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Magistrado Ponente
JAVIER ZAPATA ORTIZ
Aprobado Acta: 260
D E C I S I N
1Los provedos de primera y segunda instancia se profirieron el 3 de diciembre de 2007 y el 21 de febrero de 2008,
respectivamente.
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H E C H O S
ACTUACIN PROCESAL
2 Gretty Arenas Robledo: y el (sic) me dijo que yo tena mi pecado y ese pecado vala, nos trasladaron a la SIJIN a eso de
las 15:30 horas, desde las 10:00 de la maana que nos tenan en la estacin de Brisas de Limonar, ya en la SIJIN, nos researon y
todo, nos tomaron las huellas a todos y ya quedamos reseados y nos dijeron que a todos tres nos iban a judicializar, siempre era
GARCIA (sic) el que hablaba y el (sic) nos dijo que de la sijin (sic) nos iban a mandar otra vez a la estacin de bosques de
limonar, llegamos otra vez a bosques de limonar y GARCIA (sic) nos dice all que todo se va arreglar por Obviar (sic) todas las
huellas y todas las pruebas que haban en contra nuestra, adems de no dejarnos a disposicin de la FISCALIA (sic), pero que ha
(sic) cambio tenamos que reunir entre los tres dos millones de pesos (2.000.000.oo) y entregrselos, ya me dijo a mi que como
bamos a arreglar la orden de captura que haba en mi contra, yo le dije que como (sic) era o que (sic) haba que (sic) hacer,
entonces GARCIA (sic) me dijo, haber que plata hay, yo le habl de quinientos mil pesos (500.000.oo). entonces el (sic) me dijo
algo horrible usted es una vieja hijueputa, como se le ocurre que yo le voy a arreglar ese problema tan hijueputa por esa plata
entonces GARCIA (sic) me dijo lleguemos a un acuerdo, que el (sic) me arreglaba ese problema por diez millones de pesos
(10.000.000.oo) y as quedamos que al otro da martes seis (o6) le tenamos que dar los dos millones de pesos (2.000.000.oo).
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estudio de control de legalidad en el expediente radicado con el No. 108 seguido contra de los
seores SI. CARLOS ALBERTO GARCA MONTERO y AG. ALDEMAR
BOTERO RODRGUEZ, por el delito de CONCUSION (sic) se establece que no existe
causal de nulidad alguna, por lo tanto se decreta la INICIACIN DEL JUICIO.
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D E M A N D A
sobra cualquier anlisis, para demostrar, que para el caso particular y concreto del
seor Subintendente CARLOS ALBERTO CARCA MONTERO, la competencia
para investigar y decidir de fondo, recaa en la Fiscala General de la Nacin y en los
Jueces Ordinarios, no en la jurisdiccin penal militar, como ocurri en el sub lite.
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fuerza pblica en servicio activo, y en relacin con el mismo servicio, sern conocidos por las
cortes marciales o tribunales militares, con arreglo a las prescripciones del Cdigo Penal
Militar. Tales cortes o tribunales estarn integrados por miembros de la fuerza pblica en
servicio activo o en retiro.
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Nacional.
CONSIDERACIONES
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La exigencia de que la conducta punible tenga una relacin directa con una misin o
tarea militar o policiva legtima, obedece a la necesidad de preservar la especialidad del
derecho penal militar y de evitar que el fuero militar se expanda hasta convertirse en un
puro privilegio estamental. En este sentido, no todo lo que se realice como consecuencia
material del servicio o con ocasin del mismo puede quedar comprendido dentro del
derecho penal militar, pues el comportamiento reprochable debe tener una relacin
directa y prxima con la funcin militar o policiva. El concepto de servicio no puede
equivocadamente extenderse a todo aquello que el agente efectivamente realice. De lo
contrario, su accin se desligara en la prctica del elemento funcional que representa el
eje de este derecho especial.
La Sala de Casacin Penal con palabras suyas, pero tambin compartiendo las de la
Corte Constitucional, ha explicado de manera pacfica, reiterada y conteste, que para
que una conducta sea considerada en relacin con el servicio, no basta que el agente
ostente esa condicin para la poca de comisin de los hechos. Es imprescindible,
adems, que de manera patente el acto est vinculado con las funciones asignadas a las
fuerzas militares.
a) que para que un delito sea de competencia de la justicia penal militar debe existir
un vnculo claro de origen entre l y la actividad del servicio, esto es, el hecho punible
debe surgir como una extralimitacin o un abuso de poder ocurrido en el marco de
una actividad ligada directamente a una funcin propia del cuerpo armado. Pero an
ms, el vnculo entre el delito y la actividad propia del servicio debe ser prximo y
directo, y no puramente hipottico y abstracto. Esto significa que el exceso o la
extralimitacin deben tener lugar durante la realizacin de una tarea que en s misma
constituya un desarrollo legtimo de los cometidos de las Fuerzas Armadas y la Polica
Nacional. Por el contrario, si desde el inicio el agente tiene propsitos criminales, y
utiliza entonces su investidura para realizar el hecho punible, el caso corresponde a la
justicia ordinaria, incluso en aquellos eventos en que pudiera existir una cierta relacin
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abstracta entre los fines de la Fuerza Pblica y el hecho punible del actor. En efecto, en
tales eventos no existe concretamente ninguna relacin entre el delito y el servicio, ya
que en ningn momento el agente estaba desarrollando actividades propias del
servicio, puesto que sus comportamientos fueron ab initio criminales.
c) que la relacin con el servicio debe surgir claramente de las pruebas que obran
dentro del proceso. Puesto que la justicia penal militar constituye la excepcin a la
norma ordinaria, ella ser competente solamente en los casos en los que aparezca
ntidamente que la excepcin al principio del juez natural general debe aplicarse.
