento sub judice al injusto penal in comento, mxime aun si la acusacin es el marco del debate y anlisis de la sentencia; por lo tanto, no se ha logrado probar la comisin de dicho delito de Falsedad Ideolgica, debiendo procederse conforme al artculo 284 del Cdigo de Procedimientos Penales, absolvindose a los sentenciados recurrentes de tales cargos atribuidos por el Ministerio Pblico.
3.3) RESPECTO A LA ACUSACIN POR DELITO CONTRA
EL PATRIMONIO, EN LA MODALIDAD DE APROPIACION ILCITA.
3.3.1 Nuevamente, de acuerdo al requerimiento
acusatorio de fojas 537/540, al apelante Paulo Martn Velsquez Silvera se le imputa ser autor del injusto penal contra el Patrimonio en la modalidad de Apropiacin Ilcita, en agravio de la Empresa de la Estacin de Servicio El Triangulo SAC previsto y sancionado en el primer prrafo del artculo 190 del Cdigo Penal, cuyo texto es el siguiente:
El que, en su provecho o de un tercero, se apropia
indebidamente de un bien mueble, una suma de dinero o un valor que ha recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante EXP. 422-2014 (707-2014)
que produzca obligacin de entregar, devolver, o
hacer un uso determinado, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
3.3.2 Al respecto, el primer verbo rector que define este
trnsito de lo lcito a lo ilcito es la apropiacin, entendida esta como la incorporacin a la esfera propia del patrimonio de aquello que fue recibido meramente a titulo posesorio. En la dinmica del delito de apropiacin ilcita hay que distinguir dos momentos, uno consiste en la trasmisin legtima de la posesin de la cosa con ttulo que produzca la obligacin de entregarla o devolverla, y otro de apropiacin antijurdica por parte del poseedor legitimo, acaeciendo la infraccin penal en este segundo momento. Este ilcito requiere la preexistencia del poder de custodia sobre un bien por un ttulo que produzca la obligacin de entregar devolver o hacer un uso determinado, donde el agente lejos de acatarla, realiza actos de apoderamiento o adjudicacin en favor propio o de tercero a sabiendas que el bien es ajeno, producindose la ruptura de la obligacin jurdica de devolucin o entrega del objeto.
3.3.3 Se desprende del dictamen acusatorio de autos, que
el acusado Paulo Martn Velsquez Silvera, como trabajador y socio de la empresa agraviada, se encargaba de liquidar y recepcionar el dinero que ingresaba diariamente por la venta de combustible, aprovechando su labor para apropiarse de la suma de dinero por un monto de diecinueve mil ochocientos cincuentinueve nuevos soles, gastando y pagando obligaciones por trabajos efectuados a su favor, dando cuenta a la gerencia general de la empresa agraviada de dichos gastos con los recibos de egresos N 00997, 00998, 1357, 1365, 1376, 01120, 01058, 01184 y 01120, siendo los dos ltimos ascendentes al monto de cinco mil cuatrocientos cincuenta con 00/100 nuevos soles.
3.3.4 Con las herramientas fcticas y jurdicas invocadas,
corresponde apreciar las pruebas generadas en autos; EXP. 422-2014 (707-2014)
para ello, partire sealando en la acusacin se menciona
que el encausado Paulo Martn Velsquez Silvera era socio de la agraviada y tambin trabajador de la misma desarrollando la funcin de liquidar el dinero que ingresaba por la venta de combustible. Al respecto, el citado procesado en su instructiva, de fojas 372/376, ha sealado: () me nombraron ayudante del administrador; por su lado, la representante legal de la empresa agraviada, de fojas 523/525, indic: () despus tuvo el cargo administrativo hasta setiembre del dos mil ocho, y en los mismos trminos aseveraron Cefora Aurora Caballero Valverde- contadora externa de la empresa agraviada-, de fojas 353/355, y Carlos David Gomero Amanqui asistente de contabilidad de la empresa agraviada -, de fojas 359/361. En suma, est probado que el aludido acusado, para la poca de los hechos investigados, trabajaba para la empresa agraviada -segn refieren- en el rea de administracin.
