DERECHO EMPRESRIAL

3. PRESENTACIN

Ante el crecimiento de las inversiones, de la economa, los adelantos de la ciencia y

el desarrollo del derecho, nace una nueva especialidad del derecho a la cual se le
denomina derecho empresarial, que no se ubica en una sola rama del derecho, es decir,
no se ubica slo en el derecho pblico, en el derecho privado, ni tampoco
exclusivamente en el derecho social, sino que se ubica en todas ellas, y no se relaciona
con ramas del derecho sino que las abarca. El derecho empresarial ha sido estudiado
en conjunto poco por los tratadistas, lo cual se advierte en las fuentes de informacin,
dejando constancia que si existen muchas fuentes de informacin sobre las distintas
ramas del derecho empresarial, pero pocas sobre todo el derecho empresarial,
precisando que no todos los temas del derecho empresarial son temas que pertenezcan
a las ramas que forman parte del derecho empresarial, sino que existen temas que
forman parte slo del derecho empresarial, como la compraventa de empresas, tema al
cual nos referimos en el presente trabajo, aprovechando para tal efecto las enseanzas
de la legislacin extranjera. Haciendo un estudio del derecho peruano se llega a la
conclusin que las nicas normas que regulan en el Estado Peruano la compraventa de
empresas son las normas tributarias.
La compraventa de empresas no se encuentra regulada en el derecho empresarial, sino
tan solo en el derecho tributario como reorganizacin de empresas, es decir, para
el derecho tributario el traspaso de empresas es una forma de reorganizacin de
empresas. La compraventa de empresas es un tema que no ha sido estudiado por los
tratadistas, es decir, no existen fuentes de informacin que se ocupen de la
compraventa de empresas, tema que reviste especial importancia dentro del derecho
empresarial.
En el presente trabajo se define brevemente el derecho corporativo, el cual no ha
merecido publicaciones por parte de los tratadistas. Tenindolo en cuenta como una
parte del derecho empresarial. Dejando constancia que de dicha rea del derecho no
existen fuentes de informacin nacionales ni tampoco fuentes de informacin
extranjeras.
En el presente trabajo se desarrollan brevemente algunas nociones de algunas ramas
del derecho empresarial, dejando constancia que el derecho empresarial se caracteriza
por abarcar varias ramas del derecho, al igual que el derecho comercial abarca al
derecho societario, al derecho cambiario, al derecho burstil y al derecho concursal
principalmente; y tambin al igual que el derecho procesal que abarca al derecho
procesal civil, al derecho procesal penal, al derecho procesal laboral, al derecho
procesal constitucional y al derecho concursal.
En el presente trabajo se desarrolla brevemente el derecho econmico por que
aparentemente sera lo mismo que el derecho empresarial, lo que no es acertado, por
que son dos reas del derecho con distinto campo de estudio.
En el presente trabajo nos referimos brevemente a los organismos supervisores, tema
del cual existe poca bibliografa.
En el presente trabajo se citan algunas definiciones de los contratos empresariales
modernos, los cuales son de especial importancia dentro del derecho contractual y
tambin dentro del derecho empresarial.
En el presente trabajo se hace referencia brevemente al derecho laboral agrupndose
los contratos sujetos a modalidad y definiendo todos los contratos sujetos a modalidad.
Tambin en el presente trabajo se agrupan todos los tipos societarios y todos los
ttulos valores.
Sin embargo, es necesario dejar constancia que al parecer la rama del derecho
empresarial de mayor importancia es el derecho societario.
El presente trabajo tiene como finalidad agrupar todas las ramas del derecho y reas
que forman parte del derecho empresarial, como son el derecho comercial, el derecho
societario, el derecho cambiario, el derecho burstil, el derecho concursal, el derecho
laboral, el derecho tributario, el derecho procesal civil, el derecho cooperativo, el
derecho bancario, los organismos reguladores, las garantas, los contratos
empresariales modernos, el derecho penal de la empresa, el derecho constitucional
econmico, entre otras ramas y reas del derecho. Todo esto tomando como referencia
el derecho positivo peruano, para tal fin esperamos haber podido cumplir con la finalidad
de este trabajo de investigacin que tiene como fin reunir todas las ramas y reas del
derecho empresarial pero todo esto aplicable al derecho peruano.
Sin duda la rama del derecho que es mas difcil de estudiar y de investigar es el derecho
tributario, por que existen muchas normas de derecho tributario, adems de tener
muchas modificaciones, en tal sentido existen abogados dedicados slo al estudio del
derecho tributario a los cuales se les denomina abogados tributaristas.
Luego se aprecia la necesidad de contar con un Cdigo de la Empresa para reducir
los costos de informacin, y as reducir los costos de transaccin.
La norma mas antigua del derecho empresarial peruano es el Cdigo
de Comercio Peruano de 1902, el cual es el Cdigo que mas se aproxima a un Cdigo
de la Empresa.
Tambin se hace referencia a que el derecho empresarial es casi por completo derecho
no codificado a excepcin de las normas contenidas en el Cdigo de Comercio Peruano
de 1902 y en el Cdigo Tributario Peruano de 1999.
Dentro del estudio del derecho empresarial merece especial importancia el estudio de
la empresa.
Ripert considera al derecho empresarial como un derecho fragmentario, es decir,
considera al derecho empresarial como no acabado o incompleto.
La gran dificultad en el estudio del derecho empresarial es que las fuentes de
informacin resultan escasas.
Son tambin de especial importancia los contratos de colaboracin empresarial, entre
los cuales podemos citar: el contrato de consorcio, el joint venture y la asociacin en
participacin. Para algunos autores la nueva ley general de sociedades regula el joint
venture con el nombre de consorcio. Los contratos de colaboracin empresarial tienen
las mismas ventajas que la fusin, con excepcin de llevar una sola contabilidad, por
que en los contratos de colaboracin empresarial como el consorcio cada empresa
continua llevando su propia contabilidad. Es decir, si dos empresas celebran un contrato
de consorcio cada empresa continua llevando su propia contabilidad, lo que no ocurre
cuando las sociedades se fusionan por que cuando las sociedades se fusionan llevan
una sola contabilidad.
Tambin tiene importancia las fusiones por que en algunos casos logra que se elimine
la competencia o se logra incrementar los mercados en los cuales se podr colocar
el producto o los servicios de la empresa. Otra ventaja de la fusin es que permite salvar
empresas que se encuentran en una situacin econmica desfavorable. La fusin
permite acumular el capital de varias sociedades en una sola sociedad con un mismo
nombre, ya que antes de la fusin existen como mnimo dos sociedades.
La fusin no tiene ventajas tributarias salvo la de ocasionar que se lleve una sola
contabilidad en lugar de varias contabilidades, lo que si ocurre con la escicin, en la cual
existen ventajas tributarias cuando se escinde la sociedad o la persona jurdica, por
ejemplo las sociedades resultantes pueden estar ya no en el Rgimen General
del Impuesto a la Renta sino en el Rgimen Especial del Impuesto a la renta, rgimen
que resulta mas fcil de tributar y en el cual no se lleva contabilidad completa. La fusin
tambin tiene como ventaja reducir los costos de produccin por que
la escala de produccin es a una escala mayor, es decir, los costos de fabricacin son
menores cuando la escala de produccin es mayor, ya que en los costos de produccin
existen costos fijos que no aumentan cuando la escala de produccin es mayor.
Es necesario dejar constancia que la escisin y la fusin no son figuras jurdicas
exclusivas de las personas jurdicas, sino que tambin pueden fusionarse o escindirse
las sociedades irregulares.
La fusin y la escisin no son figuras exclusivas de las personas jurdicas de derecho
privado sino que tambin puede aplicarse dichas figuras jurdicas a las personas
jurdicas de derecho pblico. Es decir, tambin pueden escindirse y fusionarse las
personas jurdicas de derecho pblico, al igual que pueden fusionarse y escindirse
los ministerios de los diferentes Estados, al igual que pueden fusionarse y escindirse los
entes autnomos.
El derecho positivo peruano define la fusin y la escisin. Es decir, la nueva ley general
de sociedades define ambas figuras jurdicas las cuales tienen especial importancia en
el nombre de la sociedades, en el aspecto societario y en el aspecto tributario. La fusin
y la escisin tienen importancia en el nombre de la sociedad o de las sociedades por
que el nombre de una sociedad es el que tendrn finalmente las sociedades cuando se
fusionan y cuando se escinden, es decir, cuando se fusionan es de vital importancia la
eleccin del nombre de la sociedad, lo mismo ocurre cuando la sociedad se escinde por
que en tal supuesto las sociedades resultantes tendrn el nombre que uno elija,
pudiendo alguna de las sociedades resultantes continuar con el nombre de la sociedad
escindida.
En el derecho empresarial adquiere especial importancia el derecho burstil, en el cual
se puede apreciar con mayor detalle la separacin entre la administracin de la
sociedad annima y el derecho de propiedad sobre la empresa, es decir, en el derecho
burstil se aprecia con mayor detalle el papel que cumplen los socios rentistas, que no
estn interesados normalmente en el control de la empresa, sino en tener utilidades por
las acciones que adquieren.
En el derecho burstil se aprecia con mayor claridad la reunin de grandes capitales,
dejando constancia que el mercado de capitales permite la concentracin de los
mismos. En el mercado de capitales tambin se aprecia como varan los dueos de la
empresa sin que el control de la empresa vare, y sin que el desenvolvimiento de la
empresa vare.
2. COMENTARIOS

