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Morais & Ferro

Advogados Associados

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE GOIS

Protocolo n :200690057920
Natureza :INDENIZAO
Este Feito :APELAO CVEL CONTRARRAZES A RECURSO ESPECIAL
Recorrente :BANCO DO BRASIL S/A
Recorrido :SILVANA FLORES FELIPE e OUTROS

SILVANA FLORES FELIPE, FRANCIELLY


FELIPE DIAS, FRANCINY FELIPE DIAS e THAYSSON POXES
CARVALHO DIAS, sobejamente individuados nos autos
supramencionados, na AO DE INDENIZAO que move
em face de BANCO DO BRASIL S/A, tambm qualificado,
por sua procuradora que esta subscreve, voltam
insigne presena de Vossa Excelncia para, na
forma do artigo 542 do Cdigo de Processo Civil,
apresentar as CONTRARRAZES ao RECURSO ESPECIAL,
manejado pela parte Requerida, conforme intimao
veiculada no Dirio de Justia n 1689, requerendo
a Vossa Excelncia que, adotados os trmites
legais, sejam as contrarrazes anexadas ao Recurso
Especial do recorrente, e, na fase de
admissibilidade seja decreta a precluso da
matria discutida pelo recorrente, e, acaso no
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seja esse o entendimento de V. Excelncia, sejam


remetidas ao Egrgio Superior Tribunal de Justia
- STJ, onde o sobredito recurso do recorrente
dever ser improvido, tendo vista as escorreitas
razes da parte recorrida.

Nestes termos, pede deferimento,


ressaltando-se que as razes (adiante dispostas) so
partes integrantes desta pea.

Goinia, 14 de Janeiro de 2015.

RUTIANE OLIVEIRA
OAB/GO 36.080

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EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA


COLENDA TURMA JULGADORA
INCLINES JULGADORES
DOUTO RELATOR

CONTRARRAZES AO RECURSO ESPECIAL

1.0 SNTESE DO PROCESSADO

A parte recorrida manejou, em


09.01.2006, ao de conhecimento com pedido de
indenizao por danos morais em face do recorrente.

O pedido teve por base a ocorrncia


de ato ilcito sob a responsabilidade da instituio
financeira que ora figura como recorrente, pois, em
agosto de 2005, o cnjuge/pai dos recorridos se
encontrava dentro do estabelecimento bancrio que foi
tomado em assalto por um grupo armado.

Referido roubo acabou por vitimar


um policial, parte da quadrilha de assaltantes e o
Sr. Francisco Antnio Dias conhecido como Gordo
cnjuge/pai dos recorridos.

Esgotado o processo de cognio e


devidamente instrudo o feito, e ainda, debatidas as
questes pertinentes, lhe sobreveio sentena em
12.12.2011, conforme fls. 1.677-1.701 dos autos, onde
a instituio bancria foi condenada a ttulo de
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reparao por danos materiais a ressarcir ao cnjuge


da vtima o montante de R$ 522,50 (quinhentos e vinte
e dois reais e cinquenta centavos) devidamente
corrigidos desde o desembolso; penso mensal no porte
de 2,29 salrios mnimos at a data em que a vtima
completaria 70 (setenta) anos de idade.

Quanto aos filhos, a instituio


bancria foi condenada a pagar aos filhos da vtima,
penso mensal no montante de 2,29 salrios mnimos
at eles completarem 24 anos de idade, tomando-se por
base o valor do salrio mnimo quando do efetivo
pagamento e quanto s parcelas vencidas at o incio
do pagamento do pensionato, sero acrescidos juros de
mora de 1% ao ms e correo monetria, ambos a
partir da data do evento.

Com relao ao dano moral, a parte


recorrente foi condenada a pagar R$ 200.000,00
(duzentos mil reais) para cada um dos autores, com
correo monetria pelo INPC, a partir da presente
deciso, bem como de juros de mora de 1% ao ms, este
desde o evento danoso.

E ainda, foi condenada a recorrente


ao pagamento das custas processuais e honorrios
advocatcios, que foram fixados em 20% (vinte por
cento) sobre as parcelas vencidas e 12 vincendas no

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que toca condenao por danos materiais, bem como


sobre o montante relativo condenao por danos
morais.

Contra referido ato judicial foram


opostos embargos de declarao por ambas as partes,
os quais foram rejeitados pelo condutor do feito,
fls. 1.719/1.721 e 1.839/1.840 dos autos.

Lado outro, as partes manejaram


recursos de apelo contra o decisum que encerrou a
fase de cognio, fls. 1.741/1.764 e 1.844/1.902.

Recebidos os autos e os respectivos


recursos na instncia recursal, lhes sobreveio
deciso em 02.09.2014, na qual o Desembargador
condutor do feito, conheceu do recurso da parte ora
recorrente, porm, negou-lhe provimento.

Quanto ao recurso de apelo aviado


pela parte ora recorrida, este foi conhecido e
parcialmente para reformar a sentena no que tange ao
pensionamento devido aos filhos menores, estendendo-o
at os 25 (vinte e cinco) anos de idade.

AO referido decisum foi aviado


embargos de declarao manejado pela parte ora
recorrente, ao qual, foi dado conhecimento, sendo-
lhe, porm, negado provimento pela instncia
recursal.
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Aps a rejeio do recurso


anterior, a parte Requerida/recorrente manejou o
Recurso Especial que se v s fls. 2.073/2.094.

Vindo, posteriormente, os autos com


vista parte Autora/Recorrida para o oferecimento de
contrarrazes ao recurso manejado.

2.0 DOS FUNDAMENTOS DE DIREITO

Em homenagem a boa tcnica


processual, sero primeiramente fixados os pontos
controvertidos por sobre os quais a parte recorrente
manifesta seu inconformismo, para que, aps, sejam
enfrentados de forma separada e lavrada a concluso
quanto ao presente recurso especial.

Insurge-se a parte Recorrente


contra o acrdo prolatado pelo Egrgio Tribunal de
Justia do Estado de Gois alegando que:

H no presente caso negativa de


prestao jurisdicional, uma vez que na
forma prevista no artigo 535, I e II do
Cdigo de Processo Civil demonstrou
existncia de omisses nos atos judiciais
anteriores e a Instncia recursal
rejeitou os embargos apresentados com o
fito de sanar referidas irregularidades;
No presente caso h clusula legal e
que elide sua responsabilidade de
indenizar posto que o fato jurdico
gerador da obrigao aconteceu fora das
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dependncias de sua agncia bancria e


ainda que se deu devido a culpa de
terceiro;
- Ausncia de condio da ao, qual
seja, legitimidade passiva do banco;
Os juros remuneratrios somente devem
ser computados a partir da citao e no
na forma fixada no acrdo recorrido,
desde a data do ato ilcito.
O dano moral foi confirmado pelo
Egrgio Tribunal de Justia, destoando do
entendimento jurisprudencial do Superior
Tribunal de Justia;
- A penso deferida at a data em que a
vtima completaria 70 anos de idade
conflita com interpretaes emanadas de
julgados do Superior Tribunal de Justia.

So essas as razes as quais o


recorrente funda o seu inconformismo.

3.0 DA AUSNCIA DOS REQUISITOS PARA ADMISSIBILIDADE


DO RECURSO ESPECIAL

3.1 DA TENTATIVA DE REVOLVIMENTO DA MATRIA DE FATO

Em promio, calha ressaltar que


melhor sorte no assiste parte recorrente, posto
que matrias por sobre as quais embasa seu
inconformismo, versam sobre questes de fato
sobejamente apreciadas nas instncias anteriores e j
figuraram como thema decidendum das decises,
sentenas e acrdos por onde o feito tramitou.

O inconformismo que se v do Apelo

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Especial, cinge-se, em sua inteireza, a uma nova


discusso de matria de fato que foi sobejamente
valorada pelos doutos julgadores que apreciaram o
presente feito.

H, por consequncia, precluso


lgica quanto a matria de fato que ora se discute,
posto que no recurso especial somente se pode levar
Corte Superior discusses que versem sobre aplicao
da lei federal e uniformizao do entendimento quanto
a aplicao desta.

Decididos todos os incidentes e


todas as questes de fato, sendo proferida sentena
no feito, e, havendo recurso e remetido ao Tribunal
de Justia, e neste, sendo-lhe proferido um acrdo,
estar esgotada a possibilidade de valorao do
conjunto ftico-probatrio em sede de recursos para
qualquer instncia alm do tribunal local.

A valorao do conjunto de fato, da


matria de prova posta a anlise do Juzo de primeiro
grau est sujeita a apreciao deste e do Tribunal,
ao qual compete julgar eventual recurso naquele
feito, esgotadas as instncias ordinrias, no se
discute mais nos autos matria referente aos fatos ou
s provas coligidas aos autos.

