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(*)
Professora Adjunta de Criminologia da Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Secretria-Geral do
Instituto Carioca de Criminologia. Diretora da Revista Discursos Sediciosos: Crime, Direito e
Sociedade.
(**)
Comunicao apresentada no 2 Frum Nacional de Alternativas Penais: Audincias de Custdia e a
Desconstruo da Cultura do Encarceramento em Massa, realizado entre os dias 24 e 27 de fevereiro
de 2016 Salvador/BA.
1
ZAFFARONI, Eugenio Ral. El curso de la Criminologia. In: Revista de Derecho Penal y
Criminologa, n. 69. Madrid: UNED, 2002.
2
2
MENEGAT, Marildo. Depois do fim do mundo: a crise da modernidade e a barbrie. Rio de Janeiro:
Faperj/Relume Dumar, 2003.
3
RUSCHE, Georg; KIRCHHEIMER, Otto. Punio e Estrutura Social. 2. ed. Rio de Janeiro: Instituto
Carioca de Criminologia/Revan, 2004.
4
FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir: o nascimento da priso. Petrpolis: Vozes, 1977.
3
penal esconde a sua principal funo: realizar o controle diferencial e seletivo das
ilegalidades populares, neutralizar as resistncias a uma nova ordem que se impunha
contra o novo sujeito poltico do sculo XVIII, a multido.
Cabe a ns, que pensamos a questo criminal contempornea, entender as novas
funes da priso e do poder punitivo no neoliberalismo, ou capitalismo de barbrie. A
esse respeito, Loc Wacquant prope a idia do paradigma norte-americano de
incremento do Estado Penal em contraposio dissoluo do Estado Previdencirio: a
nova gesto da misria se daria pela criminalizao da pobreza, nos discursos e nas
prticas.5 A hegemonia deste modelo produziu o que Wacquant denominou de onda
punitiva, produzindo um processo de encarceramento em larga escala nunca visto na
histria da humanidade, hoje j questionado pela esquerda e at pela direita
estadunidense.
Trabalhando a histria ideolgica do controle social no Brasil de hoje, Neder
aponta o arbtrio das fantasias absolutistas de controle social policial absoluto no
imaginrio brasileiro, a partir das suas matrizes (no sentido de uma permanncia
cultural) ibricas.
A partir da reforma pombalina da segunda metade do sculo XVIII em Portugal,
instaura-se um processo de modernizao que conjuga a incorporao de novos
pressupostos tericos e ideolgicos cuidando de que a base de sustentao da
hierarquizao no fosse afetada. Esta ambigidade revela-se no desdobramento deste
processo para o Brasil. A discusso em torno da redao do cdigo penal de 1830
articulava o liberalismo de Beccaria com as formas de controle e punio da escravido.
No Rio de Janeiro do sculo XIX, o chefe de polcia Eusbio de Queiroz
apontava a escravido como limite adoo de polticas mais modernas de policiamento
urbano. Prope ento o confinamento dos escravos nas fazendas e o rgido controle de
seus deslocamentos6. Para Neder, nem o fim da escravido e nem a Repblica
romperam com o legado da fantasia absolutista do controle social, da obedincia
cadavrica. A atuao da polcia nas favelas brasileiras nos dias de hoje a prova viva
deste legado.
5
WACQUANT, Loc. Punir os Pobres: a nova gesto da misria nos Estados Unidos. Rio de Janeiro:
Instituto Carioca de Criminologia/Revan, 2003.
6
Cf. NEDER, Gizlene. Absolutismo e punio. In: Discursos Sediciosos - Crime, Direito e Sociedade,
ano 1, n. 1. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 1996, p. 132.
4
7
Robert Schwarz analisando Machado de Assis trabalha o liberalismo no Brasil como as idias fora do
lugar.
8
NEDER, Gizlene. Iluminismo jurdico-penal luso-brasileiro: obedincia e submisso. Rio de Janeiro:
Instituto Carioca de Criminologia/Freitas Bastos, 2000.
9
BATISTA, Nilo. Os sistemas penais brasileiros. Aula inaugural dos cursos da Universidade Candido
Mendes, proferida em 12 de maro de 2001, Rio de Janeiro.
10
BATISTA, Nilo. Matrizes ibricas do sistema penal brasileiro - vol. I. Rio de Janeiro: Instituto Carioca
de Criminologia/Freitas Bastos, 2000.
