PROCESAL CIVIL

Enero / 2015
Ao 1 Volumen 7

POSTULATORIO
 Actualidad
rea
Civil Postulatorio
Postulatorio

Contenido
Karla Vilela Carbajal: La competencia civil: Recientes modificaciones
DOCTRINA PRCTICA 218
legislativas
NOS PREGUNTAN Y CONSULTA: Puede declararse la falta de legitimidad para obrar sin peticio-
CONTESTAMOS
242
narse en segunda instancia
Plazo para accionar el resarcimiento se interrumpe hasta que quede firme
RESEA DE
JURISPRUDENCIA
y ejecutoriada la sentencia del proceso contencioso administrativo iniciado 244
(Casacin N. 3279-2013 Lima)

comentario especial
Doctrina prctica

La competencia civil:
Recientes modificaciones legislativas

Karla Vilela Carbajal*

Profesora ordinaria asociada de la Facultad de Derecho de la Universidad de Piura en pre y post grado.

1. Introduccin
2. Concepto
SUMARIO

2.1. Diferencias con la jurisdiccin

3. Principios procesales de la competencia
4. Criterios de determinacin de la competencia
5. Mecanismos de denuncia de falta de competencia
6. Efectos de la declaracin de incompetencia
7. Conflicto negativo de competencia

1. Introduccin carrera de Derecho. En consecuencia, este

La competencia del rgano jurisdiccional es
uno de los primeros temas con los que se
encuentra un estudiante de pregrado de la
* Doctora en Derecho por la Universidad de Navarra
(Espaa) y abogada por la Universidad de Piura
(UDEP). Vicepresidenta de la Comisin Regional del
Indecopi- Piura.
tema de la competencia se suele dictar cuando
los alumnos no tienen mayores conocimientos
acerca del Derecho Procesal. As, tal vez las
dos situaciones arriba descritas (ser uno de
los primeros temas de los slabos de Derecho
procesal y la escasez de conocimientos pro-
cesales de los alumnos), sean las causantes

218 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015


del escaso entendimiento y estudio que se
hace del tema. Se afirma lo anterior porque
escasean monografas especficas sobre la
competencia, e incluso, muchos manuales de
Derecho Procesal, nacionales o extranjeros,
omiten analizar dicha institucin; o en todo
caso realizan un estudio muy breve del tema.
Por tanto, lo expuesto justifica la prepara-
cin del presente artculo. Como docente
universitaria conozco de las dificultades que
puede traer el estudio de esta institucin
procesal. As, la intencin de este trabajo es
ser una herramienta de conocimientos para
aquellos abogados que requieran tener una
visin ms sistemtica del instituto. Ms an
cuando nuestro ordenamiento procesal civil
sufri una modificacin sobre este tema en el
ao 2005, lo cual pareca haber mejorado la
regulacin que sobre el tema tena el Cdigo
Procesal Civil (en adelante CPC) peruano. Y
recientemente, finalizando el 2014, se han
producido dos modificaciones legislativas con
la finalidad de brindar herramientas para la
celeridad de los procesos civiles1.
2. Concepto de competencia
Revisando los orgenes histricos de la evolu-
cin del derecho procesal se puede observar
que hasta la Edad Media, la facultad de ad-
ministrar justicia reposaba en un solo rgano,
sea unipersonal (el soberano, por ejemplo)
como colegiado (tribunales especiales). Pero a
medida que las sociedades se fueron haciendo
ms complejas dichos rganos encargados
de la administracin se fueron multiplican-
do, bien por delegacin del soberano o por
creacin expresa.
Una de las principales razones por las cuales
se tiene que proceder a la creacin de mlti-
ples rganos dotados de jurisdiccin es que
un solo rgano jurisdiccional no es suficiente
para solucionar todos los conflictos que se
presentan en una sociedad.
As, debe entenderse que todos los jueces
tienen la facultad de administrar justicia, esto
1 Art. 1 de la Ley N. 30293.
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
RESUMEN
Con la finalidad de modernizar requisitos y
formalidades, en el Cdigo Procesal Civil por
medio de la Ley N. 30293; se ha regulado
una de las modificaciones ms importantes
que se han dado en el instituto de compe-
tencia civil; a partir de ello, la autora explica
brevemente los conceptos de competencia,
jurisdiccin, los criterios de determinacin de
la competencia, los efectos de la declaracin
de incompetencia y los conflictos de compe-
tencia; de all que, denotemos la afirmacin
que el nuevo supuesto de declaracin de ofi-
cio de competencia, sera uno de los aciertos
ms importantes en la nuevas modificaciones
introducidas; asimismo, se aprecia el retor-
no a la regulacin expresa de los conflictos
negativos de competencia, que haban sido
modificados derogados.
CONTEXTO NORMATIVO
Ley N. 30293: Artculo 2.
PALABRAS CLAVE
Jurisdiccin / Competencia civil / Denuncia de
falta de competencia / Efectos de incompetencia
es, gozan de jurisdiccin. Precisamente por
eso, se hace necesario implantar una serie
de reglas que hagan posible que todos ellos
acten organizadamente en cumplimento de
dicha misin: la de administrar justicia. Esas
reglas se fijarn sobre la base de distintos
criterios, tales como la materia a solucionar,
el valor econmico del conflicto, el lugar de
celebracin del proceso, etc.
Un primer concepto bastante empleado de
la competencia es el que la considera como
la medida de distribucin de la jurisdiccin,
es la distribucin de trabajo de los rganos
jurisdiccionales2. No obstante, aqu no
2 MORALES GODOS, Juan. La competencia y las reglas
generales establecidas en el Cdigo Procesal Civil.
En Instituciones de Derecho Procesal. Palestra, Lima,
2005, p. 289. El mismo concepto se puede apreciar
Actualidad Civil 219
 Actualidad
Civil Postulatorio
se est de acuerdo con dicha nocin pues
la jurisdiccin no es divisible, ya que la
ostenta al 100 % cada uno de los rganos
jurisdiccionales.
Teniendo en cuenta lo anterior, la conceptua-
lizacin correcta de la competencia implicara
considerarla como el ejercicio concreto de la
funcin jurisdiccional. Dentro de ese ejercicio
concreto de la jurisdiccin deben existir unas
reglas que faciliten, ordenen y organicen dicho
ejercicio, ya que hay ms de un rgano juris-
diccional que detenta dicha funcin.
Corresponde ahora entrar a analizar cules
son las caractersticas de la competencia. Al
respecto, la doctrina es uniforme al sealar
como tales su indelegabilidad y su improrro-
gabilidad. Se analizar, a continuacin, cada
una de ellas.
Respecto a la indelegabilidad de la compe-
tencia, el trmino delegar es definido por el
Diccionario de la Real Academia Espaola como
dar a otra la jurisdiccin que tiene por su
dignidad u oficio, para que haga sus veces o
para conferirle su representacin3. Es decir,
la caracterstica de la indelegabilidad de la
competencia se refiere a que no es posible,
por ninguna razn ni bajo ninguna circuns-
tancia, que un rgano jurisdiccional ceda a
otro el conocimiento de un caso en concreto.
En este sentido, la Constitucin del Per4 en su
art. 139 inc. 19, segundo prrafo, prohbe que
los rganos jurisdiccionales otorguen posesin
del cargo, bajo responsabilidad.
Sin embargo, es necesario aclarar, que como
toda regla, la indelegabilidad de la competen-
cia tiene una excepcin, y as es posible hablar
de una delegacin eventual de competencia
por razones de territorio, la cual se produce
cuando el rgano jurisdiccional competente
comisiona a otro la realizacin de un(os) actos
en ROCCO, Ugo. Tratado de Derecho Procesal civil. Vol.
II, Temis-Depalma, Bogot-Buenos Aires, 1969, p. 41.
3 Consultado en <www.rae.es> el 17 de octubre de
2008. hay que tener en cuenta que en esa definicin
los lingistas confunden jurisdiccin con competencia.
4 En adelante CP.
220 Instituto Pacfico
procesal(es) que el primero no puede realizar
por estar impedido por razones de territorio.
Una vez realizado el(los) acto(s) procesal(es),
la competencia es plenamente reasumida por
el rgano competente.
Considerando lo anterior se hace preciso
distinguir la delegacin eventual de la compe-
tencia del desplazamiento de la competencia5.
Este ltimo se produce cuando la competencia
se traslada de un rgano jurisdiccional a otro,
pero ese traslado es de manera definitiva (y no
temporal, como en el caso de la delegacin
eventual), y se da no solo por razones de te-
rritorio, como en la delegacin eventual, sino
que se debe a diversas circunstancias, como
la acumulacin de procesos, la recusacin, la
inhibicin, etc. Es as que una de las caracte-
rsticas del desplazamiento de la competencia
es que la competencia se traslada de un juez
inicialmente competente a otro igualmente
competente; en cambio, en la delegacin
eventual de la competencia solo el juez que
delega es el competente.
La caracterstica de la improrrogabilidad de la
competencia hace alusin a la imposibilidad
de que las partes acuerden modificar la com-
petencia de los rganos jurisdiccionales pre-
vista en la ley. Es necesario precisar que esta
caracterstica de la competencia es aplicable
nicamente al criterio de la materia, cuanta, y
en ocasiones, del territorio, y obedece a que la
competencia est vinculada al inters pblico.
Mientras la indelegabilidad era la regla gene-
ral, la improrrogabilidad de la competencia es
la excepcin6; la regla general es que las partes
puedan modificar la competencia establecida
5 Como se aprecia aqu se comparte la postura de
Vscovi, frente a la postura de quienes clasifican esos
casos como criterios alternativos a los tradicionalmen-
te empleados a la determinacin de la competencia
(territorio, materia, cuanta, etc.). Ver. VSCOVI, En-
rique, Teora general del proceso, 2. Edicin, editorial
Temis, Santa Fe de Bogot, 1999, pp. 164 y ss.
6 Esta caracterstica es notoria y esencial en el campo
penal; sin embargo, no tiene un carcter absoluto en
materia civil. Cfr. MORALES GODOS, Juan, Temas de
postulacin al proceso, En: Instituciones de derecho
procesal, Palestra editores, Lima, 2005, p. 295.
Volumen 7 | Enero 2015

en las normas procesales, la excepcin es que
hay casos en que las partes, aunque estn de
comn acuerdo no pueden modificar la com-
petencia establecida en la ley. Esta situacin
es reconocida por la doctrina como dos clases
de competencia: la que permite prorrogarse
recibe el nombre de competencia relativa; la
que no es competencia absoluta.
Respecto a la competencia relativa, es ne-
cesario precisar que la modificacin de la
competencia establecida en la norma procesal
puede hacerse de mutuo acuerdo, de manera
unilateral, de forma expresa o de un modo t-
cito. As, cuando las partes de mutuo acuerdo
asumen una competencia distinta a la seala-
da en la norma, formalizan dicho acuerdo en
una clusula del acto o negocio jurdico que
estn celebrando, y en ella establecen que
cada una de las partes renuncia a la compe-
tencia de los juzgados que les corresponde y
deciden someterse a la competencia de los
jueces de otra localidad. Con ello se produce
tambin una prrroga de la competencia de
manera expresa.
Cuando no hay ese acuerdo previo y expre-
so entre ambas partes, tambin se puede
producir la prrroga de la competencia. La
parte demandante es quien primero hace
esa modificacin, presentando la demanda
ante un rgano jurisdiccional distinto al se-
alado en la norma procesal. Notificado el
demandado7, presenta su contestacin de
demanda sin plantear ningn mecanismo de
cuestionamiento de competencia. Se produce
as, una prrroga tcita de la competencia.
2.1. Diferencias con la jurisdiccin
Planteado el concepto de competencia corres-
ponde ahora esbozar cules son las diferencias
que tiene la competencia con respecto a la
jurisdiccin; aras de aclarar cundo se hace
un uso correcto de cualquiera de las dos
instituciones.
7 El juez, al momento de calificar la demanda, no puede
declarar su incompetencia de oficio, por tratarse de
una competencia relativa.
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
SABA USTED QUE?
Por este principio de perpetuario
iurisdictionis, la competencia civil
se determina por las circunstancias
de hecho existentes al momento
de la presentacin de la demanda,
y por lo tanto, cualquier cambio
posterior de dichas circunstancias
no origina modificacin en la com-
petencia inicialmente determina-
da; es expresin de este principio
la figura de la prevencin de la
competencia, por la cual el rgano
judicial que conoce primero de un
proceso, se reserva el derecho de
conocer todas las incidencias del
mismo que se originen posterior-
mente.
Esto es necesario no solo a nivel terico, sino
tambin legislativo, porque en ocasiones el
propio legislador no solo en el lenguaje
ordinario, utiliza ambas instituciones como
sinnimo. As, por ejemplo tenemos que el
art. 139 de la CP inc. 3 establece como prin-
cipio y derecho de la funcin jurisdiccional
que ninguna persona puede ser desviada
de la jurisdiccin predeterminada por la ley.
Se espera que al final de este tem se pueda
comprender en dnde radica el error del
legislador constitucional.
La primera diferencia es que mientras la
jurisdiccin la poseen todos los rganos juris-
diccionales en su integridad y sin excepcin,
la competencia para conocer de un caso, en
concreto, corresponde a un solo rgano juris-
diccional que la detenta en su totalidad, sin
compartirla con ningn otro rgano8.
En segundo lugar, destaca el hecho de que la
jurisdiccin se erige como un presupuesto de
existencia del proceso, mientras que la com-
8 Es necesario aclarar que, si bien existen casos de
competencia facultativa, una vez que se opta por la
competencia de un rgano jurisdiccional, este asume
a cabalidad la competencia del proceso.
Actualidad Civil 221
 Actualidad
Civil Postulatorio
petencia se configura como un presupuesto
de validez del proceso9.
Otra diferencia radica en que la jurisdiccin
es un poder atribuido por la constitucin
a los rganos jurisdiccionales; en cambio,
la competencia se establece en normas de
inferior jerarqua, incluso por resoluciones
administrativas.
Una diferencia adicional es aquella que surge
cuando se aprecia que entre jurisdiccin y
competencia existe una relacin de gnero
a especie, pues la competencia distribuye la
jurisdiccin.
3. Principios procesales de la com-
petencia
Naturalmente el derecho procesal est regido
por principios, que inspiran su desarrollo. Sin
embargo, existen principios especficamente
aplicables a la competencia civil, que son las
siguientes:
3.1. Principio perpetuario iurisdictionis
Por este principio la competencia civil se
determina por las circunstancias de hecho
existentes al momento de la presentacin de
la demanda, y por lo tanto, cualquier cambio
posterior de dichas circunstancias no origina
9 Cfr. HERNNDEZ GALILEA, Jess Miguel, La nueva
regulacin de la nulidad procesal. El sistema de ineficacia
de la LOPJ, Editorial Forum SA, Oviedo, 1995, pp. 91
y ss. Este autor define a los presupuestos procesales
como las condiciones mnimas exigidas para que se
ejercite la potestad jurisdiccional. Respecto a estas,
el autor distingue entre presupuestos de existencia y
presupuestos de validez. Considera como presupues-
tos de existencia aquellas condiciones sobre las que
se asienta la apariencia de que se est realizando un
proceso, que pueden reducirse a dos: la existencia de
un rgano dotado de potestad jurisdiccional y de una
solicitud de tutela jurdica; la ausencia de cualquiera
de ellos elimina la apariencia de juridicidad y, por
tanto, la base sobre la que se apoya la existencia
jurdica. Consideracin distinta merecen otras circuns-
tancias como la competencia del rgano jurisdiccional
o la capacidad de las partes, las cuales, al eliminar la
apariencia de juridicidad del proceso, no deben ser
considerados como presupuestos de existencia, sino
de validez.
222 Instituto Pacfico
modificacin en la competencia inicialmente
determinada.
Esos cambios posteriores de las circunstancias
de hecho y de derecho pueden ser ocasiona-
dos por varios motivos, por ejemplo, cambio
de domicilio real de las partes, vencimiento
de nuevas cuotas o plazos10, produccin de
frutos, supuestos de sucesin procesal (art.
108 del CPC), desistimiento de pretensin (en
caso de acumulacin objetiva), etc. Pero, en
virtud de la aplicacin del principio, dichos
cambios no alteran la competencia que ini-
cialmente fue determinada en la demanda.
Este principio est recogido en el art. 8 CPC.
Una expresin del principio es la figura de
la prevencin de la competencia, por la cual
el rgano judicial que conoce primero de un
proceso, se reserva el derecho de conocer
todas sus incidencias que se originen poste-
riormente. As, en su aplicacin, surgen los
artculos 29 al 31 del CPC11. De la regulacin
de la prevencin es importante resaltar dos
cosas:
1) La prevencin de la competencia se da
en funcin del territorio. Esta caracters-
tica se aplica cuando, por ejemplo, el
demandado tiene varios domicilios o son
varios los demandados quienes residen
en diferentes lugares.
10 Respecto al vencimiento de nuevos plazos o cuotas ya
iniciado el proceso judicial, hay que recordar que por
el art. 429 del CPC el demandante puede cobrar esas
nuevas cuotas, siempre y cuando se haya reservado
ese derecho en la demanda.
11 Artculo 29.- Casos de prevencin.- Previene el
Juez que emplaza en primer lugar al demandado. En
caso de pluralidad de demandados en el mismo o en
diferentes procesos, previene elrgano jurisdiccional
que efectu el primer emplazamiento.
Artculo 30.- Efectos de la prevencin.- La preven-
cin convierte en exclusiva la competencia del Juez
en aquellos casos en los que por disposicin de la ley
son varios los Jueces que podran conocer el mismo
asunto.
Artculo 31.- Prevencin de la competencia funcio-
nal.- En primera instancia la prevencin solo es pro-
cedente por razn de territorio. En segunda instancia
previene elrgano jurisdiccional que conoce primero
el proceso. Este conocimiento se tiene efectuado por
la realizacin de la primera notificacin.
Volumen 7 | Enero 2015

2) En segunda instancia, previene elrgano
jurisdiccional que conoce primero el pro-
ceso, es decir, por quien realiza la primera
notificacin.
IMPORTANTE
El desplazamiento de la compe-
tencia se produce cuando la com-
petencia se traslada de un rgano
jurisdiccional a otro, pero ese tras-
lado es de manera definitiva y no
temporal, y se da no solo por razo-
nes de territorio, como en la dele-
gacin eventual, sino que se debe
a diversas circunstancias como la
acumulacin de procesos, la recu-
sacin, la inhibicin, etc.
3.2. Principio del actor sequitur forum rei
El actor seguir el fuero del demandado,
esa es la traduccin de este principio, por el
cual el actor o demandante deber presentar
su demanda ante el juez del lugar del domi-
cilio del demandado. As, este principio es de
plena aplicacin para la determinacin de la
competencia en razn del territorio.
Este principio se fundamenta en la garanta
del derecho a la defensa, puesto que se
entiende que el demandado cuenta en el
propio lugar de su residencia con ms medios
y probabilidades de contar con una buena
defensa. Asimismo, este principio encuentra
su fundamento en el principio de economa
procesal, ya que en la tramitacin del proceso
se producir no solo una reduccin de sus
costos, sino tambin una economa de tiempo
y esfuerzo.
Por otro lado, este principio, ayuda a equili-
brar la balanza de la justicia, ya que sin l,
el demandado se encontrara en una posicin
de privilegio, que podra transformarse en una
posicin de abuso si es que el demandante,
adems de tener el poder de iniciar el proceso,
puede tambin presentar la demanda en su
propio domicilio.
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
Esta regla general est recogida en el art. 14
del CPC, y en ese misma norma el legislador
ha previsto que en caso el demandado tuviera
varios domicilios12, es competente el juez del
lugar de cualquiera de ellos. Asimismo, dicha
norma se manifiesta en torno al supuesto de
que el domicilio del demandado se desco-
nociese o no lo tuviera, casos en los cuales
resulta competente el juez del lugar en donde
se encuentre el demandado o el juez del lugar
del demandante, a eleccin de este ltimo.
Otro supuesto al que hace referencia esta
regla general es el que se produce cuando
se demande a una persona jurdica, en cuyo
caso ser competente el juez del domicilio
en donde tiene su sede principal; y en caso
de contar con sucursales, agencias, estableci-
mientos o representantes autorizados en otros
lugares podr ser demandada, a eleccin del
demandante, ante el juez del domicilio de la
sede principal o el de cualquiera de los domi-
cilios arriba mencionados, en donde sucedi
el hecho que motiva la demanda o donde
sera ejecutable la pretensin reclamada (art.
17 del CPC).
En el caso de que la persona jurdica irregular
es competente, el juez del lugar en donde se
realiza la actividad que motiva la demanda
(art. 18 del CPC).
Y en la hiptesis en la que el Estado, un funcio-
nario pblico o un organismo autnomo sean
los demandados, ser competente el juez del
lugar donde tenga su sede el ente de derecho
pblico que dio lugar al acto o hecho contra
el que se reclama, salvo cuando el conflicto
de intereses tuviera lugar por una relacin
jurdica de derecho privado, caso en el cual
se aplican las reglas generales de competencia
(art. 27 del CPC).
Esta regla general prevista en el art. 14 del
CPC, se ampla en los supuestos previstos
en el art. 24 del CPC. Ya que en l se prevn
distintas situaciones donde adems de la com-
12 Por supuesto, el Cdigo Civil prev ese supuesto, en
el art. 35.
Actualidad Civil 223
 Actualidad
Civil Postulatorio
petencia del juez del lugar del domicilio del
demandado, tambin resultan competentes:
A) En el caso de pretensiones que versan
sobre derechos reales, el juez del lugar
en donde se encuentra el bien. Ello est
previsto en el inc. 1 del art. 24 del CPC.
Asimismo, es necesario indicar que en este
inciso el legislador hace una acotacin
innecesaria porque de manera expresa
establece que tambin resulta competen-
te el juez del lugar donde se encuentre
el bien cuando el proceso versa sobre
delimitacin o rectificacin de reas o
linderos, prescripcin adquisitiva de domi-
nio, expropiacin, desalojo e interdictos.
Acaso esos no son procesos que versan
sobre derechos reales? Tal vez la nica
incorporacin necesaria a esta regla es la
que hace el legislador cuando se refiere a
los procesos de retracto y ttulo supletorio.
B) En el caso de procesos de nulidad de
matrimonio, divorcio, separacin de
cuerpos, rgimen patrimonial del ma-
trimonio, patria potestad ser tambin
competente el juez del lugar de ltimo
domicilio conyugal. Aqu la cuestin
que surge es determinar si los procesos
mencionados por el legislador para
la aplicacin de esta regla son a ttulo
enunciativo o si lo son de forma taxativa.
Aqu se opina que es lo segundo, ya que
hay otros asuntos de derecho de familia,
a los que correspondera aplicar dicha
regla, como por ejemplo, la tenencia de
los hijos.
C) En el supuesto del proceso de alimentos,
el legislador en el inc. 3 del art. 24 del
CPC establece que tambin puede resul-
tar competente el juez del lugar del do-
micilio del demandante. El fundamento
de esta regla lo encontramos en que el
legislador considera que si el demandante
est demandando para asegurar su pro-
pia subsistencia, sera un contrasentido
hacerle incurrir en gastos para tener que
demandar en un lugar distinto a su propio
domicilio.
224 Instituto Pacfico
D) El juez del lugar del cumplimiento de la
obligacin ser tambin el competente
en los casos en los que el proceso civil se
inicie no solo demandado el cumplimien-
to de la obligacin, sino, se entiende por
cualquier proceso en el que est en juego
cualquier asunto concerniente al derecho
de obligaciones. Est previsto en el art.
24 inc. 4 del CPC.
E) Tambin resultar competente el juez del
lugar donde se produjo el dao, cuando
se trata de pretensiones indemnizatorias
por responsabilidad extracontractual
(art. 24 inc. 5 del CPC). La cuestin que
surge aqu es por qu no se contempla
tambin el dao producido por responsa-
bilidad contractual? Una de las respuestas
que se pueden dar es que en el caso de un
dao por responsabilidad extracontrac-
tual, la persona que ha sufrido el dao,
ha sido sorprendida por el causante del
dao, y por lo tanto, no necesariamente,
conoce datos del causante, como por
ejemplo, su domicilio; por eso es que
esta norma intenta facilitar las cosas a
quien ha sufrido el dao y por eso le
permite demandar en el lugar donde se
ha producido el dao.
Otra de las razones de la exclusin en
este inciso del dao ocasionado por
responsabilidad contractual, es que este
tipo de pretensiones est inmersa en los
supuestos del inciso 4 del art. 24, que
acabamos de comentar.
F) En el caso de procesos de rendicin,
aprobacin o desaprobacin de cuentas
o informes de gestin, en supuestos
de administracin de bienes comunes
o ajenos, tambin ser competente el
juez del lugar donde se desempea la
funcin de administracin. Se entiende
que esta competencia est en funcin de
la facilidad para la actuacin de material
probatorio que proporciona que el proce-
so se desarrolle en el mismo lugar donde
se llev a cabo la funcin de administrar
bienes propios o ajenos.
Volumen 7 | Enero 2015