Nas instncias extraordinrias se

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discute to somente a interpretao da lei e sua


aplicao ao caso concreto, se foi, ou no, realizada
com acerto pelas instncias anteriores.

Esse esgotamento se d,
principalmente, para que se evite o manejo sucessivo
e desmedido de inconformismos por aquele que se
encontra insatisfeito quanto apreciao do caso por
um ou outro Juiz.

Nesse prumo, a Constituio


Federal, ao definir o alcance da competncia do
Superior Tribunal de Justia, estatuiu:

Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de


Justia:
[...]
III - julgar, em recurso especial, as
causas decididas, em nica ou ltima
instncia, pelos Tribunais Regionais
Federais ou pelos tribunais dos Estados,
do Distrito Federal e Territrios, quando
a deciso recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou
negar-lhes vigncia;
[...]
c) der a lei federal interpretao
divergente da que lhe haja atribudo
outro tribunal.

A parte recorrente no logrou xito


em comprovar qualquer desses permissivos de
admissibilidade, posto que no h contrariedade a
tratado ou lei federal, e nem houve negativa de

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vigncia para estes. Da mesma forma, no houve


interpretao divergente, sendo que nesse permissivo,
acaso exista divergncia, ela deve ser apontada de
forma clara no bojo do recurso, e, como bem se v do
recurso manejado no foi apontada qualquer
divergncia quanto a aplicao da lei federal no caso
concreto.

As matrias que a parte recorrente


busca trazer discusso tem sua gnese na narrativa
dos fatos, e, como bem delimitado pela jurisprudncia
do Egrgio STJ, o Tribunal de Justia do Estado ou o
Tribunal Regional Federal soberano na valorao da
matria de fato na relao jurdica que analisa.

A Instncia Superior no funciona


como a parte recorrente pretende, o seu mister
outro, trata-se de apreciar as teses jurdicas que
envolvem o caso e que a ele se aplicam, a funo
constitucional da Corte Superior de Justia cuidar
da interpretao das leis por sobre o caso concreto e
garantir a uniformidade na interpretao, e no
realizar nova apreciao do conjunto ftico-
probatrio coligido aos autos.

Sobre o tema:

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO


AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. DECISO QUE
SE MANTM PELOS PRPRIOS FUNDAMENTOS.
EMBARGOS EXECUO. PRESCRIO. NO
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OCORRNCIA. INRCIA DA PARTE NO


CONFIGURADA. REVISO. IMPOSSIBILIDADE.
SMULA N. 7/STJ. AGRAVO NO PROVIDO.
1. Deve ser mantida a deciso agravada
por seus prprios fundamentos, na
medida em que os argumentos
apresentados pelo agravante no so
capazes de alterar as razes de
decidir.
2. O Tribunal a quo, soberano na
anlise do contexto ftico e
probatrio delineado nos autos,
afastou o marco prescricional
considerando os entraves no mecanismo
judicial e a demora da executada em
fornecer documentos necessrios
liquidao do crdito.
3. invivel a rediscusso do julgado
em sede de recurso especial, por
demandar revolvimento ftico dos
autos, ex vi do verbete sumular n. 7
deste Superior Tribunal de Justia.
4. Agravo regimental no provido. -
AgRg no AREsp 216.659/RS, Rel. Min.
Eliana Calmon, 2 Turma, jul. 09.10.2012,
DJe 17.10.2012. [Sem grifo no original]

O sucedneo recursal ora manejado


sequer merece seguimento, posto que se encontra em
contrariedade com a Constituio Federal por no
guardar em si os requisitos para sua admissibilidade.

Nesse mesmo passo, no merece


seguimento posto que em contrariedade com a prudncia
dominante dos Tribunais ptrios e do prprio STJ.

com o amparo dessas razes que a


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parte recorrente entende no haver motivo para que


seja conhecido o presente recurso, sendo a medida
cabvel que lhe seja negado seguimento.

H, ainda, outras questes que


importam em revolvimento da matria de fato no
recurso aviado, as quais, de forma clara, sero
enfrentadas em seu momento oportuno ao lado de cada
argumento sustentado pela parte recorrente, sendo
refutando de forma clara e eficaz.

3.2 DA AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO DA MATRIA

remansoso na doutrina e
jurisprudncia ptrias que o chamado
prequestionamento da matria implica em
pronunciamento e/ou provocao de todos os julgadores
pelos quais o feito passou.

As matrias aviadas em um recurso


especial ou extraordinrio devem ser propostas em
todos os graus de jurisdio para que possam ser
suscitadas em sede de recursos para Tribunais
Superiores, visto tratar-se de recurso vinculado.
O doutrinador Jos Saraiva discorre
sobre a existncia de pressupostos especficos de
cabimento do recurso especial (SARAIVA, Jos. Recurso
Especial e o STJ. So Paulo: Saraiva, 2002. P. 247.):

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A impugnao de acrdos mediante


especial apelo requer, alm dos
pressupostos objetivos e subjetivos,
outros de natureza constitucional, bem
como requisitos especficos intrnsecos a
essa espcie de recurso.

Retira-se dos autos que a parte


recorrente aviou tese em sede de contestao que no
era responsvel pelo evento danoso, e que a culpa
seria de terceiro, quedando-se silente, contudo,
quanto a qual seria o terceiro causador do evento
danoso.

Nesse passo, manejou denunciao


lide na qual almejava trazer para o feito o Estado e
a Unio.

Aps o indeferimento da denunciao


lide manejada outrora, a parte recorrente sequer
mencionou a tese ventilada na contestao
responsabilidade de terceiro pelo evento danoso.
Entretanto, aps a sentena, estando o feito em
segundo grau de jurisdio, passou a apresentar a
tese, dessa vez, entendo ser a culpa pelo evento
danoso pertencente fora policial Estado.

De forma clara se v dos autos que


a questo no foi colocada anlise do Juiz de
primeira grau, posto que a tese de responsabilidade
do Estado somente foi apresentada ao Judicirio j no

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segundo grau de jurisdio.

escorreito afirmar que toda a


matria de defesa possvel deve ser arguida logo na
contestao, no permitido inovar no feito a
qualquer momento aviando tese nova ou alterando a
substncia de tese j defendida.

Bem se sabe que o prequestionamento


pressupe que em todas as instncias a matria foi
posta em debate, tal fato se deve exigncia de que
exista manifestao do Estado-Juiz sobre as questes
versadas nos autos, e por sobre elas tenha sido
emitido algum juzo de valor.
Vejamos comentrios sobre a histria
de tal instituto na obra do ilustre doutrinador Jos
Miguel Garcia Medina1:

a exigncia do prequestionamento antiga.


Mesmo antes da Constituio de 1946, o
entendimento emanado do Supremo Tribunal
Federal era no sentido da necessidade de
prvio questionamento da lei federal na
instncia local. Aludia-se, ento, que,
inocorrendo o prequestionamento ento
concebido como questionamento realizado
pelas partes antes do proferimento da
deciso passvel de impugnao pelo recurso
extraordinrio , determinar-se-ia o no
conhecimento do recurso extraordinrio.

1
MEDINA, Jos Miguel Garcia. O prequestionamento e os pressupostos dos recursos extraordinrio e
especial. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 275.
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A jurisprudncia coaduna como mesmo


entendimento, sendo que a ausncia de
prequestionamento da matria, segundo a smula 211 do
Egrgio STJ, importa em no conhecimento do recurso
manejado, quanto a isso, o teor do dispositivo:

STJ Smula n 211 - Recurso Especial -


Questo No Apreciada pelo Tribunal A Quo
Admissibilidade Inadmissvel recurso
especial quanto questo que, a despeito
da oposio de embargos declaratrios,
no foi apreciada pelo tribunal a quo.
[Sem grifo no original]

Como j exposto, o prequestionamento


um requisito de admissibilidade especfico dos
recursos do gnero extraordinrio, que so aqueles cuja
destinao principal a tutela do direito objetivo, ou
seja, a uniformizao do entendimento, em territrio
brasileiro, de como devem ser aplicadas as normas
federais infra-constitucionais e as normas
constitucionais a "casos-tipo", ou "situaes-tipo",
cuja incidncia costuma repetir-se.

Assim, o acesso a tais graus


recursais - recurso especial e recurso extraordinrio -
devem ser restrito, j que sua finalidade no criar
"um segundo ou terceiro" tempo de anlise do direito
subjetivo, mas sim manter a coeso do ordenamento
jurdico, para que se garanta isonomia aos

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jurisdicionados.

O prequestionamento se insere nessa


estrutura como sendo um dos mais profcuos e seguros
freios ou restries interposio desses vetores
recursais, sendo essencial ao processamento e julgamento
dos recursos especial e extraordinrio, viabilizando o
labor dos tribunais que os manejam. Sem uma medida como
essa, que sem dvida corresponde a uma das mais corretas
polticas processuais coligadas ao STJ e ao STF, tais
instncias seriam, na prtica, inviveis.