5
virtuosa e o caos infracional; a matriz do combate ao crime feita como cruzada, com o
extermnio como mtodo contra o injusto que ameaa; produzido um direito penal de
interveno moral baseado na confisso e no dogma da pena. Essa ordem jurdica
intolerante e autoritria no suporta limites, transforma-se num sistema penal sem
fronteiras, com a tortura como princpio, o elogio da delao e a execuo como
espetculo.
No processo que intitulam de histria da programao criminalizante no
Brasil, Batista e Zaffaroni mostram como os usos punitivos do mercantilismo praticados
no corpo do suspeito ou condenado no mbito privado vo dando sinais de anacronismo
depois da independncia e na constituio do capitalismo no Brasil. As permanncias,
no entanto, so muitas: a alada criminal abrangia a pena de morte natural inclusive em
escravos, gentios e pees homens livres, sem apelao nem agravo, salvo quanto s
pessoas de mor qualidade, quando se restringiria a degredo por dez anos e multa at
cem cruzados11.
Do ponto de vista jurdico, do imprio das leis, as Ordenaes Filipinas, que
constituram o eixo da programao criminalizante do Brasil-colnia, regeram o direito
penal at a promulgao do cdigo criminal de 1830. importante frisar que no direito
privado vrias disposies das Ordenaes Filipinas regeram at 1917!12
As demandas por ferocidade penal, a seletividade da clientela do sistema penal
so permanncias histricas. Mas, a partir das contradies que surgem entre o sistema
colonial-mercantilista e o capitalismo industrial que se configurava j na segunda
metade do sculo XVIII, vai-se esboando uma outra conjuntura. No bojo da
Independncia, a Constituio de 1824 produz algumas rupturas, ma non troppo, que
fazem parte do universo liberal no conjunto das idias fora do lugar da modernizao
brasileira. Surgem as garantias individuais: liberdade de manifestao do pensamento,
proscrio de perseguies religiosas, liberdade de locomoo, inviolabilidade do
domiclio e da correspondncia, as formalidades exigidas para a priso, a reserva legal,
o devido processo, a abolio das penas cruis e da tortura, a intransmissibilidade das
penas, o direito de petio, a abolio de privilgios e foro privilegiado 13. lgico que
11
Cf. BATISTA, Nilo e ZAFFARONI, Eugenio Ral. Direito Penal Brasileiro - I. Rio de Janeiro: Revan,
2003.
12
Cf. BATISTA, Nilo e ZAFFARONI, Eugenio Ral. Op. cit.
13
BATISTA, Nilo e ZAFFARONI, Eugenio Ral. Op. cit. p. 39.
6
tudo isto no poderia colidir com o direito de propriedade em toda a sua plenitude
que, mantendo a escravido sem uma s letra da lei, instituiria a cilada da cidadania no
Brasil, digamos a ciladania, que pontua at hoje os discursos do liberalismo no Brasil.
Como assinalou Machado Neto a cidadania no Brasil nasce restrita aos homens brancos
e proprietrios.14
Essa nossa histria faz com que nosso sistema penal e nossa maneira de pensar e
sentir a questo criminal sejam marcados por prticas de extermnio, aniquilao e
desqualificao jurdica do povo brasileiro advindas da predao colonial contra os
povos originrios e os afrodescendentes.
Pensando ento, na longa durao do autoritarismo no Brasil, nos demos conta
de que a "democracia" um intervalo da nossa histria; na verdade, essa maneira de
pensar e sentir a questo criminal a grande permanncia que atravessa o sentido do
nosso sistema jurdico-penal. Para pensarmos nossa "torturante contemporaneidade" nos
remetemos ao momento de transio da ditadura civil-militar quando estava
disseminada uma resistncia s prticas do Estado de exceo. Foi naquele momento
histrico que os meios de comunicao comearam a esculpir cotidianamente o novo
inimigo pblico, aquele que vai ensejar desejos de extermnio: o traficante. Quero dizer
com isso que a poltica criminal de drogas que nos imposta no auge da ditadura pelos
estadunidenses seria o grande vetor de extermnio e encarceramento no perodo
democrtico.