Asimismo, es necesario precisar que la regla
establecida en el art. 14 del CPC presenta
excepciones en diversas materias, como por
ejemplo:
a) En el proceso de expropiacin donde
si el bien a expropiar est inscrito ser
competente el juez del lugar donde se
encuentra inscrito el inmueble; y si el
bien no est inscrito ser competente el
juez del lugar donde el bien est situado
(art. 20 del CPC).
b) En los procesos de patria potestad, tu-
tela y curatela, se trate o no de asuntos
contenciosos, ser competente el juez
del lugar donde se encuentra el incapaz.
En el caso de curatelas de bienes, ser
competente el juez del lugar donde se
encuentran todos o la mayor parte de
los bienes, y para el caso de las curatelas
especiales ser competente el juez del do-
micilio del demandante o de la persona
en cuyo inters se promueve el proceso.
c) En los procesos no contenciosos es com-
petente el juez del lugar de la persona
que lo promueve o en cuyo inters se
promueve el proceso.
3.3. Principio del juez natural
Es un principio constitucional, reconocido en
el art. 139 inc. 3, segundo prrafo y el inc.
19 del mismo artculo. La garanta del juez
natural exige que el tribunal se halle estable-
cido por ley, y que en virtud de esa prelacin
normativa, el juez tenga competencia porque
est nominado con anterioridad a los hechos
que originan su jurisdiccin para conocer o
entender una causa determinada.
Los jueces para ejercer la funcin jurisdiccional
deben ser nombrados de acuerdo a ley y, por
lo tanto, el litigante tiene derecho a que su
conflicto sea resuelto por ellos, es decir, por
su juez natural. As, por este principio queda
prohibido la constitucin de tribunales de ex-
cepcin, o especiales creados con la finalidad
de conocer un caso concreto13. La participa-
13 Romboli considera que el principio de juez natural no
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
cin de jueces provisionales y suplentes en los
procesos debe ser la excepcin14.
IMPORTANTE
Las leyes de organizacin de los
tribunales son de orden pblico,
y por consiguiente, cualquier dis-
posicin que las modifique pue-
de aplicarse inmediatamente; es
decir, nadie tiene derecho a ser
juzgado por un determinado ma-
gistrado ni en cierto nmero de
instancias; de manera que, las le-
yes que reglamentan la competen-
cia absoluta son tambin de orden
pblico y pueden aplicarse a los
procesos pendientes. Actualmente,
con la Ley N. 30293, se aleja de
este criterio, al comprenderse la
aplicacin inmediata de esta modi-
ficatoria, incluso para los procesos
judiciales en trmite.
La justificacin de este principio se debe a que
la actividad que comporta el cumplimiento
de la funcin jurisdiccional ha debido ser
distribuida en abstracto entre las diversas
autoridades judiciales desde antes del plan-
teamiento de cada cuestin problemtica, y
por lo tanto el justiciable debe tener acceso
a la informacin que le permita saber por
anticipado cul de todas las autoridades
judiciales ser la encargada de solucionar la
solo opera respecto de las relaciones de jurisdiccin o
de la institucin ex novo de los rganos jurisdicciona-
les, sino tambin de la reparticin de la competencia
entre los mismos. Ver. ROMBOLI, Roberto, El juez
preconstituido por ley, primera edicin en espaol,
Palestra, Lima, 2005, pp. 153 y ss.
14 Como sostiene Carrin Lugo, la provisionalidad de
los jueces ha operado en todo el siglo XX. Lo que ha
ocurrido es que en la pasada dcada de los noventa,
la conformacin de los organismos jurisdiccionales
por Jueces provisionales fue objeto de manipulacin
con fines ilcitos por el Poder Ejecutivo dirigido por
Fujimori, en donde, por ejemplo, no se ha respetado
en absoluto, la antigedad y la especialidad de los
jueces para ocupar cargos en su calidad de provisio-
nales. Ver CARRIN LUGO, Jorge. Tratado de derecho
Procesal, tomo I, Grijley, Lima, 2004, p. 40.
Actualidad Civil 225
 Actualidad
Civil Postulatorio
cuestin problemtica concreta en que estn
implicados sus intereses.
De esta manera, el individuo puede contar
con la garanta de no ser sometido a un juez
especialmente creado para conocer y resol-
ver su caso, ni ser enviado en contra de su
voluntad ante un juez distinto del asignado
anticipadamente por la norma jurdica de
contenido abstracto e impersonal15.
La denominacin de juez natural se debe
aclarar en el sentido de especificar que se trata
de jueces que son designados para ocuparse
de determinados procedimientos, a los que se
clasifica por razn de distintas variables que
discriminan la competencia. En otros trmi-
nos, no es juez natural al que se designa para
entender en un proceso especial, porque la
neutralidad se difumina, o, al menos, queda
en sospecha16.
Por otra parte, la garanta jurisdiccional que
aqu se estudia no es un reaseguro del debido
proceso, sino una parte de medicin objetiva
que se integra con las dems calidades de efi-
cacia que el principio requiere. Por eso, cuando
se habla de juez legal o predeterminado, no
solamente se involucra la garanta de la desig-
nacin constitucional del rgano jurdico, sino,
adems, la imposibilidad de que sean otros no
ordinarios quienes obtengan elpticamente la
asignacin del problema, pues si fuera de este
modo, quedara agraviada la confianza ante la
hiptesis probable del oportunismo.
El principio de inamovilidad de los jueces en
el cargo, trata de resolver los problemas que
15 Cfr. ROJAS GMEZ, Miguel Enrique. Teora del proceso,
2. edicin, Universidad Externado de Colombia,
Bogot, 2004, p. 152.
16 En este punto, es necesario aclarar que no toda la
doctrina aprecia como ecuacin que la prohibicin
de apartar al ciudadano del juez natural sea igual a
la prohibicin de instituir tribunales extraordinarios.
As, por ejemplo para Romboli, queda por verificar
si el campo de operatividad del primero sea del todo
autnomo respecto del campo del segundo, o bien
si existe, por decirlo as, una esfera comn a los dos
principios, para la cual ambos deberan encontrar
aplicacin. Ver. ROMBOLI, Roberto, Op. cit,. pp. 161
y ss.
226 Instituto Pacfico
atacan al juez natural, pero a veces agrava la
situacin, ya que garantiza una estabilidad
funcional a quienes manifiestamente son ba-
luartes de la ineficacia. En nuestro pas, esta
deficiencia, ha tratado de ser eliminada con
la instauracin del proceso de ratificacin de
los jueces por parte del Consejo Nacional de
la Magistratura, cada siete aos.
Con ello, el juez natural de los sistemas ameri-
canos es propio de un mecanismo articulado,
en base a la ley y a la organizacin jerrquica
de la magistratura. La revisin por el ltimo
tribunal de la escala, instalado en el tramo
final del nivel, de alguna manera constituye
un reaseguro del poder central que se puede
convertir en impunidad si este cuerpo no es
autnomo, independiente e imparcial17.
3.4. Principio del fuero de atraccin
Por este principio, los juzgados civiles conocen
todos los asuntos que no estn expresamente
atribuidos a otros rganos jurisdiccionales; lo
que constituye el primer supuesto de aplica-
cin. En otro supuesto, los juzgados civiles
conocern de aquellos asuntos que expresa-
mente la norma establece son de competencia
de otros juzgados especializados, pero al no
existir dichos juzgados dentro de la demar-
cacin territorial correspondiente deben ser
conocidos por el juez civil de la localidad. Este
principio est recogido en el art. 5 del CPC.
Materia interesante y de actualidad es la que
resulta de las contiendas de competencia que
al respecto hay entre los juzgados civiles y los
comerciales18, sobre todo por las sentencias
contradictorias que se dictan al respecto19 y
17 Cfr. GOZANI, Osvaldo Alfredo, La imparcialidad
de los jueces y el debido proceso, En: III Congreso
Internacional de Derecho Procesal, Fondo de desarrollo
editorial de la Universidad de Lima, Lima, 2005, p. 18.
18 No hay que olvidar que mediante la Resolucin
Administrativa N. 006-2004-SP-CS de fecha 30 de
setiembre de 2004 y publicada en El Peruano el 02
de octubre de ese mismo ao, se cre la subespecia-
lidad comercial dentro de la especialidad civil de los
rganos jurisdiccionales conocidos como los juzgados
comerciales.
19 Ejemplos son las resoluciones recadas en los Exp.
2007-11262-0-1801-JR-CI-02 expedidas por el
Volumen 7 | Enero 2015

la dificultad en sealar carcter taxativo o no
al art. 1 de la Resolucin Administrativa N.
006-2004-SP-CS, que establece los supuestos
de conflictos que tienen competencia los
juzgados comerciales.
4. Criterios de determinacin de la
competencia
Las reglas a las que se aludan en el apartado
primero son denominadas por la mayora de
los autores como reglas para la determina-
cin de la competencia, las cuales recogern
los supuestos especficos que correspondan
al conocimiento de cada uno de los rganos
jurisdiccionales.
El conocimiento, ubicacin y aplicacin de
dichas reglas constituye uno de los numerosos
problemas con los que se encuentra el opera-
dor del derecho en torno a la competencia.
4.1. Conocimiento y ubicacin de las
normas de determinacin de la com-
petencia
Tal vez, el problema del conocimiento no deba
existir, ya que toda norma jurdica debe ser
publicada para que surta efectos; adems, la
publicacin es lo que hace posible que la nor-
ma sea conocida. El problema existe porque a
pesar que la mayora de los textos procesales
contienen dichas normas, estas no siempre se
encuentran en el mismo libro o captulo de la
norma, generndose su desconocimiento por
la dispersin de su ubicacin.
Frecuentemente la doctrina procesal se ha
dedicado a desarrollar y explicar cules son los
criterios existentes para determinar la compe-
tencia del rgano jurisdiccional. Pero, como se
ver ms adelante, es necesario aclarar deter-
minadas situaciones y conceptos que son uti-
lizados de manera equivocada en la prctica,
como por ejemplo, el concepto de pretensin
(concepto utilizado en la determinacin de
segundo Juzgado Civil con sub-especialidad en lo co-
mercial (que resuelve que el caso es de conocimiento
de los juzgados civiles) y Exp. 48119-2007, expedida
por el Octavo Juzgado civil, que concluye que el caso
es de conocimiento de los juzgados comerciales.
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
la competencia por materia) o la distincin
entre funcin y grado (determinacin de la
competencia por grado y por funcin).
A continuacin se desarrollarn cada una de
las normas que sobre cada criterio de com-
petencia contiene el CPC.
A) Competencia por la materia: Es un tipo
de competencia objetiva, ya que atiende
a la naturaleza de la pretensin, de la litis,
del conflicto de intereses, de la relacin
jurdica, del estado jurdico del objeto,
etc. El legislador peruano ha optado en
el art. 9 del CPC que sea la naturaleza
de la pretensin la que determine la
competencia por la materia.
Pero, cundo una pretensin tiene natu-
raleza civil? La tiene cuando recae sobre
un bien jurdico cuya existencia, creacin,
transferencia est regulada por la norma
jurdica civil. De dicha naturaleza se
desprende la especializacin del rgano
jurisdiccional que conoce del asunto.
As, por esta razn surgen los jueces
especializados en materia penal, civil,
administrativa, comercial, laboral, etc; y
cada uno de dichos juzgados conocer de
los casos que correspondan a su especia-
lidad.
Pero el tema, no termina all, sino que
dentro de cada una de las especialidades
por la materia arriba descritas, surgen
diversos rganos que son quienes resultan
competentes para conocer determinados
casos. As, dentro de la especialidad civil,
que es la materia objeto del presente
estudio, existen diversos rganos espe-
cializados en lo civil: Juzgados de Paz,
Juzgados de Paz Letrado, Juzgados Civiles,
Salas Superiores Civiles y Salas Supremas
Civiles.
Corresponde, por ello, delimitar aqu la
competencia en materia civil de cada uno
de dichos rganos, los que, en su mayora
asumen competencia por materias en
concreto, y ello se puede apreciar en las
normas de competencia previstas en cada
una de las vas procedimentales.
Actualidad Civil 227
 Actualidad
Civil Postulatorio
Con respecto a los Juzgados de Paz que,
segn la LOPJ, tienen competencia para
conocer de una serie de asuntos civiles
hasta la cuanta que determine el Con-
sejo Ejecutivo del Poder Judicial; se han
revisado todas las normas que publica
este Consejo en el SPIJ20 y no aparece nin-
guna norma que haga referencia a dicha
cuanta. Esto hace que surja un primer
problema en torno a determinar cundo
son competentes los Juzgados de Paz para
conocer, segn el art. 65 de la LOPJ, de
los procesos por interdictos, de desalojo,
alimentos, terceras, indemnizaciones por
accidentes de trnsito, etc.
Al respecto, cabe sealar lo siguiente: el
art. 65 de la LOPJ ha sido modificado por
el art. 547 del CPC, ya que esta es una
norma posterior. Y as, segn esta norma,
el juez de paz solo es competente para
conocer de los procesos de materia civil
cuya estimacin patrimonial de la preten-
sin sea hasta 30 URP. Por lo tanto, el juez
de paz ya no podr conocer de todos los
asuntos civiles a los que haca referencia
el art. 65 de la LOPJ (interdictos, desalojo,
alimentos, terceras), quedando a salvo
las indemnizaciones por accidentes de
trnsito, siempre y cuando las mismas
no superen las 30 URP.
La competencia por materia civil de los
jueces de paz letrados, est prevista en el
art. 57 LOPJ, segn el cual conocen de las
acciones derivadas de actos o contratos
civiles o comerciales, inclusive las accio-
nes interdictales, posesorias o de pro-
piedad de bienes inmuebles o muebles;
de las acciones de desahucio y de aviso
de despedida; de las acciones relativas
al derecho alimentario, de las terceras
excluyentes de propiedad, derivadas de
los procesos de su conocimiento; de los
asuntos relativos a indemnizaciones por
accidentes de trnsito; de los procesos
ejecutivos.
20 Las siglas corresponden al Sistema peruano de infor-
macin jurdica, sistema informtico de contenido
legislativo desarrollado por el Ministerio de Justicia.
228 Instituto Pacfico
Es preciso indicar que todos esos proce-
sos el juez de paz letrado los conocer
siempre y cuando se encuentren dentro
de la cuanta establecida por el Consejo
Ejecutivo del Poder Judicial; adems, el
juez de paz letrado tambin conocer
de los procedimientos de jurisdiccin
voluntaria, diligencias preparatorias y le-
galizacin de los libros contables y otros.
Aqu se encuentra el mismo problema
que se coment anteriormente no hay
norma del Consejo Ejecutivo del Poder
Judicial que establezca dichas cuantas.
Pero hay que tener en cuenta los arts.
486, 488, 546 y 547 del CPC que han
venido a modificar al art. 57 de la LOPJ.
As, el art. 486, concordado con el art. 488
establecen que los jueces de paz letrados
sern competentes en los procesos civiles
cuya cuanta de la pretensin es de 100 a
500 URP en las materias de retracto, ttulo
supletorio, prescripcin adquisitiva, rectifi-
cacin de reas o linderos, responsabilidad
civil de los jueces, expropiacin, tercera,
impugnacin de acto o resolucin admi-
nistrativa. Asimismo, los arts. 546 y 547
del CPC establecen la competencia de los
Juzgados de Paz Letrados en los procesos
de alimentos, en los procesos de desalojo
cuando la renta mensual del inmueble sea
hasta 50 URP, y en las pretensiones cuya
estimacin patrimonial sea hasta 50 URP.
Respecto a la competencia del Juez es-
pecializado en materia civil, son compe-
tentes segn el art. 49 de la LOPJ, en los
asuntos en que no sean de competencia
de otros juzgados especializados; de las
acciones de amparo, de los asuntos que
les corresponden a los juzgados de fami-
lia, de trabajo y agrario, en los lugares
donde no existan estos; de los asuntos
civiles contra el Estado, en las sedes de los
distritos judiciales; en grado de apelacin
los asuntos de su competencia que resuel-
van los Juzgados de Paz letrados. Algo
que se resalta de esta norma es la plena
aplicacin en ella del principio del fuero
de atraccin de los Juzgados Civiles, ya
que les otorga competencia de todos los
asuntos que no sean de competencia de
Volumen 7 | Enero 2015

otros juzgados y los asuntos que aunque
son de competencia de otros juzgados
especializados, al no existir estos en el
distrito judicial correspondiente, deben
ser conocidos por el juez civil.
Pero hay que tener en cuenta que el art. 49
de la LOPJ ha sido plenamente ampliado
y modificado por otras normas jurdicas,
que por materias han sido reservados a ser
tramitados va proceso de conocimiento y,
aplicando el art. 475 del CPC, resulta que
el juez competente a tramitar procesos de
conocimiento es el juez especializado en
lo civil. As, destacan los siguientes asun-
tos: proceso de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta (art. 178 del CPC), nulidad o
anulabilidad de actos celebrados por los
administradores de las fundaciones (art.
104 inc. 9 del CC), desaprobacin de
cuentas o balances y responsabilidad por
incumplimiento de deberes de los admi-
nistradores de las fundaciones (art. 106 del
CC), desaprobacin de cuentas en caso de
liquidacin de comit (art. 122 del CC),
ineficacia de actos onerosos (art. 200 del
CC), invalidez de matrimonio (art. 281 del
CC), desaprobacin de cuentas del tutor
(art. 542 del CC), peticin de herencia y
de declaracin de heredero (art. 664 del
CC), desaprobacin de cuentas del albacea
(art. 794 del CC), nulidad de particin de
herencia en caso de pretericin de algn
sucesor (art. 865 del CC). Tambin desta-
can las acciones de amparo y habeas data
(art. 51 del CPCo).
SABA USTED QUE?
Antes de la modificacin al CPC la
contienda de competencia reciba
la denominacin de inhibitoria, de-
nominacin comn en derecho com-
parado. No obstante, dicha denomi-
nacin induca a error o confusin
porque expresaba lo mismo que el
trmino de abstencin, es decir, que
un juez deje de conocer un caso por
razones de falta de imparcialidad;
tal vez por eso, con la modificacin,
se prefiri cambiar de nombre.
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
B) Competencia por el territorio
Aqu reproducimos y nos remitimos a
lo especificado sobre el principio actor
sequitur forum rei.
C) Competencia por la cuanta
La cuanta es la estimacin patrimonial o
econmica del petitorio de la demanda.
Al respecto, es necesario deslindar los
siguientes puntos.
En primer lugar, esa estimacin patrimo-
nial que se hace al inicio del proceso, con
la presentacin de la demanda, no es
esttica e invariable, puede modificarse
posteriormente, y as en virtud de la
aplicacin del art. 428 del CPC, segundo
prrafo, es posible modificar la cuanta
de la demanda ya presentada, siempre y
cuando esta an no haya sido notificada
al demandado.
Asimismo, otro supuesto de modificacin
ocurre cuando el demandante se reserva
su derecho de ampliar la cuanta de la
pretensin demandada, cuando en el
transcurso del proceso, vencen nuevas
cuotas impagas o se aplican nuevas tasas
de inters.
Otra cuestin que hay que desarrollar en
el tema de la competencia por la cuanta
es quin y cmo se determina el valor
econmico del petitorio. Existen tres
criterios que desarrolla la doctrina:
a) Sistema de declaracin del actor en su
demanda: Segn el cual es suficiente
la simple manifestacin de voluntad
que haga el demandante en su de-
manda. El riesgo de conceder esta
discrecionalidad al actor es que este
se deje autosugestionar por variados
motivos y proponga una valoracin
lejana al verdadero valor del petito-
rio.
b) Sistema de apreciacin judicial: En
donde el juez tiene la facultad de
determinar el valor econmico del
petitorio, tomando como referencia
la adoptada por el actor en su de-
Actualidad Civil 229
 Actualidad
Civil Postulatorio
manda y segn las pautas estableci-
das por ley en casos especiales.
c) Sistema de las presunciones de ley: No
se admiten pruebas en contrario,
pues la ley toma como fundamento
elementos de probabilidad, pro-
medios y factores aproximativos
que conducen a presumir un valor
econmico determinado.
En nuestro ordenamiento jurdico pro-
cesal civil se opta por regla general por
el primer sistema, y por excepcin se
aplicara el segundo. As, el art. 10 CPC
establece que quien determina el valor
econmico de la pretensin es el de-
mandante, sin que el demandado pueda
oponerse a dicha valoracin, salvo dispo-
sicin legal en contrario. Pero establece
una facultad en el juzgador para que
l efecte la correccin necesaria en la
valoracin econmica que haya realizado
el demandante, si es que de la demanda
y sus anexos se desprende que dicha
valoracin es errnea, bien por exceso o
por defecto.
La parte in fine del inc. 2 del art. 10 del
CPC establece que despus de hacer la
correccin, si es que corresponde, el juez
deber de inhibirse del conocimiento del
caso y deber remitir el expediente al juez
que corresponda. Es decir, se produce en
ese caso un desplazamiento de la compe-
tencia.
Entonces, en nuestro sistema, no es co-
rrecto pensar que el demandante tiene
amplias facultades para determinar la
competencia. Tan poco libre es la de-
terminacin de la competencia por la
cuanta por parte del demandante que se
ha establecido una multa de 1 a 5 URP,
as como el pago de costos y costas al
demandante que haya alterado el valor
de su pretensin, y que, en consecuencia,
haya ocasionado un cuestionamiento de
competencia.
El legislador ha proporcionado unos
criterios para que el demandante fije la
230 Instituto Pacfico
cuanta de manera correcta. En primer
lugar, ha establecido que, si no hay acu-
mulacin de pretensiones, en la cuanta
se deben sumar adems del objeto
principal de la pretensin, los frutos,
intereses y gastos, daos y perjuicios, y
otros conceptos generados al momento
de la presentacin de la demanda. Seala
que de ningn modo se pueden agregar
los conceptos futuros.
Analizando este primer prrafo del art.
11 surgen las siguientes cuestiones: en
primer lugar, si no hay acumulacin de
pretensiones, por qu el legislador habla
de objeto principal de la pretensin?. Esa
frase puede dar a entender equivocada-
mente que hay otros objetos (no princi-
pales) como accesorios o subordinados,
y ello no podra ser, pues solo hay una
pretensin.
Otra cuestin que surge es: por qu el
legislador ha considerado entre los otros
conceptos a sumar al objeto principal
de la pretensin, los daos y perjuicios,
si esa pretensin de cobrar daos y per-
juicios a todas luces es una pretensin
distinta y adems independiente de la
pretensin principal.
Es recin en el segundo prrafo de este
art. 11 CPC que el legislador establece
cmo se determina la cuanta en caso de
acumulacin de pretensiones. Y as, en
esos casos, la cuanta resultar de la suma
del valor de cada una de las pretensio-
nes. Se debe entender que esa regla se
aplica en el caso de una acumulacin de
pretensiones independientes, porque en
el caso de una acumulacin subordinada
o alternativa solo se deber atender la
fijacin de la competencia por la cuanta
por la pretensin de mayor valor.
Si se trata de una acumulacin ya no
objetiva, sino subjetiva porque son varios
los demandados, el tercer prrafo del
art. 11 del CPC dispone que la cuanta
se deber establecer por el valor total de
los conceptos pretendidos.
Volumen 7 | Enero 2015