El derecho empresarial()()()()() es un rea() del derecho que cada da va tomando mayor

importancia por lo que merece un estudio detallado, sin embargo, es necesario precisar
que son pocos los autores que se dedican a l abarcando todo el derecho empresarial
o mas exactamente son pocos los autores que se dedican a l escribiendo sobre todo
el derecho empresarial(), sino por lo general los autores que se dedican al estudio del
derecho empresarial estudian slo alguna de sus diferentes ramas, en tal sentido
algunos autores slo se dedican al estudio del derecho tributario o del derecho laboral
o del derecho societario()(). Es decir, de todas las ramas del derecho que abarca el
derecho empresarial es necesario precisar que son estudiadas por los tratadistas
generalmente por separado.
El derecho empresarial abarca varias ramas() del derecho() como el derecho
tributario() y el derecho laboral, sin embargo es necesario tener en cuenta que tambin
abarca la rama del derecho comercial(), que abarca las siguientes ramas del derecho:
derecho cartular o derecho cambiario(), derecho societario, derecho concursal() y
derecho burstil() principalmente(). De todas las ramas del derecho empresarial las
ramas que se encuentran mas desarrolladas son el derecho tributario(), el derecho
laboral()(), el derecho societario(), el derecho cartular() o derecho cambiario, y
recientemente se est desarrollando el derecho concursal(). El derecho burstil no se
encuentra muy desarrollado, sin embargo, es necesario tener en cuenta que en
el Estado Peruano ha desarrollado casi slo como legislacin.
Por lo cual es necesario precisar que el derecho empresarial es un rea o rama del
derecho que se caracteriza por que abarca varias ramas() del derecho. Lo que tambin
ocurre ramas del derecho como el derecho procesal (que abarca principalmente el
derecho procesal civil y el derecho procesal penal) y el derecho comercial (que abarca
principalmente el derecho societario, el derecho cambiario o derecho cartular, el derecho
concursal y el derecho burstil), sin embargo, es necesario precisar que no todas las
ramas del derecho o reas del derecho pueden dividirse a su vez en otras ramas del
derecho, como por ejemplo el derecho societario, el derecho cambiario, el derecho
procesal civil, no se dividen a su vez en otras ramas del derecho.
Una caracterstica del derecho empresarial es que al igual que el derecho comercial sus
normas no se encuentran agrupadas en una norma de derecho positivo(), sino en varias
normas de derecho positivo. Sin embargo, esto no ocurre en todas las ramas del
derecho por ejemplo las normas de derecho constitucional se encuentran agrupadas
principalmente en la Constitucin Poltica Peruana de 1993.
El hecho que en el Estado Peruano no exista una sola norma para aplicarla dificulta su
aplicacin por parte de los agentes econmicos, por lo que sera conveniente que las
principales normas se encuentren agrupadas en una sola norma que podra
denominarse Cdigo() de la Empresa(). El hecho de existir una sola norma que agrupe
todas las normas o las principales normas del derecho empresarial reducira los costos
de transaccin por que reducira los costos de informacin. Dejando constancia que los
costos de informacin forman parte de los costos de transaccin. La norma que ms se
aproxima a un Cdigo de la Empresa es el Cdigo de Comercio()()()()() que en el caso
peruano data de 1902, pero muchas de sus normas se encuentran derogadas por haber
ocurrido una descodificacin respecto de dicho Cdigo. Sin embargo, en algn momento
dicho Cdigo, es decir, cuando estuvo en vigencia totalmente() abarc varias ramas del
derecho, ya que en dicho Cdigo se regulaban ramas del derecho como el derecho
societario, el derecho cambiario o derecho cartular y el derecho de quiebras que ahora
lo conocemos como derecho concursal (en materia concursal el Cdigo de Comercio es
sustancialmente diferente que la Ley General del Sistema Concursal), dejando
constancia que dichas ramas del derecho siguen en la actualidad la tcnica de
las leyes especiales, ramas del derecho que son reguladas por la Ley General de
Sociedades, la Ley de Ttulos Valores, y la Ley General del Sistema Concursal.
Adems de las ramas del derecho mencionadas es necesario precisar que tambin
forma parte del derecho empresarial el derecho cooperativo(), porque
el empresario puede constituir una cooperativa para ejercer la actividad empresarial.
Otra rama del derecho de importancia es el derecho bancario() por que el derecho
empresarial tambin abarca el derecho bancario, ya que la actividad empresarial puede
ejercerse constituyendo una Empresa del Sistema Financiero.
Tambin forma parte del derecho empresarial el derecho aduanero() y el derecho
industrial()().
Otro tema que merece importancia dentro del derecho empresarial es
la propiedad industrial y el derecho de la competencia, en los cuales merece especial
importancia Indecopi.
Dentro de la propiedad industrial es de vital importancia tomar en cuenta las patentes y
las marcas(). Guillermo Cabanellas define las marcas de fbrica o industriales como la
seal o distintivo que el fabricante pone a los productos caractersticos de su industria().
El Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola define la marca de
fbrica como el distintivo o seal que el fabricante pone a los productos de su industria,
y cuyo uso le pertenece exclusivamente.
El artculo 128 de la Ley de Propiedad Industrial contenida en el Decreto Legislativo 823
establece que se entiende por marca todo signo que sirva para diferenciar en el mercado
los productos y servicios de una persona de los productos o servicios de otra persona.
Podrn registrarse como marcas los signos que sean perceptibles, suficientemente
distintivos y susceptibles de representacin grfica, entre ellos los siguientes:
a. Las palabras reales o forjadas o las combinaciones de palabras, incluidas las que
sirven para identificar a las personas.
b. Las imgenes, figuras, smbolos, grficos, logotipos y sonidos.
c. Las letras, los nmeros, la combinacin de colores.
d. Las formas tridimensionales entre las que se incluyen las envolturas, los envases, la
forma no usual del producto o su presentacin.
e. Cualquier combinacin de los signos o medios que, con carcter enunciativo, se
mencionan en los apartados anteriores.