Na geopoltica das drogas a Amrica Latina foi transformada em campo de
batalha. Produtora de maconha e cocana, abalada por uma crise econmica que
produziu, nos oitenta e nos noventa, multides de camponeses sem terra e trabalhadores
urbanos informais ou desempregados, nossa parte da Amrica inscreveu-se duplamente
no mundo: atravs de nossa insero na diviso internacional do trabalho e no
esteretipo pejorativo que acompanha a expresso traficante.
Para enfrentar esta poltica criminal em forma de guerra, temos que desconstru-
la e para isso devemos romper com o discurso moral. Como disse Massimo Pavarini,
mais moralidade como mais penalidade o trgico equvoco de todas as campanhas
14
MACHADO NETO, Zahid. Direito Penal e Estrutura Social: comentrio sociolgico ao Cdigo
Criminal de 1830. So Paulo: Edusp/Saraiva, 1977.
7
15
PAVARINI, Massimo. O instrutivo caso italiano. In: Revista Discursos Sediciosos: crime, direito e
sociedade, n 2. Rio de Janeiro: ICC, 1996. pp. 67-76.
16
CARVALHO, Salo de. A Poltica Criminal de Drogas no Brasil. Rio de Janeiro. Ed. Luam, 1996, p.
10.
17
Op. cit., p. 27.
8
18
Cf. BATISTA, Vera Malaguti. Adeso Subjetiva barbrie. In: Loc Wacquant e a questo penal no
capitalismo neoliberal. Rio de Janeiro: Revan, 2012.
19
VASCONCELLOS, Gilberto Felisberto. O Prncipe da Moeda. Rio de Janeiro: Espao e Tempo, 1997;
e As Runas do Ps-Real. Rio de Janeiro: Espao e Tempo, 1995.
9
controle dos conflitos privados vai demandar juristas e demais especialistas para se
tornar o centro da vida poltica.
As estratgias de mediao e restaurao aparecem como alternativas pena na
conjuntura dos anos setenta e oitenta. Seu maior risco , ao invs de desjudicializar os
procedimentos, expandir a mentalidade judicial para os novos operadores.
Observemos o caso do jri, dispositivo jurdico nascido historicamente da pretenso
poltica de ser o sujeito julgado por seus pares, por seus iguais. Na tradio brasileira, as
sentenas populares costumavam ser mais generosas do que aquelas geradas pelo saber
dogmtico penal. Hoje d-se o contrrio: o senso comum criminolgico punitivo
inculcado pela grande mdia produziu uma ferocidade crescente na mentalidade dos
jurados brasileiros. A tradio garantista do pensamento jurdico, antes considerada
conservadora, vai ser lembrada saudosamente e vai tornar-se vanguarda se comparada
sanha punitiva alimentada pelas coberturas miditicas espetaculares. Pensemos tambm
em alguns fatos noticiados, nos quais os Conselhos Tutelares, concebidos para
democratizar a justia dirigida a crianas e adolescentes, transformam-se em
dispositivos policialescos, prontos a penalizar e criminalizar as relaes familiares,
principalmente as dos pobres.
O principal poder decantado desse conjunto de movimentos punitivos vai ser a
legitimao da interveno moral, da invasividade do Estado penal nas relaes
familiares e de vizinhana. Quanto maior a conflitividade social decorrente da
devastao promovida pelo capital, maior deve ser a legitimidade da pena. O que vai
articular essa nova economia poltica a constituio de uma cultura punitiva. A
indstria cultural e a grande mdia vo tratar de inculcar diariamente o dogma da pena e
o respectivo modelo penal j decadente nos Estados Unidos: das bugigangas
eletrnicas priso supermax privatizada. O importante punir mais, melhor e por
muito tempo: o negcio dos crceres precisa de muitos hspedes e de longas estadias...
aquele processo que Wacquant chama de remasculinizao do Estado, que produz um
giro do social para o penal e que ter efeitos tanto nos oramentos pblicos como na
prioridade discursiva, colonizando a assistncia social pela lgica punitiva e panptica
caracterstica da burocracia penal psreabilitao.20
20
WACQUANT, Loc. Loc Wacquant e a questo penal no capitalismo neoliberal. Vera
Malaguti Batista (organizadora). Rio de Janeiro: Revan, 2012.
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21
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso da segurana jurdica: do controle da violncia
violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2015.
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22
Correa, Mariza. (1998). As Iluses da Liberdade. Bragana Paulista: Edusf, p. 224.
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