Mencin especial merece la determina-
cin de la cuanta cuando la pretensin
versa sobre un derecho real de un inmue-
ble. En esos casos, la cuanta se deber
fijar segn el valor del inmueble. As lo
establece el art. 12 del CPC. Entonces,
era necesaria esta norma? Desde aqu
se cree que no en todos los casos, por
ejemplo, si el objeto es la reivindica-
cin del bien, queda claro que el valor
del inmueble representa el valor de la
pretensin. Situacin ya no muy clara si
lo que se reclama es el usufructo de un
bien inmueble en donde solo el valor de
inmueble parece muy reducido. En todo
caso, el valor del inmueble debe ser de-
terminado a la fecha de la interposicin
de la demanda.
El segundo prrafo del art. 12 dispone
que el juez podr determinar una cuanta
de acuerdo a los datos obtenidos en la
demanda y de sus anexos, y en caso ello
no fuere posible, se dejar de aplicar el
criterio de la competencia por la cuanta
y ser competente el juez civil. Cundo
se podr aplicar esta norma?, pensamos
que en dos supuestos diferentes: primero
cuando el accionante en su demanda de
derecho real sobre un inmueble no esta-
blece como cuanta el valor del inmueble
y, en segundo lugar, cuando el deman-
dante s ha establecido como cuanta el
valor del inmueble, pero el juez no est
de acuerdo con dicho valor.
Pero como ya se haba adelantado, las
reglas procesales de competencia por
la cuanta no se agotan en los primeros
artculos del CPC, sino que se encuentran
otras normas procesales sobre este tema
mucho ms adelante. As tenemos el art.
475 inc. 2 del CPC referido a los procesos
de conocimiento que dispone que ser de
competencia el juez civil las demandas
cuya pretensin est estimada en ms de
1000 URP.
En ese mismo sentido, se encuentra el
art. 486 inc 7 concordado con el art. 488
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
del CPC que disponen que las demandas
cuya pretensin tenga una estimacin
patrimonial que oscile entre 100 y 500
URP sern competentes los jueces de
paz letrados. Y en las demandas cuya
estimacin patrimonial de la pretensin
se encuentre entre 500 y 1000 URP sern
tramitadas ante el juez civil.
Por ltimo, se encuentra el art. 546 inc. 7
CPC que dispone en concordancia con el
art. 547, in fine, que cuando la pretensin
sea estimada hasta en 30 URP es compe-
tente el juez de paz, y cuando supere ese
monto ser competencia el juez de paz
letrado.
Y qu pasa con las demandas cuyas
pretensiones no tengan una estimacin
patrimonial? El legislador tambin ha
previsto que el accionante interponga
una demanda cuyo objeto no pueda ser
estimado en trminos econmicos. En
esos casos, se ha dejado la posibilidad
que cada juez valore discrecionalmente
si puede atender esa demanda, previn-
dose que en casos de imposibilidad pa-
trimonial ser competente va de proceso
de conocimiento el juez civil (art. 475 inc.
3 DEL CPC), en va sumarsima la com-
petencia corresponde a los jueces civiles
(art. 547 in fine primer prrafo CPC); y en
los procesos abreviados aunque no exista
una norma expresa, aqu se considera que
tambin corresponde su conocimiento al
juez civil, siguiendo el mismo criterio que
el legislador ha empleado para la va de
conocimiento y la sumarsima.
D) Competencia por grado y la compe-
tencia funcional
Antes de empezar a estudiar la competen-
cia en funcin del grado y de la funcin
hay que precisar lo siguiente. La doctrina
distingua perfectamente entre estos dos
criterios. Los conceptos manejado por la
doctrina son los siguientes:
Adolf Wach defina a la competencia
funcional como el criterio por medio del
cual se asignan determinadas funciones
Actualidad Civil 231
 Actualidad
Civil Postulatorio
distintas en una misma causa a tribunales
que son competentes para entender de
ella por razn de materia y del lugar21.
A travs del criterio funcional se atiende
a la existencia de diversas etapas o fases
en el desarrollo del proceso, e incluso en
cada una de ellas es posible que se susci-
ten incidencias o secuencias que pueden
jugar en la delimitacin competencial22.
As, la competencia funcional debe di-
ferenciarse de la competencia objetiva.
Respecto a dicha diferenciacin, son
significativas las palabras de Fernndez
Lpez, quien sostiene que mientras las
normas de competencia objetiva sirven
para determinar ab initio qu juez debe
conocer en un asunto, las de competencia
funcional entran en juego precisamente
porque conoce ya (o ha conocido) un
determinado juez, lo que supone que las
normas de competencia funcional deben
utilizarse cuando se ha aplicado ya todos
los criterios que permiten fijar qu juez
debe conocer de un determinado asunto
en primera instancia (lo que incluye tanto
los criterios de competencia objetiva,
como los de competencia territorial)23.
En cambio, la competencia por razn del
grado, surge en virtud del principio de la
pluralidad de instancias, por el cual toda
cuestin litigiosa puede ser examinada
por tribunales de diversa jerarqua, la
demanda debe interponerse necesaria-
mente ante el juzgado de primera ins-
tancia, pues los tribunales de apelacin,
solo pueden pronunciarse en grado de
revisin respecto de las resoluciones dic-
tadas por aquellos y en la medida que
las partes interesadas hayan recurrido de
ellas24.
21 WACH, Adolf, Manual de Derecho procesal civil, Vol. II,
EJEA, Buenos Aires, 1977, p. 111.
22 BARONA VILLAR, Silvia, El proceso civil, Vol. I, Tirant
lo blanch, Valencia, 2001, p. 449.
23 FERNNDEZ LPEZ, Miguel ngel, Derecho procesal
civil, Tomo I, tercera edicin, Editorial Centro de
estudios Ramn Areces, Madrid, 1992, pp. 354-355.
24 Cfr. ALSINA, Hugo, Derecho procesal civil y comercial,
232 Instituto Pacfico
Como se puede apreciar la competencia
funcional comprende a la competencia
por grado, pero no es igual a ella, pues
comprende otras circunstancias como
el conocimiento de los incidentes que
surgen dentro de un proceso, tales como
medidas cautelares, cuestiones prejudi-
ciales, ejecucin de sentencias, etc.
Asimismo, hay quien diferencia la compe-
tencia por grado como aquella distribu-
cin de la competencia que encuentra su
fundamento en la doble instancia, con
la existencia de rganos de primera, de
segunda o de ulterior instancia; es decir,
hace una distribucin de la competen-
cia siguiendo una orientacin vertical;
mientras que la competencia funcional
es la distribucin de la competencia por
una divisin de la actividad procesal en-
tre jueces de un mismo grado y de una
misma materia, como la diversificacin
de las funciones del juez investigador y
del juez de sentencia (muy propio del
proceso penal). Tambin la misma Corte
Suprema de Justicia, tiene competencia
funcional cuando una sala acta como
primera instancia y otra sala como se-
gunda instancia, es decir, distribuye la
competencia siguiendo una orientacin
horizontal25.
Sin embargo, el legislador peruano, al
igual que muchos, han acabado regu-
lando ambos criterios como sinnimos,
aunque expresamente no se encuentre
una norma en el apartado referido a la
competencia; pero de la definicin que se
encuentran en los arts. 28 y 31 del CPC26
tomo II, segunda edicin, Ediar, Buenos Aires, 1957,
p. 558.
25 Esa situacin se ejemplificaba con los actualmente
derogados arts. 33 inc. 3 y 35 inc. 7 de la LOPJ.
26 Artculo 28.- Determinacin de la competencia
funcional.- La competencia funcional queda sujeta a
las disposiciones de la Constitucin, de la Ley Orgnica
del Poder Judicial y de este Cdigo.
Artculo 31.- Prevencin de la competencia fun-
cional.- En primera instancia la prevencin slo es
procedente por razn de territorio.
En segunda instancia previene elrgano jurisdiccional
Volumen 7 | Enero 2015

se puede concluir que para el legislador
del CPC, la competencia funcional es la
que regula la competencia en funcin de
la primera y segunda instancia.
E) Competencia por turno
Es un criterio de determinacin de la com-
petencia civil que ha perdido actualidad
por la creacin de software informticos
que planifican la asignacin aleatoria de
las causas entre los distintos juzgados de
un mismo grado. Antes de la creacin
de estos softwares y con la finalidad de
una distribucin equitativa de la carga
procesal, cada Corte Superior de Justicia
determinaba un orden en el tiempo de
recepcin de las causas nuevas (das,
semanas, meses).
4.2. Ubicacin
Superado el problema de saber cules son
las normas de competencia, interesa ahora
deslindar la cuestin sobre su ubicacin.
A primera vista, esto no reviste mayor
complejidad ya que el CPC tiene un ttulo
denominado La competencia en donde
se encuentran un buen nmero de dichas
reglas. Pero, efectivamente, en dicho ttulo no
se encuentran todas ellas. Otro gran nmero
se encuentran reguladas en la LOPJ, y otras
a lo largo del texto del CPC, por ejemplo, en
los artculos de cada una de las vas procedi-
mentales (proceso de conocimiento, proceso
abreviado, proceso sumarsimo), la nulidad de
cosa juzgada fraudulenta, medidas cautelares,
procesos ejecutivos, procesos de ejecucin,
apelacin, casacin, queja, pedido de nuli-
dad, aclaracin, correccin, integracin, inhi-
bitoria, recusacin, excepciones, entre otras.
Todas estas normas de competencia son l-
gicamente desconocidas por los estudiantes
de derecho, pues como ya se ha expuesto,
recin estn en las primeras clases de Derecho
Procesal Civil y no conocen dichas figuras
que conoce primero el proceso. Este conocimiento
se tiene efectuado por la realizacin de la primera
notificacin.
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
procesales. Es por eso que este trabajo con-
sidera necesario presentar sistemticamente
y en su integridad todas las reglas que sobre
determinacin de la competencia contiene el
CPC y otras normas jurdicas, como el Cdigo
Civil o la Ley General de Sociedades.
4.3. Aplicacin
Este es el mayor problema al que se enfren-
tan los operadores del derecho. Una vez que
conocen las normas de la competencia y las
ubican, se suele desconocer cmo se aplican.
Surgen as, por ejemplo, las siguientes dudas:
cul regla aplicar?, se puede o debe aplicar
ms de una regla?, si se puede aplicar ms de
una, cul se aplica primero?, etc.
En primer lugar, las diversas reglas de compe-
tencia no son excluyentes entre s, es decir, la
aplicacin de una regla no impide la aplica-
cin de las restantes. Aclarada esa cuestin,
surge inmediatamente otra: entonces, si se
aplican todas ellas, por cules empezar?
Aunque sobre eso no hay norma expresa, lo
razonable es comenzar aplicando las normas
de competencia que no puedan ser cambiadas
por la voluntad de la parte, ni de manera
expresa u obligatoria.
Teniendo en cuenta que, salvo las normas
de competencia por razn de territorio, la
mayora de las normas de competencia son
obligatorias, tenemos que en ese primer lu-
gar tenemos las normas de la competencia
en funcin de la materia, cuanta y grado y
funcin.
Ese ES el orden en el que corresponden aplicar
esos criterios. Una vez que se determinan cada
uno de esos criterios, recin es posible pasar
a aplicar las reglas en funcin del territorio.
Corresponde aqu tambin ver el problema
de la aplicacin en el tiempo de las normas
de competencia, supuesto bastante posible
de darse en nuestra realidad peruana. La
doctrina27 ha establecido que si pendiente
un proceso se dictara una ley modificatoria
27 Cfr. ALSINA, Hugo. Op. Cit., Tomo I, pp. 68-69.
Actualidad Civil 233
 Actualidad
Civil Postulatorio
de carcter procesal, ser necesario hacer
algunos distingos para establecer sus efectos.
Las leyes de organizacin de los tribunales
son de orden pblico, y por consiguiente,
cualquier disposicin que las modifique pue-
de aplicarse inmediatamente. Esto se admite
sin dificultad porque nadie tiene derecho a
ser juzgado por un determinado magistrado
ni en cierto nmero de instancias. Las leyes
que reglamentan la competencia absoluta son
tambin de orden pblico y pueden aplicarse
a los procesos pendientes.
Pero, tratndose de la competencia relativa,
la solucin no puede ser siempre la misma,
porque reconociendo la ley la autonoma
de la voluntad de las partes para celebrar
convenciones a su respecto, una ley que
desconociera dicha autonoma no podra
aplicarse a los procesos pendientes, ni an
siquiera a aquellos contratos no sometidos
todava a un proceso, porque sera descono-
cer, una situacin jurdica adquirida. Podra,
eso s, aplicarse a las relaciones no sometidas
a proceso, pero no tendra efecto respecto de
los procesos pendientes.
Pero el legislador nacional ha legislado con
criterio distinto a la doctrina. As, al respecto
tenemos que segn la segunda disposicin
final del CPC las normas procesales son de
aplicacin inmediata, incluso al proceso en
trmite.
Sin embargo, continuarn rigindose por la
norma anterior las reglas de competencia, los
medios impugnatorios interpuestos, los actos
procesales con principio de ejecucin y los
plazos que hubieran empezado. Esa misma
idea era recogida en la nica disposicin
transitoria de la Ley N. 28544, publicada
el 16 de Junio de 2005, norma que modific
el CPC en temas de competencia. Segn esa
disposicin las normas contenidas en la citada
ley rigen para los procesos judiciales que se
inicien a partir de su vigencia.
No obstante, se aleja de esa idea la primera
disposicin complementaria y final de la Ley
N. 30293, publicada el 28 de diciembre
de 2015, norma modificatoria del CPC en
234 Instituto Pacfico
temas de competencia. Segn esa disposicin
las normas contenidas en la citada ley son
de aplicacin, inmediata, es decir, una vez
entrada en vigencia la norma se aplicar a los
procesos judiciales en trmite.
IMPORTANTE
La excepcin de incompetencia es
el otro medio con el que cuenta el
demandado que quiera cuestionar
la competencia del rgano jurisdic-
cional determinada por el deman-
dante; que en el ao 2005, excluy
la posibilidad de interponer los dos
mecanismos de cuestionamiento a
la vez. En la actualidad, con la nue-
va modificatoria, el demandado
puede interponer ambos mecanis-
mos (contienda de competencia e
inhibitoria) a la vez, situacin que
puede configurar un abuso del de-
recho.
5. Mecanismos de denuncia de falta
de competencia
Todos sabemos que la justicia es represen-
tada de manera grfica con una balanza
perfectamente equilibrada, sujetada por
una mujer vendada en los ojos. De aquella
representacin se desprende que es objetivo
de la justicia que ambas partes tengan el
mismo trato por parte de la justicia, quien
operar sin ningn tipo de preferencias
o miramientos especiales a alguna de las
partes, de all su representacin por parte
de una mujer con un pauelo que le cubre
los ojos. Pues bien, la finalidad del proceso
es emitir una sentencia justa, y por eso, la
representacin del proceso judicial como ese
constante vaivn de una balanza que busca
encontrar su equilibrio es correcta.
El vaivn de la balanza que representa el
proceso se produce porque a lo largo del
proceso las partes utilizan los instrumentos
que el ordenamiento legal procesal les provee.
Naturalmente, esos instrumentos no son los
Volumen 7 | Enero 2015

mismos para ambas partes, ni se interponen
libremente y ello es lo que ocasiona que a lo
largo del proceso la balanza se incline a favor
de una de las partes que ha utilizado uno de
esos instrumentos.
Eso es lo que sucede cuando el demandante
interpone la demanda. Ese es un supuesto
donde tal hecho (la presentacin de la de-
manda) favorece al demandante y hace que
la balanza se incline a favor de l, por muchas
razones, pero en el tema de la competencia
tal favorecimiento se muestra en el hecho de
que el demandante ha optado o determinado
ante qu juez ha presentado la demanda28.
Ante esa inclinacin el ordenamiento procesal
provee un mecanismo para que la balanza se
reequilibre y vuelva a poner a ambas partes
procesales en igualdad de condiciones. Ese
instrumento en materia de competencia son
los mecanismos que tiene el demandado para
cuestionar la competencia que ha sido deter-
minada inicialmente por el demandado. En
el CPC se han previsto dos mecanismos: uno
que anteriormente era llamado inhibitoria y
ahora recibe el nombre de contienda de com-
petencia29, y la excepcin de incompetencia.
5.1. La contienda de competencia
Antes de la modificacin reciba la denomi-
nacin de inhibitoria, denominacin comn
en derecho comparado. Es cierto que el
uso de dicha denominacin induca a error
o confusin pues, en trminos coloquiales,
expresaba abstencin, es decir, que un juez
deje de conocer un caso por razones de falta
de imparcialidad, que es recogido en los arts.
306, 310, 311 del CPC y tal vez por eso,
con la modificacin, se prefiri cambiar de
nombre. Es as que modificado el CPC por la
Ley N 28544, la sumilla que se le ha colo-
cado al art. 38 del CPC es la de contienda de
competencia. Pero desde aqu se piensa que
28 Y con este hecho puede dar lugar a una prrroga tcita
de la competencia por parte del demandado.
29 La modificacin se realiz por el art. 1 de la ley N.
28544, publicada en el diario El Peruano el 16 de
junio de 2005.
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
no es correcto que reciba tal denominacin,
pues la contienda de competencia es uno de
los efectos que puede surgir por utilizar este
mecanismo al que hace referencia el art. 38
del CPC, pero no es el mecanismo mismo.
Si el demandado desea discutir la competen-
cia territorial del juez escogido por el actor
puede interponer este medio. Por este primer
mecanismo previsto en el art. 38 del CPC el
demandado, tras haber sido notificado con
la demanda, no estando conforme con la
determinacin de competencia que ha efec-
tuado el demandante, interpone ante el juez
que l considera es el competente un escrito
solicitndole a dicho juez que conozca el
proceso por ser el juzgado competente, y para
ello, acompaa a su escrito con los medios
probatorios pertinentes. El plazo que tiene el
demandado para presentar dicha contienda
es de 5 das despus de haber sido notificado
de la demanda.
Recibido el escrito que contiene la contienda,
el juez la analizar. De dicho anlisis pueden
resultar dos hiptesis:
a) Que el juez considere rechazar el escrito,
lo cual solo puede suceder por haberlo
presentado extemporneamente el escri-
to, o por ser manifiestamente improce-
dente o temeraria30. Dicha resolucin ser
apelable sin efecto suspensivo, en virtud
de lo dispuesto en el art. 372, segundo
prrafo del CPC.
b) Que el juez admita la contienda. Este
supuesto es mucho ms amplio que el
anterior. En este caso, el juez de la con-
tienda, cursar oficio al juez ante el que
se present la demanda, pidindole que
se inhiba, y por lo tanto, deje de conocer
el proceso y le remita el expediente.
30 El segundo prrafo del art. 38 del CPC dispone que
cuando la temeridad consista en la creacin artificiosa
de una competencia territorial, la parte responsable
ser condenada al pago de una multa no menor de 5
URP ni mayor de 15 URP. Asimismo el Juez, de oficio
o a pedido de parte, oficiar al Ministerio Pblico para
la investigacin por la posible comisin de un delito
contra la Administracin de Justicia.
Actualidad Civil 235
 Actualidad
Civil Postulatorio
Conjuntamente con el oficio, el juez de la
contienda deber adjuntar copia certificada
del escrito de la contienda, de sus anexos, de
la resolucin de admisin de la demanda y
de cualquier otra actuacin producida. Si lo
considera conveniente, el juez de la demanda
tambin podr, adems de enviar el oficio,
utilizar otro medio de comunicacin como el
fax, correo electrnico, etc.
Si el juez de la demanda, luego de recibir el
oficio, estima que es competente el juez de
la contienda, emitir resolucin motivada y le
remitir a este el expediente para que conozca
del proceso. La resolucin que emite el juez
de la demanda es inimpugnable.
Si el juez de la demanda, por el contrario,
tras recibir el oficio considera que l es el
competente, se produce lo que en doctrina
se denomina un conflicto positivo de com-
petencia. En tal supuesto, segn nuestro CPC
el juez de la demanda deber remitir todos
los actuados (incluido el expediente principal)
al superior que deba solucionar el conflicto
de competencia, oficiando de esta remisin
al juez que conoce de la demanda.
El rgano superior encargado de solucionar la
contienda de competencia entre jueces civiles
del mismo distrito judicial es la sala civil de la
Corte Superior correspondiente; en los dems
casos, dirime el conflicto la Sala Civil de la
Corte Suprema.
En ambos casos, el superior resolver la
contienda dentro de cinco das de recibido
los actuados, sin dar trmite y sin conceder
el informe oral. El auto que resuelve la con-
tienda ordena la remisin del expediente al
juez declarado competente, con conocimiento
del otro juez.
Si el juez de la demanda, antes de recibir
el oficio del juez de la contienda, dicta una
medida cautelar, esta conserva su eficacia
aunque se suspenda el proceso. Suspendido el
proceso, no se otorgarn medidas cautelares.
Una vez que el juez declarado como com-
petente recibe el expediente continuar el
trmite del proceso volviendo a conceder el
236 Instituto Pacfico
plazo para contestar la demanda. Y, ha pedido
de parte, y siempre que la competencia fuera
decidida a favor del juez de la contienda,
este deber efectuar, como juez de primer
grado, un reexamen de los presupuestos de
la medida cautelar preexistente. El pedido
de reexamen es procedente cuando no se ha
apelado la medida, o cuando la parte se ha
desistido de dicho recurso.
Debido a que el trmite de la contienda de
competencia lleva aparejado la suspensin
del trmite del proceso principal, este instru-
mento puede ser usado de manera inoficiosa
y maliciosa, es por eso que el legislador ha
previsto que si el incidente se resuelve a favor
del juez de la contienda, las costas y costos
debe pagarlas el demandante.
Si se dirime a favor del juez de la demanda, se-
rn pagadas por quien promovi la contienda.
Asimismo, ha sealado que la parte que, con
mala fe, promueve una contienda ser con-
denada por elrgano jurisdiccional dirimente
a una multa no menor de cinco ni mayor de
quince unidades de referencia procesal.
5.2. Excepcin de incompetencia
Este es el otro medio con el que cuenta el
demandado que quiera cuestionar la compe-
tencia del rgano jurisdiccional determinada
por el demandante. Lo preocupante de la
modificacin de esta norma que se realiz en
el ao 2005, es que se derog la norma que
exclua la posibilidad de interponer los dos
mecanismos de cuestionamiento a la vez. Por
lo tanto, al parecer, en la actualidad el deman-
dado puede interponer ambos mecanismos
(contienda de competencia e inhibitoria) a la
vez, situacin que puede configurar un abuso
del derecho.
Una de las pocas situaciones que quedan
claras no ser posible interponer por ambos
mecanismos cuando se quiera cuestionar la
competencia de los jueces de paz letrados y de
paz, ya que en dichos supuestos la incompe-
tencia solo se cuestiona mediante excepcin.
Esta excepcin puede plantearse cualquiera
sea el criterio usado para fijar la competencia
Volumen 7 | Enero 2015