El artculo 22 de la misma norma establece que se otorgarn patentes para las

invenciones sean de productos o de procedimientos en todos los campos de
la tecnologa, siempre que sean nuevas, tengan nivel inventivo y sean susceptibles de
aplicacin industrial. Se entiende por patente el ttulo por el cual el Estado concede el
derecho exclusivo de explotacin al titular de una invencin dentro del territorio nacional.
El Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola define las patente
de invencin como el documento en que oficialmente se otorga un privilegio de invencin
y propiedad industrial de lo que el documento acredita.
Tambin es de vital importancia dentro del derecho empresarial el derecho de seguros.
Para Guillermo Cabanellas el seguro es un contrato aleatorio, por el cual una de las
personas (el asegurador) se compromete a indemnizar los riesgos de otra (el
asegurado) sufra, o a pagarle determinada suma a ste mismo o a un tercero (el
beneficiario) en caso de ocurrir o no ocurrir el acontecimiento de que se trate,
a cambio del pago de una prima en todo caso. Para Snchez Romn el seguro es un
contrato principal, consensual, bilateral, oneroso y aleatorio, por el cual una de las partes
(asegurador) se compromete a indemnizar a la otra (asegurado) de las resultas daosas
o perjudiciales que ciertos riesgos, procedentes de caso fortuito, a que se hallan
expuestas las cosas y las personas puedan ocasionarle, mediante precio, prima o
cantidad que la otra ha de satisfacerle por dicha garanta. El mismo autor precisa que el
legislador espaol al definir el contrato de seguro no toma en cuenta al seguro de vida().
La pliza de seguros es el documento que contiene el contrato de seguro.
Un rea del derecho empresarial que adquiere especial importancia, son las garantas,
que es un rea del derecho que abarca varias ramas del derecho.
Cuando estudiamos el derecho empresarial tambin es necesario tener en cuenta los
organismos supervisores(), los cuales son los siguientes: OSIPTEL, SUNASS,
OSINERG y OSITRAN().
El OSIPTEL (Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones)
fue creado por el Decreto Legislativo 702 como organismo pblico encargado de
garantizar la calidad y eficiencia del servicio de telecomunicaciones brindado al usuario
y proteger el mercado de los servicios pblicos de telecomunicaciones de prcticas
contrarias a la libre y leal competencia. La SUNASS (Superintendencia Nacional de
Servicios de Saneamiento) fue creada por el Decreto Ley 25965 a fin de proponer
las normas para la prestacin de los servicios de saneamiento, fiscalizar la prestacin
de los mismos, evaluar el desempeo de las entidades que los prestan, promover
el desarrollo de esas entidades, as como para aplicar sanciones.
El OSINERG (Organismo Supervisor de la Inversin en Energa) se cre como el
organismo pblico encargado de supervisar y fiscalizar el cumplimiento de las
disposiciones legales y tcnicas relacionadas con los sub sectores
de electricidad e hidrocarburos, as como el cumplimiento de las normas legales y
tcnicas, referidas a la conservacin y proteccin del medio ambiente, en el desarrollo
de dichas actividades.
El OSITRAN (Organismo Supervisor de la Inversin en Infraestructura de Transporte de
Uso Pblico) fue creado como organismo pblico encargado de normar, regular y
supervisar los mercados relativos a la explotacin de la infraestructura de transporte de
uso pblico. Primero los organismos reguladores fueron creados como entidades
pblicas que pertenecan al sector en el que se ubicaba la actividad econmica
regulada. El OSIPTEL fue creado como entidad que perteneca al Ministerio de
Transportes y Comunicaciones. La SUNASS fue creada como entidad que perteneca
al Ministerio de la Presidencia. El OSINERG fue creado como entidad que perteneca al
Ministerio de Energa y Minas.
El OSITRAN fue creado como entidad que perteneca al Ministerio de Transportes y
Comunicaciones. Posteriormente estos cuatro organismos supervisores fueron
adscritos al Ministerio de Economa y finalmente se encuentran adscritos a la
Presidencia del Consejo de Ministros. Siendo de especial importancia la Ley 27332 que
contiene la Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los
Servicios Pblicos que estableci entre otros aspectos que los organismos reguladores
cuentan con personera de derecho pblico interno, y tienen autonoma administrativa,
funcional, tcnica, econmica y financiera. Richard Martin seala: Otros afirman que
existen cuestiones de Derecho Regulatorio, como una nueva rama jurdica encargada
de estudiar el fenmeno de la intervencin del Estado en la economa en un marco de
libre mercado. Nada mas alejado de la realidad.
El mismo autor seala que se han sealado tres grandes notas caractersticas de la
regulacin: a) La propiedad del sector regulado se mantiene en manos privadas. B)
Su objetivo en principio no es sustituir al mercado o su lgica, sino corregir sus quiebras.
C) Constituye una actividad altamente especializada y tcnica. El mismo autor precisa
que la regulacin econmica viene asociada a una intervencin del Estado en sectores
de la actividad econmica en los que no existen condiciones de competencia efectiva o
donde no aparecen condiciones que permitan el desarrollo de la misma. El mismo autor
precisa que la regulacin no es pues, un sustituto de la competencia, como se ha
afirmado alguna vez, sino que es una herramienta de facilitacin de la misma. Daniel
Echaiz Moreno considera que son tambin agentes reguladores en el Estado Peruano
el Banco Central de Reserva (BCR), la Comisin Nacional Supervisora
de Empresas y Valores (CONASEV), la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS) y
el Instituto Nacional de Defensa de la Propiedad Intelectual (INDECOPI). El mismo autor
precisa que: el BCR tiene por funcin el regular la moneda y
el crdito del sistema financiero, as como la cantidad de dinero, la CONASEV regula el
mercado de valores y las actividades vinculadas a ste, como los fondos colectivos y
los fondos mutuos, la SBS se encarga del control y la supervisin de las empresas
financieras y de seguros; y el INDECOPI regula el acceso al mercado, la salida del
mercado y la competencia en el mercado, entre otros aspectos.
El derecho empresarial es un rea del derecho que recin empieza a ser desarrollada
hace pocos aos, por lo que dicha rea del derecho no tiene mucha antigedad y en
conjunto no se encuentra desarrollada mucho por los tratadistas, sino que ha sido
desarrollada por los tratadistas por separado. Es decir, en nuestro medio no existen
muchos libros en los cuales se estudie todo el derecho empresarial, sino que existen
libros del derecho tributario, del derecho laboral, del derecho societario, del derecho
cartular o derecho cambiario, y derecho concursal, entre otros libros escritos sobre
ramas del derecho empresarial.
Al derecho empresarial tambin se le conoce como derecho de la empresa, sin
embargo, el nombre mas conocido es el de derecho empresarial(), y si lo comparamos
con el derecho comercial, el derecho comercial es mas estudiado por parte de los
estudiosos del derecho. Por lo cual es necesario precisar que en la actualidad casi no
existen autores nacionales que se dedican al estudio de todo el derecho comercial, sino
mas bien existen autores que se dedican al estudio de partes o ramas del derecho
comercial, como el derecho societario, el derecho cartular o derecho cambiario, el
derecho concursal y el derecho burstil. Al derecho comercial tambin se le conoce
como derecho mercantil().
El derecho empresarial por su complejidad resulta difcil de ser definido, en tal sentido
slo hemos tenido a la vista dos definiciones de derecho empresarial que es la definicin
efectuada por Miguel Angel Linares Riveros y por Teresa de Jess Seijas Rengifo. El
primero de los autores mencionados define el derecho empresarial como la parte del
derecho privado que comprende el conjunto de normas jurdicas relativas a los
empresarios y todos los actos que surgen en el ejercicio de actividad comercial y/o
econmica.
El segundo de los autores que es Teresa de Jess Seijas Rengifo define el derecho
empresarial como aquella parte de la ciencia jurdica que estudia el fenmeno
empresarial, empresa y actividad econmica, desde una perspectiva multidisciplinaria,
adems precisa que traspasa de modo transversal el sistema jurdico, llmese Derecho
Civil, Laboral, Administrativo, etc., para proponer un tratamiento unitario de su concepto.
Es decir, son pocos los autores que definen el derecho empresarial, sin embargo, es
necesario dejar constancia que el derecho empresarial no se ubica en el derecho
privado sino que las ramas que lo conforman se ubican en el derecho pblico, en el
derecho privado y en el derecho social().
Lo que si existen son definiciones del derecho comercial(). Sin embargo, podemos
definir al derecho empresarial como el rea del derecho que regula la actividad
empresarial, dejando constancia que el derecho empresarial es ms amplio que el
derecho comercial, por que el derecho comercial no abarca ramas del derecho que si
abarca el derecho empresarial como el derecho tributario y el derecho laboral() y por
que el derecho comercial forma parte del derecho empresarial.
Dentro del derecho positivo el derecho empresarial es el conjunto de normas que
regulan la actividad empresarial. Para algunos autores el derecho comercial es similar
al derecho empresarial, incluso al definir al derecho comercial parece ser que se define
al derecho empresarial, por lo cual es necesario precisar que el derecho empresarial no
tiene el mismo campo de estudio del derecho comercial, por que el derecho comercial
tiene un campo de estudio mas reducido que el campo de estudio del derecho
empresarial.
Si comparamos el derecho comercial y el derecho empresarial podemos determinar que
el derecho comercial tiene antecedentes mas remotos y existen mas autores dedicados
al estudio del derecho comercial que autores dedicados al estudio del derecho
empresarial. Tambin es necesario precisar que el derecho empresarial es un rea del
derecho ms amplia que el derecho comercial().
Para poder comprender la importancia del derecho empresarial es importante que se
comprenda que el derecho no slo es un conjunto de normas que se aplican sin tener
en cuenta la implicancia econmica, y que adems el derecho positivo de un Estado
debe incentivar que los agentes econmicos inviertan, si el derecho positivo impide que
se efecten inversiones el derecho positivo debe ser modificado o sustituido, en tal
sentido la Ley de Ttulos Valores lo que ha hecho es reducir los costos de informacin y
en tal sentido los costos de transaccin() han sido reducidos por que ahora es mas fcil
aplicar todos los ttulos valores ya que han sido agrupados en una sola norma que
deroga la primera ley peruana de ttulos valores.
En lo que respecta a las sociedades es necesario precisar que en algn momento la Ley
General de Sociedades no regulaba las sociedades civiles, ya que stas sociedades
eran reguladas por el Cdigo Civil Peruano de 1936(), sin embargo, esto ya no ocurre
por lo que todas las sociedades son reguladas por la Ley General de Sociedades. Es
decir, al haber sido derogado el Cdigo Civil Peruano de 1936, en lo relativo a las
sociedades civiles lo que ha ocurrido ha sido una descodificacin() () del Cdigo en
mencin, el cual se encuentra abrogado().
Es necesario dejar constancia que la legislacin se encontraba agrupada en una sola
norma cuando estaba vigente en su totalidad el Cdigo de Comercio Peruano de 1902,
pero esto ya no ocurre por que la legislacin ha evolucionado y ahora la legislacin se
encuentra dispersa, y en dicho tiempo no se estudiaba ramas del derecho comercial,
sino que se estudiaba el derecho comercial como una sola rama del derecho conforme
se aprecia en la bibliografa nacional y bibliografa extranjera. Lo que no quiere decir
que la legislacin que ms evoluciona es el derecho no codificado y que el derecho
codificado no ha evolucionado, por que en el caso peruano en el derecho privado()() el
derecho civil que es un derecho codificado el derecho si ha evolucionado().
En lo que se refiere al Cdigo de Comercio Peruano de 1902 (que es el segundo Cdigo
de Comercio Peruano) es necesario precisar que para su elaboracin se tom como
fuente el Cdigo de Comercio Espaol, y para la elaboracin del primer Cdigo de
Comercio Peruano se tom como fuente el primer Cdigo de Comercio Espaol()().
En lo que se refiere al derecho tributario es necesario precisar que merece especial
importancia el Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Supremo 135-99-EF,
publicado el 19 de agosto de 1999 y la ley marco del sistema tributario nacional(),
contenida en el D.Leg. 771 publicado el 31 de diciembre de 1993, en la cual se agrupan
todos los tributos que tienen vigencia en el Estado Peruano.
En materia laboral es necesario precisar que la legislacin se encuentra muy dispersa
por lo que algunos tratadistas estudian sobre la necesidad de un Cdigo de Trabajo. Es
decir, en el derecho laboral peruano no existe una norma que agrupe todas las normas
laborales, lo que si ocurre en otras ramas del derecho como el derecho societario en la
cual las sociedades son reguladas por la Ley General de Sociedades. Sin embargo, es
necesario precisar que el derecho laboral es una rama del derecho mas compleja de ser
regulada. En algunos Estados existe Cdigo de Trabajo. En el derecho positivo
peruano() no ha existido nunca Cdigo de Trabajo().
En materia concursal la norma aplicable es la Ley General del Sistema Concursal(), en
la cual se regula todos los aspectos relacionados con el concurso de acreedores y
la quiebra, dejando constancia que es una de las normas mas recientes dentro del
derecho empresarial.
Tambin merece especial importancia el derecho registral dentro del derecho
empresarial por que las sociedades se registran en el Registro de Sociedades y por que
diversos actos inscribibles se solicita su registracin por parte de los empresarios como
la compra venta de participaciones, y otros actos inscribibles como las inscripciones
efectuadas en el Registro Fiscal de Ventas a Plazos, que contiene un procedimiento de
ejecucin extrajudicial muy atractivo para los acreedores().
Tambin forma parte del derecho empresarial el derecho procesal civil(), por que es de
vital importancia para la ejecucin de las garantas constituidas a favor de las
empresas().
Merece especial importancia dentro del derecho empresarial la negociacin y el
arbitraje()()() comercial. En la actualidad no existe consenso respecto a
la naturaleza jurdica del arbitraje ni tampoco al rea del derecho a la cual pertenece el
arbitraje, es decir, que para algunos autores es de naturaleza procesal, por que es un
procedimiento arbitral, para otros autores es de naturaleza contractual por que el
arbitraje se pacta a travs del convenio arbitral, para otros autores es de naturaleza
comercial sosteniendo que es donde se encuentra mas desarrollado el arbitraje, para
otros autores es de naturaleza mixta, y para otros autores el arbitraje es un rea
autnoma del derecho a la cual se le denomina derecho de arbitraje, y su naturaleza
jurdica es de ser un mecanismo alternativo de solucin de conflictos.
Tambin forma parte del derecho empresarial los contratos empresariales modernos,
entre los cuales podemos mencionar el contrato de leasing, el contrato de Renting, el
contrato de Know How, el contrato de Joint Venture, el contrato de franquicia, el contrato
de sponsorship, el contrato de agencia, el contrato de enginering, el contrato de
computer Agreement, el contrato de factoring, el contrato de tarjeta de crdito, el
contrato de underwriting, el contrato de fideicomiso, el contrato de edicin, los contratos
informticos, el contrato de concesin comercial, entre otros.
Estos contratos no se encuentran regulados expresamente por el Cdigo Civil
Peruano de 1984(). Es decir, el estudio del derecho contractual no se limita al estudio
del Cdigo Civil Peruano de 1984. Las normas es necesario precisar no deben limitar
los trabajos de investigacin, es decir, normalmente, estamos acostumbrados a que una
norma abarque toda la materia a ser investigada como el acto jurdico, el derecho
de familia o el derecho internacional privado en el Cdigo Civil Peruano de 1984, o las
sociedades que se encuentran reguladas por la ley general de sociedades, o los ttulos
valores que se encuentran regulados por la ley de ttulos valores, sin embargo, esto no
ocurre en todas las materias, por lo cual podemos afirmar que para algunos trabajos de
investigacin se necesita revisar varios cuerpos legislativos del derecho positivo
peruano, por ejemplo en el caso de los seguros de cuyo tema no existe una sola norma
que desarrolle dicho tema en el derecho positivo peruano. Es necesario tener presente
que no todos los contratos empresariales modernos han desarrollado de la misma
manera, en tal sentido el contrato de leasing ha desarrollado bastante en el derecho
peruano, lo mismo ocurre en el caso de la franquicia.
Desde cierta perspectiva los contratos empresariales modernos ameritan la regulacin
por parte del derecho positivo, es decir, ameritaran la aprobacin de una norma que
regule todos los contratos en mencin, pero desde otra perspectiva la aprobacin de
una norma que regule todos los contratos empresariales modernos podra limitar el
desarrollo de los mismos, es decir, el tema en mencin resulta complejo. Sidney Alex
Bravo Melgar precisa que los contratos no se celebran por que estn regulados en un
Cdigo o en una ley especial, sino por que buscan satisfacer sus necesidades, intereses
y 13oncesionari. Tambin es necesario precisar que los contratos empresariales
modernos no pueden ser regulados por el Cdigo Civil, ya que no forman parte del
derecho civil, sino mas bien podran ser regulados en un Cdigo de la Empresa, o en un
nuevo Cdigo de Comercio, es decir, los contratos empresariales modernos forman
parte del derecho empresarial. Tambin es necesario precisar que dentro del derecho
empresarial tambin son de especial algunos contratos regulados expresamente por el
Cdigo Civil Peruano de 1984 como el contrato de compraventa, el contrato
de arrendamiento y el contrato de suministro, por que muchas empresas dentro de sus
actividades aplican dichos contratos, por ejemplo los supermercados aplican el contrato
de compra venta, lo mismo ocurre en el caso de los establecimientos dedicados a la
venta de vehculos. El contrato de suministro lo aplican las empresas cuando contratan
con sus proveedores, por ejemplo cuando se necesita que se provean a determinada
empresa por un determinado producto o unos determinados productos. Lo mismo
ocurre cuando se contrata el 13oncesionario del local que ocupa la empresa, y tambin
cuando la empresa es una que se dedica al alquiler de computadoras o de vehculos.
Es decir, el derecho contractual es vital importancia dentro del campo del derecho
empresarial. Tambin es necesario precisar que el estudio del derecho contractual no
se limita al estudio del Cdigo Civil Peruano de 1984. El derecho contractual es tan
amplio que existen tratadistas que se dedican slo al estudio del mismo, lo mismo ocurre
con otras reas del derecho, en el Estado Peruano los contratos empresariales
modernos han desarrollado bastante, conforme se advierte en la bibliografa nacional,
la cual ha sido consultada para la elaboracin del presente trabajo de investigacin.
Alfonso Vitale define el contrato de tarjeta de crdito de la siguiente manera: es un
instrumento emitido en virtud de un convenio segn el cual el emitente otorga al titular
de la cuenta la facultad de obtener crdito del mismo emitente o de otras personas en
las compras o arrendamiento de bienes o servicios, obtencin de avances de efectivo o
en 13oncesion otra operacin realizada por su portador legtimo con el mismo emitente,
instituto corresponsal o en un establecimiento afiliado y mediante la transmisin de la
informacin contenida en ella oralmente, por escrito, por medios mecnicos o
electrnicos o de cualquier otra forma.
Para Sarmiento Ricausti la tarjeta de crdito es el contrato mediante el cual la entidad
crediticia (banco o institucin financiera), persona jurdica, concede un crdito rotatorio,
de cuanta y plazo determinado, prorrogable indefinidamente, a una persona natural con
el fin de que sta lo utilice en los establecimiento afiliados. Carlos Gilberto Villegas
define el contrato de factoring de la siguiente manera contrato que instrumenta la
prestacin de una serie de servicios por parte de una entidad financiera, factor, a un
determinado cliente, a quien fundamentalmente le provee de financiacin mediante la
compra de la cartera de crditos que ste posee y que provienen de sus ventas, adems
de otros servicios complementarios administrativos o contables.
Farina define el contrato de factoring de la siguiente manera es una relacin jurdica de
duracin, en la cual una de las partes (empresa de factoring) adquiere todos o una
porcin o una categora de crditos que la otra parte tiene frente a sus clientes; adelanta
el importe de dichas facturas (factoring con financiacin), se encarga del cobro de ellas
y, si as se pacta, asume el riesgo de la posible insolvencia de los deudores. El artculo
1 del Decreto Legislativo 299 define el contrato de leasing de la siguiente manera
considrese contrato de arrendamiento financiero, el contrato mercantil que tiene por
objeto la locacin de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso
por la arrendataria, mediante pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la
arrendataria de comprar dichos bienes por un valor pactado. Para Ral Barrios
Orbegozo el contrato de underwriting es un convenio por el cual una empresa que tiene
la calidad de emisora de valores encarga a otra que generalmente es un Banco, o una
empresa financiera, la colocacin de una primera emisin de sus valores en el mercado.
El artculo 241 de la Ley 26702 define el contrato de fideicomiso como una relacin
jurdica por la cual una persona llamada fideicomitente transfiere uno o mas bienes a
otra persona, llamada fiduciario, la que se obliga a utilizarlos a favor de aqul, o de un
tercero, denominado fideicomisario, constitu-yndose un patrimonio fideicometido. Juan
Farina define el contrato de franquicia como una suerte de simbiosis. Una parte, que es