Nas palavras do ilustre doutrinador


Jos Saraiva para o cabimento do recurso especial, so
exigidos outros pressupostos, alm dos constitucionais,
quais sejam: a) o prequestionamento; b) a indicao
precisa do dispositivo tido por violado; c) a impugnao
de todos os fundamentos legais autnomos da deciso
recorrida; d) a interposio do recurso extraordinrio,
quando a deciso recorrida tiver fundamento
constitucional autnomo; e) a fundamentao recursal
apenas em matria de direito federal excluda a
discusso ftica e constitucional2.

Por isso, em no havendo o


prequestionamento da matria abordada no recurso
especial, o respectivo recurso no pode ser conhecido,
2
Idem. p. 247.

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por carecer de elemento de juizo de admissibilidade, por


conseguinte, obstando o exame do mrito recursal.

Alcides de Mendona Lima3, com


peculiar preciso, dispe acerca da falta de
prequestionamento e seus reflexos: (...) o Supremo
Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de Justia,
sistematicamente, no conhecem daqueles recursos se no
tiver havido o prequestionamento nos graus inferiores da
questo submetida queles venerandos tribunais.

In casu, ntida a falta de


prequestionamento das matrias abordadas no recurso
especial do recorrente, de tal forma que o recurso no
pode ser conhecido, conseqentemente, no pode haver o
exame do mrito recursal.

Vejamos julgados do Colendo Superior


Tribunal de Justia, ressaltando que se o mesmo
entendimento est consolidado na doutrina:

PROCESSUAL CIVIL E DIREITO INTERTEMPORAL.


RECURSO ESPECIAL. SATISFEITOS OS REQUISITOS
DE ADMISSIBILIDADE, O STJ APLICA O DIREITO
ESPCIE, JULGANDO A CAUSA. I
Satisfeitos os requisitos de
admissibilidade do recurso especial, o STJ
passa ao exame do mrito recursal,
aplicando o direito espcie. Por tal
razo, pode a Corte superior instituda

3
LIMA, Alcides de Mendona. Prequestionamento. RT, n. 692, 1993.
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pela Constituio de 1988 afastar a tese


aplicada pelo juiz de primeiro grau, bem
como a orientao agasalhada pelo tribunal
de segundo grau, optando por prestigiar uma
terceira tese. O STJ no mera corte de
cassao, pelo que, ultrapassando o juzo
de admissibilidade aplica o direito
espcie, julgando a causa. Aplicao do
art. 257 do RISTJ e da Smula n. 456/STF.
(STJ - 2 Turma. REsp 149.379-RS. Rel.
Ministro Adhemar Maciel. DJU 16/02/1998) -
grifo nosso.

ADMINISTRATIVO MULTA DE TRNSITO. AUTO DE


INFRAO LAVRADO EM FLAGRANTE. PRAZO PARA
APRESENTAO DE DEFESA PRVIA. FALTA DE
PREQUESTIONAMENTO. NOTIFICAO DA AUTUAO.
PRAZO DECADENCIAL. ARQUIVAMENTO.
1. No se conhece do recurso especial se as
matrias suscitadas no foram objeto de
anlise pelo Tribunal a quo luz da
legislao federal tida por violada, ante a
falta do prequestionamento.
2. No expedida a notificao de autuao
no tempo oportuno (art. 281, pargrafo
nico, II), o prazo no pode ser
restabelecido, pois j atingido pela
decadncia. Precedente da Primeira Seo.
3. Recurso especial conhecido em parte e
provido. (STJ 2 Turma. REsp 922481 /
RS. RECURSO ESPECIAL 2007/0024027-4. Rel.
Ministro Castro Meira. DJ 28.05.2007 p.
316) - grifo nosso.

Mirando os encimados arestos, de


claravidncia de que no houve as violaes a texto de
lei federal, se os dispositivos legais nem mesmo foram
suscitados em instncias inferiores, o que atrai a
aplicao da Smula 211 do STJ.

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Dessa feita, ausente


prequestionamento nas instncias anteriores, a melhor
sorte que merece o recurso a negativa de seu
seguimento, posto que a ausncia de prequestionamento
bice processual que no pode ser transposto pelo
recurso aviado pela parte recorrente.

3.3 DA INADMISSIBILIDADE/VEDAO DE REEXAME DE FATO E DE


INTERPRETAO DE CLUSULA CONTRATUAL VIOLAO S SMULAS 5 E
7 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

cedio que o reexame de prova e


clusula contratual em sede de recurso especial
questo impossvel, uma vez que o recurso especial no
viabiliza novo exame da causa, nos moldes do recurso de
apelao. Tal recurso tem mbito restrito, permitindo
apenas o reexame da soluo que pode ter afrontado a lei
federal (recurso especial art. 105, III, CF).

O Superior Tribunal de Justia, a


respeito da impossibilidade de reexame de provas, bem
como reapreciao de clusula contratual, editou as
seguintes smulas, in verbis:

Smula 5. A SIMPLES INTERPRETAO DE


CLUSULA CONTRATUAL NO ENSEJA RECURSO
ESPECIAL.

Smula 7. A PRETENSO DE SIMPLES REEXAME


DE PROVA NO ENSEJA RECURSO ESPECIAL.
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Com demonstrado domnio da matria, o


professor Gleydson Kleber Lopes de Oliveira se
manifestou sobre o tema nos termos que se seguem
(OLIVEIRA. Gleydson Kleber Lopes de. Recurso Especial.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. P.299.):

A apreciao dos fatos e das provas est


afeta soberanamente instncia local,
sendo que ao Superior Tribunal de Justia
cabe apenas a anlise acerca da correta
aplicao da lei federal, sendo, por isso,
inadmissvel o recurso especial que
objetive o mero reexame de prova.
A interpretao de um contrato, ou de suas
clusulas, cujo escopo seja a obteno do
sentido e alcance da manifestao de
vontade, envolve matria de fato, porquanto
averigua a inteno dos contraentes, sendo
defeso o respectivo reexame em sede de
recurso especial.

O conceito de reexame de prova deve


ser atrelado ao de convico, pois o que no se deseja
permitir, quando se fala em impossibilidade de reexame
de prova, a formao de nova convico sobre os fatos.
No se quer, em outras palavras, que o recurso especial
viabilize um juzo que resulte da anlise dos fatos a
partir das provas.

Note-se que o que se veda, mediante a


proibio do reexame de provas, a possibilidade de se
analisar se o tribunal recorrido apreciou adequadamente
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a prova para formar a sua convico sobre os fatos.


Assim, por exemplo, proibido voltar a analisar as
provas que convenceram o tribunal de origem sobre a
presena de culpa.

Isso porque, tendncia natural dos


profissionais do direito tentar transformar o recurso
especial em um meio amplo de impugnao para assegurar,
em todos os nveis, a justia da deciso. Assim, muitas
vezes este recurso utilizado como meio de controlar
eventuais equvocos das instncias ordinrias na
apreciao dos fatos que envolvem a controvrsia. Isso
decorre da inexistncia de outro meio impugnatrio para
aquela finalidade, aps o encerramento do segundo grau
de jurisdio.

Comentando a respeito da Smula 7 do


STJ, Jesus Costa Lima4 assim consignou:

O assunto, entretanto, de suma valia ao


juzo de admissibilidade. que se o
Superior Tribunal de Justia conhecesse de
recurso especial reexaminando a prova,
seria mera terceira instncia, quando lhe
cabe zelar pela unidade do direito
federal.

Quanto interpretao de contratos e


suas respectivas clusulas, trata-se de uma concluso
lgica que no conceito de matria ftica, aqueles esto
4
LIMA, Jesus Costa.Comentrios s smulas do STJ. Braslia: Editora Braslia Jurdica, 1992. p. 33.
21
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includos. Entretanto, dada realidade dos recursos,


isto , pela insistncia dos recorrentes em tentar
tratar desse assunto de forma diversa, foi necessria a
edio da supracitada Smula 5 do STJ.

No dizer de Rodolfo de Camargo


Mancuso5 a matria de fato, que fica excluda do mbito
extraordinrio, aquela cujo conhecimento pelo STF
apenas levaria a um reexame de prova, ou seja: aqueles
casos em que no se perscruta o interesse no contraste
entre o decisum recorrido e um texto constitucional;
casos em que, na verdade, o interesse do recorrente ,
pura e simplesmente, infringir o julgado, objetivo esse
alcanvel pelos recursos de tipo comum, que j foram ou
poderiam ter sido manejados oportuno tempore.