(materia, cuanta y territorio si se trata de
competencia relativa). Las excepciones se pro-
ponen conjuntamente y dentro del plazo que
cada va procedimental seala. Su tramitacin
se hace en cuaderno separado del principal
y sin suspender la tramitacin del proceso
principal, salvo en el proceso sumarsimo.
De la excepcin deducida se corre traslado a
la parte contraria por el plazo que cada tipo
de proceso seala y solo se admitirn los me-
dios probatorios de actuacin inmediata que
se ofrezcan el escrito en el que se proponen
las excepciones y en el que se absuelve el
traslado. Absuelto el traslado o transcurrido
el plazo para hacerlo, el juez resuelve la
excepcin dentro de los diez das siguientes.
Si la declara infundada, declara tambin el
saneamiento del proceso.
Caso contrario, es decir, si la declara fundada,
se abstendr de resolver las dems excepcio-
nes que se hayan podido interponer; pero
si concedida apelacin, el superior revoca
aquella, devolver lo actuado para que el
inferior se pronuncie sobre las restantes. El
auto que declara fundada una excepcin es
apelable con efecto suspensivo.
Una vez consentido o ejecutoriado el auto que
declara fundada alguna de las excepciones
enumeradas en el artculo 446 del CPC, el
cuaderno de excepciones se agrega al princi-
pal y produce el efectos de anular lo actuado
y dar por concluido el proceso, si se trata de
las excepciones de incompetencia absoluta.
Y deber remitir los actuados al juez que
corresponda, si se trata de la excepcin de
competencia territorial relativa. El juez deter-
minado como competente continuar con el
trmite del proceso en el estado en que este
se encuentre. Si lo considera pertinente, aun
cuando la audiencia de prueba hubiera ocu-
rrido, puede renovar la actuacin de alguno
o de todos los medios probatorios.
5.3. Declaracin de oficio de incompeten-
cia
Puede darse tambin la situacin que el pro-
pio rgano jurisdiccional se percate que es
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
incompetente para conocer de la demanda
presentada ante l. Es por esto que en la
doctrina y en la legislacin se prevea que la
incompetencia por razn de materia, cuanta,
grado, turno y territorio, esta ltima cuando es
improrrogable, tambin podr ser declarada
de oficio por el juez. La novedad, en este
punto, lo trae la reciente modificacin del
art. 35 del CPC a travs de la Ley N. 30293
que ha previsto que esta declaracin de oficio
de la incompetencia, el juez la debe de hacer
al momento de calificar la demanda, y solo
de manera excepcional lo puede hacer con
posterioridad, en cualquier estado y grado
del proceso, sin perjuicio de que pueda ser
invocada como excepcin.
El momento en el cual el juez pueda tomar
nota de su incompetencia puede ser en
cualquier momento del proceso, pero lo ms
comn es que lo haga cuando est realizando
cualquiera de los filtros procesales: calificacin
de la demanda, saneamiento del proceso o
dictado de sentencia.
Por otro lado, es necesario precisar por qu
la declaracin de oficio solo es posible que
la haga el juez en caso de competencia de
territorio improrrogable. La respuesta es que
si se tratara de un caso prorrogable es posible
que el demandado prorrogue tcitamente la
competencia.
Esta declaracin de oficio puede proceder
tambin de un previo pedido de parte. En
ese caso, en el derecho comparado, recibe el
nombre de declinatoria de competencia. No
se trata de un supuesto de excepcin procesal,
sino un cauce especfico, sustancialmente igual
para todo tipo de procesos y exclusivamente
destinado a denunciar la falta de competencia
al inicio del proceso.
El cambio legislativo se ha producido porque
ahora se establece que solo excepcionalmente
el juez podr declarar su incompetencia des-
pus de la calificacin de la demanda.
Esta modificacin se considera acertada por
varias razones. En primer lugar, porque es bien
conocido que la calificacin de la demanda
Actualidad Civil 237
 Actualidad
Civil Postulatorio
constituye el primer filtro con el que cuenta
el juez para verificar la existencia de una re-
lacin jurdica procesal vlida. Siendo as, si
uno de los sujetos de la relacin procesal (el
demandante, el demandado y/o el juez) no
es(son) el(os) correcto(s), en este caso el juez,
es la calificacin de la demanda el momento
indicado para que se detecte ese error y el
proceso no siga siendo tramitado ante un juez
incompetente. En segundo lugar, porque con
la excepcionalidad antes indicada, se dota
al trmite de un proceso judicial de mayor
eficacia, ya que sern solo excepcionales los
casos en los que un proceso haya avanzado
tanto en su tramitacin, habiendo transcurri-
do meses o aos, y despus de ese avance y
tiempo transcurrido recin el juez se diese
cuenta de que era incompetente, habindo-
se realizado en el nterin una serie de actos
procesales viciados (no necesariamente de
nulidad, por cierto).
6. Efectos de la declaracin de in-
competencia
Asimismo, otra de las recientes modificaciones
es que se ha eliminado el efecto expreso que
se le daba a la declaracin de incompetencia,
en el art. 36 del CPC, el cual era la declaracin
de la nulidad de todo lo actuado y la con-
clusin del proceso, salvo se tratara de una
declaracin de incompetencia por territorio,
producto de una excepcin interpuesta por
el demandado.
Con la reciente modificacin se ha previsto
que el efecto comn de toda declaracin de
incompetencia de un rgano jurisdiccional
ser, una vez reconocida su propia incompe-
tencia, la de remitir el expediente al rgano
jurisdiccional que resulte el competente.
Al respecto, se tiene que decir que esta modi-
ficacin respeta la finalidad de la ley modifi-
catoria, porque queda claro que si el objeto
de esa norma es la de brindar herramientas
para la celeridad de los procesos civiles, lo
que menos se ha querido es regular que
habiendo avanzado en la tramitacin un
proceso llevado ante un juez incompetente,
238 Instituto Pacfico
todo ese avance sea desechado y se tenga
que declarar nulo todo lo actuado, salvo en el
caso de que la declaracin de incompetencia
haya sido producto de una excepcin por
incompetencia por territorio.
La cuestin que surge aqu es saber si es
correcta o no la modificacin en ese sentido,
por mucho que se est dando cumplimiento
al objeto de la norma modificatoria. Para ello,
es importante situar la competencia dentro
de las instituciones del derecho procesal. Y
es as que un sector amplio de la doctrina
coincide en catalogar a la competencia como
un presupuesto procesal.
Hernndez Galilea manifiesta que gran parte
de los problemas que existen respecto a los
presupuestos procesales obedecen a una do-
ble causa: la indeterminacin de lo que debe
ser considerado como presupuesto procesal,
y, en segundo trmino, porque no se sabe
respecto a qu elemento adquieren la con-
dicin de presupuestos; aspectos ambos que
se encuentran mutuamente condicionados
porque la determinacin de los presupuestos
exigira, con carcter previo, un concepto de
presupuestos procesales31. Pero ese tratamien-
to marginal vinculado generalmente a la in-
eficacia, hace que, en el momento actual, sea
una tarea imposible32 tratar de definir lo que
deba entenderse por presupuestos procesales.
31 Cfr. HERNANDEZ GALILEA, Jess. La nueva regulacin
de la nulidad procesal. El sistema de ineficacia de la LOPJ.
Editorial Forum SA, Oviedo, 1995.
32 Puede observarse como cada autor aade matices
peculiares, relacionadas con las consecuencias que se
derivan de la ausencia de los presupuestos. Cfr. CHIO-
VENDA, Guiseppe. Instituciones de derecho procesal
civil. Tomo III, traduccin del italiano de GMEZ OR-
BANEJA, Emilio. Editorial Revista de Derecho privado,
Madrid, 1954, pp. 33-43 y COUTURE, Eduardo Juan.
Fundamentos del Derecho procesal civil, 3. edicin,
Roque De Palma editor, Buenos Aires, 1958, pp.
102-112, quien afirma que los presupuestos proce-
sales son los antecedentes necesarios para la validez
formal del juicio y diferencia entre presupuestos
procesales de la accin, de la pretensin, de la validez
del proceso y de una sentencia favorable. En opinin
de ORTELLS RAMOS, Manuel. Derecho jurisdiccional,
Vol. I, 3. edicin, editorial Bosch, Barcelona, 1993,
pp. 557, Los presupuestos procesales se refieren a
Volumen 7 | Enero 2015

Por lo general, la doctrina sostiene una nocin
ambivalente: como presupuesto del acto
procesal33 y como presupuesto de la sentencia
de fondo34. La doctrina peruana no es ajena a
esta realidad y los define como los requisitos
ineludibles para que se genere una relacin
procesal vlida y para que, por consiguiente,
exista proceso vlido35.
Pero esa postura ambivalente confunde
entre validez y eficacia. Ante esta situacin
Hernndez Galilea36 apunta algunas solucio-
nes: con respecto a qu debe entenderse por
presupuesto procesal la solucin la encuentra
la eficacia del procedimiento en su conjunto, y no de
los actos singularmente considerados, para que en l
pueda dictarse un pronunciamiento sobre el fondo
(recordemos que el autor en su ltima obra Derecho
procesal civil no desarrolla el tema de los actos proce-
sales). RAMOS MNDEZ, Francisco. El sistema procesal
espaol. Bosch, Barcelona, 1999, pp. 316-317, define
a los presupuestos procesales como circunstancias
fcticas y jurdicas para la admisibilidad del acto.
33 As CARNELUTTI, Francesco. Instituciones del nuevo
proceso civil italiano. Traduccin de GUASP, Jaime.
Editorial Bosch, Barcelona, 1942, pp. 305, define
a los presupuestos procesales de un acto como un
hecho cronolgicamente anterior a los mismos y que
constituye un requisito de su validez. Al momento
de identificar cules son esos presupuestos, el autor,
distingue entre los que denomina hechos constitutivos
(como la demanda) y los requisitos del acto (como la
competencia del juez o la legitimacin de las partes).
34 Cfr. GOLDSCHMIDT, James. Derecho Procesal civil.
Traduccin de la segunda edicin alemana por
PRIETO-CASTRO Y FERRRNDIZ, Leonardo. Editorial
Labor SA, Barcelona, 1936, p. 8. Afirma que los
presupuestos procesales no lo son en realidad del
proceso; son simplemente presupuestos, requisitos
previos de la sentencia de fondo, sobre los que se
resuelve en el proceso.
35 Cfr. CARRIN LUGO, Jorge. El proceso civil como
instrumento para el ejercicio de la funcin jurisdic-
cional. En Anlisis del Cdigo Procesal civil. Tomo I.
Cultural Cuzco S.A. editores, Lima, 1994. pp. 143 y ss.
En el mismo sentido destaca la siguiente concepcin:
(...) los presupuestos procesales proveen la materia a
las excepciones procesales. De esa manera quedan de-
finidos como presupuestos procesales negativamente
expresados (...) los presupuestos procesales, pues, se
precisan para que surja una relacin jurdica procesal
vlida. Cfr. OBANDO BLANCO, Vctor Roberto. Es-
tudios de Derecho procesal civil. Editorial San Marcos,
Lima, pp. 63.
36 Cfr. HERNNDEZ GALILEA, Jess. Op. cit., pp. 91 y
ss.
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
atendiendo a la relacin que existe entre
proceso y funcin jurisdiccional, definiendo
a los presupuestos procesales como las con-
diciones mnimas exigidas para que se ejercite
la potestad jurisdiccional. Y esta nocin es
perfectamente compatible con la de la gene-
ralidad de la doctrina.
Respecto a lo segundo, es decir, sobre cules
sean esas condiciones mnimas, el autor arriba
mencionado distingue entre presupuestos de
existencia y presupuestos de validez. Conside-
ra como presupuestos de existencia aquellas
condiciones sobre las que se asienta la apa-
riencia de que se est realizando un proceso,
que, siguiendo a Chiovenda y a Couture37,
pueden reducirse a dos: la existencia de un
rgano jurisdiccional y de una solicitud de
tutela jurisdiccional; la ausencia de cualquiera
de ellos elimina la apariencia de juridicidad
y, por tanto, la base sobre la que se apoya la
existencia jurdica.
Consideracin distinta merecen otras cir-
cunstancias como la competencia del rgano
jurisdiccional o la capacidad de las partes, las
cuales, al eliminar la apariencia de juridicidad
del proceso, no deben ser considerados como
presupuestos de existencia, sino de validez.
Pero su determinacin solo puede hacerse
desde la regulacin legal, pues, la nulidad
tiene un origen normativo inequvoco. Es
decir, una vez introducidos en el terreno de
la apariencia, la determinacin de lo que de-
ban considerarse presupuestos de validez no
puede hacerse sin referencia a la regulacin
concreta de cada ordenamiento38.
Siguiendo entonces lo establecido por Her-
nndez Galilea sobre la competencia como
un presupuesto procesal de eficacia de los
actos procesales, y que estos presupuestos
solo pueden establecerse a travs de una
norma, queda claro que el legislador peruano
ha suprimido a la competencia relativa como
37 Cfr. CHIOVENDA, Guiseppe. Instituciones... Op. cit.,
tomo I, pp. 69 y COUTURE, Eduardo. Fundamentos
Op. cit., pp. 104.
38 Cfr. CHIOVENDA, Guiseppe. Instituciones...Op. cit.,
tomo I, pp. 69.
Actualidad Civil 239
 Actualidad
Civil Postulatorio
un presupuesto procesal de eficacia del acto
procesal, siendo entonces conforme con la
doctrina que la realizacin de un acto procesal
ante un juez incompetente relativo no tenga
que ser sancionado con nulidad.
7. Conflicto negativo de competen-
cia
Una laguna o vaco de la ley que tena el CPC
en materia de la competencia era en lo relati-
vo a los conflictos que pueden surgir cuando
un juez, tras declarar su incompetencia, re-
mite todo lo actuado al juez que consideraba
competente. Ya se dijo en el apartado 5.1 de
este trabajo que nuestro CPC regulaba el de-
nominado conflicto positivo de competencia,
que se produca tras la negativa del juez que
conoca de la demanda de remitir lo actuado
al juez que se consideraba como el compe-
tente tras la presentacin de la contienda de
competencia.
Pero los conflictos positivos de competencia,
no eran los nicos posibles conflictos que
podan darse, sino que tambin podan surgir
los llamados conflictos negativos de compe-
tencia, que se producen cuando ni el juez de
la demanda ni el juez a quien se remiten los
actuados se consideran como los competen-
tes. Tales conflictos negativos de competencia
s fueron regulados expresamente en la redac-
cin original del art. 36 del CPC39, pero su
regulacin fue eliminada con la modificacin
que sufri ese artculo en el 2005.
39 Declaracin de incompetencia.-
Artculo 36.-Si en los casos indicados en el artculo
35 el Juez a quien se remite el proceso se declara
incompetente, se observarn las siguientes reglas:
1. Tratndose de un conflicto por la materia, se re-
mitir el proceso al rgano jurisdiccional superior
de la especialidad.
Si los rganos jurisdiccionales en conflicto perte-
necen a distintos Distritos Judiciales, se remitir a
la Sala correspondiente de la Corte Suprema;
2. Tratndose de la cuanta, se remitir el proceso a
la Sala Civil de la Corte Superior correspondiente;
y distintos criterios entre los diversos rganos
3. Tratndose del territorio, se remitir el proceso a
la Sala Civil correspondiente de la Corte Superior
o de la Corte Suprema, segn corresponda.
240 Instituto Pacfico
Nuevamente los conflictos negativos de com-
petencia, vienen a ser regulados expresamente
mediante la expedicin de la Ley N. 30293,
pues en ella se ha modificado el art. 36 del
CPC. Este conflicto negativo de competencia
vendr a ser resuelto por distintos rganos
jurisdiccionales, segn sea el supuesto. As, el
nuevo art. 36 del CPC ha previsto que:
a) Si se trata un conflicto por la materia, se
remite el proceso al rgano jurisdiccional
superior de la especialidad. Ahora bien,
si los rganos jurisdiccionales en conflicto
pertenecen a distintos distritos judiciales,
se remite a la Sala correspondiente de la
Corte Suprema. (inc. 1 art. 36 del CPC).
b) Si el conflicto surge por un tema de cuan-
ta, lo resolver la Sala Civil de la Corte
Superior correspondiente. (inc. 2 art. 36
del CPC).
c) Si se trata de un conflicto de competencia
por el territorio, se remite el proceso a
la Sala Civil correspondiente de la Corte
Superior o de la Corte Suprema, segn
corresponda. (inc. 3 art. 36 del CPC).
En lneas generales la solucin de los conflictos
negativos de competencia, siguen los mismos
lineamientos que la solucin planteada para
los conflictos positivos de competencia, re-
gulados en el CPC, en los artculos 40 y 41.
Es decir, que cuando los rganos en conflicto
pertenecen a un mismo distrito judicial resuel-
ve el rgano superior y cuando pertenecen a
distintos distritos judiciales resuelve la Corte
Suprema.
La cuestin que surge es saber si era nece-
saria la regulacin de los tres supuestos de
conflicto negativo de competencia previs-
tos en el modificado art. 36 del CPC. Con
respecto al supuesto regulado en el inciso
1 del art. 36 del CPC se aprecia que era un
supuesto necesario pues hay muchas ma-
terias, la gran mayora, que no tienen una
competencia sealada expresamente por la
ley, de all que en la prctica puedan haber
jurisdiccionales para determinar quin es el
rgano competente.
Volumen 7 | Enero 2015

Asimismo, hay materias que son fronterizas
entre dos rganos jurisdiccionales, y hasta
que no exista una norma expresa que zanje
el problema, este subsiste, como es el caso de
quin es el rgano que conoce de un recurso
de anulacin de laudo arbitral entre dos per-
sonas naturales, materia que en su momento
fue polemizada debido a su competencia
entre los rganos civiles y comerciales.
Justamente, porque el supuesto de conflicto
negativo regulado en el inciso 1 del art. 36
del CPC es necesario, llama la atencin que
no se haya regulado el supuesto en que los
rganos que se consideran incompetentes
correspondan a distinta especialidad (uno civil
y otro comercial, por ejemplo). Ante dicho
supuesto, se considera que se debe aplicar
por analoga lo previsto en la parte in fine del
primer prrafo del art. 41 del CPC: (...) en
los dems casos, (la contienda de competencia
se entiende) la dirime la Sala civil de la Corte
Suprema. Como esa norma establece un
supuesto muy abierto con las palabras en
los dems casos, pues uno de estos vendra
a ser el supuesto que se mencionaba que el
art. 36 del CPC no regula.
La misma suerte sobre la necesidad de su re-
gulacin no la tiene el inciso 2 del art. 36 del
Volumen 7 | Enero 2015
Comentario Especial
CPC, porque la cuanta es una cuestin fcil
de determinar objetivamente; adems, la ley
ha regulado expresamente todos los montos
de cuanta y ha atribuido su conocimiento a
un rgano especfico.
De all que, no se comprende que pueda surgir
un conflicto en tema de cuanta (salvo se trate
de un error en la operacin matemtica de
convertir el monto del petitorio en la unidad
procesal URP). Es ms, el legislador hasta ha
regulado expresamente que en caso la cuanta
sea indeterminable o inapreciable, queda
a criterio del propio rgano jurisdiccional
determinar si l es el competente (no incom-
petente) y su resolucin sobre este punto es
inimpugnable.
En cuanto al supuesto previsto en el inciso 3
del art. 36 del CPC, la competencia por terri-
torio es, por regla general, una competencia
relativa, es decir, es prorrogable; de all que
un juez de oficio no se pueda pronunciar ex-
presamente sobre su incompetencia, la cual
solo podr ser declarada por una excepcin de
incompetencia planteada por el demandado.
As, exclusivamente ante ese supuesto, cabra
que el juez a quien se remiten los actuados se
declare incompetente tambin y se produzca
el conflicto negativo de competencia.
Actualidad Civil 241
 Actualidad

Civil Postulatorio

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS

Nos preguntan y contestamos

Contenido
CONSULTA Puede declararse la falta de legitimidad para obrar sin peticionarse en segunda instancia

CONSULTA
Una empleada de limpieza de un colegio estatal que es promovido por
una municipalidad, ante la falta de pago de sus salarios, demand a la
municipalidad respectiva y al Ministerio de Educacin para que cumplan
con su pago. En el proceso no se puso en discusin el monto, ni la deuda,
sino que se discuti a quin le corresponda el pago, si al Ministerio de
Educacin o a la municipalidad. El juez condena al pago a la municipali-
dad y absuelve al Ministerio de Educacin. La municipalidad apela de la
sentencia (la empleada de limpieza no apela porque estaba conforme con
la sentencia). La Corte Superior declara la falta de legitimidad pasiva de
la municipalidad y por consiguiente revoca la sentencia y deja sin efecto
la orden de pago. Finalmente, se dej a la actora sin poder percibir los
salarios reclamados, a pesar que nunca le fueron discutidos. Se habra
producido una vulneracin a la tutela jurisdiccional? Por qu?

La tutela jurisdiccional efectiva se encuentra
comprendida en nuestro ordenamiento jur-
dico como derecho y principio de la funcin
jurisdiccional, en el numeral 3 del artculo
139 de la Constitucin poltica peruana; no
obstante, en el artculo I del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Civil se incorpora como un
derecho que toda persona tiene para ejercer
la defensa de sus derechos o intereses, con
sujecin al debido proceso; de esa manera,
se concede la posibilidad a cualquier persona
a recurrir a instancias judiciales para su tutela
de derechos, en cualquier iter del proceso.
Se aprecia que en este caso que la deman-
dante identific como parte demandada a
dos sujetos de derecho pblico, como son el
Ministerio de Educacin y la municipalidad,
que ante ello, el juez evaluara si se cumpli
con los requisitos establecidos para el inicio
del proceso, comprendido en los artculos
424 y 425 del Cdigo Procesal Civil, y en
el ejercicio del derecho de contradiccin de
ambos sujetos demandados, planteen o no
los mecanismos legales (excepciones o de-
fensas previas) que les permitan defenderse
y por lo tanto concluir dicho proceso, en el
menor tiempo posible, comprendidos en los
artculos 446 y 451 numeral 5 del Cdigo
Procesal Civil.
Sin embargo, en este caso, el juzgado no
advierte ni deficiencias en la propuesta de la
demanda, con lo que se tramita el proceso; ni
las partes demandadas ejercen su derecho de
defensa con algn mecanismo que les permita
concluir perentoriamente el proceso; dejan-
do de lado, que ambos sujetos no se hayan
apersonado al proceso, y eventualmente se
les haya declarado rebeldes, o nos encontre-
mos en un proceso donde se estn tutelando
derechos laborales.

242 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015

 Nos preguntan y contestamos
De manera que si en el proceso no existe una
discusin sobre algn elemento de fondo de
la litis, posiblemente nos encontramos en
una situacin en que los defectos de forma
debieron ser revisados en primera instancia,
por el principio de formalidad del proceso,
manifestado en la preclusin de los actos
procesales, para lo cual vence la etapa de
evaluacin de cualquier defecto, que solo ex-
cepcionalmente puede ser visto en sentencia,
en virtud del artculo 121 del Cdigo Procesal
Civil, lo cual no se realiz.
Sin embargo, uno de los sujetos afectados
por la decisin de primera instancia ejerce su
Volumen 7 | Enero 2015
defensa por medio del recurso de apelacin,
sin precisar que los fundamentos de la deci-
sin no se ajustan a la aplicacin debida del
derecho, y por lo tanto, se incurre en nulidad,
lo cual pudo solicitarse en virtud del artculo
382 del Cdigo Procesal Civil, y es advertido
de oficio por la Sala Superior, que finalmente
revoca la decisin de primera instancia, y deja
sin efectos el pedido amparado en primera
instancia por la demandante.
Fundamento legal:
Cdigo Procesal Civil: Artculos I TP, 121, 424,
425, 446 y 451-5
Actualidad Civil 243
 Actualidad

Civil Postulatorio

RESEA DE JURISPRUDENCIA

Resea de jurisprudencia
Casacin N. 3279-
2013 Lima
Plazo para accionar el resarcimien-
to se interrumpe hasta que quede
firme y ejecutoriada la sentencia
del proceso contencioso adminis-
trativo iniciado
CASACIN N. 3279-2013 LIMA
Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XVIII, N. 699
(El Peruano, 30/12/2014, p. 59781)
Proceso Indemnizacin por responsabilidad extracontractual
Decisin FUNDADO
Normas aplicables Cdigo Civil: Artculos 1993, 1996 -1 y 2001-4
Fundamentos jurdicos La demandante ha tenido expedito su derecho de accin para interponer su demanda
relevantes de indemnizacin desde la fecha de notificacin de la Resolucin N. 052-2002-CCO/
OSIPTEL, que estableci que exista conducta infractora de la demandada, momento
desde el cual poda ejercer libremente su derecho a la indemnizacin pretendida;
no obstante, se ha interrumpido el decurso prescriptorio por el ejercicio de las accio-
nes judiciales o administrativas, hasta que quede firme y ejecutoriada la sentencia
dictada por la jurisdiccin civil. Con lo que su derecho de accin para interponer su
demanda de indemnizacin est expedito desde la fecha de conclusin del proceso
contencioso administrativo.

TEXTO DE LA CASACIN

CAS. N 3279-2013 LIMA

INDEMNIZACIN POR RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

SUMILLA: A nivel de la doctrina y jurisprudencia
internacional se acepta la existencia de causal de in-
terrupcin del decurso prescriptorio constituida por
el ejercicio de acciones judiciales o administrativas,
existiendo criterio en el sentido que en el caso de
peregrinaje por las jurisdicciones (sentencia penal
absolutoria que remite al perjudicado al orden civil o
procedimiento administrativo que va a ser revisado
en contencioso administrativo) el plazo para ejercitar
la accin de resarcimiento se interrumpe hasta que
quede firme y ejecutoriada la sentencia dictada por
la jurisdiccin civil.