conocida como franchisor (franquiciante) otorga licencia a un comerciante
independiente, llamado el franchisee (franquiciado) para que venda productos o
servicios de su titularidad. Gmez Segade define el contato de know how como el
contrato en virtud del cual el licenciante autoriza al licenciatario (de ordinario a ttulo
oneroso), a utilizar una tcnica desarrollada y mantenida en secreto por el primero. El
Decreto Legilativo 822 define en el artculo 96 el contrato de edicin de la siguiente
manera el contrato de edicin es aquel por el cual el autor o sus derechohabientes,
ceden a otra persona llamada editor, el derecho de publicar, distribuir y divulgar la obra
por su propia cuenta y riesgo en las condiciones pactadas y con sujecin a lo dispuesto
en dicha ley. Fernando Tosi Gon define el contrato de concesin comercial como aquella
convencin por la cual el fabricante o importador (el concedente) de ciertos tipos de
productos , de caractersticas especiales (llamados de alta tecnificacin) regula
detalladamente las condiciones de la venta permanente de los mismos a los
consumidores, y el posterior servicio de mantenimiento o reparacin, por intermedio de
la actividad de su contratante (el 15oncesionario), quien acta en nombre propio, con
autonoma patrimonial y jurdica, corriendo con los costos de su explotacin, pero en
cuanto a la venta de los productos, por cuenta del primero, a quien est
econmicamente integrado en forma vertical, a travs de un haz de
variadas obligaciones , que tienden a estimular, dirigir y controlar su accin,
desarrollada en un rgimen de exclusividad, que le impiden trabajar con productos
concurrentes fabricados por la competencia; todo a cambio de una comisin por unidad
de producto vendida y el suministro, normalmente en condiciones redituales, de los
accesorios y repuestos necesarios para el servicio post venta de los productos.
Joaqun Roca define el contrato de sponsorship como la financiacin por una empresa,
de una manifestacin deportiva, cultural o artstica, de una persona o equipo en vistas
a obtener una cierta publicidad. Rowley define el Joint venture como una asociacin de
dos o mas personas para realizar una nica empresa comercial con el fin de obtener
una utilidad. Aparecen en esta definicin dos elementos importantes pero
controvertibles debe tratarse de una asociacin y debe proponerse obtener una utilidad.
Es necesario dejar constancia que slo algunos de estos contratos denominados
contratos empresariales modernos son considerados como contratos tpicos por que
slo algunos de los contratos en mencin se encuentra regulados por el derecho positivo
del Estado Peruano.
Los contratos restantes son considerados como contratos atpicos por que no se
encuentran regulados en el derecho positivo del Estado Peruano. Por ejemplo el
contrato de leasing es un contrato tpico en el Estado Peruano por que se encuentra
regulado por el decreto legislativo 299. El Cdigo Civil Peruano de 1984 establece en
su artculo 1353 que todos los contratos de derecho privado inclusive los innominados
quedan sometidos a las reglas generales contenidas en la seccin primera
del libro Fuentes de las Obligaciones, salvo en cuanto resulten incompatibles con las
reglas particulares de cada contrato. El artculo 2112 del Cdigo en mencin establece
que los contratos de compraventa, permuta, mutuo, depsito y fianza de naturaleza
mercantil se rigen por las disposiciones del Cdigo Civil Peruano de 1984. El mismo
artculo deroga expresamente los artculos 297 a 314, 320 a 341 y 430 a 433 del Cdigo
de Comercio Peruano de 1902.
Otras reas del derecho que forman parte del derecho empresarial son el derecho
penal de la empresa() y el derecho constitucional econmico.
Tambin para algunos autores forma parte del derecho empresarial, el derecho
internacional que se divide en derecho internacional pblico y derecho internacional
privado.
El derecho y el derecho positivo se dividen en tres ramas que son las siguientes: derecho
pblico, derecho privado, y derecho social, sin embargo, existen tesis y argumentos en
contra de dicha divisin del derecho. Adems es necesario precisar que esta divisin
del derecho no es muy aceptada en todas las familias jurdicas por ejemplo en el derecho
sovitico que pertenece a la familia jurdica de los derechos socialistas se rechaza la
distincin del derecho en derecho pblico y en derecho privado (ntese que no se hace
referencia al derecho social) ().
Cada una de estas tres grandes ramas del derecho se dividen en diferentes ramas a las
cuales se les denomina ramas del derecho. En tal sentido forman parte del derecho
pblico, el derecho poltico, el derecho constitucional, el derecho administrativo, el
derecho procesal, el derecho penal y el derecho tributario principalmente. Forman parte
del derecho privado el derecho civil y el derecho comercial() principalmente. Forman
parte del derecho social el derecho laboral principalmente. Adems de estas ramas del
derecho existen reas del derecho que comprenden ramas del derecho privado, del
derecho pblico y del derecho social como el derecho empresarial que si bien abarca
muchas reas del derecho privado tambin abarca reas del derecho pblico como el
derecho constitucional econmico, el derecho penal de la empresa y el derecho
tributario, y ramas del derecho social como el derecho del trabajo o derecho laboral.
En lo que respecta a la ubicacin del derecho empresarial no se han tenido a la vista
trabajos en los cuales se ubique al derecho empresarial dentro del derecho del derecho
privado o dentro del derecho pblico, sin embargo, es necesario precisar que debido a
que las ramas del derecho empresarial no son ubicadas todas en el derecho privado, no
podemos ubicarlo dentro del derecho privado, por ejemplo el derecho laboral, no se
ubica dentro del derecho privado, por lo que merece especial atencin el hecho que no
podamos ubicarlo ni dentro del derecho privado ni dentro del derecho pblico, sino que
queda ubicado dentro del derecho social. La ubicacin del derecho empresarial
corresponde ser efectuada tomando como referencia cada rama del derecho que forma
parte del derecho empresarial.
As por ejemplo el derecho comercial lo ubicamos dentro del derecho privado, el derecho
tributario lo ubicamos dentro del derecho pblico, el derecho laboral lo ubicamos dentro
del derecho social. Mereciendo especial importancia el derecho concursal que por el
hecho de formar parte del derecho comercial correspondera ubicarlo dentro del derecho
privado, sin embargo, al ser un derecho procesal corresponde ubicarlo dentro del
derecho pblico. Es decir, el derecho empresarial no resulta posible ubicarlo en conjunto
dentro del derecho privado, dentro del derecho pblico ni dentro del derecho social.
Adems el derecho penal de la empresa lo ubicamos dentro del derecho pblico. Es
necesario precisar que la dificultad para poder ubicar un rea del derecho dentro del
derecho privado o dentro del derecho pblico tambin ocurre en otras reas del derecho
como el derecho registral que no podemos ubicarlo con facilidad dentro de la
clasificacin del derecho en derecho privado y derecho pblico. Incluso si consultamos
la bibliografa correspondiente concluimos que para algunos autores el derecho registral
se ubica dentro del derecho privado y para otros autores el derecho registral se ubica
dentro del derecho pblico. Sin embargo otros autores estudian el derecho registral sin
precisar la ubicacin del mismo.
Lo normal es que cada rea del derecho se ubique en una de las tres ramas del derecho
que son el derecho pblico, el derecho privado y el derecho social, sin embargo, esto
no ocurre en el derecho empresarial, por que el derecho empresarial no lo podemos
ubicar totalmente en el derecho pblico, en el derecho privado, ni en el derecho social,
sino que las ramas que forman parte del derecho empresarial se ubican en el derecho
pblico, en el derecho privado y en el derecho social, por ejemplo el derecho concursal,
el derecho tributario y el derecho constitucional econmico se ubican dentro del derecho
pblico, el derecho comercial se ubica dentro del derecho privado, y el derecho de
trabajo o derecho laboral se ubica dentro del derecho social.
El hecho que un rea del derecho no quede ubicada slo dentro del derecho privado,
slo dentro del derecho pblico o slo dentro del derecho social, tambin ocurre en otras
reas del derecho como es el caso de las Garantas (que fue materia de investigacin
por parte del suscrito cuyo contenido de la investigacin fue publicado en
la Revista Normas Legales Tomo 327 que corresponde a Agosto del 2003) que permite
conocer ramas del derecho privado y ramas del derecho pblico. Es decir el tema
garantas no podemos ubicarlo dentro del derecho privado, dentro del derecho pblico,
ni dentro del derecho social. El derecho empresarial por su parte permite conocer ramas
del derecho pblico, del derecho privado y del derecho social().
El derecho empresarial casi totalmente es derecho no codificado()(), por que casi todas
las normas del mismo no se encuentran agrupadas en un Cdigo sino
en leyes especiales, o en otro tipo de normas como son decretos supremos, decretos
legislativos, resoluciones ministeriales, resoluciones vice ministeriales, entre otras
normas.
Por ejemplo del Cdigo de Comercio() slo se encuentran vigentes pocos artculos
respecto del texto original. Lo que ha ocurrido con el Cdigo de Comercio es una
descodificacin, lo cual se precis anteriormente. Dentro del derecho empresarial el
Cdigo de Comercio no es la nica norma que contiene derecho codificado ya que
existen otras normas dentro del derecho empresarial que se encuentran codificadas
como son algunas normas tributarias que se encuentran reunidas dentro del Cdigo
Tributario Peruano. Sin embargo, es necesario precisar que cada Estado no tiene las
mismas normas codificadas y cada Estado no tiene las mismas normas no codificadas,
es decir, lo que ocurre es que los Cdigos no regulan en todos los Estados las mismas
ramas del derecho. Por ejemplo en el caso peruano no existe Cdigo de Trabajo, pero
si existe Cdigo del Medio Ambiente y los Recursos Naturales. Pero es necesario
precisar adems que las ramas del derecho pueden ser codificadas parcialmente o
totalmente, por lo que en el caso del derecho comercial y del derecho tributario estamos
ante ramas codificadas parcialmente. Sin embargo, es necesario precisar que existen
ramas del derecho que por tradicin se encuentran codificadas como ocurre en el
derecho civil() y en el derecho penal dentro del derecho peruano.
El estudio del derecho empresarial es conveniente realizarlo teniendo en cuenta las
ramas del derecho que lo integran, por ejemplo estudiarlo tomando en cuenta el derecho
comercial, el derecho tributario, el derecho laboral, entre otras ramas del derecho. Es
decir, es conveniente estudiar el derecho empresarial tomando como punto de partida
las ramas del derecho que lo integran, para despus poder comprender que el derecho
no puede estar al margen de la actividad empresarial que realizan los agentes
econmicos. Es decir, el derecho empresarial debe ser estudiado en una etapa final en
la currcula y al servicio de los agentes econmicos().
Dentro del derecho empresarial es importante tener en cuenta que merece especial
importancia la compraventa() de empresas()(), que no es igual que la compraventa de
participaciones o acciones de sociedades por que ste es un tema ms reducido que la
compraventa de empresas, ya que la compraventa de acciones o participaciones de
sociedades no incluyen a la empresa individual de responsabilidad limitada y por que la
compra venta de empresas si bien no se refiere nicamente a la compra venta de
empresas individuales de responsabilidad limitada, incluye a otros conceptos como son
la compraventa de tecnologa, de patentes y marcas. Es decir, en un contrato pueden
venderse los bienes de la empresa sin vender las participaciones o acciones de la
empresa. Por lo cual, cuando se redactan los documentos que contienen contratos de
compraventa de empresas es necesario tener especial cuidado en su redaccin para
abarcar todos los bienes que abarcan la empresa y tambin para poder determinar si en
diferentes registros corren registrados gravmenes, como es el caso del registro de
sociedades en el cual se inscriben las prendas sobre las participaciones de las
sociedades que tienen su capital dividido en participaciones, y el registro de matrculas
de acciones en el cual se inscriben prendas sobre acciones de las sociedades que
tienen su capital dividido en acciones. Sin perjuicio de los gravmenes y cargas que
pueden correr inscritos en las partidas registrales donde corren inscritos los inmuebles
de propiedad de las empresas, lo mismo ocurre en el caso de vehculos de propiedad
de empresas. Por lo cual podemos afirmar que el contrato de compraventa de empresas
es un contrato complejo, es decir, resulta mas complejo que redactar un documento que
contenga un contrato de compraventa de un predio o de transferencia de un vehculo.
Para las compraventas de empresas son de especial importancia los estados
financieros. Sin embargo, el precio de una empresa no es necesariamente el valor de
todos los bienes de la empresa en conjunto, por lo que si bien todos los bienes de la
empresa tienen un valor, el valor de la empresa puede ser otro, y puede variar
constantemente el valor de las empresas. Incluso el valor de las empresas puede ser
distinto dependiendo la referencia de la que se parta para valorar a la empresa.
Es necesario dejar constancia que el contrato de compraventa de empresas tambin
abarca a las patentes de invencin, los secretos de fabricacin y del negocio y las
concesiones. La patente de invencin es el ttulo que acredita la prioridad en el registro
de una invencin o que faculta para explotarla. La patente es el certificado que protege
un invento o alguna otra actividad u objeto de la industria().
Otro tema de especial importancia es el caso de las fusiones() y de las
escisiones() sobre todo el caso de las escisiones por que tiene especial importancia
dentro del derecho societario y dentro derecho tributario, es decir, puede incentivarse la
inversin privada ya que la empresa desdoblada en bloques patrimoniales puede
merecer un tratamiento legal con mayores beneficios para los agentes econmicos. En
este caso se puede apreciar como el derecho societario es de vital importancia
estudiarlo junto con el derecho tributario. Este ejemplo es de vital importancia para poder
comprender que el derecho empresarial favorece la inversin privada por parte de los
agentes econmicos y que el derecho no puede aplicarse en sus diferentes ramas por
separado. La anterior Ley General de Sociedades no regulaba la escisin de
sociedades, por lo que la escisin slo se encontraba regulada en la legislacin tributaria
y en la legislacin registral, es decir, en el derecho peruano el derecho tributario se
encontraba mas desarrollado que el derecho societario en materia de escisiones, sin
embargo, es necesario dejar constancia que con dicha ley se llevaron a cabo escisiones
en el Estado Peruano. La nueva Ley General de Sociedades regula la escisin de
sociedades que se aplica supletoriamente a la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada en lo referido a la escisin. Es decir, es posible inscribir en el Registro una
escisin de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada().
Merece especial importancia el derecho registral() cuando nos referimos al derecho
empresarial(), por ejemplo cuando se celebra un contrato de compra venta de
una sociedad o de una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada que tiene
deudores, cuyos contratos se encuentran inscritos en el Registro Fiscal de Ventas a
Plazos. Es decir, el derecho registral es de vital importancia para entre otros factores
determinar al momento de estudiar las partidas registrales cuales son registros de
contratos, cuales son registros de bienes y cuales son registros de personas, as como
su implicancia econmica.
Otro tema que merece especial importancia es que dentro del derecho societario es
necesario tener en cuenta que las sociedades que ms se han constituido y se
constituyen son las sociedades annimas y las sociedades comerciales de
responsabilidad limitada. Dejando constancia que los tipos societarios consagrados en
el derecho positivo del Estado Peruano son la sociedad annima(), la sociedad
comercial de responsabilidad limitada(), la sociedad civil() (ordinaria y de
responsabilidad limitada), la sociedad en comandita() (simple() y por acciones()), y la
sociedad colectiva(). La nueva ley general de sociedades regula las sociedades, el
contrato de consorcio y la asociacin en participacin, a diferencia de la anterior y
primera ley general de sociedades en la cual slo se regulaba las sociedades y la
asociacin en participacin. Adems aunque no forma parte del derecho societario es
necesario tener en cuenta que en el Estado Peruano se constituyen empresas
individuales de responsabilidad limitada() con bastante frecuencia en cuyo caso la
norma que se aplica no es la Ley General de Sociedades sino es el Decreto Ley 21621.
Tema que merece especial importancia dentro del estudio de cualquier rea o rama del
derecho son las relaciones con otras ramas del derecho por ejemplo el derecho
comercial se relaciona con el derecho procesal civil, con el derecho registral, con el
derecho notarial, con el derecho civil, con el derecho penal, con el derecho procesal
penal, con el derecho laboral, con el derecho tributario y con el derecho constitucional
(segn trabajo de investigacin anterior titulado Relaciones del derecho comercial
efectuado por el mismo autor del presente trabajo de investigacin, el cual ya fue
publicado), por lo cual es necesario precisar que el derecho empresarial no se relaciona
con otras reas del derecho, sino que las abarca, por ejemplo el derecho empresarial
abarca entre otras ramas del derecho al derecho comercial, al derecho laboral, al
derecho tributario, al derecho cooperativo, y al derecho bancario principalmente. Es
decir, el derecho empresarial es un rea del derecho que se caracteriza por que no se
relaciona con otras ramas del derecho().
Otro tema que merece especial importancia es que el derecho comercial no se relaciona
con el derecho empresarial, por que el derecho comercial forma parte del derecho
empresarial, en tal sentido podemos afirmar que el derecho empresarial es mas amplio
que el derecho comercial. Este tema merece especial importancia por que a simple vista
el derecho comercial se relaciona con el derecho empresarial.
El derecho laboral y el derecho tributario tampoco se relacionan con el derecho
empresarial, sino que el derecho laboral y el derecho tributario forman parte del derecho
empresarial. En el mismo sentido el derecho procesal civil y el derecho procesal penal
no se relacionan con el derecho procesal sino que ambas ramas del derecho forman
parte del derecho procesal.
Otro ejemplo es el caso de los contratos administrativos a travs de licitaciones y otras
modalidades los cuales son de especial importancia, por que los agentes econmicos
al momento de invertir es necesario tener en cuenta las normas pertinentes del derecho
administrativo contenidas en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su
Nuevo Reglamento.
Respecto del derecho empresarial se ha advertido que en nuestro medio no existen
ctedras en el pre grado dedicadas a la enseanza del derecho empresarial, sino que
existen ctedras dedicadas al estudio de las diferentes ramas que conforman el derecho
empresarial, como es el caso del derecho comercial, del derecho tributario y del derecho
laboral. Por lo cual somos del criterio que deben introducirse en las currculas de las
facultades de derecho cursos de derecho empresarial.
En nuestro medio en la actualidad existen maestras y cursos destinados al estudio del
derecho empresarial, lo que no ocurra hace algunos aos. Sin embargo, el estudio del
derecho comercial se lleva a cabo con anterioridad existiendo en la actualidad maestras
dedicadas al estudio del derecho comercial() y tambin cursos dedicados al estudio de
dicha rama del derecho. En Lima las Universidades que organizan maestras en derecho
empresarial son la Universidad de Lima, la Pontificia Universidad Catlica del Per, la
Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, y la Universidad San Martn de Porres.
La Universidad San Martn de Porres organiza la maestra con el nombre de derecho de
los negocios. La Universidad Catlica de Santa Mara tambin organiza una maestra
en derecho empresarial. En otros Estados existen muchas universidades que organizan
maestras en derecho empresarial, lo cual se aprecia en las
pginas web correspondientes. Esan organiza un Post grado en derecho empresarial y
en finanzas y un curso de especializacin en derecho empresarial().
Teniendo en cuenta que el derecho empresarial aparentemente tiene el mismo campo
de estudio del derecho econmico es necesario precisar que el derecho empresarial no
abarca la misma rea de conocimiento del derecho econmico, es decir, tienen reas
de estudio diferentes(), en tal sentido precisa Guillermo Cabanellas que son partes del
derecho econmico el derecho industrial, el derecho agrario, el derecho del trabajo o
laboral(), es decir, no forma parte del derecho econmico el derecho comercial y el
derecho tributario y en nuestro medio no se encuentra difundido el derecho econmico().
En la actualidad en nuestro medio se encuentra mas difundido el estudio del derecho
empresarial que el estudio del derecho econmico. El estudio del derecho econmico
se encuentra mas difundido en Mxico().
En el Estado Peruano no se organizan cursos de post grado, maestras ni doctorados
destinadas al estudio del derecho econmico. Dejando constancia que en otros Estados
el derecho econmico tampoco se encuentra desarrollado, pero dejando claramente
establecido que el derecho econmico no es lo mismo que el derecho empresarial. Es
decir, el derecho econmico no ha desarrollado como si ha desarrollado el derecho
empresarial, lo cual se advierte con la cantidad de estudios de maestras organizadas
en los diferentes Estados, al igual que con las fuentes de informacin existentes.
3. CONCLUSIONES