Essa exegese aplica-se tambm ao


recurso especial, j que sua finalidade primordial a
preservao da ordem pblica, especificamente, das
normas infraconstitucionais. Da porque no se admite o
recurso especial por motivo ou questo de fato, momento
em que h predominncia do interesse superior da
legalidade.

Analisando o recurso especial


interposto, conclui-se que o recorrente visa
simplesmente o revolvimento de matria probatria e de
5
MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Recurso extraordinrio e recurso especial. 8 ed. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2003. p. 132.
22
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fato, o que vedado em sede de especial.

Ora, o recorrente alega, de um lado,


supostas violaes a texto de lei federal, enquando,
assenta seu especial em matria probatria e de fato.

Em outras palavras, no presente caso


no h mais que se discutir acerca de omisses sobre
fatos e provas dos autos, j que a investigao
probatria e a busca pela verdade ftica j ocorreu no
desenvolvimento do processo, cuja atividade foi restrita
aos julgadores ordinrios, a quem compete realizar
amplamente a justia, e no s Cortes Extraordinrias,
cuja funo controlar a fundamentao das decises de
outros rgos jurisdicionados.

A questo de fato, ou seja, a


constatao do quadro ftico trazido a juzo, a luz do
princpio da persuaso racional, foi apurada e avaliada
pelo rgo prolator da deciso singular, inclusive
reexaminado pelo juzo de segundo grau, momento em que
houve a reviso da matria ftica em grau recursal.

Como bem colocado s fls. 2.080 do


recurso especial, o recorrente confessa sua inteno em
remover matria probatria e de fatos, j amplamente
debatidas e decididas quando assim se manifestou:

23
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Ora, no obstante o prejuzo do Banco


recorrente, ante ausncia de anlise de
todo o contexto probatrio dos autos, e a
clareza da omisso perpretada, o e.
Tribunal a quo, tendo sido demandado a
analisar os afatos, no se manifestou.
Veja-se que o Tribunal a quo tangenciou e
no fez a necessria anlise quanto aos
fatos denunciados nos embargos de
declarao, no sentido da existncia de
omisso quanto aos fatos e documentos
existentes nos autos.

Analisando de forma pormenorizada as


assertivas acima transcritas, conclui-se que o
recorrente, inconformado com o acrdo recorrido, est
transformando o recurso especial em mais um meio amplo
de impugnao.

Compulsando os autos, evidente que


houve a correta aplicao de norma jurdica, bem como a
correta apreciao da matria ftica. Em outras
palavras, houve exata adequao entre a situao de fato
apurada pelo rgo a quo, prolator da sentena, e ainda,
ratificada pelo rgo ad quem, prolator da deciso
recorrida, e as respectivas consequncias jurdicas.

Assim, como no ocorreu avaliao


incorreta dos fatos, nem mesmo aplicao da norma
jurdica de forma inadequada, no h que se falar em
violao ordem jurdica, por isso, inadmissvel o
recurso especial.

24
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Frise-se, houve observncia das


regras de direito probatrio, atravs de meios lcitos,
segundo as normas processuais insertas nos artigos 130,
131 e 133 do Cdigo de Processo Civil, para a apurao
dos fatos.

Dessa forma, obtida a verdade dos


fatos relevantes, matria tipicamente qualificada como
questo de fato, o juiz, por seu livre convencimento,
chegou s concluses apontadas na sentena.

Assim, por ter sido caracterizado a


legitimidade do banco recorrente, o qual deucausa ao
evento fatdico, este foi julgado culpado e condenado a
ressarcir os recorridos dos danos sofridos.

Pelas razes expostas pelo recorrente


em seu recurso, abstrai-se que as mesmas se restringem
ao reexame da matria de fato.

Sendo assim, como houve correta


apreciao das provas juntadas aos autos, bem como
coerente aplicao da lei ao caso concreto, nenhum
dispositivo legal foi violado, motivo pelo qual no
pode, por mais essa razo, o presente recurso ser
admitido.

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Os julgados abaixo confirmam de


maneira categrica o exposto acima:

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.


PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE. REEXAME
DOS FATOS DA CAUSA E INTERPRETAO DE
CLUSULA CONTRATUAL. IMPOSSIBILIDADE.
entendimento cristalizado em Smulas
nesta Egrgia Corte (verbetes 5 e 7) de
que, no mbito do Recurso Especial, no se
reaprecia a matria ftica coligida no
curso da lide, fazendo-lhe a reavaliao e
confronto para se alcanar desiderato
diverso das concluses includas no acrdo
guerreado; tampouco, possvel a
interpretao de clusula contratual, para
atribuir-lhe compreenso e limites.
O dissenso pretoriano, para justificar o
conhecimento do Recurso Especial, no se
configura mediante a transcrio de simples
ementas de paradigmas, sem submet-las ao
confronto com o decisrio, indicando os
trechos em que se insere a incongruncia.
(R.I., art. 255).
Recurso no conhecido. (STJ 1 Turma;
REsp 27.991-SP; Relator Ministro Demcrito
Reinaldo; DJ 17/05/1993; p. 9.303).

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE


INSTRUMENTO. COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA.
CONTRATO E REGISTROS NA MATRCULA DO IMVEL
A DEMONSTRAREM QUE NO HOUVE AQUISIO DO
DIREITO DE USO DA VAGA DE GARAGEM.
INTERPRETAO DE CLUSULAS CONTRATUAIS E
REEXAME DO CONJUNTO FTICO-PROBATRIO.
IMPOSSIBILIDADE. SMULAS 5 E 7/STJ. DECISO
AGRAVADA MANTIDA. IMPROVIMENTO.
I. A convico a que chegou o Acrdo
recorrido decorreu da anlise do conjunto

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ftico-probatrio, e o acolhimento da
pretenso recursal demandaria o reexame do
mencionado suporte e a interpretao de
clusulas contratuais, obstando a
admissibilidade do especial luz das
Smulas 5 e 7 desta Corte.
II. Os agravantes no trouxeram nenhum
argumento capaz de modificar a concluso do
julgado, a qual se mantm por seus prprios
fundamentos.
III. Agravo improvido. (STJ 3 Turma;
AgRg no Ag 848834 / SP; Relator Ministro
Sidnei Beneti; DJ 12/02/2009).

Por mais este motivo, consoante as


Smulas 5 e 7, ambas deste Egrgio Superior Tribunal de
Justia, requer que o presente recurso no seja
conhecido, por se tratar apenas de reexame de matria
probatria e de fato.

4.0 DO MRITO RECURSAL

4.1 - DAS ALEGAES DE NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL

A parte recorrente, em suas razes


recursais, sustenta que na instruo do feito, e
consequentes sentena e acrdos, houve negativa de
prestao jurisdicional por parte dos julgadores que
apreciaram o feito at o momento, lhe cerceando
direitos quanto a efetiva prestao jurisdicional.

No recurso manejado foi sustentado


que o Juzo da instncia recursal ao apreciar o
sucedneo recursal anteriormente apresentado, no se

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manifestou quanto a argumentao de pleno atendimento


pelo banco recorrente, s determinaes legais
pertinentes segurana bancria, quanto ao fato
gerador do dano, e quanto a remunerao do falecido.

Os argumentos tecidos nesse sentido


no merecem acolhida, uma vez que nos embargos
manejados pela parte recorrente, suscitou-se matria
j decidida e sobre a qual no pairava qualquer
contradio, omisso ou obscuridade.

Nesse linear, muito embora a


argumentao expendida pelo recorrente, bem sabe-se
que os embargos de declarao servem para um
aperfeioamento da prestao jurisdicional, buscam,
antes de qualquer coisa, solucionar qualquer omisso,
obscuridade ou contradio que porventura venha a
existir no ato judicial.

Entretanto, os embargos de
declarao constituem um sucedneo que no serve para
provocar o Estado-Juiz a se manifestar sobre todo e
qualquer argumento expendido pela parte interessada,
assim, voltando ao caso concreto, v-se que muito
embora no tenham sido enfrentadas todas as questes
trazidas e reclamadas pela recorrente, h nos autos
argumentos aptos e significativos em sentido
contrrio, hbeis a ilidir a pretenso da recorrente.

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Ao invs de combater o acrdo, o


recorrente remove os fatos e questes probatrias.

Sobre o cabimento dos embargos de


declarao a jurisprudncia desta Colenda Corte tem
se manifestado na seguinte senda:

Nos embargos de declarao, rgo


julgador no esta obrigado a responder a
questionrio formulado pela parte com o
intuito de transformar o judicirio em
rgo consultivo. RSTJ 181/44: PET
1.649-AgRg-EDcl.

Em complemento de sentido:

O rgo judicial, para expressar


sua convico, no precisa aduzir
comentrios sobre todos os argumentos
levantados pelas partes. Sua
fundamentao pode ser suscinta,
pronunciando-se acerca do motivo que, por
si s, achou suficiente para a composio
do litgio. STJ, 1 turma, AI 169.073
AgRg, Min. Jos Delgado, julg.
04.06.1998, DJU 17.08.1988.