Lima, diecisis de julio de dos mil catorce

244 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015

 Resea de jurisprudencia

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA,

vista la causa nmero tres mil doscientos setenta y nueve dos mil trece, en Audiencia Pbli-
ca de la fecha y producida la votacin correspondiente, emite la presente sentencia: MATE-
RIA DEL RECURSO.- Se trata del recurso de casacin interpuesto por Amrica Mvil Sociedad
Annima Cerrada, de folios treinta a cuarenta y nueve del cuadernillo de casacin, contra el
auto de vista (Resolucin nmero once - II) de fecha nueve de julio de dos mil trece, de folios
cuatrocientos ochenta y ocho a cuatrocientos noventa y cinco expedida por la Tercera Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que revoca el auto (Resolucin nmero nueve)
de fecha cuatro de marzo de dos mil trece de folios trescientos veintitrs a trescientos veinti-
sis, la cual resuelve declarar infundada la Excepcin de Prescripcin Extintiva y reformndo-
la declararon fundada la Excepcin de Prescripcin Extintiva deducida por la parte demanda-
da Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta; en consecuencia, nulo todo lo actuado y
concluido el proceso; en los seguidos por Amrica Mvil Sociedad Annima Cerrada contra
Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta, sobre Indemnizacin por Responsabilidad
Extracontractual.- FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Esta Sala Suprema ha declarado proce-
dente el recurso de casacin propuesto, mediante resolucin de fecha catorce de noviembre
de dos mil trece, de folios ciento doce a ciento catorce del cuadernillo de casacin, por las
causales de infraccin normativa de derecho procesal e infraccin normativa de derecho ma-
terial. La recurrente ha denunciado: a) Infraccin normativa del artculo 1993 del Cdigo
Civil.- Sostiene que cuando la norma hace referencia a que el cmputo del plazo de prescrip-
cin empieza desde el da en que puede ejercitarse la accin, una correcta interpretacin
arribara a la conclusin de que dicho da se configura no solo con el conocimiento del dao
por parte de la presunta vctima, o con la declaracin de la existencia del mismo por una
autoridad administrativa, sino tambin con la concurrencia del inters para obrar, concepto
indispensable para el vlido ejercicio de cualquier derecho en sede judicial. En la fecha en que
el ad quem ha considerado que se inici el conteo del plazo prescriptorio, la recurrente no
posea inters para obrar, sino que ste surgi cuando culmin definitivamente el proceso
contencioso administrativo interpuesto por Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta,
contra la Resolucin nmero 052-2002-CCO/ OSIPTEL, emitida por el ente regulador y que
puso fin a la va administrativa; b) Infraccin del artculo 25 del Decreto Legislativo n-
mero 701 y del artculo 49 del Decreto Legislativo nmero 1034.- Sostiene que en el
considerando once de la recurrida la Sala invoca dos normas, pertenecientes tanto a la pasada
ley que regula las conductas anticompetitivas (Decreto Legislativo nmero 701), as como a la
vigente (Decreto Legislativo nmero 1034), las cuales tendran una aparente similitud en
cuanto al supuesto de hecho que regulan, siendo que, la nica diferencia entre ellas recaera
en que, en cada caso, el legislador ha arribado a consecuencias distintas. Ello, de acuerdo a la
Sala, evidenciara que la demandante tena expedita la posibilidad de ejercitar su derecho de
accin a fin de hacer valer su derecho reclamado. Sin embargo, el artculo 25 del Decreto
Legislativo nmero 701 confera el derecho a todo perjudicado, por las prcticas anticompe-
titivas de demandar en la va civil por los daos y perjuicios sufridos. No se trata de una
norma que establece requisitos de procedencia, ni que disponga un plazo prescriptorio espe-
cial, ni tampoco el momento en que ste se inicie o culmine. Por otro lado, el artculo 49 del
Decreto Legislativo nmero 1034 dispone que luego de agotada la va administrativa, se
puede recurrir a la jurisdiccin civil para interponer una demanda indemnizatoria.- CONSIDE-
RANDO: Primero.- Que, previamente a la absolucin de los cargos postulados por la recu-
rrente, es necesario hacer un breve recuento de lo acontecido en el presente proceso. En tal
sentido, del examen de los autos se aprecia que de folios cuatrocientos veintisiete a quinientos
siete (expediente principal) Amrica Mvil Sociedad Annima Cerrada interpone demanda
contra Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta solicitando que le pague la suma de
trescientos nueve millones cuatrocientos once mil nuevos soles (S/.309411,000.00), por con-
cepto de indemnizacin por los daos y perjuicios. Manifiesta que la recurrente solicit al
Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones OSIPTEL la conforma-
cin de un Cuerpo Colegiado Ordinario (CCO) para que se encargue de resolver la controver-
sia sobre infracciones a las normas de libre y leal competencia, normas de interconexin,
obligaciones de acceso a redes e infraccin a obligaciones de carcter tcnico, surgida entre la
recurrente Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta. El pronunciamiento del Organismo
Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones - OSIPTEL, mediante la Resolucin
nmero 052-2002-CCO/OSIPTEL, de fecha diecisis de julio de dos mil dos, declar fundada
la demanda de AT&T (ahora Amrica Mvil Per Sociedad Annima Cerrada) en la mayor
parte de sus pretensiones (de las diez conductas infractoras de normas de competencia leal,

Volumen 7 | Enero 2015 Actualidad Civil 245

 Actualidad

Civil Postulatorio

seis fueron declaradas fundadas). El tres de octubre de dos mil doce Telefnica interpuso de-
manda contencioso administrativa con la finalidad que se declare la nulidad de la Resolucin
nmero 052-2002-CCO/OSIPTEL. La Cuarta Sala Contencioso Administrativa, mediante sen-
tencia de fecha doce de diciembre de dos mil siete, la declar infundada; interpuesto el recur-
so de apelacin, la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema, mediante sentencia de fecha
diecisis de octubre de dos mil ocho, la confirm. Posteriormente Telefnica del Per Socie-
dad Annima Abierta interpuso recurso de casacin; no obstante, mediante sentencia casato-
ria de fecha veintitrs de diciembre de dos mil nueve, la Sala Constitucional y Social de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica declar infundado tal recurso. Con la resolucin de
la Cuarta Sala Contencioso Administrativa que ordena cmplase lo ejecutoriado se produjo la
certeza, con carcter definitivo e inmutable de las conductas contrarias ha derecho de Telef-
nica del Per Sociedad Annima Abierta. Que, la recurrente fue notificada con la resolucin
que orden se cumpla lo ejecutoriado el veintitrs de junio de dos mil diez y es a partir de esa
fecha que cuenta con inters para obrar para postular la demanda de daos.- Segundo.- Que,
realizado el emplazamiento respectivo, Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta deduce
Excepcin de Prescripcin Extintiva. Sustenta su medio de defensa sosteniendo que la norma
vigente al momento en que se produjeron los daos reclamados por la demandante, es decir,
en junio de dos mil uno, era el artculo 25 del Decreto Legislativo nmero 701, norma que
reglaba la pretensin indemnizatoria por daos ante el Poder Judicial ocasionados por con-
ductas anticompetitivas y que a diferencia de la norma actualmente vigente (artculo 49 del
Decreto Legislativo nmero 1034), no condiciona su ejercicio al agotamiento de la va admi-
nistrativa. Por ello, conforme al marco legal vigente en el ao dos mil uno, la demandante
pudo ejercer su pretensin por daos y perjuicios sin necesidad de agotar la va administrati-
va ante el Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunicaciones - OSIPTEL, es
decir, en junio de dos mil uno. El procedimiento administrativo sigui su curso y concluy el
diecisis de julio de dos mil dos, con la expedicin de la Resolucin nmero 052-2002-CCO/
OSIPTEL, que fue notificada a ambas partes el diecinueve de julio de dos mil dos. El plazo
prescriptorio de dos aos (inciso 4 del artculo 2001 del Cdigo Civil) para la demanda de
indemnizacin comenz a correr, en el mejor escenario para la demandante, desde la notifi-
cacin de la resolucin emitida en sede administrativa (Resolucin nmero 052-2002-CCO/
OSIPTEL), el diecinueve de julio de dos mil dos, habiendo sido el plazo mximo para el em-
plazamiento con la demanda de indemnizacin el diecinueve de julio de dos mil cuatro. A la
fecha del emplazamiento de la recurrente (veintids de junio de dos mil doce) han transcurri-
do nueve aos, once meses y diecisiete das, desde que la demandante debi ejercitar la ac-
cin indemnizatoria, por lo que el plazo de dos aos ha prescrito.- Tercero.- Que, mediante
auto (Resolucin nmero nueve) expedida por el Dcimo Stimo Juzgado Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lima, el Juez de la causa declara Infundada la Excepcin de Prescrip-
cin Extintiva; en consecuencia, saneado el proceso. Como fundamento de su decisin expone
que el plazo prescriptorio de la accin por responsabilidad extracontractual se inicia desde
que puede ejercitarse la accin; esto es desde que el actor conoce que se le produjo un dao
y consecuentemente, est en la aptitud de reclamar la indemnizacin correspondiente; en ese
momento dicha persona podr ejercitar su accin. El inters para obrar es una condicin de
la accin y como tal un elemento necesario para obtener un pronunciamiento final vlido
sobre el fondo de la controversia; en ese sentido, la demandante Amrica Mvil Per Socie-
dad Annima Cerrada tiene inters para obrar desde que habra conocido los daos; es decir,
el cmputo del plazo prescriptorio surge desde la notificacin de la resolucin expedida por
la Sala Civil en lo Contencioso Administrativo que ordena cmplase lo ejecutoriado, resolu-
cin que concluye definitivamente el proceso contencioso administrativo promovido por Te-
lefnica del Per Sociedad Annima Abierta, el cual fue notificado a Amrica Mvil Per So-
ciedad Annima Cerrada con fecha veintitrs de junio de dos mil diez, por lo que la fecha
lmite del plazo de prescripcin es el veintitrs de junio de dos mil doce, siendo que la deman-
da tiene fecha cuatro de junio de dos mil doce.- Cuarto.- Que, apelada la mencionada reso-
lucin, la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, mediante auto (Resolu-
cin nmero once II) de fecha nueve de julio de dos mil trece, revoca la resolucin apelada;
reformndola, declara fundada; en consecuencia, nulo todo lo actuado y concluido el proce-
so. Como fundamentos seala que teniendo en consideracin lo establecido por el artculo
1993 del Cdigo Civil, la parte demandante (Amrica Mvil Sociedad Annima Cerrada) tuvo
expedito su derecho de accin para interponer su demanda de indemnizacin desde el dieci-
nueve de julio de dos mil dos, fecha en la cual fue notificada la Resolucin nmero 052-2002-
CCO/OSIPTEL, del diecisis de julio de dos mil dos, la cual concluy que exista conducta in-

246 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015

 Resea de jurisprudencia

fractora por parte de Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta, momento desde el cual
poda ejercer libremente su derecho a la indemnizacin pretendida. La parte demandada Te-
lefnica del Per Sociedad Annima Abierta, con fecha tres de octubre de dos mil dos, inter-
puso demanda contencioso administrativa, a fin de que se declare la nulidad de la Resolucin
nmero 052-2002-CCO/ OSIPTEL; en tal sentido, se evidencia que para la demandante (Am-
rica Mvil Sociedad Annima Cerrada) dicha resolucin haba adquirido grado de certeza, no
habiendo causa o justificacin para no poder accionar su demanda de indemnizacin. Al ha-
ber interpuesto su demanda con fecha cuatro de junio de dos mil doce, no acreditando en-
contrarse comprendida en alguna de las causales de suspensin del plazo de prescripcin, se
verifica que el plazo (dos aos, segn el inciso 4 del artculo 2001 del Cdigo Civil) para la
interposicin de la demanda se encuentra ya prescrito (sic).- Quinto.- Que, conforme se ha
anotado precedentemente, el recurso de casacin ha sido declarado procedente por las cau-
sales de infraccin normativa de derecho procesal e infraccin normativa de derecho material,
debiendo absolverse, en principio, las denuncias de carcter procesal, de modo que si se de-
clara fundado el recurso por esta causal deber verificarse el reenvo, imposibilitando el pro-
nunciamiento respecto a la causal sustantiva.- Sexto.- Que, en tal sentido, debe absolverse,
en primer lugar, la denuncia de infraccin del artculo 1993 del Cdigo Civil, en cuanto dis-
pone: La prescripcin comienza a correr desde el da en que puede ejercitarse la accin. Al res-
pecto, cabe anotar que la posibilidad del ejercicio de la accin no corresponde al mbito
subjetivo sino objetivo, es decir, depende de las circunstancias de atribucin jurdica - norma-
tivas para ejercitar la accin. En tal orden de ideas, se aprecia que segn el Colegiado Superior
la parte demandante (Amrica Mvil Sociedad Annima Cerrada) ha tenido expedito su de-
recho de accin para interponer su demanda de indemnizacin por responsabilidad extracon-
tractual desde el diecinueve de julio de dos mil dos, fecha en la cual fue notificada la Resolu-
cin nmero 052-2002-CCO/OSIPTEL, del diecisis de junio de dos mil dos, la cual estableci
que exista conducta infractora por parte de Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta,
momento desde el cual poda ejercer libremente su derecho a la indemnizacin pretendida.-
Stimo.- Que por otro lado, a nivel de la doctrina y jurisprudencia internacional se acepta la
existencia de causal de interrupcin del decurso prescriptorio constituida por el ejercicio de
acciones judiciales o administrativas, existiendo criterio en el sentido que en el caso de pere-
grinaje por las jurisdicciones (sentencia penal absolutoria que remite al perjudicado al orden
civil que, a su vez, lo reenva al contencioso administrativo) el plazo para ejercitar la accin de
resarcimiento se interrumpe hasta que quede firme y ejecutoriada la sentencia dictada por la
jurisdiccin civil1.- Octavo.- Que, ha quedado establecido ante las instancias de mrito que la
parte demandante solicit al Organismo Supervisor de la Inversin Privada en Telecomunica-
ciones - OSIPTEL la conformacin de un Cuerpo Colegiado Ordinario a fin de que resolviera la
imputacin que hiciera (la ahora demandante) a Telefnica del Per Sociedad Annima Abier-
ta sobre infracciones a las normas de libre y leal competencia, que finalmente emiti la Reso-
lucin nmero 052- 2002-CCO/OSIPTEL, de fecha diecisis de junio de dos mil dos; es decir,
ante el pedido de AT&T Per Sociedad Annima (despus Amrica Mvil Sociedad Annima
Cerrada) se dio inicio a un procedimiento administrativo, controversia que posteriormente fue
judicializada al interponer Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta la accin contencio-
so administrativa contra la referida decisin recada en el procedimiento administrativo. -No-
veno.- Que, en tal orden de ideas, si se considera la hiptesis de que el procedimiento admi-
nistrativo aludido, indisolublemente unido con su secuela judicial (proceso contencioso
administrativo) constituye causal de interrupcin, en la lnea doctrinaria y jurisprudencial
antes anotada, ya no podra sostenerse que la parte demandante hubiese tenido expedito su
derecho de accin para interponer su demanda de indemnizacin por responsabilidad extra-
contractual desde el diecinueve de julio de dos mil dos, tal como ha estimado la Sala Superior,
sino solo desde la fecha de conclusin del proceso contencioso administrativo.- Dcimo.-
Que, tal lnea de razonamiento se ve abonada por la regulacin contemplada en la norma del
inciso 1 del artculo 1996 del Cdigo Civil, en cuanto dispone que se produce la interrupcin
del decurso prescriptorio con la citacin de la demanda o por otro acto con el que se notifique
al deudor; claro est, si se estima que califica como otro acto con el que se notifique al deudor
el procedimiento administrativo y su secuela judicial, bajo la perspectiva que el procedimien-
to administrativo se inici ante el requerimiento de AT&T Per Sociedad Annima (despus
Amrica Mvil Sociedad Annima Cerrada) y que constituira requisito esencial para la deter-

1 SANTAMARA PASTOR, Juan Alfonso y PASTOR LUCIANO, Alfonso. Derecho Administrativo. La Jurisprudencia del
Tribunal Supremo. Editorial Centro de Estudios Ramn Areces Sociedad Annima 1989. Pgina. 721.

Volumen 7 | Enero 2015 Actualidad Civil 247

 Actualidad

Civil Postulatorio

minacin de la antijuricidad de la conducta de Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta

que viabilizar una demanda de daos y perjuicios.- Dcimo Primero.- Que por consiguien-
te, se aprecia una infraccin de la norma contenida en el artculo 1993 del Cdigo Civil, esto
es una indebida interpretacin, lo que vicia la resolucin recurrida, por lo cual es necesario,
en atencin a su contenido procesal y en atencin a lo preceptuado por el inciso 1 del artcu-
lo 396 del Cdigo Procesal Civil, que el Ad quem renueve el acto viciado, es decir, proceda a
emitir nueva resolucin efectuando su interpretacin a la luz de las consideraciones preceden-
tes y examinar entre otros aspectos si ha operado o no la prescripcin conforme a los criterios
que establece la presente resolucin.- Dcimo Segundo.- Que, finalmente, cabe agregar que,
en atencin a lo establecido en el considerando quinto de la presente resolucin, carece de
objeto pronunciarse sobre los dems extremos denunciados en el recurso de casacin sub
examine; sin embargo, ello no impide anotar que la interpretacin del artculo 25 del Decreto
Legislativo nmero 701 debe concordarse con lo determinado en las consideraciones prece-
dentes.- Por los fundamentos precedentes y en aplicacin de lo establecido por el inciso 1 del
artculo 396 del Cdigo Procesal Civil, declararon: FUNDADO el recurso de casacin inter-
puesto por Amrica Mvil Sociedad Annima Cerrada, de folios treinta a cuarenta y nueve del
cuadernillo de casacin; en consecuencia, NULA el auto de vista (Resolucin nmero once -
II) de fecha nueve de julio de dos mil trece, de folios cuatrocientos ochenta y ocho a cuatro-
cientos noventa y cinco expedida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima; ORDENARON el reenvo de los autos a dicho rgano superior a fin de que expida
nueva resolucin con arreglo a ley; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en
el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Amrica Mvil Sociedad
Annima Cerrada contra Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta, sobre Indemnizacin
por Responsabilidad Extracontractual; y los devolvieron. Ponente Seor Miranda Molina, Juez
Supremo.-
SS.
VALCRCEL SALDAA, CABELLO MATAMALA, MIRANDA MOLINA, CUNYA CELI, CALDERN
PUERTAS

248 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015

 Enero / 2015
Ao 1 Volumen 7

ejecucin
 Actualidad
rea
Civil Ejecucin
Ejecucin

Contenido
Jorge Carrin Lugo: La ejecucin de garanta hipotecaria en el Sexto Pleno
DOCTRINA PRCTICA 250
Casatorio
entrevista: mesa Walter Martnez / Csar Uyeyama / Oreste Roca: Vigencia del registro de
redonda
260
deudores judiciales morosos
NOS PREGUNTAN Y CONSULTA: En un proceso de ejecucin se puede solicitar la nulidad del
CONTESTAMOS
266
documento que contiene la hipoteca?
RESEA DE El estado de cuenta de saldo deudor es requisito para demandar la ejecucin
JURISPRUDENCIA
267
de garanta (Casacin N. 3486-2013 Del Santa)

DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica

La ejecucin de garanta hipotecaria en el

Sexto Pleno Casatorio

Jorge Carrin Lugo*

Profesor en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
SUMARIO

1. Breves referencias al Sexto Pleno Casatorio Civil

2. Reglas fijadas en el Sexto Pleno Casatorio Civil

1. Breves referencias al Sexto Pleno racin Financiera de Desarrollo SA (Cofide),

Casatorio Civil
De primera intencin, como aparece de la
sentencia emitida por el Sexto Pleno Casatorio
de la Corte Suprema de Justicia, advertimos
que con fecha 14 de mayo de 2008, Corpo-
* Ha sido magistrado de la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica y miembro del Consejo Nacional de
la Magistratura.
interpuso una demanda sobre ejecucin de
garanta hipotecaria ante el Juzgado en lo
Civil de Lambayeque, contra Marciano Fer-
nndez Gonzles y otro, cobrando la suma de
S/. 311,915.99, y con fecha 1 de noviembre
del presente ao (2014) se public en el diario
oficial El Peruano la sentencia final emitida
en casacin por los jueces supremos en lo
Civil, dando aparentemente por finalizado
el proceso.