3.3.5 Respecto a las funciones del acusado Paulo Martn
Velsquez Silvera en el devenir sus actividades labores para la empresa agraviada, se tiene que en su declaracin indagatoria, de fojas 242/247, manifest: () me dedicaba a realizar las liquidaciones del primer turno de 06:30 a.m. a 14:30 horas de lunes a sbado; dentro de la empresa supervisaba al personal y liquidar las cuentas de los griferos, venan los griferos quienes me entregaban su numeracin de las mquinas de combustible que haban vendido, los recibos de gasto y ah sala la diferencia del dinero que tenan que entregarme, y todo ello lo detallaba en la computadora en el momento en que venan los griferos; y luego de ello en ese instante, mi socio Calixto dispona los pagos que se tenan que realizar tales como el pago de los balones de gas, lubricantes, deudas entre otros, y ese dinero restante lo depositaba en el banco, aadiendo, Que los depsitos los realizaba yo solo en el banco Financiero, pero los pagos los realizaba Calixto Salinas Iparraguirre, EXP. 422-2014 (707-2014)
quien a la vez controlaba todos estos movimientos
era la Gerente General por intermedio de Internet o a veces personalmente, y el control era diario, de forma instantnea.
3.3.6 De lo ltimo citado, se desprende que el acusado
Paulo Martn Velsquez Silvera tena las funciones de liquidar, recibir el dinero de los griferos a su cargo, luego entregrselo a Calixto Manuel Salinas Iparraguirre, y finalmente, depositar en el Banco Financiero el dinero que este ltimo le entregaba. Al respecto, la representante de la empresa agraviada en su escrito de denuncia de fojas 02/09, seal que dicho inculpado () era el encargado del control y liquidaciones 1 y 2 de lunes a sbado, es decir del ingreso del dinero del grifo, ello le era entregado por el personal en el trmino de sus funciones a horas 2.30 de la tarde en forma puntual todos los das, l a su vez entregaba el dinero en las oficinas respectivas de la empresa, una vez realizado el conteo respectivo lo llevaba al Banco correspondiente, es all en esta etapa que hacia la sustraccin del dinero mencionado y que es materia del ilcito penal de Apropiacin Ilcita. Por consiguiente, queda claro, que el inculpado en mencin reciba dinero de propiedad de la empresa agraviada con el cargo de entregarlo a las oficinas respectivas de la empresa, y luego de ello, nuevamente reciba dinero de la empresa agraviada, pero ahora, con la obligacin de depositarlo en una entidad financiera; escenario, que pone en evidencia el ttulo de posesin, de facto, con obligacin de entregar y hacer un uso determinado, respectivamente.
3.3.7 No obstante ello, el haberse acreditado que el
inculpado tena un vnculo laboral con la agraviada y adems que dentro de su esfera funcional entraba en posesin del dinero de propiedad de esta ltima con obligacin entregarla - en un primer momento - y hacer un uso determinado en un segundo momento -, no implica ni justifica que sea responsable del delito imputado. La destruccin de la presuncin de inocencia EXP. 422-2014 (707-2014)
para el caso de autos, est supeditada a la concurrencia
de pruebas que acrediten sin lugar a dudas, ya sea directa o indiciariamente, el estado de recepcin de parte del inculpado sobre la cosa objeto del delito ya que la demostracin del vinculo laboral y sus funciones no implica que necesariamente haya recibido la suma de dinero imputada como apropiada; necesidad probatoria que se funda en que por ms de facto o suma confianza que haya sido su relacin con la empresa agraviada, la determinacin de culpabilidad y responsabilidad penal no debe escoltarse en meras sospechas o presunciones contradas a que por haber laborado en ese periodo, per se, deba concluirse que ha recibido la suma de dinero, objeto del delito.
3.3.8 Sobre la necesidad probatoria precisada en el
acpite precedente, se aprecia, que tanto en la acusacin como en los argumentos de la parte agraviada se pretende satisfacer esta necesidad con los recibos, boletas y facturas obrantes de fojas 179/214; sin embargo, revisados estos instrumentos se advierte que no contienen la suscripcin del inculpado Paulo Martn Velsquez Silvera en seal de recepcin de la suma de dinero que glosan - salvo los vouchers de fojas 191, 200, 201, 202 que lejos de probar delito alguno, acreditan de que el inculpado hizo depsitos en la cuenta corriente de la agraviada . Ms aun, un hecho relacionado con este punto fluye en el escrito de denuncia de fojas 02/09, donde la representante de la empresa agraviada seal que Carlos David Gomero Amanqui - asistente de contabilidad de la agraviada - le pidi al inculpado que suscriba los recibos de egresos; sin embargo, cuando el mencionado asistente de contabilidad fue interrogado en sede judicial en ningn momento aludi tal hecho, a pesar de la trascendencia del mismo segn nos ha narrado la denunciante.