Con base en la anterior preceptiva, la Sala ha venido reiterando que dos son las
condiciones que se establecen para que la investigacin y juzgamiento de los delitos
cometidos por miembros de la fuerza pblica sea de conocimiento de la justicia
penal militar: a) Que el imputado al ejecutar la conducta punible se encuentre en
servicio activo; y b) Que el delito guarde relacin con el servicio.
De manera que para la aplicacin del rgimen foral militar no es suficiente que se
tenga la calidad de miembro activo de la fuerza pblica al ejecutar el delito es
necesario, adems, que la conducta punible est sustancialmente vinculada con la
actividad militar o de polica desarrollada por el sujeto agente. Si este nexo no se
presenta, ser la justicia ordinaria, no la militar, la que deba conocer del proceso.
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tales preceptos imponen las barreras dentro de las cuales se puede actuar en un
Estado Social de Derecho.
Por tanto, entre las funciones propias del servicio militar o policial y la conducta
punible investigada, debe presentarse una relacin segn la cual el delito debe ser el
producto de un ejercicio extralimitado o desviado de las funciones propias del
servicio que prestan las Fuerza Armadas o la Polica Nacional. ()
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Razn asisti al Tribunal cuando precis que no se trata (la concusin) de una
conducta cometida en relacin con funciones oficiales de los servidores
pblicos, porque en estricto sentido, entre las funciones policiales no se
encuentra la de despojar y constreir a un ciudadano a que entregue una
determinada suma de dinero; una conducta de esa naturaleza ninguna relacin
tiene con la funcin constitucional asignada a la fuerza pblica. Por ello, el
procesado fue juzgado de manera acertada por la justicia ordinaria y no por la
justicia penal militar.
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5. Caso concreto:
derechos y libertades pblicas, y para asegurar que los habitantes de Colombia convivan en
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As, se queda sin sustento tambin la afirmacin del libelista relacionada con
que el juzgamiento de su defendido por sus pares sera ms favorable, pues
no se entiende de qu manera las normas del Estatuto Castrense y el
procedimiento en l previsto conllevaran un trato benfico para su situacin
jurdica.
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7Corte Suprema de Justicia, ver decisiones sobre la aplicacin gradual y progresiva del sistema acusatorio: radicados
23.400 (30-03-05); 23.353 (30-03-05); 23.381 (06-04-05); 23.348 (06-04-05); 23.306 (06-04-05); 23.237 (06-04-05); 23.387
(06-04-05); 23.247 (07-04-05); 23.246 (20-04-05); 23.404 (27-04-05); 23.389 (04-05-05); 19.094 (04-05-05); 23.963 (03-08-
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05); 25.357 (02-05-06); 25.584 (20-06-06); 25.409 (22-06-06); 25.674 (11-07-06); 25.786 (25-07-06); 25.871 (15-08-06);
25.870 (22-08-06); 26.020 (12-09-06); 25.026 (26-10-06); 27.179 (25-04-07. entre otras.
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8 Publicada en el Diario Oficial No. 43.665 y modificada por las Leyes 1288 de 2009 y 1058 de 2006.
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Segn Oscar Julin Guerrero Peralta, en su libro FUNDAMENTOS TERICO CONSTITUCIONALES, Ediciones
Nueva Jurdica, Segunda Edicin ampliada, 2007, Pg., 1, sobre el tema en estudio, afirm: En un lugar comn
afirmar que el proceso penal anglosajn ha ido ganando terreno frente al proceso penal de origen continental; por lo menos en lo
que corresponde a la cultura jurdica de Occidente de los ltimos sesenta aos, la tendencia parece estar marcada por una
orientacin a los modelos procesales de Estados Unidos y Gran Bretaa.
10Gilberto Martnez Rave, Procedimiento Penal Colombiano, Sistema Penal Acusatorio, decimotercera edicin, Editorial
Temis, Bogot (Colombia), 2006: Con la Revolucin Francesa tom fuerza una tendencia mixta que se consagr inicialmente en
Francia y que luego paso a Italia e incluso lleg hasta Alemania. Los cdigos francs, italiano y alemn implantaron un sistema
mixto que se caracteriz por una etapa de investigacin o instructiva, inclinada haca la forma inquisitiva, y una etapa de
juzgamiento, inclinada a la forma acusatoria, Pg. 35.
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