1. El derecho empresarial resulta difcil de ser definido, por lo cual slo hemos tenido
acceso a dos definiciones de derecho empresarial, una de las cuales consideramos
inapropiada.
2. El derecho empresarial es el rea del derecho que regula la actividad empresarial.
3. En el Estado Peruano casi no existen fuentes de informacin sobre todo el derecho
empresarial, sino sobre partes del derecho empresarial.
4. El derecho empresarial no slo se ubica en el derecho privado, sino en todas las
ramas del derecho, es decir, el derecho empresarial se ubica en el derecho social,
en el derecho privado y en el derecho pblico.
5. Es necesario que se difunda el estudio del derecho empresarial y del derecho
econmico en el Estado Peruano.
6. El derecho empresarial no es lo mismo que el derecho econmico.
7. El derecho corporativo forma parte del derecho empresarial.
8. El derecho empresarial no slo tiene aplicacin en el sector privado sino que tambin
es de aplicacin para el sector pblico. Sin embargo, donde tiene mayor aplicacin
es en el sector privado.
9. El derecho penal econmico se confunde mucho con el derecho penal de la
empresa.
10. Las ramas y reas que forman parte del derecho empresarial son: el derecho
comercial, el derecho societario, el derecho cambiario o derecho cartular, el derecho
burstil, el derecho concursal antes conocido como derecho de quiebras, el derecho
laboral, el derecho tributario, el derecho registral, el derecho notarial, el derecho
penal de la empresa, el derecho constitucional econmico, el derecho bancario, el
derecho cooperativo, el derecho procesal civil, el derecho aduanero, el derecho
industrial, el derecho de seguros, la propiedad industrial (patentes y marcas) y el
 derecho de la competencia, el derecho marcario, el derecho de la seguridad social,
el derecho contractual, el arbitraje comercial y la negociacin, los contratos
empresariales modernos, las garantas y los organismos supervisores (derecho
regulador).
11. Dentro del derecho empresarial la rama del derecho mas difcil de estudiar es el
derecho tributario, debido a la cantidad de normas tributarias al igual que las
modificaciones existentes en el derecho positivo tributario peruano. En tal sentido
existen abogados dedicados exclusivamente al derecho tributario.
12. Las ramas del derecho empresarial que no se encuentran estudiadas en libros son
el derecho burstil y los organismos supervisores.
13. Es necesario que se cuente en el Estado Peruano con un Cdigo de la Empresa, el
cual derogue entre otras normas al Cdigo de Comercio Peruano de 1902 y agrupe
las principales normas empresariales. Lo cual reducir los costos de informacin,
reduciendo en tal sentido los costos de transaccin.
14. La fusin y la escisin son figuras jurdicas apicables no slo a las sociedades, sino
tambin a las personas jurdicas de derecho pblico, a los Ministerios, y a los entes
autnomos.