3.3.9 Otro elemento que refuerza la incertidumbre
respecto a la culpabilidad del inculpado Paulo Martn Velsquez Silvera es que la representante de la empresa agraviada, a fojas 524, ha sealado que la contadora de EXP. 422-2014 (707-2014)
su representada emiti el memorndum 004-2008 de
fecha veintids de Setiembre del dos mil ocho indicando que el inculpado en mencin se apropi de la suma de diecinueve mil ochocientos cincuentinueve nuevos soles; informe que corre de fojas 47/49 y en donde se corroboran la suma y fecha indicada; sin embargo, a pesar de la trascendencia de lo informado por la contadora para con los intereses de la empresa agraviada, en la Junta General de Accionistas de fecha treintiuno de Octubre del dos mil ocho, de fojas 20/26, con la concurrencia de todo el accionariado, entre ellos, el encausado y la representante de la agraviada, en ningn momento se discuti o al menos se puso en conocimiento de los concurrentes de tal hecho de tanta envergadura para los intereses de la agraviada, nunca se hizo eso, por el contrario, en el acta de dicha sesin se ha dejado constancia de los cuestionamientos del inculpado en mencin para con la gestin de don Calixto Manuel Salinas Iparraguirre; evidencindose un clima de animadversin, que compulsada con la fecha en que se interpuso la denuncia escrita (06/03/09), refuerza la versin del inculpado, cuando indica que todo obedece a un acto de venganza por sus cuestionamientos.
3.3.10 En sntesis, los elementos probatorios no causan
certeza de que el inculpado Paulo Martn Velsquez Silvera en el despliegue de sus funciones laborales haya recibido la suma de dinero que se le imputa haberse apropiado; pues los recaudos insertos en autos no lo ligan, salvo los vouchers de depsito que no prueban ilcito alguno; asimismo, vale reiterar, por ms que sea un vinculo laboral de facto generado quizs por un alto grado de confianza, cuando el juzgador efecta el juicio de subsuncin del factum en la descripcin tpica de Apropiacin Ilcita se requiere necesariamente la demostracin fehaciente, no slo de que el agente est investido del ttulo de posesin, sino y sobretodo, que en trminos reales y concretos haya tenido contacto con el bien, ya que la posesin se adquiere por la tradicin segn el artculo 900 del Cdigo Civil, y de esa manera se estara impartiendo justicia desde la ptica de un EXP. 422-2014 (707-2014)
derecho penal eficaz y garantista. No obstante ello,
dejamos a salvo el derecho de la parte agraviada de hacerlo valer en la va extra penal con arreglo a ley.
3.3.11 Por otro lado, la Fiscala Mixta de San Juan de
Lurigancho solicit para el delito que se investiga de apropiacin ilcita la ampliacin de instruccin; sin embargo, esta peticin no podra ampararse pues la instruccin ha sido ampliada en dos oportunidades e incluso en la primera de ellas fue materia de reprogramacin; asumir dicha peticin conllevara inobservar lo establecido en el numeral 11) del artculo primero de la Resolucin Administrativa N 111- 2003-CE-PJ seal taxativamente que: Los Jueces y Vocales Superiores de toda la Repblica debern actuar con celeridad y eficiencia en la tramitacin de las causas penales, y en su desempeo funcional, observado las siguientes disposiciones:11) Los jueces y vocales en los procesos ordinario y sumarios no deben conceder plazos ampliatorios de la instruccin cuando se han empleado los expresamente previstos en la ley procesal, independientemente de la instancia que hubiere hecho uso de los mismos. . No debemos olvidar que por mandato legal (Decreto legislativo N 124) en un proceso de carcter sumario el plazo de instruccin es de sesenta das con nicamente treinta de das de ampliacin, los mismos que ya se agotaron en autos.
3.3.12 Por lo tanto, a tenor de la libre apreciacin razonada de
la prueba que es el sustento del artculo 283 del Cdigo de Procedimientos Penales, dispositivo que reconoce al juez la potestad de otorgar valor correspondiente a las pruebas sin directivas legales que lo predeterminen; al derecho constitucional a la Presuncin de Inocencia que exige sobre el particular que las pruebas de cargo que justifiquen una condena deben ser suficientes, plenas e idneas para fundamentar la incriminacin del imputado; en el caso de autos no se ha logrado desvirtuar el derecho a la presuncin de inocencia estipulado en el artculo 11.1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos que establece: Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se EXP. 422-2014 (707-2014)
presuma su inocencia mientras no se pruebe su
culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa. (...); en el artculo 14.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en el artculo 8.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; y tambin en nuestra Carta Magna en el numeral e) del inciso 24, del Artculo 2; debiendo absolverse al imputado Paulo Martn Velsquez Silvera de la acusacin fiscal en virtud al artculo 284 del Cdigo de Procedimientos Penales.