O tribunal no est obrigado a


responder questionrio das partes.
Entretanto, deve examinar as questes
oportunamente suscitadas, e que, se
acolhidas, poderiam levar o julgamento a
um resultado diverso do ocorrido. STJ,
2 turma, Min. Eliana Calmon, julg.
16.03.2006, DJU 24.04.2006.

No caso dos autos, o rgo julgador

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foi alm, pois, como asseverado, se manifestou sobre


as questes controvertidas, encontrando para elas
soluo plausvel do ponto de vista ftico e
jurdico, no carecendo de qualquer reparo o ato
fustigado.

No significa dizer que as questes


no foram apreciadas, pois, como dito, h nos autos
fundamentos fticos e jurdicos que contam com maior
plausibilidade e se encontram aptos e rechaar as
alegaes expendidas na trilha defendida pela parte
recorrente.

Ademais, no cabe em sede de


embargos de declarao suscitar nova discusso sobre
controvrsia jurdica j apreciada.6

Lado outro, de se notar que os


embargos manejados buscam um carter modificativo, o
que, conforme jurisprudncia do STJ, no admissvel
em situaes como a que se coloca em anlise, a
respeito:

Os embargos de declarao no so palco


para a parte simplesmente se insurgir
contra o julgado e requerer a sua
alterao. Por isso, no se admite
embargos de declarao com efeitos
modificativos quando ausente qualquer dos
6
- RTJ 164/793 Citado por Theotonio Negro in Cdigo de Processo
Civil e legislao processual civil em vigor, 43 edio, pg. 692,
nota 4.
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requisitos do artigo 535 do Cdigo de


Processo Civil. STJ-Corte Especial, ED
no REsp 437.380, Rel. Min. Menezes
Direito, julg. 20.04.2005, DJU
23.05.2005.

Assim, descabe o uso de embargos de


declarao com o fito de promover reapreciao da
matria ou ainda, buscando um efeito modificativo
como substitutivo dos recursos ordinrios.
Ademais, calha ressaltar que ao se
analisar o teor das manifestaes da parte recorrente
embargos de declarao e recurso especial v-se
que referidos recursos possuem praticamente o mesmo
teor, trazem apreciao os mesmos argumentos, o
mesmo inconformismo, o que, a rigor, implicaria em
aferio de m-f da recorrente, posto que, manejando
sucessivos recursos com o mesmo teor busca retardar o
deslinde do feito.
Nesse sentido, tem-se:

A utilizao dos embargos declaratrios


com a finalidade ilcita e manifesta de
adiar a efetividade de deciso proferida
pelo Tribunal, em aberta fraude
processual, enseja o no conhecimento
desses embargos e a concesso excepcional
de eficcia imediata quela deciso,
independentemente de seu trnsito em
julgado. STF-Pleno, RE 179.502-6 EDcl-
EDcl-EDcl, Rel. Min. Moreira Alves. Julg.
07.12.1995, DJU 08.09.2000.

Por conseguinte, outro aspecto


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controvertido refere-se a modificao do julgado por


meio do manejo de embargos de declarao.

A priori, esta uma medida dotada


de excepcionalidade, onde somente ser autorizada se
acaso o vcio for intransponvel, dessa feita, em
ateno ao caso sub examine, a parte recorrente se
vale em todas as suas manifestaes, seguidamente,
dos mesmos argumentos, resta assim, s.m.j.,
configurada m-f ao manejar os sucedneos recursais
que se encontram nos autos.

Em complemento a esse dardejar de


ideias:

Embargos declaratrios no se prestam a


modificar captulo decisrio, salvo
quando a modificao figure consequncia
inarredvel da sanao do vcio de
omisso, obscuridade ou contradio do
ato embargado. STF, 1 turma, AI
495.880-AgRg-EDcl, Min. Cezar Peluso,
julg. 28.03.2006, DJU 28.04.2006.

Visto que os embargos devem ser


manejados em caso de vcio inarredvel, e que o seu
efeito modificativo medida excepcional, e ainda,
que a parte recorrente estampa sempre os mesmos
fundamentos, buscando apenas um reexame de seus
argumentos, de se concluir que os embargos foram
manejados de forma indevida.

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Nesse limiar, com base nas razes


expendidas, de se convir que no ocorreu a alegada
negativa de prestao jurisdicional, devendo o
pleito, quanto ao suposto vcio aventado, no ser
acolhido por esta Egrgia Corte de Justia.

4.2 DA ALEGAO DE RESPONSABILIDADE EXCLUSIVA DE TERCEIRO

O recorrente, no recurso especial


manejado, aviou tese no sentido de que no sua a
responsabilidade pelo evento morte, sujeito
indenizao.

Sustenta que no presente caso os


atos praticados pela polcia militar e pela polcia
federal so hbeis a ilidir qualquer responsabilidade
sua em indenizar os autores.

Na forma como a parte recorrente


traz o tema, v-se que pretende discutir a tese de
que no est obrigada a indenizar a parte Autora em
razo de no poder ser responsabilizada por fato de
terceiros, e ainda, que o banco recorrente possua
plano de segurana bancria devidamente aprovado pela
Polcia Federal para o perodo de 02.05.2005 a
1.05.2006, com circuito interno de tv, porta
giratria com detector de metais, e vigilantes com
curso de formao especfica.

No sistema jurdico ptrio, h no

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Cdigo de Processo Civil a previso dos instrumentos


recursais, e.g.: apelao, agravo, recurso especial,
recurso extraordinrio. Uma das classificaes dos
recursos disponveis refere-se matria que pode ser
deduzida em cada um dos recursos, nesse passo,
existem os recursos ordinrios, que, por regra, so
direcionados aos tribunais de justia e tribunais
regionais federais e tribunais regionais do trabalho,
nos quais cabe debate quanto a questes de fato e de
direito.

Lado outro, os recursos


extraordinrios so aqueles nos quais somente se
discute tese jurdica, no h que se discutir ou
suscitar debate quanto a matria de fato j decidida
nas instncias anteriores, pois referidas espcies de
recurso so direcionadas para os tribunais
superiores, STF, STJ e TST, a se encaixam o recurso
extraordinrio e o recurso especial.

Nesse prumo, trazer discusso sobre


como se deu o fato jurdico e sob quais
circunstncias despiciendo, pois, segundo enunciado
de smula n 7 do Superior Tribunal de Justia
defesa a pretenso em suscitar nova discusso sobre o
conjunto ftico-probatrio em sede de recurso
especial, verbis:

A pretenso de simples reexame de


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prova no enseja recurso especial.

Ao sustentar dessa forma o recurso


aviado, nota-se que a requerente vai contra todo o
conjunto de prova colhido na instruo processual.
Retira-se claramente que a recorrente pretende, com o
presente, rediscutir a matria de fato coligida aos
autos, bem como reapreciao da matria
exaustivamente valorada e analisada nos autos.
Assim, a pretenso da parte Autora
resta prejudicada quanto a este ponto de seu
inconformismo.

4.3 DA IMPOSSIBILIDADE DE EXCLUSO DA CULPA DO RECORRENTE

Amarrada a questo supra, a parte


recorrente traz outra, qual seja, a imputao a
terceiro da responsabilidade pelo evento danoso e sua
excluso do rol de responsveis.

A forma como agiu a fora policial


foi a mais escorreita possvel, pois, se o contrrio
fosse os danos seriam ainda piores. Ademais, a morte
do esposo/pai dos recorridos se deu por ato direto de
um dos malfeitores e no por ato dos policiais.

H que se destacar que o nexo de


causalidade somente excluir a responsabilidade civil
quando a culpa for exclusiva da vtima ou de
terceiro, pois se a culpa for concorrente, o dever de
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indenizar subsistir.

A culpa no pertence somente


fora policial como a recorrente pretende fazer crer,
as consequncias do roubo agncia no constituem
culpa exclusiva do Estado, por consequncia, no
aplicvel, espcie, o art. 14, 3, II do CDC, pois
o texto legal exige culpa exclusiva da vtima e de
terceiro, e, como bem asseverado, no essa a
verdade no presente feito.

Houve, no caso em comento, uma


quebra da justa expectativa de segurana, quando o
consumidor dos servios da instituio bancria
esperava se encontrar em um local seguro, o que
caracteriza a falha do servio prestado, a respeito,
tem-se o seguinte julgado do Egrgio Tribunal
Regional Federal da 2 Regio, o qual diz:

A instituio financeira obrigada a


indenizar o dano experimentado pelo
cliente, alvejado por tiro, em assalto
ocorrido em estabelecimento bancrio.
No se escusa de faz-lo, alegando a
natureza fortuita do evento, pois a
hiptese regida pelo Cdigo de Defesa
do Consumidor, e o que se deve aferir
o atendimento da expectativa legtima
de segurana, atenta aos riscos
oferecidos pela atividade. No atendida
tal expectativa, o servio
defeituoso, no sentido tcnico da

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palavra. TRF 2 Regio 4 turma, Ap.