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El citado proceso de ejecucin de garanta
hipotecaria (hasta hoy da) ha tenido una du-
racin de ms de 6 aos y 5 meses. Un proceso
de ejecucin de garanta no puede tener esa
duracin. No se debe permitir tanto por los
litigantes como por el propio Poder Judicial
que los procesos civiles tengan una duracin
prolongada, con violacin de la razonabilidad
con que deben observarse los plazos seala-
dos por el Cdigo Procesal Civil. Algo tiene
que hacer la Corte Suprema de Justicia para
evitar este tipo de prolongacin de juicios de
ejecucin y otros procesos.
En segundo lugar, con la publicacin de la
aludida sentencia expedida por el Sexto
Pleno Casatorio convocado por las Salas
Casatorias en lo Civil de la Corte Suprema,
se constata que la Corte Suprema de Justicia
viene cumpliendo con la previsin contenida
en el artculo 400 del Cdigo Procesal Civil al
convocar al Pleno Casatorio y fijar precedentes
judiciales vinculantes en materia civil.
En efecto, en dicho Pleno, se han fijado
precedentes que tienen relacin con el de-
recho sustantivo o material vinculado a la
garanta hipotecaria y precedentes de carcter
netamente procesal en materia civil, espe-
cialmente relacionadas con el proceso nico
de ejecucin, donde se ejecutan garantas
hipotecarias.
Revisada la secuencia del expediente materia
del Pleno Casatorio, se tiene lo siguiente:
Primero, el 14 de mayo de 2008 se dict el
mandato de ejecucin. La parte ejecutada
contradijo el mencionado mandato y con
fecha 11 de agosto de 2011 el juez declar
infundada la contradiccin, a los 3 aos y 2
meses de dictado el mandato de ejecucin.
Asimismo, el 2 de mayo de 2012, la Sala Civil
Superior de Lambayeque confirm el auto
que desestima la contradiccin, a los 9 meses
de emitido el auto del juez de Primera Ins-
tancia. Contra el auto de la Sala Civil Superior
se interpuso el recurso de casacin, el mismo
que, despus de declararse procedente, fue
declarado fundado mediante la sentencia
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
RESUMEN
En el Sexto Pleno Casatorio, se fijan requisitos
especficos para los procesos de ejecucin de
garantas los cuales pueden variar dependien-
do si la garanta se encuentra constituida a
favor o no de sujetos integrantes del Sistema
Financiero Nacional, o si la obligacin es
determinada o determinable. Asimismo,
el autor resalta que en los casos en que la
suma ordenada a pagar en el mandato eje-
cutivo exceda el monto del gravamen de la
garanta real, la parte ejecutante con el fin
de asegurar la viabilidad de la ejecucin,
debe proceder conforme a lo establecido
en el artculo 724 del Cdigo Procesal Civil.
CONTEXTO NORMATIVO
Cdigo Procesal Civil: Artculo 724.
PALABRAS CLAVE
Precedente vinculante / Ejecucin de garanta /
Monto de gravamen real.
de 3 de enero de 2013 y publicado el 1 de
noviembre de 2014 (al ao y 9 meses de
haberse emitido la sentencia en casacin).
Finalmente, el estado actual del proceso es
rehacer el mismo, dictndose un nuevo auto
de pago o mandato ejecutivo.
En cuanto a los precedentes judiciales vin-
culantes que produce la Corte Suprema de
Justicia mediante el desarrollo de los Plenos
Casatorios, anotamos lo siguiente: los pre-
cedentes judiciales son acuerdos adoptados
por los jueces supremos sobre determinados
temas en los eventos que para ese efecto ex
profesamente se convocan, especficamente
para fijar reglas de observancia obligatoria
por los organismos jurisdiccionales de la Re-
pblica y por los justiciables, en los supuestos
que existan vacos en nuestra legislacin,
obscuridades o complejidades en nuestros
ordenamientos jurdicos.
De all que los Plenos Casatorios se convocan
por especialidades y hasta la fecha en nuestro
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 Actualidad
Civil Ejecucin
pas se han desarrollado seis Plenos Casatorios
en materia civil. Los plenos constituyen los
mecanismos que se utilizan para que, en rigor,
la Corte Suprema oficie de legislador.
Lo que siempre hemos recomendado es que
mediante los Plenos Casatorios no se pretenda
derogar leyes. Lo que se debe propiciar es la
fijacin de normas para una adecuada aplica-
cin de las leyes, para llenar vacos, resolver
obscuridades y complejidades en nuestra
legislacin. El Tribunal Constitucional es otro
de nuestros organismos autorizados para
fijar precedentes vinculantes de obligatorio
cumplimiento (artculo VII del T. P. del Cdigo
Procesal Constitucional).
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
en el Sexto Pleno Casatorio en materia civil,
evento que se ha generado como consecuen-
cia del recurso de casacin interpuesto por
la parte ejecutada, habindosele asignado el
N. 2402-2012-Lambayeque, ha establecido
como precedente judicial vinculante, de ob-
servancia obligatoria por todos los organismos
jurisdiccionales de la Repblica, en relacin
a la observancia de normas sustantivas, lo
siguiente:
El acreedor hipotecario, en nuestro pas, slo
podr ejecutar el bien gravado hasta por el monto
expresamente garantizado, es decir, que el gra-
vamen est referido al bien o bienes que se han
especificado al constituir la garanta hipotecaria y
que tambin est limitada a la suma que expresa
y claramente se ha determinado en el correspon-
diente documento constitutivo de la hipoteca.
Por lo expuesto, sostenemos que para la
procedencia de la demanda de ejecucin de
garantas reales, el futuro demandante deber
reunir determinados requisitos especficos, los
que varan si ella est constituida a favor de
personas ajenas al Sistema Financiero Nacio-
nal o a favor de empresas que integran dicho
sistema, as como tambin si la obligacin
contrada es determinada o determinable.
En los casos en que la suma ordenada a pagar
en el mandato ejecutivo exceda el monto del
gravamen de la garanta real, la parte ejecu-
tante, con el fin de asegurar la viabilidad de
252 Instituto Pacfico
la ejecucin, debe proceder conforme a lo
establecido en el artculo 724 del Cdigo
Procesal Civil, es decir, por el saldo deudor,
tras de haberse ejecutado el remate del bien o,
en su caso, la adjudicacin del bien en pago al
ejecutante, debe proseguir la ejecucin dentro
del mismo proceso, conforme a las reglas
establecidas para el cobro de las obligaciones
de dar suma de dinero.
IMPORTANTE
Para la procedencia de la demanda
de ejecucin de garantas reales, el
futuro demandante deber reunir
determinados requisitos especfi-
cos, que varan si la garanta est
constituida a favor de personas
ajenas al Sistema Financiero Na-
cional o a favor de empresas que
integran dicho sistema, as como
tambin si la obligacin contrada
es determinada o determinable.
2. Reglas fijadas en el Sexto Pleno
Casatorio Civil
En materia procesal, en el Pleno Casatorio
objeto de este comentario, se han fijado una
serie de reglas contenidas en ocho prece-
dentes judiciales que, por ser extensas, las
transcribimos textualmente a continuacin:
I) PRECEDENTE PRIMERO
Para la procedencia de una ejecucin de
garantas reales, en el caso de personas
ajenas al Sistema Financiero, a la de-
manda de ejecucin deber acompaarse:
i) Documento constitutivo de la
garanta real, que cumpla con las
formalidades y requisitos de validez
establecidos en los artculos 1098 y
1099 del Cdigo Civil o, en su caso,
por ley especial, con las siguientes
particularidades:
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a. Tratndose de una garanta
real constituida expresamente
para asegurar una obligacin
determinada, siempre que ella
est contenida en el propio docu-
mento constituido de la garanta,
a los efectos de la procedencia
de la ejecucin, no ser exigible
ningn otro documento.
b. Tratndose de una garanta
real constituida para asegurar
una obligacin determinable,
existente o futura, documento
reconocido por ley como ttulo
ejecutivo u otro documento
idneo que acredite la existencia
de la obligacin que contenga
la determinacin de la misma a
cancelar a travs de la ejecucin
judicial de la garanta, que cum-
pla con los requisitos del artculo
6891 del Cdigo Procesal Civil.
ii) Estado de cuenta de Saldo Deu-
dor, suscrito por el acreedor, deta-
llando cronolgicamente los pagos
a cuenta, si hubiere, desde el na-
cimiento de la obligacin hasta la
fecha de la liquidacin del saldo
deudor; as como el monto de los
intereses pactados sin contravenir la
norma imperativa o intereses legales,
si fuere el caso.
iii) Los dems documentos indicados en
el artculo 7202 del Cdigo Procesal
Civil.
1 Art.689, CPC:- Requisitos comunes.- Procede la ejecu-
cin cuando la obligacin contenida en el ttulo es
cierta, expresa y exigible. Cuando la obligacin es
de dar suma de dinero, debe ser, adems, lquida o
liquidable mediante operacin aritmtica.
2 Segn este numeral, modificado por el D. Legislativo
N.1069, debe aparejarse la demanda de ejecucin
de bien inmueble, presentando documentos susten-
tatorios, como la escritura pblica de constitucin,
el certificado de gravamen, la tasacin comercial
actualizada realizada por dos peritos ingenieros o
arquitectos, con firmas legalizadas, salvo que se haya
pactado sobre el valor actualizado. En el caso de bienes
muebles, debe presentarse similar documentacin, con
tasaciones actualizadas por peritos especializados segn
la naturaleza del bien, siempre con firmas legalizadas.
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
II) PRECEDENTE SEGUNDO
Para la procedencia de la ejecucin de
garantas a favor de empresas que
integran el sistema financiero, a la
demanda de ejecucin deber acompa-
arse.
i) Documento constitutivo de la
garanta real, que cumpla con las
formalidades y requisitos de validez
establecidos en los artculos 1098 y
1099 del Cdigo Civil o, en su caso,
por ley especial, con las siguientes
particularidades:
a. Tratndose de una garanta real
constituida expresamente para
asegurar una obligacin de-
terminada siempre que aquella
est contenida en el propio docu-
mento constituido de la garanta
a los efectos de la procedencia
de la ejecucin no ser exigible
ningn otro documento.
b. Tratndose de operaciones en
cuenta corriente, la letra de
cambio a la vista debidamente
protestada emitida conforme a
lo establecido en el ltimo p-
rrafo del artculo 228 de la Ley
N. 26702, Ley General del Sis-
tema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgnica de la Super-
intendencia de Banca y Seguros.
b.2. Tratndose de operaciones ma-
terializadas en ttulos valores,
en particular letras de cambio y
pagars, el respectivo ttulo va-
lor debidamente protestado,
salvo que contenga la clusula
sin protesto u otra equivalen-
te en el acto de emisin o acep-
tacin, siempre que cumpla con
los dems requisitos establecidos
en la ley de la materia segn el
tipo de ttulo valor.
b.3. Tratndose de operaciones dis-
tintas de las indicadas en los dos
acpites anteriores, documento
Actualidad Civil 253
 Actualidad
Civil Ejecucin
que contenga la liquidacin de
saldo deudor conforme a lo
establecido en el artculo 132
inciso 7 de la Ley N. 26702,
Ley General del Sistema Finan-
ciero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia
de Banca y Seguros, suscrito
por apoderado de la entidad
del sistema financiero con
facultades para liquidacin
de operaciones, detallando
cronolgicamente los cargos y
abonos desde el nacimiento de
la relacin obligatoria hasta la
fecha de la liquidacin del saldo
deudor, con expresa indicacin
del tipo de operacin as como la
tasa y tipos de intereses aplicados
para obtener el saldo deudor;
asimismo, la parte ejecutante
puede presentar prueba idnea
y especialmente documental,
para acreditar la obligacin ob-
jeto de la demanda, tenindose
en cuenta para ello los fines de
los medios probatorios previstos
en el artculo 1883 del Cdigo
Procesal Civil.
ii) Los dems documentos indicados en
el artculo 720 de Cdigo Procesal
Civil.
De esta forma, en el caso particular
de las ejecuciones de garanta reales
constituidas a favor de las empre-
sas del sistema financiero, de no
encontrarse sealada la obligacin
garantizada en el mismo instrumento
de constitucin del gravamen, ser
necesario aparejar la demanda de
ejecucin, con la letra de cambio
a la vista protestada, proveniente
del cierre de la cuenta corriente
3 Art.188, CPC:- Finalidad.- Los medios probatorios
tienen por finalidad acreditar los hechos expuestos por
las partes, producir certeza en el Juez respecto de los
puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones.
254 Instituto Pacfico
cuyo saldo deudor representa dicha
letra de cambio, aparentemente
no admitindose otro instrumento
de probanza con calidad de ttulo
ejecutivo; por lo que es aconsejable
que las ejecuciones de garantas rea-
les para el pago de saldos deudores
en cuenta corriente bancaria, sean
sustentadas con la letra de cambio
a la vista de que trata el Art. 228 de
la Ley General (Ley N. 26702).
De encontrarse representada la
acreencia de la empresa ejecutante
en algn ttulo valor, ser necesario
presentar dicho ttulo protestado,
o con la formalidad sustitutoria del
protesto, salvo que el ttulo contenga
clusula que lo libere del protesto.
En los casos de acreencia distintas a
las anteriores, se dispone que debe
aparejarse la demanda de ejecucin,
con la liquidacin a que se refiere
el Art.132.7 de la Ley General, que
es un documento que tiene mrito
ejecutivo, siempre que est suscrita
por apoderado de la entidad del
sistema financiero con facultades
para suscribir esas liquidacin de
operaciones; siendo por tanto re-
comendable que las empresas del
sistema financiero confieran poder
especial para ese efecto a quienes
suscriban dichas Liquidaciones. Esta
liquidacin, debe adems sealar
en detalle y cronolgicamente, los
cargos y abonos realizados, desde el
nacimiento de la relacin crediticia
hasta la fecha de la liquidacin del
saldo deudor, con expresa indicacin
del tipo de operacin, as como la
tasa y tipos de intereses aplicados
para obtener el saldo deudor; este
liquidacin ordenada facilitar al
juzgador a determinar que efecti-
vamente el deudor adeuda la suma
ejecutada. Deber adems agregar-
se, el contrato de crdito, que prue-
be el vnculo contractual crediticio
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respaldado con la garanta que se
persigue ejecutar; con lo que probar
la relacin causal y contractual entre
ejecutante y ejecutado; con todo lo
que se dejar fuera de toda duda y
obtendr total certeza de la proce-
dencia de la ejecucin por el monto
real y efectivamente adeudado.
IMPORTANTE
En los casos en que la suma orde-
nada a pagar en el mandato eje-
cutivo exceda el monto del grava-
men de la garanta real, la parte
ejecutante, con el fin de asegurar
la viabilidad de la ejecucin, debe
proceder conforme a lo estableci-
do en el artculo 724 del Cdigo
Procesal Civil, es decir, por el saldo
deudor, tras de haberse ejecutado
el remate del bien o, en su caso,
la adjudicacin del bien en pago al
ejecutante, debe proseguir la eje-
cucin dentro del mismo proceso
conforme a las reglas establecidas
para el cobro de las obligaciones
de dar suma de dinero.
III) PRECEDENTE TERCERO
El juez de la demanda, a los efectos de
determinar la procedencia de la ejecucin
de garantas, debe examinar, evaluar,
enjuiciar y dar cuenta expresamente en la
motivacin de su resolucin si en el caso:
i) Se cumplen los requisitos estableci-
dos en los PRECEDENTES PRIMERO
y/o SEGUNDO.
ii) El saldo deudor realizado por la
parte ejecutante comprende abonos
y cargos, o pagos a cuenta si los hu-
biere, atendiendo que el pacto de
capitalizacin de intereses solo es
lcito en los supuestos indicados
en los artculos 1249 y 1250 del
Cdigo Civil, esto es, cuando se trate
de cuentas bancarias, mercantiles y
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
similares, o cuando se celebre por
escrito el pacto despus de contrada
la obligacin, siempre que medie
no menos de un ao de atraso en el
pago de los intereses.
Este Tercer Precedente es de suma
importancia tenerlo presente por
parte de las empresas del sistema
financiero; pues existe el errado
criterio bastante generalizado fuera
y dentro de las empresas del sistema
financiero, que solamente estas em-
presas pueden capitalizar los intere-
ses de las acreencias que mantengan
frente a sus clientes deudores, o la
creencia que por el solo hecho de ser
empresas pertenecientes al sistema
financiero o bancario, tienen plena
facultad para capitalizar los intereses
de cualquier acreencia que tengan
frente a sus clientes deudores, lo que
no es verdad; pues el Art.12494 CC
lo que admite es la capitalizacin de
intereses, en la medida que las partes
de la relacin crediticia mantengan
el vnculo contractual a travs de
cuentas mercantiles, bancarias o simila-
res; por lo que aun cuando no fuese
una entidad bancaria la parte acree-
dora, si la deuda est sustentada o
registrada en una cuenta (mercantil
o similar), es posible y vlido pactar
desde un inicio la capitalizacin
de los intereses; y, por su lado,
aun cuando el acreedor fuese una
empresa bancaria o financiera, si el
vnculo crediticio no est registrada
a travs de cuentas bancarias, dicho
acreedor bancario no podra pactar
la capitalizacin de intereses desde
un inicio. As, por ejemplo, en tanto
no se haya girado la letra a la vista,
el saldo deudor en cuenta corriente
bancaria, si producir la capitaliza-
4 Cdigo Civil. Artculo 1249.- Limitacin del anatocis-
mo.- No se puede pactar la capitalizacin de intereses
al momento de contraerse la obligacin, salvo que se
trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares.
Actualidad Civil 255
 Actualidad
Civil Ejecucin
cin permanente de los intereses que
se devenguen en cada periodo. Una
vez girada la letra a la vista y cerrada
la cuenta corriente, al no estar ms
contenida la deuda en una relacin
de cuenta bancaria, mercantil o simi-
lar, y haber pasado a ser represen-
tada en una letra de cambio, ya no
es posible que los intereses que siga
generando el importe de la letra de
cambio, se capitalice. Por su lado, un
acreedor ajeno al sistema financiero,
que mantenga con su deudor una
relacin de crdito mediante el uso
de una cuenta corriente mercantil
(conforme al Art.563 del Cdigo de
Comercio, vigente, dos personas que
deban entregarse recprocamente va-
lores, pueden estipular la conversin
de sus mutuas acreencias, en partidas
de Debe y Haber, de modo que
solo resulte exigible la diferencia
final, procedente de la liquidacin).
En este caso, la ley admite pactar la
capitalizacin de intereses entre per-
sonas ajenas al sistema financiero, en
la medida que sus relaciones operan
a travs de cuentas mercantiles o
similares.
Todo lo sealado anteriormente, tie-
ne una explicacin en la naturaleza
jurdica de las cuentas corrientes
que datan desde hace ms de 4
mil aos, al haber sido ya objeto
de regulacin desde el Cdigo de
Amurabi (2,000 aos AC), en el que
se tpica este contrato, que consiste
en la permanente compensacin de
los cargos y abonos (Debe y Haber),
por lo que los intereses devengados
correspondientes al saldo deudor
que se registren en estas cuentas,
automticamente se capitalizarn;
razn por la cual las limitaciones le-
gislativas al anatocismo, no resultan
aplicables a las relaciones crediticias
que se registren a travs de estas
cuentas mercantiles, bancarias o
similares.
256 Instituto Pacfico
Es del caso sealar que, desde la
liberacin de las tasas mximas
compensatorias dentro del sistema
financiero (Art.52, Ley N. 26123,
Ley Orgnica del BCR; Art.9, Ley
N. 26702, Ley General del Sistema
Financiero), las mismas que se deter-
minan por la libre oferta y demanda
del mercado; as como la obligacin
que tienen las empresas del sistema
financiero de expresar sus tasas de
inters en trminos efectivos, tanto
en su publicidad como en sus con-
tratos, fijando en trminos de TEA
(Tasa Efectiva Anual), considerando
ao de 360 das, carece ya de toda
importancia diferenciar entre la
tasa de inters nominal y la tasa con
capitalizacin de intereses; pues el
acreedor bancario debe acordar y
expresar y pactar necesariamente en
trminos de TEA, que ya no admite
capitalizacin de intereses. Es ms,
inclusive para los clientes calificados
como Usuarios, se ha impuesto que
las empresas del sistema financiero
expresen el costo total de sus acreen-
cias, en trminos de TCEA, esto es,
no solo el costo total y efectivo de
intereses, sino adems de otros
cobros que estn facultados a hacer
por servicios y gastos efectivamente
incurridos al colocar crditos a favor
de estos deudores.
Todo ello, ha dejado ya atrs la pre-
ocupacin de se tena desde tiempos
remotos, de que con el sistema de
capitalizacin de intereses, el acree-
dor obtengan ingresos mayores a las
tasas nominales mximas de inters
que la ley admita; complementado
con la sancin penal en caso de
exceder dichas tasas mximas. Con
el rgimen sealado en el prrafo
anterior, para las empresas del siste-
ma financiero, carece ya de objeto
prohibir o limitar la capitalizacin
de intereses; pues el inters com-
Volumen 7 | Enero 2015

pensatorio que utilicen, es efectivo,
neto; y, aun cuando en las cuentas
bancarias se produzca la natural
capitalizacin de intereses, el costo
neto final, ser en trminos de TEA
(incluida la capitalizacin).
IMPORTANTE
Elprecedente judicial llamado
tambin por algunos juristas doc-
trina jurisprudencial o doctrina le-
gal o antecedente judicial, es una
fuente formal de creacin delde-
recho.
IV) PRECEDENTE CUARTO
El juez de considerar que el estado de
cuenta de saldo deudor presenta evi-
dentes omisiones de los requisitos y for-
malidades ya precisadas o tiene notorias
inconsistencias contables, debe declarar
inadmisible la demanda a los efectos de
que el ejecutante presente nuevo estado
de cuenta de saldo deudor conforme a
sus observaciones.
V) PRECEDENTE QUINTO
El juez ejecutor una vez determinada la
procedencia de la ejecucin, debe emitir
el mandato de ejecucin, disponiendo
el pago ntegro de la suma liquidada
en el plazo indicado en el artculo 7215
del Cdigo Procesal Civil, bajo apercibi-
miento de proceder al remate judicial del
bien dado en garanta, incluso si aquella
suma excede del monto del gravamen
establecido en el acto de constitucin de
la garanta o en sus actos modificatorios
y/o ampliatorio.
5 Art. 721, CPC:- Mandato de ejecucin.- Admitida la
demanda, se notificar el mandato de ejecucin al
ejecutado, ordenando que se pague la deuda dentro
de tres das, bajo apercibimiento de procederse al
remate del bien dado en garanta.
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
VI) PRECEDENTE SEXTO
El pago dispuesto en el mandato ejecutivo
debe ser por suma liquida, no pudiendo
emitirse mandato ejecutivo disponien-
do el pago de suma dineraria en parte
liquida y en parte ilquida, a liquidarse
tras el remate judicial o el pedido de
adjudicacin en pago del ejecutante
conforme al artculo 7466 del Cdigo
Procesal Civil, salvo en los atinente a los
intereses, costas y costos que se gene-
ren despus de la emisin del mandato
de ejecucin hasta la fecha de pago.
VI) PRECEDENTE STIMO
El acreedor tan solo podr ejecutar la
hipoteca por el monto de esa garanta,
es decir, que su concesin est limitada
al bien o bienes que se especifiquen
al constituir la garanta y que tam-
bin est limitada a la suma que
expresa y claramente se determina
en el correspondiente documento
constitutivo de la hipoteca. En los
supuestos en que la suma dispuesta en
el mandato ejecutivo exceda el monto
del gravamen de la garanta real, la
parte ejecutante a fin de asegurar la
posibilidad de ejecucin debe proce-
der conforme a lo establecido en el
artculo 7247 del Cdigo Procesal Civil
(por el saldo deudor tras la realizacin
del remato del bien o, en su caso, la
adjudicacin en pago al ejecutante).
6 Art.746, CPC:- Liquidacin.- Al disponer el pago al
ejecutante, el Juez ordenar al Secretario de Juzgado
liquidar los intereses, costas y costos del proceso,
dentro del plazo que fije, bajo responsabilidad por
la demora.
La liquidacin es observable dentro del tercer da,
debiendo proponerse en forma detallada. Absuelto el
traslado de la observacin o en rebelda, se resolver
aprobndola o modificndola y requiriendo su pago.
7 Art.724, CPC: Saldo deudor.- Si despus del remate
del bien dado en garanta, hubiera saldo deudor, se
proseguir la ejecucin, dentro del mismo proceso,
conforme a lo establecido para las obligaciones de
dar de dinero.
Actualidad Civil 257
 Actualidad
Civil Ejecucin
De modo que, los precedentes judiciales vin-
culantes o simplemente precedentes judicia-
les, como lo he anotado, son producidos por
la Corte Suprema de Justicia y por el Tribunal
Constitucional; de conformidad con el artculo
400 del Cdigo Procesal Civil que seala que:
La Sala Suprema Civil puede convocar al pleno
de los magistrados supremos civiles a efectos de
emitir sentencia que constituya o vare un prece-
dente judicial. La decisin que se tome en mayora
absoluta de los asistentes al pleno casatorio cons-
tituye precedente judicial y vincula a los rganos
jurisdiccionales de la Repblica, hasta que sea
modificada por otro precedente.
En igual sentido, el artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional
establece que:
Las sentencias del Tribunal Constitucional que
adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen
precedente vinculante cuando as lo exprese la
sentencia, precisando el extremo de su efecto nor-
mativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva
apartndose del precedente, debe expresar los
fundamentos de hecho y de derecho que sustentan
la sentencia y las razones por las cuales se aparta
del precedente.
De lo normado anteriormente, se puede
establecer que los precedentes judiciales
que se fijen por los indicados organismos,
258 Instituto Pacfico
normalmente bajo la forma de normas, son
de obligatorio cumplimiento por todos los
organismos jurisdiccionales en atencin, no
hay duda, que constituyen fuente del derecho.
Asimismo, elprecedente judicial, llamado
tambin por algunos juristas doctrina jurispru-
dencial o doctrina legal o antecedente judicial,
es una fuente formal de creacin delderecho.
De esa manera, el precedente judicial con-
siste en que el derecho subjetivo se deriva,
no de lanorma jurdicaaprobada por el
Poder Legislativo, sino de las decisiones o
soluciones que adoptan, ante determinados
casos semejantes, los tribunales de la ms
alta jerarqua; de manera que constituyen
una suerte de doctrina referencial o un ante-
cedente judicial o un paradigma de solucin,
justamente un precedente, al cual deben
remitirse o ajustarse en adelante todos los
rganos jurisdiccionales.
Por otro lado, en este sistema, la tarea del juez
consiste en asumir como si se tratara de una
ley, de una norma jurdica, la solucin que le
brinda un tribunal con la decisin adoptada
en otros casos anteriores semejantes y que
ahora debe resolver el nuevo caso segn esa
doctrina o criterio de solucin anteriormente
adoptado.
Volumen 7 | Enero 2015
 Actualidad

Civil Ejecucin

ENTREVISTA
Entrevista

Vigencia del Registro de

Deudores Judiciales Morosos
Mesa redonda(*)

Walter Martnez / Csar Uyeyama / Oreste Roca(**)

A partir de las respuestas que se observan en la presente mesa redonda, mostramos las
posturas con relacin a la entrada en vigencia del Reglamento de Registro de Deudores Ju-
diciales Morosos; siendo el objetivo principal de este, persuadir el pago de las obligaciones
debidas (en mora) por medio de la inscripcin del incumplidor en el registro de deudores,
afectndose las posibilidades de crdito. Con anterioridad a esta norma, la forma ltima de
provocar el pago de una deuda era por medio del procedimiento concursal, una no garan-
tizaba esto plenamente. De all que se enfatice que el registro de deudores permite mayor
transparencia en los crditos y confianza, dado que se estara protegiendo la capacidad de
cumplimiento y/o pago.

Actualidad Civil (AC): Con la Ley N.
30201, se aprob la ley que crea el Regis-
tro de Deudores Morosos (RDJM1), en los
casos en los que se cuente con acreencias
originadas en una sentencia firme. Consi-
deraran que la inscripcin de estas deudas
permitira una recuperacin efectiva de la
deuda a favor de los acreedores?
Walter Martnez (WM): La norma no est
diseada para el aseguramiento del pago de
* El Reglamento se elabor por una mesa de trabajo con-
formado por representantes del PJ, CNC-MEF y MIN-
JUS; seores Walter Martnez (WM), Csar Uyeyama
(CU) y Oreste Roca (OR), respectivamente, quienes han
respondido a la entrevista dentro de las competencias
de cada uno de sus sectores correspondientes
** Representantes de los Sectores Pblicos que inter-
vinieron en la elaboracin del Reglamento de la
Ley N 30201, aprobado por Decreto Supremo N
011-2014-JUS, norma publicada el 27 de diciembre
de 2014, que entra en vigencia desde el da siguiente
de su publicacin.
1 Registro de Deudores Judiciales Morosos, en adelante
RDJM.
una deuda, no es una regulacin sobre garan-
tas. La finalidad de la norma es generar en
el deudor una carga ms que lo persuada al
pago de su obligacin. La publicacin de su
nombre en un registro pblico de deudores
definitivamente lo afectar econmicamente
como sujeto de crdito.
La regulacin anterior del artculo 692-A del
CPC remita los actuados del proceso a la
Comisin de Procedimientos Concursales del
Indecopi, lo que significaba el inicio de un
procedimiento (adicional), que en la mayora
de los casos no era viable, y que no era lo su-
ficientemente persuasivo para los deudores ni
atractivo para los acreedores. En ese contexto,
considero que la Ley N. 30201, ser una
herramienta mucho ms eficaz que propicie
el cumplimiento de las obligaciones.
Csar Uyeyama (CU): La Ley N 30201 tiene
como antecedente la iniciativa legislativa del
Ejecutivo consistente en derogar el artculo
692-A del Cdigo Procesal Civil, el cual re-