Por los fundamentos glosados mi voto es porque se resuelva:
i) REVOCAR La sentencia contenida en la resolucin de
fecha treinta de Mayo del dos mil catorce, obrante de fojas 600/612, que falla: condenando a CARLOS FERNANDO VELSQUEZ SILVERA como autor del delito contra la Fe Pblica FALSEDAD IDEOLGICA, en agravio de la Empresa de Estacin de Servicio El Tringulo SAC; y como tal se le impone CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, cuya ejecucin se suspende por el periodo de TRES AOS, durante el cual estar sujeto el sentenciado al cumplimiento de las siguientes reglas de conducta: A) No variar de domicilio sin autorizacin del Juzgado, B) No abandonar la ciudad sin comunicacin por escrito al Juzgado, C) Comparecer al local del Juzgado los tres ltimos das de cada mes para que d cuenta de sus actividades y firma del cuaderno de control respectivo. Todo ello, bajo apercibimiento de imponerse las medidas indicadas en el artculo 59 del Cdigo Penal en caso de incumplimiento; E IMPONE CIENTO OCHENTA DAS MULTA a razn de TRES NUEVOS SOLES por da multa que debern ser abonados dentro de los diez das siguientes de pronunciada la presente sentencia, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 44 del Cdigo Penal; FIJA: En OCHO MIL NUEVOS SOLES el monto que por Concepto de Reparacin Civil deber pagar el sentenciado a favor de la parte agraviada; y, EXP. 422-2014 (707-2014)
REFORMANDOLA: ABSOLVIERON a CARLOS FERNANDO
VELSQUEZ SILVERA de la acusacin fiscal formulada en su contra la Fe Pblica FALSEDAD IDEOLGICA, en agravio de la Empresa de Estacin de Servicio El Tringulo SAC.
ii) REVOCAR La sentencia contenida en la resolucin de
fecha veintisiete de Junio del dos mil catorce, de fojas 635/649, que falla: condenando a PAULO MARTN VELASQUEZ SILVERA como autor del delito contra El Patrimonio - APROPIACIN ILCITA -, y contra la Fe Pblica FALSEDAD IDEOLGICA, en agravio de la Empresa de Estacin de Servicio El Tringulo S.A.C. y como tal se le impone TRES AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, con carcter efectiva la que ser computada a partir de la fecha vencer el veintisis de Junio del dos mil diecisiete; E IMPONE CIENTO OCHENTA DAS MULTA a razn de TRES NUEVOS SOLES por da multa, que debern ser abonados dentro de los diez das siguientes de pronunciada la presente sentencia, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 44 del Cdigo Penal; ORDENARON: el Internamiento del sentenciado en un establecimiento penitenciario designado por el Instituto Nacional Penitenciario; FIJA: En OCHO MIL NUEVOS SOLES el monto que por concepto de Reparacin Civil deber pagar el sentenciado a favor de la parte agraviada; sin perjuicio de devolver el monto dinerario materia de aprobacin ilcita; y,
REFORMANDOLA: ABSOLVIERON a PAULO MARTN
VELASQUEZ SILVERA de la acusacin fiscal formulada en su contra delito contra El Patrimonio -APROPIACIN ILCITA -, y contra la Fe Pblica FALSEDAD IDEOLGICA, en agravio de la Empresa de Estacin de Servicio El Tringulo S.A.C.
iii) DISPONGO: la inmediata libertad de PAULO MARTN
VELASQUEZ SILVERA, en tanto no exista en su contra, mandato de detencin o internamiento vigente, decretado por autoridad judicial competente; para tal efecto, expdase por EXP. 422-2014 (707-2014)
intermedio de la Secretara de esta Sala, los oficios
correspondientes.
iv) DEJO a salvo el derecho de la parte agraviada de hacerlo
valer en la va extra penal con arreglo a ley.
v) ORDENO: la anulacin de los antecedentes derivados del
presente proceso; y el archivo definitivo del proceso. Oficindose, notificndose y los devolvieron.-