97.02.34032-2 Rel. Des. Guilherme
Coutinho de Castro. Julg. 09.03.2000.
RT 779/393.

Nesse toar, o STJ aduz:

RECURSO ESPECIAL. ASSALTO INSTITUIO


BANCRIA. MORTE DA VTIMA. INDENIZAO.
NO-CONFIGURAO DE CASO FORTUITO OU DE
FORA MAIOR.PREVISIBILIDADE. RECURSO
ESPECIAL PROVIDO.
1. Cuida-se de recurso especial (fls.
351/357) interposto por FTIMA TERESINHA
SEMELER e OUTROS com fulcro no art. 105,
III, alnea "c", da Constituio Federal
de 1988, em face de acrdo proferido
pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul que, em sede de apelao,
por unanimidade de votos, restou assim
ementado (fl. 337): "Apelao cvel.
Reexame necessrio. Responsabilidade
civil. Ao indenizatria por dano moral.
Assalto mo armada. Agncia bancria.
Falecimento do esposo/pai dos autores.
Primeiro apelo.
Ausncia de nexo de causalidade entre o
evento danoso e a conduta do ru,
considerando que o roubo mo armada
corresponde fora maior, excludente de
responsabilidade. Ao exame do caso
concreto, verifica-se que no houve falha
de segurana, sendo questo de fato que
no restou comprovada, sendo esse nus
dos autores, que alegaram o fato. Segundo
apelo, para majorar o valor da
indenizao, que resta prejudicado, em
face da improcedncia do pedido. Primeiro
apelo provido. Segundo apelo prejudicado.
sentena modificada em reexame
necessrio." 2. Em sede de recurso
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especial alega-se a necessidade de


reforma do acrdo e restabelecimento da
sentena, pois, conforme o entendimento
deste STJ, obrigao da instituio
bancria no caso de morte por assalto,
devendo ser afastada a afirmativa de caso
fortuito e de fora maior.
3. Restando incontroverso nos autos a
ocorrncia de assalto em agncia
bancria, que resultou na morte do
genitor dos autores da ao indenizatria
e, evidente a total ausncia de
oferecimento, pela instituio
financeira, das mnimas condies de
segurana aos seus clientes, afigura-se
inafastvel o dever de indenizar pelo
Estado do Rio Grande do Sul (sucessor da
extinta Caixa Econmica Estadual). In
casu, o nico guarda armado omitiu-se no
cumprimento do dever que lhe era afeto,
correndo a esconder-se no banheiro
enquanto que o Gerente fugia pela porta
dos fundos, deixando seus subordinados e
os clientes completamente entregues
prpria sorte.
4. Descabido, ainda, o argumento de que
houve fora maior a ensejar a excluso da
responsabilidade do recorrente. Em
diversos precedentes deste Pretrio,
restou assentada a orientao de que, em
razo da previsibilidade, o roubo no
caracteriza hiptese de fora maior,
capaz de elidir o nexo de causalidade,
indispensvel configurao do dever
indenizatrio.
5. Recurso especial provido.
(REsp 787.124/RS, Rel. Ministro JOS
DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em
20/04/2006, DJ 22/05/2006, p. 167)
(original sem grifo)

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H de se considerar que o fato


danoso, deu-se devido a fato originado na agncia
bancria e sob a responsabilidade do recorrente,
assim, este no se imiscui da responsabilidade devido
a tal fato, pois, tudo o que aconteceu foi
consequncia daquilo o que ocorreu na agncia
bancria, sendo despiciendo qualquer argumento em
sentido da no responsabilizao do recorrente pelo
evento danoso.

Em situaes de delinquncia, como


a que ocorreu, bem certo que a fora policial ir
se deslocar para o local, uma concluso lgica, e
esta far o possvel para que venha a deter os
responsveis pela atividade criminosa.

Dessa forma, se encontra


configurado um dos riscos inerentes atividade
exercida pelo recorrente, que aplica um plano de
segurana padro, como aquele aplicado em qualquer
agncia bancria, se utilizava de um nmero reduzido
de prestadores de segurana privada, no possua em
sua agncia defesas suficientes para barrar a atuao
ou o intento dos delinquentes. (Como, por exemplo,
vidro blindado em sua recepo para que se buscasse,
no mnimo, dificultar a entrada dos malfeitores).

A responsabilidade, como no caso em


apreo, aquela responsabilidade objetiva, bem

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definida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, a qual


estabelece que o fornecedor de produtos ou servios
responde pelos vcios nas relaes de consumo.

O recorrente se sujeita, dessa


forma, s premissas da responsabilidade objetiva
estabelecidas pela legislao de regncia da matria,
sendo, por lgica, sua obrigao indenizar a famlia
do consumidor morto na agncia bancria.

Por fim, cumpre asseverar que a


finalidade da responsabilidade objetiva justamente
esta, pois, com a fora policial ou sem a fora
policial poder-se-ia chegar ao resultado morte, a
responsabilidade busca prevenir, proteger dos riscos
ou dos fatos causadores de leso.

No cabem os argumentos quanto a


eliso da responsabilidade por fato de terceiro
porquanto somente ocorreria a eliso acaso no
houvesse uma anterior falha na prestao do servio,
e, como bem demonstrado nos autos, a ocorrncia do
roubo agncia j configura vcio do servio.
Nessa mesma questo, de se
ressaltar que h claro nexo de causalidade entre o
roubo e o evento morte, sem o antecedente no h o
consequente, sem o evento roubo no ocorreria sob a
responsabilidade da instituio bancria o evento
morte.
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O nexo de causalidade a pea


chave entre os fatos ocorridos os danos
experimentados pela parte ofendida.

Em casos como este, o STJ tem


decidido pela responsabilizao do banco, pois
assaltos so previsveis, ainda mais na agncia do
Banco do Brasil de Maurilndia-GO, que j vinha
sofrendo vrios assaltos. Veja: Esta Corte tem
entendimento firme no sentido da responsabilidade do
banco por roubo ocorrido no interior da agncia
bancria, por ser instituio financeira obrigada por
lei (Lei n. 7.102/1983) a tomar todas as cautelas
necessrias a assegurar a incolumidade dos cidados,
no podendo alegar fora maior, por ser o roubo fato
previsvel na atividade bancria.

Firme em tais razes, medida


imperiosa que se negue provimento ao recurso aviado
pela parte recorrente, mantendo-se inclume o acrdo
do Tribunal ad quem em todos os seus fundamentos.

4.4 DOS RENDIMENTOS DA VTIMA

O recorrente mais uma vez, retorna


com matria probatria e de fato ao trazer a tona
novamente a questo da renda a que fazia jus o
falecido.

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Conforme ficou constatado por


depoimentos das testemunhas, a vtima contratava de
05 (cinco) a 06 (seis) empregados; abatia em mdia 06
(seis) animais por semana; cultivava de 08 (oito) a
10(dez) alqueires de soja.

O banco sugere que a vtima, por


ter se declarado isenta do pagamento do imposto de
renda (comprovando tal situao com meno a
documento de declarao do ano de 2002), auferia
renda mensal de R$ 1.058,00 (hum mil e cinquenta e
oito reais).

Insta destacar que esta quantia no


pagaria sequer 02 (dois) funcionrios que a vtima
possua, tampouco sustentaria uma famlia constituda
por ele, esposa e 03 (trs) filhos em idade escolar.

Quanto a alegao de que a


propriedade do aougue j foi superada, pois restou
comprovado que era o Sr. Francisco (vtima) quem
trabalhava, tocava e mantinha o mesmo. Esta a
questo que se tornou indiscutvel, ante aos
depoimentos das testemunhas inquiridas.

Amparado em tais razes, medida


cabvel que se negue provimento ao recurso aviado

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pela parte recorrente neste ponto.

4.5 DA FIXAO DOS JUROS DE MORA

O recorrente argui que os juros de


mora, ao contrrio do que foi determinado, deve
incidir a partir do ajuizamento, de acordo com o
artigo 1, 2 da Lei n 6.899/81l. Todavia, tal
matria j foi debatida e conforme consistente
consolidao da jurisprudncia dos Sodalcios
Tribunais Superiores, quando se tratar de
responsabilidade extracontratual, sobre o montante
das indenizaes arbitradas deve-se incidir juros de
mora a partir do evento danoso.

Nesse sentido:

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL.