260 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015


gulaba que ante la ausencia de sealamiento
de bienes por la parte vencida para ejecutar
la sentencia, el juez dispusiera un proceso
concursal como medida de apercibimiento.
El estudio jurdico econmico sobre el que se
bas el proyecto de ley original lo pueden ba-
jar de la pgina web del Consejo Nacional de
la Competitividad; pero en sntesis el referido
artculo 692 generaba un proceso adicional
que en la gran mayora de casos, proporcin
mayor del 80%, resultaba innecesario dado
que por los montos de las deudas y las carac-
tersticas de las partes (un solo acreedor), no
calificaban para continuar el proceso concursal
ante el Indecopi, acorde con el marco de la
ley de sistema concursal.
En ese sentido, el objetivo era la derogacin
de este atpico procedimiento concursal, que
en los hechos no incentivaba el pago de la
deuda y que, por el contrario, generaba ma-
yor dilacin sobre la certidumbre del no pago
en contra del acreedor; adems de los costos y
recursos empleados por el Indecopi solo para
concluir indicando al juzgado la inviabilidad
del proceso concursal.
La creacin del registro de deudores sustituye
el apercibimiento del proceso concursal y s
estimamos que es un mecanismo que genera
mayor incentivo para el pago de las deudas, al
hacerse de pblico conocimiento la condicin
de deudor.
Oreste Roca (OR): Como ha indicado, dicho
registro se cre para el reemplazo del aperci-
bimiento del proceso concursal y se establece
un sistema de publicidad a travs del cual se
sancione al deudor ejecutado que no cumpla
el mandato de pago ordenado judicialmente
ni seala bienes libres o parcialmente gra-
vados en cuya realizacin se honre el pago
debido. En tal contexto, a efectos de evitar
situaciones similares con dicho deudor y a
su vez que pague sus acreencias, es que se le
registra y se publicita su condicin de deudor
moroso, lo cual lo afectara econmicamente,
ya que evitar o disminuir sus transacciones
Volumen 7 | Enero 2015
Entrevista
comerciales, una prdida de obtencin de
prstamos, o que alguien lo garantice.
Por otro lado, por iniciativa del Congreso de
la Repblica que introdujo modificaciones al
proyecto de ley del Poder Ejecutivo, la Ley N.
30201 tambin dispone que los arrendatarios
que no paguen sus deudas y sean desalojados
sean inscritos en el registro.
Ambos escenarios no estn dirigidos a que
se asegure el pago de la deuda vinculada
al proceso judicial, sino a incentivar que el
deudor est en la necesidad de evitar ser re-
gistrado (pagando su deuda a tiempo), para
que no resulte afectado econmicamente en
el largo plazo.
(AC): Cules seran los efectos ms
importantes que se generaran con la ins-
cripcin de la deuda en el RDJM? y cules
son los objetivos del registro?
(WM): El primero es que las personas co-
nozcan el historial y comportamiento de las
personas como deudores, lo que sin lugar a
dudas contribuir a disminuir los riesgos en
las contrataciones y generar un clima de con-
fianza y mayor seguridad en las transacciones
econmicas. Creo que esto har al pas mucho
ms atractivo a los inversionistas.
(CU): El efecto y a la vez objetivo del registro
es el beneficio de brindar mayor transparencia
en el mercado sobre los deudores; pues a la
hora de negociar un contrato se podr revisar
dicho registro para conocer si tu contraparte
tiene antecedentes como deudor judicial. En
ese sentido, se protege el derecho de poder
conocer un dato importante para contratar,
el cual es la capacidad de cumplimiento y
de pago; lo cual genera un impacto positivo
en el clima de hacer negocios en el pas, con
incidencia en ranking de competitividad y a
atraccin de inversiones.
(OR): Desde la dcada del sesenta, Ronald
Coase, en su famoso artculo El problema del
costo social, nos hizo advertir que para llevar
a cabo transacciones de mercado es necesario
descubrir con quin deseamos transar y que
ello genera un costo, y que si resulta muy
Actualidad Civil 261
 Actualidad
Civil Ejecucin
alto evita muchas veces que se lleven a cabo.
Justamente, el registro revela un dato muy
importante para las transacciones: La condi-
cin de la persona frente a las obligaciones.
Ese es el efecto, saber con quin se pacta, no
importante si debe o no, sino si es un deudor
que no genera confianza econmica.
Ello revela el objetivo del registro, aumentar
la confianza de los agentes econmicos para
identificar qu personas cumplen sus obli-
gaciones y quines no. Asimismo, reducir el
tiempo de bsqueda de indagar la condicin
econmica de la potencial parte contractual,
porque el Estado no solo debe coadyuvar al
cumplimiento forzoso de los contratos sino
identificar a las personas que puedan asumir
y cumplir compromisos crebles de cooperar
entre s y hacer cumplir sus obligaciones de
forma oportuna.
Cabe anotar que en el proyecto original se
estableca que tambin produca que el deu-
dor sea considerado insolvente cuando se
refiera al deudor bajo proceso de ejecucin
forzada, pero lamentablemente fue elimina-
do, as como algn impedimento en futuras
contrataciones.
(AC): Podemos apreciar que a partir de
este registro, la relacin jurdica obliga-
toria es exigible antes de la inscripcin.
Con la inscripcin en el RDJM esta rela-
cin jurdica tendra la misma naturaleza
jurdica?
(WM): Como hemos mencionado anterior-
mente esta norma no se encuentra diseada
para asegurar el pago, ni modifica la relacin
jurdica entre acreedor y deudor. Se busca
generar un efecto persuasivo en la figura del
deudor para que cumpla con la prestacin
debida.
(OR): La inscripcin del deudor en el registro
produce un efecto en el sujeto pero no en la
deuda exigible, ni mucho menos la extingue.
Respecto a los arrendatarios, que son deudores
morosos, una vez desalojados e inscritos en el
registro, queda expedita la va del cobro de las
rentas impagas exigibles a nivel judicial. Y en el
262 Instituto Pacfico
caso del proceso de ejecucin forzada, la deuda
no pierda su exigibilidad pero s su cobrabilidad.
(AC): En ese sentido, cul sera el proce-
dimiento para la inscripcin en el registro
una vez emitida la resolucin judicial?
(WM): La inscripcin en el registro se produce
a pedido del ejecutante o acreedor, siendo
responsabilidad del rgano jurisdiccional
competente identificar al deudor judicial
moroso, el rgano jurisdiccional, nmero de
expediente, nmero y fecha de la resolucin
judicial, consentida o ejecutoriada que declara
a la parte demandada como deudor judicial
moroso, adems del monto de la deuda im-
paga que motiva la inscripcin, la misma que
se encontrar a cargo del Consejo Ejecutivo
del Poder Judicial.
(OR): En ambos escenarios regulada por la
Ley N. 30201, la resolucin judicial se emite
a pedido de parte ante el juzgado correspon-
diente quien luego proporciona al Consejo
Ejecutivo del Poder Judicial la identificacin
del deudor judicial moroso, del juzgado, la
resolucin judicial de declaracin de deudor
judicial moroso y el monto de la deuda im-
paga, para que dicho Consejo, a travs del
sistema informtico que implemente, publi-
car toda esa informacin en un plazo breve
en funcin del grado de interoperabilidad que
cuente el Poder Judicial.
(AC): Una vez inscrita la deuda en el RDJM,
se podran estar generando tambin inte-
reses con el transcurso del tiempo desde
la inscripcin hasta la efectivizacin de
la misma.
(WM): Los intereses que se puedan generar
no se vern afectados por la inscripcin en
el RDJM, estos seguirn corriendo hasta la
extincin de la obligacin.
(OR): La inscripcin del deudor judicial moro-
so en el registro no afecta la deuda en que siga
generando los intereses moratorios (tambin
compensatorios si fuera el caso) correspon-
dientes hasta que se haga efectivo el pago
o prescriba la misma. Hago presente ello,
porque en el caso de arrendatarios deudores
Volumen 7 | Enero 2015

existe la posibilidad que el deudor pague
por voluntad o fuerza mediante ejecucin
forzada. Sin embargo, ello no puede ocurrir
en el supuesto del artculo 692-A porque ya
hubo ejecucin forzada y no existe bienes
para que puedan ser materia de cobro de
la deuda, por lo que no podra esperarse en
estos casos que se pague la deuda ni mucho
menos los intereses.
(AC): De otro lado, apreciamos que en el
reglamento se establece que la inscripcin
en el RDJM no extingue la obligacin del
deudor, esto no restara eficacia o contun-
dencia al registro.
(WM): Ese no es el objeto de la norma, no es
su finalidad. Lo que se busca es el pago de la
deuda, el efecto esperado es que los deudores
traten de salir del RDJM, y para ello debern
cumplir con la obligacin.
(CU): El reglamento simplemente aclara que
la inscripcin en el RDJM no extingue la obli-
gacin del deudor dado que el Estado no po-
dra condonar una deuda de acreencia que
no es suya determinada por el Poder Judicial.
El acreedor preserva su derecho de cobranza
por el tiempo que la ley le otorga. En ese
sentido, no se resta eficacia o contundencia
al registro ya que precisamente entendemos
que la aversin a no seguir mantenindose
en dicho registro es el incentivo al pago de
la deuda.
(AC): Asimismo, consideraran que la ins-
cripcin de la deuda en un registro judi-
cial apuntara a la publicidad que cuenta
por ejemplo el registro de la propiedad
inmueble.
(WM): Algo as, con los matices propios de
la naturaleza de cada registro. Se busca ma-
yor seguridad en el trfico comercial. En el
fondo ambos brindan informacin til para
la contratacin.
(OR): De forma similar, ya que la inscripcin
del deudor judicial moroso, y tambin su
deuda en el registro podr ser conocida por
cualquier persona y podr solicitarse una co-
pia certificada positiva o negativa, como suele
hacerse en el registro de predios. Asimismo,
Volumen 7 | Enero 2015
Entrevista
dicho certificado implicar un costo para su
adquisicin.
(AC): La inscripcin y cancelacin del
registro es a pedido de parte o de oficio?
Cmo se salvara la aparente incoheren-
cia del artculo 3 de la Ley de RDJM?
(OR): Referente a la solicitud de inscripcin,
se entiende conforme el artculo 1 de la ley en
comento, y procede a pedido del ejecutante,
lo que debe aplicarse en los dos supuestos de
la Ley, tanto en el artculo 594 modificado del
CPC aunque no lo mencione expresamente y
el artculo 692-A modificado del CPC que s
lo menciona expresamente (aunque a opi-
nin personal no era necesario solicitarlo ya
que hay un apercibimiento previo que si se
incumple debera inmediatamente proceder
el registro).
Por otro lado, en el caso de la cancelacin del
registro, la Ley ha generado unas aparentes
dudas, ya que el primer prrafo del artculo 3
seala que una vez advertida la extincin de
la deuda el juzgado de origen oficia al Con-
sejo Ejecutivo del Poder Judicial solicitando
la cancelacin de la inscripcin en el registro
mientras que en su ltimo prrafo seala
la cancelacin lo efecta el Poder Judicial a
pedido de cualquier persona.
En tal contexto, se debe sealar que al juez
no le corresponde hacer el seguimiento de
las deudas hasta advertir su extincin, sino
al acreedor, o deudor o algn interesado.
Por ello, deben ser estas personas quienes
comuniquen al juez que ha ocurrido la ex-
tincin de la obligacin. Una vez verificado
por el juez, solo este puede comunicar ello
al Consejo Ejecutivo del Poder Judicial para
la cancelacin de la inscripcin.
En tal sentido, se debe entender el artculo 3
de la Ley lo cual se ha dejado ms preciso en
el artculo 6 del Reglamento que seala que
la cancelacin de la inscripcin del deudor
judicial moroso en el registro se efecta por
pedido del interesado ante el juzgado de
origen.
Actualidad Civil 263
 Actualidad
Civil Ejecucin
(WM): Considero que el Reglamento ha
aclarado lo preceptuado en la Ley.
(AC): Por otro lado, se aprecia en el re-
glamento que la inscripcin en el registro
goza con una permanencia de 10 aos,
como plazo de caducidad. Consideran
que la finalidad de esta norma se estara
contradiciendo de algn modo con este
supuesto de caducidad, dado que se deja-
ra dentro un largo periodo a voluntad del
beneficiado con la inscripcin del registro
el inicio de algn tipo de medida.
(OR): No existe alguna contradiccin ya que
el plazo de 10 aos de caducidad responde al
mismo criterio respecto a la caducidad de la
hipoteca, esto es, solo dura 10 aos porque
la deuda que genera el registro prescribe a
los 10 aos, conforme el artculo 2001 del
Cdigo Civil. As, solo se hace presente en
el reglamento que la publicidad del registro
tiene vigencia hasta que la deuda prescriba,
siguiendo el accesorio la suerte del principal,
lo que no enerva el inicio de medidas para
el cobro de la deuda pudiendo hacerse antes
o posterior a la inscripcin.
(AC): Si bien registrada la deuda del
acreedor, esta no se extingue; considerara
que la consignacin que realice el deudor
sobre el monto a pagar, al ser posterior a
la inscripcin, requerira que se efecte
una suerte de liquidacin de deuda que
por economa procesal y conforme la
finalidad de la norma, debera realizarse
en el registro.
(WM): El registro es meramente informati-
vo, no puede realizarse en consideraciones,
anlisis o clculos que no hayan sido los que
se produjeron durante el proceso. De lo con-
trario se afectaran las garantas que otorga
un debido proceso.
(OR): El registro es solo un sistema que
refleja los datos proporcionados por el juez,
por lo que no est configurado para que
pueda evaluar los pagos de las deudas. As,
la consignacin que realice el deudor son
el monto a pagar, posterior a su inscripcin
como deudor judicial moroso, tendr que
264 Instituto Pacfico
ser remitida al Juez. Ello tiene su justificacin
porque es quien conoce el proceso judicial,
lo que implica saber el origen de la deuda, el
monto, intereses implicados, que lo refleja en
el mandato judicial. En tal sentido, le corres-
ponde verifica lo consignado para contrastarlo
con el monto del mandato judicial que obra
en el expediente, y en su caso efectuar la
actualizacin de intereses, (que tendra que
ser desarchivado, si fuera el caso).
(AC): De esa manera, cmo se puede
cancelar la deuda del registro?, y de
producirse la cancelacin, sera posible
una coordinacin o efectivizacin con las
centrales de riesgo?
(WM): La cancelacin del registro se efecta
previa conformidad del acreedor, comuni-
cndose de dicho acto al juzgado de origen
a travs de documento privado, con firma
legalizada por notario, o mediante un es-
crito con firma legalizada ante el secretario
respectivo, el cumplimiento del mandato
judicial. Alternativamente, el deudor lo podr
hacer, al consignar judicialmente el monto
ordenado a pagar ante el juzgado de origen.
La solicitud debe ser presentada por escrito
al Juzgado de origen y el juez atender el
requerimiento dentro del plazo de siete das
calendario, siempre y cuando el expediente
se encuentre en el Juzgado. Si el expediente
ha sido archivado, el interesado debe adjuntar
a su escrito el arancel judicial correspondiente
por concepto de desarchivamiento; luego, el
juez dispondr que en el plazo de cinco das
hbiles el expediente sea ubicado y devuelto
al Juzgado, bajo responsabilidad.
Por otro lado, en el artculo 7 del reglamento
establece que el responsable del registro
proporcionar mensualmente, a travs de
los medios y la forma establecida en un
Convenio de Cooperacin Interinstitucional,
la lista actualizada de los Deudores Judiciales
Morosos a la Superintendencia de Banca,
Seguros y administradoras privadas de fon-
dos de Pensiones, a efectos que se registre
la deuda en la Central de Riesgos de dicha
Institucin.
Volumen 7 | Enero 2015

(OR): Se produce la cancelacin de la ins-
cripcin en el registro cuando la deuda se
haya extinguido por el pago u otro medio
de extincin de la obligacin, as como por
prescripcin extintiva. Bajo estos fundamentos
se recurre al juez de origen quien lo verifica y
comunica al Consejo Ejecutivo del Poder Judi-
cial (responsable del registro) para que proceda
a la cancelacin respectiva en el da siguiente.
Por otro lado, el Reglamento prev que el
registro estar interconectado con la Super-
intendencia de Banca, Seguros y Administra-
doras Privadas de Fondos de Pensiones, quien
a travs de ella la informacin del registro
llegar a las centrales de riesgo. Como ello se
actualiza mensualmente, la cancelacin de la
inscripcin se comunicar en dicho plazo a las
centrales de riesgo.
(AC): Este registro permitira un seguimien-
to al cumplimiento de las obligaciones jur-
dicas, sera el principio de la instauracin
de un registro unificado de deudas?
(WM): Consider que un registro unificado
de deudores, judiciales, con una clasificacin
por tipo de obligacin incumplida, debe ser el
objetivo al que ahora se debe apuntar, tener
un registro consolidado, ser simplificar el
trmite y ser menos oneroso.
(CU): S, estimamos que con el tiempo y
desarrollo de las soluciones tecnolgicas se
va a tender a la unificacin de un registro
nico de deudores judiciales morosos. No
tendra mayor sentido mantener registros
independientes.
Volumen 7 | Enero 2015
Entrevista
El efecto del registro es conocer si el eventual
deudor genera confianza econmica para
otorgarle el crdito; ello revela el objetivo del
registro, aumentar la confianza de los agentes
econmicos para identificar qu personas
cumplen sus obligaciones y quines no. Asi-
mismo, se reducira el tiempo de bsqueda
de indagar la condicin econmica de la po-
tencial parte contractual, porque el Estado no
solo debe coadyuvar al cumplimiento forzoso
de los contratos sino identificar a las personas
que puedan asumir y cumplir compromisos
crebles de cooperar entre s y hacer cumplir
sus obligaciones de forma oportuna.
La regulacin anterior del artculo 692-A del
CPC remita los actuados del proceso a la
Comisin de Procedimientos Concursales del
Indecopi, lo que significaba el inicio de un
procedimiento (adicional), que en la mayora
de los casos no era viable, y que no era lo
suficientemente persuasivo para los deudo-
res ni atractivo para los acreedores. En ese
contexto, considero que la Ley N. 30201,
ser una herramienta mucho ms eficaz que
propicie el cumplimiento de las obligaciones.
Se produce la cancelacin de la inscripcin
en el registro cuando la deuda se haya extin-
guido por el pago u otro medio de extincin
de la obligacin, as como por prescripcin
extintiva. Bajo estos fundamentos se recurre
al Juez de origen quien lo verifica y comunica
al Consejo Ejecutivo del Poder Judicial (res-
ponsable del registro) para que proceda a la
cancelacin respectiva en el da siguiente.
Actualidad Civil 265
 Actualidad

Civil Ejecucin

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS

Nos preguntan y contestamos

Contenido
CONSULTA
En un proceso de ejecucin se puede solicitar la nulidad del documento que contiene la
hipoteca?

CONSULTA
Se constituye una hipoteca, en garanta de un prstamo, realizndose
su inscripcin en la partida registral respectiva. Ante el no pago del
prstamo, el acreedor inici el proceso de ejecucin, pero la esposa del
constituyente de la hipoteca entabla una contradiccin en su calidad de
litisconsorte necesario, pues advierte que no particip en el otorgamiento
del gravamen que recae sobre un inmueble perteneciente a la sociedad
conyugal. Ante ello, se nos consulta si en este proceso, el juez puede
declarar la nulidad de la hipoteca constituida.

Se aprecia del caso planteado que el ejecu-
tado intervino solo en la constitucin de la
garanta, sin considerar a su cnyuge, cuan-
do ambos eran los titulares de los derechos
sobre el inmueble dado en garanta. En ese
sentido, la sociedad conyugal es la titular del
inmueble que garantiza la obligacin, y para
que la constitucin surta plenos efectos, debi
incluirse a ambos cnyuges.
De all que la falta de uno de los titulares para
gravar del bien afecte la validez de la hipoteca;
no obstante, en este caso, el cuestionamiento
a la falta de los elementos de la validez de
la hipoteca se produce en la ejecucin de la
garanta, en el ejercicio del derecho de contra-
diccin de uno de los sujetos integrantes de la
parte ejecutada, de conformidad con el artculo
722 del Cdigo Procesal Civil.
El elemento a cuestionar en este proceso
de ejecucin es la nulidad formal del ttulo
de ejecucin, al no haber comprendido los
elementos necesarios en la identificacin de
los titulares del inmueble, como parte de lo
dispuesto en el artculo 690-D del Cdigo
Procesal Civil.
Si bien, alegar lo planteado por la cnyuge
del demando podra dejar abierta la posibili-
dad de plantear una demanda de nulidad de
acto jurdico, la declaracin de estimacin o
no de la contradiccin planteada no debera
determinar el pronunciamiento de la nulidad
de acto jurdico, al ser procesos con objetos
distintos.
En ese sentido, en un proceso de ejecucin
de garantas, no es procedente la califica-
cin de la relacin jurdica derivada de la
hipoteca.
Fundamento legal:
Cdigo Procesal Civil: Artculos 60 D y 720.

266 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015

 Resea de jurisprudencia

RESEA DE JURISPRUDENCIA

Resea de jurisprudencia
Casacin N. 3486-
2013 Del Santa
El estado de cuenta de saldo deu-
dor es requisito para demandar la
ejecucin de garanta

CASacin N. 3486-2013 Del Santa

Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XVIII, N. 699
(El Peruano, 30/10/2014, p. 59784)
Proceso Ejecucin de garantas
Decisin FUNDADO
Normas aplicables Cdigo Procesal Civil: Artculos 396- 2 y 720
Fundamentos jurdicos La Casacin N. 529-97-La Libertad seal que: La norma adjetiva establece como
relevantes requisitos de procedibilidad de la demanda de ejecucin de garantas, que se anexe
a la demanda el documento que contiene la garanta y el estado de cuenta del saldo
deudor, no requirindose anexarse el pagar insoluto pues no se trata de un proceso
ejecutivo. El pagar u otro ttulo valor tiene la finalidad de acreditar la existencia de
la obligacin, resultando irrelevante que existan irregularidades en el protesto del
pagar. En ese sentido, el A quo no ha verificado los requisitos de procedibilidad
para admitir el proceso de ejecucin de garanta incoado, al no haber adjuntado el
accionante a su demanda, el estado de cuenta de saldo deudor; por lo que ha incu-
rrido en causal de nulidad insubsanable contemplada en el artculo 171 del Cdigo
Procesal Civil.

TEXTO DE LA CASACIN

CAS. N. 3486-2013 DEL SANTA

Ejecucin de garantas
Sumilla: Constituye requisitos de procedibilidad
adjuntar a la demanda de ejecucin de garanta el
estado de cuenta de saldo deudor, cuya finalidad es
precisar el monto adeudado por la parte ejecutada.

Lima, trece de octubre de dos mil catorce

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;

vista la causa nmero tres mil cuatrocientos ochenta y seis dos mil trece, en Audiencia Pbli-
ca de la fecha y producida la votacin de acuerdo a ley, emite la siguiente sentencia: MATE-
RIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin, interpuesto por Juan Javier Bocanegra
De Paz y Mara Elena Camacho Olavarra de Bocanegra de folios ciento cuarenta y dos a ciento
cuarenta y siete, contra la sentencia de vista (Resolucin nmero diecinueve) de fecha catorce
de junio de dos mil trece, de folios ciento veintiocho a ciento treinta y tres, expedida por la
Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia Del Santa, que confirma la apelada (Resolu-
cin nmero trece) de fecha quince de noviembre de dos mil doce, de folios noventa y siete

Volumen 7 | Enero 2015 Actualidad Civil 267

 Actualidad

Civil Ejecucin

a ciento dos, que declara infundada la contradiccin efectuada por la ejecutada Mara Elena
Camacho Olavarra de Bocanegra; y, fundada la demanda interpuesta por Humberto Fow
Torres sobre Ejecucin de Garantas; en consecuencia se dispone que los ejecutados paguen
al ejecutante la suma de diecisis mil ochocientos setenta y dos nuevos soles (S/.16,872.00).-
FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Esta
Sala Suprema ha declarado procedente el recurso de casacin propuesto, mediante resolucin
de fecha veintiuno de noviembre de dos mil trece, de folios veintinueve a treinta y uno del
cuadernillo de casacin, por la causales de infraccin normativa procesal del inciso 2 del
artculo 720 del Cdigo Procesal Civil e inciso 3 del artculo 139 de la Constitucin
Poltica del Per.- Sealado que el ejecutante no anexa a su demanda el documento que
contiene el estado de saldo deudor, sino un pagar que en nada lo suple, afectndose de esta
manera la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional, al haberse admitido a
trmite una demanda que no cumple con los requisitos de procedencia que exige la accin
de ejecucin de garantas; y CONSIDERANDO: Primero.- El proceso de ejecucin de garanta
es aquella accin que corresponde al titular del derecho real para hacer efectiva la venta de
la cosa, por incumplimiento en la obligacin garantizada, lo que se despacha en virtud de
un ttulo de ejecucin que debe contener un derecho cierto, expreso y exigible (artculo 689
del Cdigo Procesal Civil); por tanto, el ttulo de ejecucin lo constituye el documento que
contiene la garanta (la que puede ser hipotecaria, prendaria o anticrtica) acompaada de
la respectiva liquidacin del saldo deudor, cuya finalidad es precisar el monto adeudado por
la parte ejecutada; y no el ttulo valor, que solo constituye un anexo.- Segundo.- En el pre-
sente caso, conforme se tiene de autos, Humberto Fow Torres de folios diecisis a dieciocho,
solicita al rgano jurisdiccional que los demandados cumplan con el pago de diecisis mil
ochocientos setenta y dos nuevos soles (S/.16,872.00) dentro del plazo de Ley, caso contrario
se disponga el remate del inmueble dado en garanta ubicado en la Manzana S Lote 11
de la Calle Piura del Centro Poblado de Yautn inscrito en la Partida Electrnica nmero
P09079296 de los Registros Pblicos de Casma, en el Asiento nmero 00004 de la Partida
antes indicada. Adjunta a su escrito el Contrato de Constitucin de Garanta Hipotecaria, Cer-
tificado de Gravamen expedido por la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos,
Tasacin Comercial actualizada del predio, pagar por la suma de diecisis mil ochocientos
setenta y dos nuevos soles (S/.16,872.00), Constancia de Habilitacin de abogado y tasa por
ofrecimiento de pago. Por Resolucin nmero cinco, de fecha veintids de julio de dos mil
once, de folio cuarenta y dos se admiti la presente demanda en la va de proceso nico de
ejecucin. Con fecha quince de noviembre del dos mil doce, el Juzgado Mixto Transitorio de
Casma de la Corte Superior de Justicia Del Santa declar mediante Resolucin nmero trece,
infundada la contradiccin efectuada por la ejecutada Mara Elena Camacho Olavarra de
Bocanegra y fundada la demanda interpuesta por Humberto Fow Torres sobre ejecucin de
garantas reales al sustentar que: a) La contradiccin nos remite a una cognicin sumaria,
donde las causales cerradas que consagra el artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil, solo
pueden ser probados con documentos, declaracin de parte y pericia; b) La ejecutada no
cuestiona que el ttulo incompleto haya sido completado en forma contraria a los acuerdos
que el mismo consigna, sino observa la intervencin de notario diferente al original, esto es,
de quien celebr tal documental; y, c) En el ttulo valor de fecha veinte de enero de dos mil
seis aparecen como deudores los ejecutados por lo que la obligacin le es exigible a los mis-
mos. Dicha decisin fue apelada por los demandados, la misma que en alzada - vase a folio
ciento veintiocho - confirm en todos sus extremos la decisin impugnada.- Tercero.- Confor-
me al artculo 720 de la norma adjetiva, procede la ejecucin de garantas reales cuando: 1)
Su constitucin cumpla con las formalidades que la ley prescribe y la obligacin garantizada
se encuentre contenida en el mismo documento o en cualquier otro ttulo ejecutivo; 2) El
ejecutante anexar a su demanda el documento que contiene la garanta, y el estado de saldo
deudor. (...).- Cuarto.- La Casacin nmero 529-97-La Libertad, publicada en El Peruano el
diecisiete de setiembre de mil novecientos noventa y ocho, pgina mil quinientos noventa
y siete establece: La norma adjetiva establece como requisitos de procedibilidad de la demanda
de ejecucin de garantas, que se anexe a la demanda el documento que contiene la garanta y el
estado de cuenta del saldo deudor, no requirindose anexarse el pagar insoluto pues no se trata
de un proceso ejecutivo. El pagar u otro ttulo valor tiene la finalidad de acreditar la existencia
de la obligacin, resultando irrelevante que existan irregularidades en el protesto del pagar. (El
resaltado es nuestro).- Quinto.- Bajo dicho contexto se advierte que el A quo no ha verificado
los requisitos de procedibilidad para admitir el proceso de ejecucin de garanta incoado, al
no haber adjuntado el accionante a su demanda, el estado de cuenta de saldo deudor, por