LEY GENERAL DE SOCIEDADES

1. PRELIMINARES

El Per cuenta en la actualidad con una importante norma que consagra los
lineamientos jurdicos de las sociedades, la Ley N 26887 -Ley General de Sociedades-
, vigente desde el ao 1998, y con algunas modificaciones, es un conglomerado de
reglas jurdicas que forman parte del ordenamiento comercial buscando como fin
mediato un comportamiento formal y adecuado de las diversas formas societarias.
La Nueva Ley General de Sociedades -en adelante LGS- a diferencia de la anterior Ley
de Sociedades Mercantiles, consagra importantes y novsimos institutos y reglas para
un mejor manejo societario. Las principales reglas que son las estructura bsica de
todas las formas societarias reguladas en la Ley 26887, se encuentran en
el Libro Primero (artculos del 1 al 49), los que sern materia de comentarios en el
presente trabajo.
2. FORMAS SOCIETARIAS REGULADAS EN LA LGS

La LGS, integra en su contenido el desarrollo de los caracteres relevantes de cada una

de las formas societarias que se encuentran vigentes en el Per: La Sociedad Annima
(en sus tres modalidades: Sociedad Annima, Sociedad Annima Cerrada y Sociedad
Annima Abierta), La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, La Sociedad
Colectiva, La Sociedad en Comandita (en sus dos modalidades: Sociedad en Comandita
por Acciones y Sociedad en Comandita Simple) y la Sociedad Civil (en sus dos
modalidades: Sociedad Civil Ordinaria y Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada).
3. LA SOCIEDAD

Segn la LGS la sociedad se encuentra constituida por aportes

de bienes o servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas que
realizarn los socios. La LGS no refiere una definicin expresa de "sociedad", sin
embargo, debemos sealar que la sociedad debe distinguirse entre el acto constitutivo
que la crea de la organizacin implcita que surge de la misma; en ese contexto, la
sociedad resulta ser un contrato con prestaciones plurilaterales autnomas, es decir,
cada una de las partes (socios) que interviene en la creacin de la sociedad se obliga a
determinada prestacin (dar o hacer) que no es otra cosa que los aportes societarios,
pero a su vez, estas obligaciones no son frente a cada uno de los socios sino son
autnomas, hacia el nuevo ente que se crea (la sociedad), por lo que si uno de los socios
incumple su obligacin los dems socios no podrn resolver el contrato.
4. MBITO DE APLICACIN DE LA LEY

La LGS seala que toda sociedad debe adoptar alguna de las formas previstas en la
citada norma. Las sociedades sujetas a un rgimen legal especial son reguladas
supletoriamente por las disposiciones de la presente ley. La comunidad de bienes, en
cualquiera de sus formas, se regula por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil.
5. MODALIDADES DE CONSTITUCIN

Existen dos clases de Constitucin de sociedades: CONSTITUCIN SIMULTNEA y

CONSTITUCIN SUCESIVA.
LA CONSTITUCIN SIMULTNEA DE SOCIEDADES, es la "regla general" aplicable
a todas las formas societarias reguladas en la LGS (sociedad annima, sociedad
colectiva, sociedades en comandita, sociedad comercial de responsabilidad limitada y
sociedades civiles). Se le denomina as porque las fases que se desarrollan para crear
una sociedad se realizan de manera contnua e inmediata, slo requiriendo la voluntad
de los socios. Estas 3 fases que se realizan contnua e inmediatamente por la voluntad
de los socios son:

1. El pacto social (acuerdos privados que van desarrollando los socios y se inserta en
el Libro de Actas),
2. La Escritura Pblica, que viene a ser la formalidad realizada por el Notario Pblico,
a fin de que el pacto social se convierta en un instrumento pblico y vlido.
3. La Inscripcin Registral, porque a partir de aqu la sociedad recin adquiere
personera jurdica, es decir, es sujeta de derechos y obligaciones.
LA CONSTITUCIN SUCESIVA DE SOCIEDADES, es la "excepcin a la regla
general" atendiendo a que slo le es aplicable a una sola forma societaria: La Sociedad
Annima Abierta - SAA. Se le denomina constitucin sucesiva porque las fases que
se desarrollan para crear sta forma societaria se realizan de manera discontnua, es
decir, para que se realice la siguiente fase se debe necesariamente esperar a que la
anterior se produzca, adems de que no slo requiere la voluntad de los socios sino de
terceros.
La Constitucin Sucesiva, tambin es conocida como Constitucin por Oferta a
Terceros, y se desarrolla conforme al Programa de Fundacin otorgada por los socios
fundadores. Sus etapas son: a) Programa de Constitucin, b) Suscripcin de Acciones,
c) Asamblea de Suscriptores y d) Otorgamiento de Escritura Pblica.
6. PLURALIDAD DE SOCIOS

La sociedad se constituye cuando menos por dos (2) socios, que pueden
ser personas naturales o jurdicas.
La LGS, es clara en sealar que para constitur una sociedad se requiere como mnimo
la participacin de 2 socios.
Asmismo, refiere que estos socios pueden tener la calidad de persona
natural (cualquier persona que conforme a las normas del derecho civil se encuentre
apto para adquirir derechos y obligaciones) o persona jurdica (que son aquellas que
se constituyen desde su inscripcin en el registro pblico, y estn reguladas
por: Ley General de Sociedades, el Cdigo Civil y Leyes especiales.
Prdida de la pluralidad de socios. En el supuesto que la sociedad perdiera el mnimo
de socios, cuenta con un plazo perentorio de 6 meses para reconstiturlo, es decir,
buscar otro socio que ingrese a la sociedad y cumpla con la exigencia legal. De no
cumplirse con reponer el mnimo de socios, la sociedad se disuelve de pleno
derecho o de manera automtica, sin necesidad de un acto administrativo o resolucin
que lo declare.
Inexigibilidad de la Pluralidad de socios. La pluralidad de socios no es exigible
cuando el nico socio es el Estado y en otros casos sealados por la ley.
Si el Estado a travs de cualquiera de sus poderes u organismos pblicos decide
constitur una sociedad no requiere del concurso de otro socio, basta con su nica
participacin. Ejemplo: Banco de Materiales SAC, Empresa Nacional de Puertos S.A -
ENAPU, Corporacin Peruana de Aviacin Comercial S.A.-CORPAC, Empresa
Nacional de la Coca S.A, - ENACO, Empresa de Electricidad Del Per S.A. -
ELECTROPERU.
Otros casos sealados por la ley, se refiere por ejemplo, a las constituciones
de empresas subsidiarias por parte de las empresas del sistema financiero y
de seguros a las cuales no se les exige la pluralidad de accionistas, conforme lo
establece la Ley N 26702.
7. EL ACTO CONSTITUTIVO: LA ESCRITURA