RESPONSABILIDADE CIVIL. RECURSO ESPECIAL.
EMPRESA DE VIGILNCIA E ESTABELECIMENTO
BANCRIO. HOMICDIO. VIGILANTE QUE ATUA
EM LEGTIMA DEFESA. SENTENA ABSOLUTRIA
TRANSITADA EM JULGADO. COISA JULGADA PARA
A JURISDIO CIVIL.
1. O Tribunal a quo manifestou-se acerca
de todas as questes relevantes para a
soluo da controvrsia, tal como lhe
fora posta e submetida. No cabe alegao
de violao do artigo 535 do CPC, quando
a Corte de origem aprecia a questo de
maneira fundamentada, apenas no adotando
a tese da recorrente. Precedentes.
2. A coisa julgada s pode atingir o ru
do processo penal, no os possveis
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responsveis no mbito cvel, pois a


sentena faz coisa julgada entre as
partes, no beneficiando, nem
prejudicando terceiros (art. 472, CPC).
3. A deciso na esfera criminal somente
gera influncia na jurisdio cvel,
impedindo a rediscusso do tema, quando
tratar de aspectos comuns s duas
jurisdies, ou seja, quando tratar da
materialidade do fato ou da autoria,
segundo previsto no art. 935 do CC/2002
(que repetiu o disposto no art. 1.525 do
CC/1916).
4. O reconhecimento da legtima defesa do
vigilante no juzo criminal no implica,
automaticamente, a impossibilidade da
parte autora requerer indenizao pelos
danos ocorridos, especialmente quando,
como no caso ora em anlise, pugna pelo
reconhecimento da responsabilidade civil
objetiva do Banco e da Empresa de
Vigilncia, obrigados em face do risco da
atividade.
5. Em relao alegada culpa exclusiva
da vtima, a reviso das concluses
realizadas com base no arcabouo ftico-
probatrio delineado nas instncias
ordinrias vedada em sede de recurso
especial. Incidncia da Smula 7/STJ.
6. Em relao ao Banco, o acrdo j
transitou em julgado, porquanto o agravo
de instrumento interposto sob o n
631.221/RJ no foi conhecido por esta
Corte (deciso publicada em 12/11/2004 e
transitada em julgado em 23/11/2004).
7. A relao jurdica existente entre o
contratante/usurio de servios bancrios
e a instituio financeira disciplinada
pelo Cdigo de Defesa do Consumidor,
conforme decidido na ADI 259.
8. Tendo em vista a existncia de defeito
no servio prestado (art.14, 1, do
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CDC), o qual ocasionou a morte do


companheiro da autora, aplica-se o
disposto no art. 14 do CDC, o qual prev
a responsabilidade objetiva do Banco.
9. Respondem solidariamente pela
indenizao todos os responsveis pelo
acidente de consumo, inclusive os
terceiros que prestaram servio mediante
contratao.
10. Face o risco profissional da
atividade bancria, a instituio
financeira obrigada pela Lei n. 7.102/83
a tomar todas as cautelas necessrias a
assegurar a segurana de seus clientes e
funcionrios.
11. Considerando-se as peculiaridades do
caso, bem como os padres adotados por
esta Corte na fixao do valor
indenizatrio a ttulo de danos morais
por morte, reduzo a indenizao arbitrada
pelo Tribunal de origem para o valor de
R$ 232.500,00 (duzentos e trinta e dois
mil e quinhentos reais), correspondente
500 salrios mnimos atuais. Correo
monetria a partir da presente data e
juros moratrios a partir do evento
danoso.
12. Recurso especial parcialmente
conhecido e, na extenso, provido.
(REsp 686.486/RJ, Rel. Ministro LUIS
FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em
14/04/2009, DJe 27/04/2009)

A matria a muito no mais objeto


de discusso. Tanto assim, que o STJ editou a
Smula 54 com a seguinte redao: Os juros
moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso
de responsabilidade extracontratual.

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Nesse toar, mais uma matria


arguida pelo recurso manejado que no merece amparo
desta Corte.

4.6 DA FIXAO DOS DANOS MATERIAIS PENSO AO CNJUGE


AT A DATA EM QUE A VTIMA COMPLETARIA 70 ANOS DE IDADE

Em promio, o recorrente indaga a


determinao de pagamento de penso mensal a ser paga
ao cnjuge da vtima at a data em que a vtima
completaria 70 anos de idade.

Nessa nota, de acordo com a


jurisprudncia do STJ, o pensionamento devido viva
at a data em que o falecido completaria 70
(setenta) anos de idade.

Vejamos:

ADMINISTRATIVO. CIVIL. RESPONSABILIDADE


CIVIL DO ESTADO. AO DE INDENIZAO POR
DANOS MORAIS E MATERIAIS. PRESCRIO. NO
INCIDNCIA. QUANTUM DOS DANOS MORAIS.
SMULA 7/STJ. JUROS MORATRIOS. MP
2180/35-01. PENSO. TERMO AD QUEM. DATA
EM QUE O DE CUJUS COMPLETARIA 70 ANOS.
1. Trata-se na origem de Ao
Condenatria contra o Estado da Paraba,
em razo do assassinato do esposo/pai dos
ora recorrentes, em 1984, por policiais
militares, condenados penalmente.
2. A sentena de 1 grau julgou a demanda
parcialmente procedente, estabelecendo
indenizao por danos morais, penso
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alimentcia mensal e danos materiais a


partir de 1999 (o perodo anterior
estaria prescrito), acrescidos de
correo monetria e juros de mora. O
acrdo deu provimento parcial apelao
dos particulares apenas para reconhecer a
incidncia de juros de mora a partir dos
cinco anos anteriores ao ajuizamento da
ao.
3. Os recorrentes pretendem ver afastada
a prescrio em relao a uma das partes;
majorar os danos morais; retroceder a
incidncia de juros data do evento;
modificar seu percentual; e estender a
penso at a data da atual expectativa de
vida do brasileiro.
4. Nos termos da jurisprudncia pacfica
do STJ, o termo inicial da prescrio, em
ao de indenizao por ilcito penal
praticado por agente do Estado, o
trnsito em julgado da Ao Penal
condenatria. Se houve o reconhecimento
da eficcia interruptiva da prescrio
promovida pela Ao Penal, no se pode
mitig-la de modo a permitir a
propositura da ao indenizatria, mas
obstar o pedido de penso relativa a
perodo posterior Ao Penal.
5. A sentena, em captulo no reformado,
fixou a condenao no valor de
R$200.000,00 em favor da viva e
R$100.000,00 para cada filho. A partir
dessas premissas, a verificao da
razoabilidade do quantum indenizatrio
esbarra no bice da Smula 7/STJ.
Precedentes do STJ.
6. Os juros moratrios sobre as
condenaes contra a Fazenda Pblica, nas
demandas judiciais propostas aps a
edio da Medida Provisria 2.180-
35/2001, devem incidir no percentual de
6% ao ano, mesmo que se trate de penses
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ou de parcelas de natureza alimentar.


A orientao foi reafirmada pela Terceira
Seo do STJ no julgamento do REsp
1.086.944/SP, sob o rito dos recursos
repetitivos (art.543-C do CPC).
7. O critrio para determinar o termo
final da penso devida viva a
expectativa de vida do falecido. Ela no
indicador estanque, pois calculado
tendo em conta, alm dos nascimentos e
bitos, o acesso sade, educao,
cultura e ao lazer, bem como a violncia,
a criminalidade, a poluio e a situao
econmica do lugar em questo.
8. Qualquer que seja o critrio adotado
para a aferio da expectativa de vida,
na hiptese de dvida o juiz deve
solucion-la da maneira mais favorvel
vtima e seus sucessores.
9. A idade de 65 anos, como termo final
para pagamento de penso indenizatria,
no absoluta, sendo cabvel o
estabelecimento de outro limite, conforme
o caso concreto. Precedentes do STJ.
10. possvel a utilizao dos dados
estatsticos divulgados pela Previdncia
Social, com base nas informaes do IBGE,
no tocante ao clculo de sobrevida da
populao mdia brasileira. Em homenagem
alterao gradativa e prospectiva da
jurisprudncia, bem como aos precedentes
referidos peloLs recorrentes, o termo ad
quem para o pensionamento deve ser a data
em que o de cujus completaria 70 anos.
11. Recurso Especial parcialmente provido
para afastar a prescrio, fixar o termo
a quo dos juros incidentes sobre a
parcela pretendida a partir do evento
danoso e estabelecer como termo ad quem
para o pensionamento a data em que o de
cujus completaria 70 anos.
(REsp 1244979/PB, Rel. Ministro HERMAN
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BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em


10/05/2011, DJe 20/05/2011)

E ainda, o STF:

RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO.


ACIDENTE DE TRABALHO. -NO INCIDENCIA DO
OBICE DO ARTIGO 308, IV, A DO REGIMENTO
INTERNO DO STF, POR SE TRATAR DE AO DE
INDENIZAO POR ATO ILICITO, COM
FUNDAMENTO NOS ARTIGOS 159 E 1521 DO
CDIGO CIVIL. -PENSO MENSAL FIXADA, NOS
TERMOS DA SMULA 490, EM 2/3 DO SALARIO-
MINIMO VIGENTE NA CIDADE DE JUNDIAI,
AJUSTANDO-SE AS VARIAES ULTERIORES AT
A POCA EM QUE A VTIMA COMPLETARIA 25
ANOS; E, DAI EM DIANTE, DE 1/3 DO MESMO
SALARIO, TAMBM REAJUSTADO, AT A POCA
EM QUE A VTIMA ATINGIRIA 70 ANOS;
OBVIAMENTE, ENQUANTO VIVOS OS AUTORES; E
INCLUSAO DO 13 SALARIO NA CONDENAO,
MANTIDOS OS JUROS DE MORA. RECURSO
EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO, EM
PARTE.
(RE 95147, Relator(a): Min. OSCAR
CORREA, Primeira Turma, julgado em
18/03/1983, DJ 22-04-1983 PP-15002 EMENT
VOL-01291-03 PP-00640 RTJ VOL-00105-03
PP-01128). (original sem grifo)

Posto isto, assegura-se que no h


o que modificar no termo ad quem da penso fixada ao
cnjuge da vtima, j debatida e pacificada.

4.7 DA FIXAO DOS DANOS MORAIS

A fixao do quantum devido


ttulo de danos morais nunca foi matria pacfica nos
Tribunais ptrios, cada qual faz a valorao que
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entende ser a correta e aplica os dispositivos


atinentes matria como entende ser o melhor,
segundo as regras de direito.

O recorrente alega que o valor ao


qual foi condenado a ttulo de danos morais fora
fixado em importncia desarrazoada.

Em detida anlise dos autos, v-se


que o polo ativo tem em a seu favor sentena que
determina o pagamento de R$ 200.000,00 (duzentos mil
reais) para cada autor.

O recorrente se insurge contra esse


valor visando a reduo do quantum.

Referida insurgncia no merece


amparo posto que, como bem delineado, tanto pela
doutrina quanto pela jurisprudncia, a fixao do
quantum reparatrio devido a ttulo de danos morais
deve ater-se s peculiaridades do caso concreto,
levando-se em conta a justa medida que, por sua vez,
deve-se basear nos critrios da razoabilidade,
observando-se a capacidade financeira daquele que
causou a leso, a extenso do dano.

No presente caso no subsiste


qualquer razo que leve a entender que o valor
arbitrado se mostra exorbitante, pelo contrrio, se
considerado o valor fixado e o evento sujeito a
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indenizao, e todo o sofrimento pelo qual passou a


parte recorrida, o valor ainda no o ideal, posto
que o cnjuge e pai dos recorridos era o arrimo
daquela casa, sustento de afeto, psicolgico e
material desta famlia, pessoa a qual convergia
ateno e carinho para este ncleo familiar, que se
encontra, at hoje, buscando foras para se recompor
da perda irreparvel.

A extenso do dano no caso em


apreo bem maior do que a reparao fixada, sendo
desnecessrio sufragar qualquer tese em sentido
contrrio, ainda mais, buscando diminuir o quantum j
fixado.

Tal argumentao no merece


prosperar de forma alguma. Ao assim proceder, a
recorrente fez das melhores regras de direito um
jogo, e chega a ofender os recorridos, fazendo pouco
caso da dor pela qual passaram e que ainda persiste.

Nesse sentido, o STJ tem se


manifestado:

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO


ESPECIAL. AO DE INDENIZAO. REEXAME DE
PROVAS. INVIABILIDADE. SMULA N 7/STJ.
PENSO MENSAL. RENDA NO COMPROVADA.
SALRIO MNIMO. PRECEDENTES.DANOS MORAIS.
VALOR. RAZOABILIDADE.
1. A reforma do julgado demandaria
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reexame do contexto ftico-probatrio,


procedimento vedado na estreita via do
recurso especial, a teor da Smula n
7/STJ.
2. A jurisprudncia desta Corte encontra-
se consolidada no mesmo rumo do
entendimento adotado pelo acrdo
recorrido, no sentido de que devida
penso mensal ao filho menor, pela morte
de genitor, no valor de 2/3 (dois teros)
do salrio percebido pelos genitores ou
do salrio mnimo caso no comprovada a
renda.
3. O Superior Tribunal de Justia,
afastando a incidncia da Smula n
7/STJ, tem reexaminado o montante fixado
pelas instncias ordinrias a ttulo de
danos morais apenas quando irrisrio ou
abusivo, circunstncias inexistentes no
presente caso.
4. Agravo regimental no provido.
(AgRg no AREsp 481.558/RJ, Rel. Ministro
RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA
TURMA, julgado em 15/05/2014, DJe
30/05/2014) original sem grifo)

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO


ESPECIAL. AO DE INDENIZAO POR
ACIDENTE DE TRNSITO. MORTE DO GENITOR DA
AGRAVADA. DEVER DE INDENIZAR. DANOS
MATERIAIS. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO.
DANOS MORAIS. REDUO. SMULA 7/STJ.
DISPOSITIVOS DA DA CONSTITUIO FEDERAL.
INOVAO RECURSAL. AGRAVO REGIMENTAL A
QUE SE NEGA PROVIMENTO.
1. Os temas insertos nos arts. 62, 219 e
244 do CBT e 884 do Cdigo Civil no
foram objeto de debate no acrdo
recorrido, nem nos embargos de declarao
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opostos. Incidncia da Smula 211/STJ.


3. O Tribunal estadual ao manter a r.
sentena que julgou procedente o pedido
indenizatrio, amparou-se no acervo
probatrio dos autos. Rever os
fundamentos do aresto hostilizado
demandaria necessariamente no reexame de
provas, o que defeso nesta fase
recursal. Incidncia da Smula 7/STJ.
4. No cabvel a inovao em sede de
agravo regimental, o que ocorre na
espcie quanto insurgncia da afronta a
dispositivos constitucionais, uma vez que
o alegado tema no foi trazido anlise
nas razes do recurso especial, mas to
somente agora em sede de agravo
regimental. Mesmo que assim no fosse,
defeso a esta Corte apreciar alegao de
violao a dispositivos constitucionais,
sob pena de usurpao da competncia do
Supremo Tribunal Federal.
5. Agravo regimental a que se nega
provimento.
(AgRg no AREsp 47.609/MT, Rel. Ministro
LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA,
julgado em 15/10/2013, DJe 18/10/2013)
original sem grifo)

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO.


RECURSO ESPECIAL. AO ORDINRIA.
REVISO DO VALOR DA INDENIZAO POR DANOS
MORAIS. INEXISTNCIA DE QUANTUM IRRISRIO
OU EXORBITANTE. REEXAME DE MATRIA
FTICO-PROBATRIA. IMPOSSIBILIDADE.
SMULA 7/STJ.
1. O Superior Tribunal de Justia possui
orientao consolidada no sentido de que
o valor arbitrado a titulo de danos
morais somente dever ser revisto quando
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for abusivo ou irrisrio, sob pena de


incidncia da Smula 7/STJ.
2. Na hiptese dos autos, o recorrido
props ao ordinria visando
condenao do Estado de Alagoas ao
pagamento de indenizao por danos morais
decorrentes da morte de seu pai por um
policial em servio. O Tribunal a quo, em
decorrncia de peculiaridades
especificadas do caso concreto, manteve a
sentena que, em maio de 2007, condenou o
Estado na obrigao de pagar indenizao
no valor de 400 salrios mnimos pelo
falecimento da vtima.
3. Recurso especial no conhecido.
(REsp 1277290/AL, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado
em 06/10/2011, DJe 17/10/2011)(original
sem grifo)

Com fulcro nas razes expendidas


de se manter o valor arbitrado anteriormente com a
devida e escorreita correo monetria, tudo nos
moldes anteriormente delineados.

5.0 DA PRETENSO FINAL DOS PEDIDOS E


REQUERIMENTOS

Na confluncia de todo o exposto,


requer que o recurso especial do recorrente seja, no
mrito, improvido, uma vez que o acrdo recorrido no
contrariou tratado ou lei federal, ou negou-lhes
vigncia, capaz de ensejar a cassao e reforma do v.
acrdo que, como asseverado, pautou-se em clareza,
legalidade e escorreito acerto.

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Assim, essa COLENDA TURMA estar


fazendo, como sempre, obra de salutar e necessria
JUSTIA.
Nestes termos,
Requesta e espera deferimento.

Goinia, 14 de Janeiro de 2015.

RUTIANE OLIVEIRA
OAB/GO 36.080

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