La sociedad se constituye por Escritura Pblica, en la que est contenido el pacto

social, que incluye el estatuto. Para cualquier modificacin de stos se requiere la
misma formalidad.
La Escritura Pblica es el instrumento pblico otorgado por el Notario Pblico
mediante el cual se le otorga legalidad y validez a los actos celebrados por los
particulares, en este caso mediante la escritura Pblica se est validando el pacto social
que se encuentra transcrito en el libro de actas de la sociedad y formalizado en la minuta
de constitucin societaria.
El Pacto Social, es el documento originario que contiene la identificacin de los socios
fundadores, la manifestacin de voluntad de los socios de constitur una sociedad, el
monto del capital social suscrito y su forma de pago, los datos de identificacin de los
primeros administradores de la sociedad y el estatuto.
Una vez inscrita la escritura pblica de constitucin, la nulidad del pacto social slo
puede ser declarada:
1. Por incapacidad o por ausencia de consentimiento vlido de un nmero de socios
fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de socios
requerida por la ley;
2. Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan al orden
pblico o a las buenas costumbres; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 410;
3. Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u omitir
consignar aquellas que la ley exige; y,
4. Por omisin de la forma obligatoria prescrita.
No obstante lo indicado en el artculo anterior, la nulidad del pacto social no puede ser
declarada:
1. Cuando la causa de ella ha sido eliminada por efecto de una modificacin del pacto
social o del estatuto realizada con las formalidades exigidas por la ley, o,
2. Cuando las estipulaciones omitidas pueden ser suplidas por normas legales vigentes
y aqullas no han sido condicin esencial para la celebracin del pacto social o del
estatuto, de modo que stos pueden subsistir sin ellas.
El Estatuto, es la parte del pacto social que tiene la condicin de la "norma principial"
de la sociedad. Contiene los datos relevantes de la sociedad tales como: la
denominacin o razn social, domicilio y duracin de la sociedad, el objeto social,
la descripcin del capital social, la administracin de la sociedad (directorio y gerencia),
reglas para modificar el estatuto, aprobar balances, aplicacin de utilidades, disolucin,
liquidacin y extincin de la sociedad.
En la escritura pblica de constitucin se nombra a los primeros administradores, de
acuerdo con las caractersticas de cada forma societaria.
Los actos referidos en el prrafo anterior se inscriben obligatoriamente en el Registro
del domicilio de la sociedad.
Cuando el pacto social no se hubiese elevado a escritura pblica, cualquier socio puede
demandar su otorgamiento por el proceso sumarsimo.
8. LA PERSONALIDAD JURDICA

La sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el Registro y la

mantiene hasta que se inscribe su extincin.
9. ACTOS ANTERIORES A LA INSCRIPCIN REGISTRAL
La validez de los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en
el Registro est condicionada a la inscripcin y a que sean ratificados por la sociedad
dentro de los tres meses siguientes. Si se omite o retarda el cumplimiento de estos
requisitos, quienes hayan celebrado actos en nombre de la sociedad
responden personal, ilimitada y solidariamente frente a aqullos con quienes hayan
contratado y frente a terceros.
10. CONVENIOS ENTRE SOCIOS Y TERCEROS
Son vlidos ante la sociedad y le son exigibles en todo cuanto le sea concerniente, los
convenios entre socios o entre stos y terceros, a partir del momento en que le sean
debidamente comunicados.
Si hubiera contradiccin entre alguna estipulacin de dichos convenios y el pacto social
o el estatuto, prevalecern estos ltimos, sin perjuicio de la relacin que pudiera
establecer el convenio entre quienes lo celebraron.
11. EL NOMBRE SOCIETARIO: DENOMINACIN Y RAZN SOCIAL

La sociedad tiene una denominacin o una razn social, segn corresponda a su forma
societaria. En el primer caso puede utilizar, adems, un nombre abreviado.
No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social igual
o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad
para ello.
Esta prohibicin no tiene en cuenta la forma social.
No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social que
contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos
protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derechos
de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello.
El Registro no inscribe a la sociedad que adopta una denominacin completa o
abreviada o una razn social igual a la de otra sociedad preexistente. En los dems
casos previstos en los prrafos anteriores los afectados tienen derecho a demandar la
modificacin de la denominacin o razn social por el proceso sumarsimo ante el juez
del domicilio de la sociedad que haya infringido la prohibicin.
La razn social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido, si el socio
separado o los sucesores del socio fallecido consienten en ello. En este ltimo caso, la
razn social debe indicar esta circunstancia. Los que no perteneciendo a la sociedad
consienten la inclusin de su nombre en la razn social quedan sujetos
a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal si a ello hubiere
lugar.(*)
(*) Confrontar con la Resolucin de Superintendencia N 077-98/SUNAT, publicada el
20-08-98, que dicta normas sobre el uso de libros y registros contables por sociedades
que modifiquen su denominacin o razn social.
12. RESERVA DE PREFERENCIA REGISTRAL

Cualquiera que participe en la constitucin de una sociedad, o la sociedad cuando

modifique su pacto social o estatuto para cambiar su denominacin, completa o
abreviada, o su razn social, tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia
registral por un plazo de treinta das, vencido el cual sta caduca de pleno derecho.
No se puede adoptar una razn social o una denominacin, completa o abreviada, igual
o semejante a aquella que est gozando del derecho de reserva de preferencia registral.
13. EL OBJETO SOCIAL

La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos

cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Se entienden incluidos en el
objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus
fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto.
La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye
con carcter exclusivo a otras entidades o personas.
14. LA REPRESENTACIN SOCIETARIA
La sociedad est obligada hacia aquellos con quienes ha contratado y frente a terceros
de buena fe por los actos de sus representantes celebrados dentro de los lmites de las
facultades que les haya conferido aunque tales actos comprometan a la sociedad a
negocios u operaciones no comprendidos dentro de su objeto social.
Los socios o administradores, segn sea el caso, responden frente a la sociedad por los
daos y perjuicios que sta haya experimentado como consecuencia de acuerdos
adoptados con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber autorizado la
celebracin de actos que extralimitan su objeto social y que la obligan frente a co-
contratantes y terceros de buena fe, sin perjuicio de la responsabilidad penal que
pudiese corresponderles.
La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto social.
15. ACTOS SIN VINCULACIN SOCIETARIA

Quienes no estn autorizados para ejercer la representacin de la sociedad no la obligan

con sus actos, aunque los celebren en nombre de ella.
La responsabilidad civil o penal por tales actos recae exclusivamente sobre sus autores.
16. NOMBRAMIENTOS, PODERES E INSCRIPCIONES
El nombramiento de los representantes de la sociedad (tengan la calidad de rganos
societarios, administradores, liquidadores, etc.) se pueden realizar de las siguientes
formas:
a) Manifestacin Expresa de la voluntad, que significa que aquel designado como
representante de la sociedad para desempear cualquier cargo, debe necesariamente
expresar su voluntad de manera indubitable, sin presunciones ni supuestos. Puede
expresarlo por medios verbales o escritos. Ejm. Carlos Vento es elegido
como Gerente de "Cementos Luna SAC", en Junta General de Accionistas, y deja
constancia de su aceptacin firmando el acta de la junta llevada a cabo.
b) Manifestacin Tcita de la voluntad, que significa que aquel designado como
representante de la sociedad, si bien no ha expresado en forma verbal o escrita su
aceptacin; sin embargo, realiza actos que demuestran o infieren que su conducta est
referida indubitablemente a la aceptacin del cargo. Ejm. "COBRIZA SRL", en junta
general elige como el nuevo gerente para el periodo 2009-2010 a Jorge Avila, quien no
particip de la junta ni expres su aceptacin por encontrarse de viaje; sin embargo, el
1 de enero de 2009, Jorge ingresa al despacho de gerencia e inicia las funciones como
tal.
El nombramiento, revocacin, renuncia o sustitucin de cualquiera de los
representantes o apoderados de la sociedad se inscriben necesariamente (requisito de
validez) en la Oficina Registral donde se ubica el domicilio de la sociedad. Una
copia del acta de sesin o junta en la cual se han tomado cualquiera de las decisiones
citadas anteriormente, debe ser legalizada notarialmente (certificacin notarial) a
efectos de que se verifique la decisin vlida de la sociedad. Inmediatamente con la
copia del acta legalizada se procede a solicitar su inscripcin en la oficina registral.
Inscrito el nombramiento, revocacin, renuncia o sustitucin de cualquiera de los
representantes o apoderados de la sociedad en la Oficina Registral del domicilio de la
sociedad, ste tendr un alcance general, es decir, el ejercicio del cargo o
representacin se puede realizar en cualquier parte del territorio nacional. Ejm. Se
nombra como gerente al socio Carlos Molina, y se procede a legalizar una copia del acta
de junta general de accionistas e inscribirlo en la oficina regitral de Ica donde la sociedad
tiene su domcilio. Carlos tendr la representacin legal de la sociedad en cualquier parte
del Per.
La representacin puede ser legal y procesal. Para el caso de las sociedades la
representacin legal la detenta por excelencia la gerencia. La representacin procesal
involucra tener facultades para enfrentar un proceso judicial, pudiendo ser stas de
carcter general (facultad absoluta) o especial (facultad especfica). La LGS seala que
los gerentes y administradores gozan de ambas facultades, es decir:
a) Facultades generales
La representacin judicial confiere al representante las atribuciones y potestades
generales que corresponden al representado, salvo aquellas para las que la ley exige
facultades expresas. La representacin se entiende otorgada para todo el proceso,
incluso para la ejecucin de la sentencia y el cobro de costas y costos, legitimando al
representante para su intervencin en el proceso y realizacin de todos los actos del
mismo, salvo aquellos que requieran la intervencin personal y directa del
representado. (Artculo 74 del Cdigo Procesal Civil)
b) Facultades especiales
Se requiere el otorgamiento de facultades especiales para realizar todos los actos de
disposicin de derechos sustantivos y para demandar, reconvenir, contestar demandas
y reconvenciones, desistirse del proceso y de la pretensin, allanarse a la pretensin,
conciliar, transigir, someter a arbitraje las pretensiones controvertidas en el proceso,
sustituir o delegar la representacin procesal y para los dems actos que exprese la ley.
El otorgamiento de facultades especiales se rige por el principio de literalidad. No se
presume la existencia de facultades especiales no conferidas
explcitamente. (Artculo 75 del Cdigo Procesal Civil)
17. DERECHO A SOLICITAR INSCRIPCIONES

Cualquier socio o tercero con legtimo inters puede demandar judicialmente, por el
proceso sumarsimo, el otorgamiento de la escritura pblica o solicitar la inscripcin de
aquellos acuerdos que requieran estas formalidades y cuya inscripcin no hubiese sido
solicitada al Registro dentro de los plazos sealados en el artculo siguiente.
Toda persona cuyo nombramiento ha sido inscrito tiene derecho a que el Registro
inscriba su renuncia mediante solicitud con firma notarialmente legalizada, acompaada
de copia de la carta de renuncia con constancia notarial de haber sido entregada a la
sociedad.
18. PLAZO PARA INSCRIPCIN REGISTRAL

El pacto social y el estatuto deben ser presentados al Registro para su inscripcin en un

plazo de treinta das contados a partir de la fecha de otorgamiento de la escritura pblica.
La inscripcin de los dems actos o acuerdos de la sociedad, sea que requieran o no el
otorgamiento de escritura pblica, debe solicitarse al Registro en un plazo de treinta das
contados a partir de la fecha de realizacin del acto o de aprobacin del acta en la que
conste el acuerdo respectivo.
Toda persona puede ampararse en los actos y acuerdos a que se refiere este artculo
para todo lo que le favorezca, aun cuando no se haya producido su inscripcin.
Los otorgantes o administradores, segn sea el caso, responden solidariamente por los
daos y perjuicios que ocasionen como consecuencia de la mora en que incurran en el
otorgamiento de las escrituras pblicas u otros instrumentos requeridos o en las
gestiones necesarias para la inscripcin oportuna de los actos y acuerdos mencionados
en el artculo 16.
19. DURACIN DE LA SOCIEDAD

La duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado o indeterminado.

Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo determinado la sociedad
se disuelve de pleno derecho.
20. DOMICILIO DE LA SOCIEDAD

El domicilio de la sociedad es el lugar, sealado en el estatuto, donde desarrolla alguna

de sus actividades principales o donde instala su administracin.
En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el Registro y
el que efectivamente ha fijado, se puede considerar cualquiera de ellos.
La sociedad constituida en el Per tiene su domicilio en territorio peruano, salvo cuando
su objeto social se desarrolle en el extranjero y fije su domicilio fuera del pas.
21. SUCURSALES
Salvo estipulacin expresa en contrario del pacto social o del estatuto, la sociedad
constituida en el Per, cualquiera fuese el lugar de su domicilio, puede establecer
sucursales u oficinas en otros lugares del pas o en el extranjero.
La sociedad constituida y con domicilio en el extranjero que desarrolle habitualmente
actividades en el Per puede establecer sucursal u oficinas en el pas y fijar domicilio en
territorio peruano para los actos que practique en el pas. De no hacerlo, se le presume
domiciliada en Lima.
22. LOS APORTES SOCIETARIOS

Cada socio est obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a aportar
al capital. Contra el socio moroso la sociedad puede exigir el cumplimiento de la
obligacin mediante el proceso ejecutivo o excluir a dicho socio por el proceso
sumarsimo.
El aporte transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado, salvo que se estipule
que se hace a otro ttulo, en cuyo caso la sociedad adquiere slo el derecho transferido
a su favor por el socio aportante.
El aporte de bienes no dinerarios se reputa efectuado al momento de otorgarse la
escritura pblica.
Los aportes en dinero se desembolsan en la oportunidad y condiciones estipuladas en
el pacto social. El aporte que figura pagado al constituirse la sociedad o al aumentarse
el capital debe estar depositado, a nombre de la sociedad, en una empresa bancaria o
financiera del sistema financiero nacional al momento de otorgarse la escritura pblica
correspondiente.
La entrega de bienes inmuebles aportados a la sociedad se reputa efectuada al
otorgarse la escritura pblica en la que conste el aporte.
La entrega de bienes muebles aportados a la sociedad debe quedar completada a ms
tardar al otorgarse la escritura pblica de constitucin o de aumento de capital, segn
sea el caso.
Si el pacto social admite que el socio aportante entregue como aporte
ttulos valores o documentos de crdito a su cargo, el aporte no se considera efectuado
hasta que el respectivo ttulo o documento sea ntegramente pagado.
Si el pacto social contempla que el aporte est representado por ttulos valores o
documentos de crdito en los que el obligado principal no es el socio aportante, el aporte
se entender cumplido con la transferencia de los respectivos ttulos o documentos, con
el endoso de los respectivos ttulos valores o documentos y sin perjuicio de la
responsabilidad solidaria prevista en la ley.
En la escritura pblica donde conste el aporte de bienes o de derechos de crdito, debe
insertarse un informe de valorizacin en el que se describen los bienes o derechos
objeto del aporte, los criterios empleados para su valuacin y su respectivo valor.
El aportante asume ante la sociedad la obligacin de saneamiento del bien aportado.
Si el aporte consiste en un conjunto de bienes que se transfiere a la sociedad como un
solo bloque patrimonial, unidad econmica o fondo empresarial, el aportante est
obligado al saneamiento del conjunto y de cada uno de los bienes que lo integran.
Si el aporte consiste en la cesin de un derecho, la responsabilidad del aportante se
limita al valor atribuido al derecho cedido pero est obligado a garantizar su existencia,
exigibilidad y la solvencia del deudor en la oportunidad en que se realiz el aporte.
El riesgo del bien aportado en propiedad es de cargo de la sociedad desde que se
verifica su entrega.
El riesgo del bien aportado en uso o usufructo recae sobre el socio que realiza el aporte,
perdiendo la sociedad el derecho a exigir la sustitucin del bien.
La prdida del aporte ocurrida antes de su entrega a la sociedad produce los siguientes
efectos:
1. Si se trata de un bien cierto o individualizado, la obligacin del socio aportante se
resuelve y la sociedad queda liberada de la contraprestacin. El socio aportante queda
obligado a indemnizar a la sociedad en el caso que la prdida del bien le fuese
imputable;
2. Si se trata de un bien incierto, el aportante no queda liberado de su obligacin; y,
3. Si se trata de un bien a ser aportado en uso o usufructo, el aportante puede optar
por sustituirlo con otro que preste a la sociedad el mismo beneficio. La sociedad queda
obligada a aceptar el bien sustituto salvo que el bien perdido fuese el objeto que se
haba propuesto explotar. En este ltimo caso, el socio aportante queda obligado a
indemnizar a la sociedad si la prdida del bien le fuese imputable.
23. EL PATRIMONIO SOCIAL

El patrimonio social est formado por los aportes de los socios, y ste responde por las
obligaciones que contraiga la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad personal de
los socios en aquellas formas societarias que as lo contemplan.
24. BENEFICIOS Y PRDIDAS SOCIETARIAS
La distribucin de beneficios a los socios se realiza en proporcin a sus aportes al
capital. Sin embargo, el pacto social o el estatuto pueden fijar otras proporciones o
formas distintas de distribucin de los beneficios.
Todos los socios deben asumir la proporcin de las prdidas de la sociedad que se fije
en el pacto social o el estatuto. Slo puede exceptuarse de esta obligacin a los socios
que aportan nicamente servicios. A falta de pacto expreso, las prdidas son asumidas
en la misma proporcin que los beneficios.
Est prohibido que el pacto social excluya a determinados socios de las utilidades o los
exonere de toda responsabilidad por las prdidas, salvo en este ltimo caso, por lo
indicado en el prrafo anterior.
25. UTILIDADES
La distribucin de utilidades slo puede hacerse en mrito de los estados
financieros preparados al cierre de un perodo determinado o la fecha de corte en
circunstancias especiales que acuerde el directorio. Las sumas que se repartan no
pueden exceder del monto de las utilidades que se obtengan.
Si se ha perdido una parte del capital no se distribuye utilidades hasta que el capital sea
reintegrado o sea reducido en la cantidad correspondiente.
Tanto la sociedad como sus acreedores pueden repetir por cualquier distribucin de
utilidades hecha en contravencin con este artculo, contra los socios que las hayan
recibido, o exigir su reembolso a los administradores que las hubiesen pagado. Estos
ltimos son solidariamente responsables.
Sin embargo, los socios que hubiesen actuado de buena fe estarn obligados slo a
compensar las utilidades recibidas con las que les correspondan en los ejercicios
siguientes, o con la cuota de liquidacin que pueda tocarles.
26. PUBLICACIONES

Las publicaciones a que se refiere esta ley sern hechas en el peridico del lugar del
domicilio de la sociedad encargado de la insercin de los avisos judiciales.
Las sociedades con domicilio en las provincias de Lima y Callao harn las publicaciones
cuando menos en el Diario Oficial El Peruano y en uno de los diarios de mayor
circulacin de Lima o del Callao, segn sea el caso.
La falta de la publicacin, dentro del plazo exigido por la ley, de los avisos sobre
determinados acuerdos societarios en proteccin de los derechos de los socios o de
terceros, prorroga los plazos que la ley confiere a stos para el ejercicio de sus
derechos, hasta que se cumpla con realizar la publicacin.
27. PLAZOS
Los plazos contenidos en la LGS se computan con arreglo al Cdigo Civil, salvo
estipulacin distinta.
El artculo 183 del Cdigo Civil, dispone que el plazo se computa de acuerdo al
calendario gregoriano, conforme a las siguientes reglas:
1.- El plazo sealado por das se computa por das naturales, salvo que la ley o el acto
jurdico establezcan que se haga por das hbiles.
2.- El plazo sealado por meses se cumple en el mes del vencimiento y en el da de
ste correspondiente a la fecha del mes inicial. Si en el mes de vencimiento falta tal da,
el plazo se cumple el ltimo da de dicho mes.
3.- El plazo sealado por aos se rige por las reglas establecidas en el inciso 2.
4.- El plazo excluye el da inicial e incluye el da del vencimiento.
5.- El plazo cuyo ltimo da sea inhbil, vence el primer da hbil siguiente
28. EMISIN DE TTULOS Y DOCUMENTOS
Las copias certificadas a que se refiere esta ley pueden ser expedidas mediante
fotocopias autenticadas por notario o por el administrador o gerente de la sociedad,
segn el caso, con las responsabilidades de Ley.
Las copias certificadas para los actos que requieran inscripcin debern ser
certificadas por notario
Para la emisin de los ttulos y documentos a que se refiere esta ley, se puede utilizar,
en lugar de firmas autgrafas, medios mecnicos o electrnicos de seguridad.
29. ARBITRAJE Y CONCILIACIN

No procede interponer las acciones judiciales contempladas en esta ley o en las de

aplicacin supletoria a sta cuando exista convenio arbitral obligatorio contenido en el
pacto social o en el estatuto que someta a esta jurisdiccin resolver las discrepancias
que se susciten.
Esta norma es de aplicacin, a la sociedad, a los socios o administradores aun cuando
al momento de suscitarse la controversia hubiesen dejado de serlo y a los terceros que
al contratar con la sociedad se sometan a la clusula arbitral.
El estatuto tambin puede contemplar el uso de mecanismos de conciliacin
extrajudicial tales como la Conciliacin, el Arbitraje, etc.