268 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015

 Resea de jurisprudencia

lo que ha incurrido en causal de nulidad insubsanable contemplada en el artculo 171 del

Cdigo Procesal Civil.- Por los fundamentos precedentes y en aplicacin de lo establecido por
el inciso 2 del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil; declararon: FUNDADO el recurso de
casacin interpuesto por Juan Javier Bocanegra De Paz y Mara Elena Camacho Olavarra de
Bocanegra, de folios ciento cuarenta y dos a ciento cuarenta y siete; en consecuencia, NULA la
sentencia de vista (Resolucin nmero diecinueve) de fecha catorce de junio de dos mil trece,
de folios ciento veintiocho a ciento treinta y tres, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia Del Santa; e INSUBSISTENTE la apelada de folios noventa y siete a ciento
dos, su fecha quince de noviembre de dos mil doce, contenida en la Resolucin nmero trece;
y, NULO TODO LO ACTUADO hasta la Resolucin nmero cinco de fecha veintids de julio
de dos mil once, a folio cuarenta y dos inclusive; ORDENARON al Juzgado Mixto Transitorio
de Casma de la Corte Superior de Justicia Del Santa, renueve el acto procesal viciado tenien-
do en cuenta los fundamentos de la presente resolucin; DISPUSIERON la publicacin de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos
por Humberto Fow Torres contra Mara Elena Camacho Olavarra de Bocanegra y otro, sobre
Ejecucin de Garanta; y los devolvieron. Ponente Seor Cunya Celi, Juez Supremo.-
SS.
VALCRCEL SALDAA, CABELLO MATAMALA, MIRANDA

Volumen 7 | Enero 2015 Actualidad Civil 269

 Enero / 2015
Ao 1 Volumen 7

PROCESOS
 Actualidad
rea
Civil Procesos
Procesos

Contenido
Glauco Gumerato Ramos: Activismo vs. garantismo en el proceso civil:
DOCTRINA PRCTICA 272
Presentacin del debate
NOS PREGUNTAN Y CONSULTA: Ante la transferencia de los derechos y alcuotas de una propie-
CONTESTAMOS
285
dad inmueble indivisa, se podra iniciar un accin de retracto.
RESEA DE Conexin entre el petitorio y los hechos constituye el objeto del proceso: la
JURISPRUDENCIA
287
formalizacin de un acto jurdico preexistente (Casacin N. 786-2013 Lima)

DOCTRINA PRCTICA
Doctrina prctica

Activismo vs. garantismo en el proceso civil:

Presentacin del debate*

Glauco Gumerato Ramos** ***

Aggiungo queste poche parole solo per sottolineare uno degli spunti di riflessione, che il Tuo importante saggio ha
ridestato in me. (Giuseppe Tarzia parte final de la carta enviada a Juan Montero Aroca, el principal porta-
voz europeo del actual enfoque del proceso civil actual. Porque reflexionar es imperioso!)****

1. Planteamiento del problema y advertencia

2. Antecedentes histricos del debate
2.1. 1995: El artculo de Franco Cipriani
2.2. 2000/2001: La conferencia de Montero Aroca en las XVII Jornadas del Instituto Ibe-
SUMARIO

roamericano de Derecho Procesal (IIDP) y su posterior libro Principios polticos de la

nueva Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola
2.3. 2000: II Congreso Internacional de Derecho Procesal Garantista ciudad Azul, provincia
de Buenos Aires
2.4. 2002: La traduccin de Franco Cipriani I principi politici del nuovo processo civile
spagnolo del libro de Montero Aroca, el primer procesalista espaol traducido al
italiano
2.5. 2006: La compilacin organizada por Montero Aroca, Proceso e ideologa Un prefacio,
una sentencia, dos cartas y quince ensayos
3. Conclusin: Por un proceso civil garantista

* Este texto fue publicado en Brasil por primera vez en noviembre de 2009. La presente traduccin realizada es del
original publicado en portugus, pero ahora hemos realizado pequeas adaptaciones.
** Maestrista en Derecho Procesal Civil en la Pontificia Universidad Catlica de So Pablo (PUC/SP). Maestrista en
Derecho Procesal en la Universidad Nacional de Rosario (UNR, Argentina). Profesor de Derecho Procesal Civil

272 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015


1. Planteamiento del problema y
advertencia
El debate suscitado entre el activismo judicial
y el garantismo procesal, poco o casi nada1
tratado por la doctrina procesal civilista
brasilea, es bastante intenso y conocido en
toda Hispanoamrica, e incluso tiene una
importante repercusin en Europa (Espaa,
Italia y Portugal)2, 3.
(pregrado y posgrado) en Brasil. Miembro del Instituto
Brasileo (IBDP), Iberoamericano (IIDP) y Panameri-
cano (IPDP) de Derecho Procesal. Vicepresidente por
Brasil en el IPDP (2013-2015). Abogado en So Pablo.
*** Traduccin realizada por Juan Carlos Panez Solrzano
(egresado de la facultad de Derecho de la UNM-
SM, Per). Becario en los Programas de Maestra y
Doctorado por la Pontificia Universidad Catlica de
So Paulo (PUC/SP), 2010. Se encuentra realizando
estudios en el Curso de Especializacin en Derecho
tributario en el Instituto Brasileiro de Estudos Tributrios
(IBET, So Paulo). Posgraduado en Teora General del
Derecho y Teora General de la Interpretacin por el
IBET. Miembro del Grupo de Estudios de Filosofa y
Teora General del Derecho del Prof. Paulo de Barros
Carvalho; y por Csar E. Moreno More, Asistente de
Docencia en la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos, candidato a la Maestra con mencin en
Derecho Civil y Comercial por la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, con estudios de alta especiali-
zacin a nivel de Postgrado en Responsabilidad Civil
por la misma casa de estudios, Miembro Honorario
del Taller de Derecho Civil Carlos Fernndez Sessarego.
**** Agrego estas pocas palabras slo para remarcar una
de las lneas de reflexin que tu importante trabajo
despert en m. Carta reproducida en el prlogo
suscrito por Juan Montero Aroca al libro colectivo
coordinado por l, Proceso civil e ideologa Un
prefacio, una sentencia, dos cartas y quince ensayos,
Valencia: Tirant Lo Blanch, 2006, p. 20.
1 En la literatura brasilea, hay un texto importante que
debe ser conocido para que se conozca un poco ms
del debate. Barbosa Moreira, Correntes e contraco-
rrentes no processo civil contemporneo, en Temas de
direito processual (nona srie), So Paulo: Ed. Saraiva,
2007, pp. 55-67. Despus de haber concluido este
texto, hacia finales del mes de octubre de 2009, me
lleg a las manos la RePro 177, de noviembre de 2009.
En ella hay un excelente texto del procesalista espaol
Jos Luis Vsques Sotelo, Iniciativas probatorias del
juez en el proceso civil (RePro 177/93). En este texto,
el profesor de la Universidad de Barcelona proporcio-
na una importante y clara noticia acerca de algunos
aspectos del debate aqu tratado, ver en especial pp.
94-112 y las respectivas notas.
2 Cfr. Proceso e ideologa, passim.
3 Es importante destacar que, en Brasil, Rosemiro Perei-
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
RESUMEN
El activismo judicial y el garantismo procesal
es un debate relevante en la actualidad, no
solo por su carga ideolgica sino porque
permite reflexionar y potenciar nuevas
posturas proposicionales que pretenden
mejorar la ciencia procesal y sus aspectos
pragmticos. El autor desarrolla brevemente
el debate partiendo del reglamento Klein,
que influy en el CPC italiano de 1940,
que a consecuencia del carcter publicista
del proceso civil dimension los poderes de
los jueces, cuestionado ello posteriormente
por Franco Cipriani cuyas apreciaciones
fueron coincidentes con las de Montero
Aroca. Se marc as el inicio en el cambio
de paradigma en el proceso civil: la prdi-
da de contenido del carcter publicstico,
posteriormente acogidos por Giovanni
Verde; mientras que paralelamente, en
Latinoamrica, se evidenciaba un caso de
relativizacin de la cosa juzgada, en el que
el debate entre el activismo y garantismo
manifest la contraposicin de la temtica
entre el autoritarismo y el liberalismo.
CONTEXTO NORMATIVO
Constitucin Poltica del Per: Artculo 139.
Cdigo Procesal Civil.
PALABRAS CLAVE
Activismo judicial / Garantismo procesal / Rol
del juez / Actitudes de las partes / Debido
proceso legal
De manera general, es un debate en torno:
i) a los aspectos ideolgicos del proceso civil,
ii) a sus sistemas de enjuiciamiento4 -inquisi-
ra Leal hace algn tiempo llam la atencin sobre el
hecho de que el debido proceso legal muchas veces es
disminuido delante de las posturas instrumentalistas
que predominan en la doctrina interna. Dogmtica-
mente, desde mi punto de vista, las consideraciones
del profesor de la UFMG y de la PUC/MG se alinean al
postulado garantista revelado en el presente trabajo.
Cfr. Teoria Geral do Processo Primeiros estudos, Rio de
Janeiro: Ed. Forense, 2009, 8. ed., passim.
4 Enjuizamento, en una traduccin libre de la palabra
Actualidad Civil 273
 Actualidad
Civil Procesos
tivo o dispositivo5 (inquisitorial system y adver-
sarial system6), iii) al rol del juez y a la actitud
de las partes en la relacin procesal, iv) a la
dimensin constitucional de la jurisdiccin,
v) al contenido y significado del debido pro-
espaola enjuiciamento, y no ajuizamento, que en
portugus tiene un significado distinto del pretendido
en el texto. Ajuizamento para nosotros tiene el signi-
ficado de ejercicio de la accin; enjuizamento, por su
parte, aqu es utilizado en referencia a la dinmica del
desarrollo del proceso hasta su conclusin. Ser inqui-
sitivo, el proceso que se desarrolle bajo la direccin
inflexible del juez. Dispositivo, cuando en su desarrollo
se destaque la actuacin e iniciativa dispositiva de la
parte, es decir, la parte asume la carga de su eventual
falta de diligencia.
5 Los sistemas inquisitivo y dispositivo tambin son
identificados por la doctrina como sistema publics-
tico y sistema privatstico, respectivamente. En ese
sentido, incluso advirtiendo que ningn sistema es
qumicamente puro en el plano normativo, Juan
Monroy Glvez, Teora general de proceso, Lima:
Palestra Editores, 2007, pp. 155-160. El profesor de
la Universidad de Lima tambin enumera algunos
principios que formaran parte de cada uno de es-
tos sistemas. Seran principios procedimentales del
sistema publicstico: direccin judicial del proceso,
impulso oficial, inmediacin, concentracin, buena fe
y lealtad procesal, celeridad procesal, socializacin del
proceso, integracin del derecho procesal, vinculacin
y elasticidad, adquisicin (los actos practicados por las
partes se incorporan al proceso y, desde entonces, ya
no beneficiar o perjudicar solo al responsable por
la produccin del acto), preclusin. Seran principios
procedimentales del sistema privatstico: iniciativa de
la parte, defensa privada, congruencia e impugnacin
privada.
6 Sobre el inquisitorial system y el adversarial system, cfr.
Barbosa Moreira, O processo civil contemporneo:
Um enfoque comparativo. em Temas de direito
processual civil (nona sria), pp. 39-54. Ver, tambin,
Fernando Gajardoni, Flexibilizao procedimental Um
novo enfoque para o estudo do procedimento em matria
processual, So Paulo: Editora Atlas, 2008, pp. 107-
132. Es importante destacar que el adversarial system
fue dejado de lado en el proceso civil ingls despus
de la entrada en vigencia de la Civil Procederal Rules
(el CPC ingls) en abril de 1999, dado que Despus
de las CPR, hay mucho menos espacio para que las
partes controlen el desarrollo del caso. Ello porque
los tribunales pasaron a tener poderes manifiestos
y deberes sobre la gestin de los casos, cfr. Neil
Andrews, O moderno processo civil formas judiciais
e alternantivas de resoluo de conflitos na Inglaterra
(orientacin y revisin de la traduccin por Teresa
Arruda Alvim Wambier), So Paulo: Ed. Revista dos
Tribunais, 2009, p. 48.
274 Instituto Pacfico
ceso legal, vi) a la garanta constitucional de la
amplia defensa y el contradictorio; entre otros.
Actualmente, el debate activismo versus ga-
rantismo divide a la doctrina procesal civilista
americana hispanoparlante y genera disputas
y/o polmicas doctrinarias a veces incluso
con disparos cruzados que llegan inclusive
a confinar a los procesalistas tras verdaderas
trincheras ideolgicas.
IMPORTANTE
El debate entre el activismo y el
garantismo es en torno: i) a los
aspectos ideolgicos del proceso
civil, ii) a sus sistemas de enjuicia-
miento (inquisitivo o dispositivo
inquisitorial system y adversarial
system), iii) al rol del juez y a la
actitud de las partes en la relacin
procesal, iv) a la dimensin cons-
titucional de la jurisdiccin, v) al
contenido y significado del debi-
do proceso legal, vi) a la garanta
constitucional de la amplia defensa
y el contradictorio; entre otros.
Aquellos que con cierta regularidad frecuen-
tan congresos internacionales de derecho
procesal en el resto de pases latinoameri-
canos, pueden certificar in loco la intensidad
del debate que, repito, no es tratado con el
mismo vigor me parece que ni siquiera es
tratado en el universo del proceso civil brasi-
leo. No s si ello se deba solo a las naturales
razones idiomticas que separan a los hispa-
noparlantes de nosotros, los lusoparlantes, o
incluso si ello se deba a alguna razn poltico-
cientfico-procesal7, o, tambin, al hecho de
7 As, me refiero a las posturas que son adoptadas por
el Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal, que
innegablemente goza de un mayor prestigio entre sus
congneres en Iberoamrica; adems de ejercer una
satisfactoria influencia en la doctrina nacional, incluso
porque congrega varios procesalistas brasileos que
cada uno dentro de su respectivo nivel de proyeccin
han brindado su colaboracin a nuestra ciencia.
Volumen 7 | Enero 2015

que las posturas sostenidas y defendidas por
los denominados garantistas, efectivamente,
no encuentran eco en la doctrina interna del
proceso civil.
Por lo que respecta a este ltimo aspecto
ausencia de eco de las posturas garantistas
afirmo, sin temor a equivocarme, que la gran
mayora de los procesalistas de nuestro pas
est afiliada a lo que se pregona mediante la
voz de los denominados activistas, conforme
tratar de demostrar en el transcurrir del
texto.
Nosotros en Brasil y, obviamente, yo me
incluyo fuimos formados para pensar y
reflexionar en el proceso civil desde la pers-
pectiva de la Escuela Procesal de So Paulo8,
que muchas y muy buenas contribuciones
nos leg, pero cuyos fundamentos, incluso en
virtud de la Reforma del Cdigo de Proceso Civil
Brasileo y de los notables avances doctrina-
rios del proceso civil brasileo, actualmente
vienen siendo revisados y, muchos de ellos,
incluso puestos en jaque9.
Aquellas trincheras ideolgicas a las que me
refer anteriormente, pueden ser observadas
cuando se analiza, en un ambiente macros-
cpico, los postulados de los dos principales
institutos de derecho procesal de Iberoam-
rica, el Instituto Iberoamericano de Derecho
Procesal (IIDP, www.iidp.org) y el Instituto
Panamericano de Derecho Procesal (IPDP,
www.institutoderechoprocesal.org). El prime-
ro, de mayor impacto en el plano nacional,
actualmente es presidido por el procesalista
8 Como afirm Niceto Alcal - Zamorra y Castillo al
referirse al pensamiento procesal brasileo despus
de la fuerte influencia ejercida por Liebman, principal-
mente sobre sus entonces discpulos de la Facultad
de Derecho del Largo de San Francisco (USP). Cfr.
Alfredo Buzaid, Grandes processualistas, So Paulo:
Ed. Saraiva, 1982, p. 10, pie de pgina 6.
9 Basta que se tenga en mente la reformulacin del
sistema de ejecucin civil, con la opcin por el proceso
sincrtico y el abandono del proceso de ejecucin
autnomo para la satisfaccin del ttulo ejecutivo
judicial, para que sea posible diagnosticar que estn
siendo fuertemente revisadas las antiguas doctrinas
que nos fueron presentadas como dogmticamente
intangibles.
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
chileno y profesor de la Universidad de Chile,
Ral Tavolari Oliveiros, conocido defensor
de las posturas activistas, cuyo nombre est
vinculado con la reforma del proceso penal en
varios pases de Latinoamrica. El segundo, de
menor impacto en Brasil, dado que son menos
los brasileos que lo integran10, es presidido
por el profesor de la Universidad Nacional
de Rosario (UNR)11, y uno de los principales
procesalistas de Argentina y por eso mismo
tambin de Iberoamrica, Adolfo Alvarado
Velloso12,13.
Para una primera y genrica comprensin
de aquello que es defendido por ambas co-
10 Los brasileos que integran el IPDP son: Marcus
Vincius Abreu Sampio (SP), Flvio Buonaduce
Borges (GO), Marcos Afonso Borges (GO), Petrnio
Calmon (DF), Min. Castro Filho (DF), Carlos Alberto
Alvaro de Oliveira (RS), Luiz Manoel Gomes Jr. (SP),
Jos Miguel Garcia Medina (PR), Glauco Gumerato
Ramos (SP), Roberto Rosas (DF), Eduardo Talamini
(PR), Luiz Rodrigues Wambier (PR), Teresa Arruda
Alvim Wambier (SP). En el 2009, se realiz entre
los das 26-28 de agosto en la ciudad de Goinia el
XXII Congreso Panamericano de Derecho Procesal.
Merece destacar lo siguiente: el primer Congreso
realizado por el IPDP en Brasil fueron aprobados
para integrar el Instituto los nombres de Alexandre
Freitas Cmara (RJ), Antonio Gidi (BA, actualmente
radicado en Huston, Texas, donde es profesor de
derecho procesal de la respectiva Universidad) y
Osmar Mendes Pasin Crtes (DF).
11 Es importante destacar que la Universidad de La Plata
de all la conocida Escuela procesal de La Plata, cuyo
principal representante fue el recin fallecido Augusto
Mario Morello, la UNR y la Universidad Catlica de
Argentina, ambas con sede en la ciudad de Rosario,
Provincia de Santa Fe, ostentan los principales ncleos
del pensamiento procesal civil argentino.
12 En el volumen I de sus Instituciones, al hacer un balan-
ce de la historia y la evolucin del derecho procesal en
Latinoamrica, Cndido Dinamarco destaca algunos
nombres importantes en el proceso civil argentino,
de entre ellos est el de Adolfo Alvarado Velloso, el
principal portavoz del garantismo procesal de aquel
pas. Cfr. Insituties de direito processual civil, vol. I,
So Paulo: Malheiros Editores, 2001, pp. 264-265.
13 Recuerdo, como ya advert en el pie de pgina 4,
que este texto fue elaborado en el ltimo trimestre
de 2009 y en aquel momento estos eran sus presi-
dentes. Actualmente, en septiembre de 2012, el IIDP
es presidido por el uruguayo Angl Landoni Sosa y
el IPDP por el chileno Hugo Botto Oakley. A ttulo
de curiosidad, regstrese que el Prof. Landoni Sosa es
yerno del legendario Eduardo Couture.
Actualidad Civil 275
 Actualidad
Civil Procesos
rrientes, es posible adelantar que el activismo
judicial defiende una postura ms contundente
de la actividad judicial para resolver proble-
mas que, en ocasiones, no cuentan con una
adecuada solucin legislativa. Es decir, se
otorga al juez un poder creativo que en un
ltimo anlisis valora el compromiso constitu-
cional de la jurisdiccin, y ello a pesar de que
no haya previsin legal que lo autorice en la
respectiva actuacin.
SABA USTED QUE?
El activismo judicial defiende una
postura ms contundente de la
actividad judicial para resolver
problemas que, en ocasiones, no
cuentan con una adecuada solu-
cin legislativa. Es decir, se otorga
al juez un poder creativo que en un
ltimo anlisis valora el compromi-
so constitucional de la jurisdiccin,
y ello a pesar de que no haya pre-
visin legal que lo autorice en la
respectiva actuacin.
Por su parte, el garantismo procesal defiende
una mayor valorizacin de la categora fun-
damental proceso, y consecuentemente de
la clusula constitucional del due process; de
modo que valora la amplia defensa, el con-
tradictorio y la imparcialidad del juez, como
los pilares de la legitimacin de la decisin
jurisdiccional a ser decretada.
Para el activismo, el juez debe actuar de ma-
nera que resuelva problemas en el curso del
proceso, y ello de manera independiente de
la diligencia de la parte en postular las res-
pectivas soluciones, haya o no autorizacin
legislativa para la actuacin del juez.
Para el garantismo, el proceso es un mtodo
en el cual el resultado depender del debate
efectivo entre las partes y de su diligencia en
manejar de mejor manera la respectiva acti-
vidad. Los garantistas buscan aplicar las bases
dogmticas del garantismo de Luigi Ferraijoli
276 Instituto Pacfico
originariamente dirigido a las ciencias pena-
les (derecho material y proceso) al derecho
procesal civil14,15.
Pero, como fue dicho luego en el subttulo,
aqu tambin cabe una advertencia y de cuo
personal.
A pesar de ser producto de la denominmos-
la as Escuela brasilea de derecho procesal,
y por ello mismo, tener en la base de mi
formacin la dogmtica activista a la cual se
alinea la doctrina interna, hoy trato de pensar
y operar el proceso civil en la perspectiva del
garantismo. Pienso que las reflexiones en torno
al derecho procesal civil, siempre que estn
circunscritas dentro de los confines de las di-
rectrices constitucionales, deben potencializar
al mximo nuevas posturas proposicionales
para mejorar nuestra ciencia y sus aspectos
pragmticos.
En esta perspectiva, no me parece provechoso
que las posturas garantistas dirigidas al proceso
civil no sean conocidas, tratadas y trabajadas
en aquello que convenga por la competen-
14 En ese sentido, Jorge W. Peyrano: El autodenominado
garantismo procesal civil porque, a fin de cuentas,
qu corriente de pensamiento procesal que no va a
defender las garantas constitucionales se basa en
un equivocado trasplante al proceso civil del ideario
de Luigi Ferrajoli, concebido por y para el proceso
penal, en El cambio de paradigmas en materia procesal
civil, Buenos Aires: La Ley, 13/8/2009, pie de pgina
9, con posibilidad de acceso en la siguiente web:
www.laley.con.aire/laley/cms/files/1810//diario%20
13-8-09.pdf. En este pie de pgina 9 Peyrano re-
cuerda otro estudio que vincula las ideas del garantis-
mo procesal al garantismo de Ferrajoli, del profesor de
la Universidad de Lima Juan Monroy Glvez, Qu es
el garantismo procesal civil?, publicado en la Revista
Iberoamericana de Derecho Procesal, ao 2006, n
9, pp. 7 y ss.
15 Ver, tambin, Alvarado Velloso: La diccin garan-
tista o su sucedneo: garantizador proviene del
subttulo que Luigi Ferrajoli puso en su magnfica
obra Derecho y razn y que quiere significar que por
encima de la ley, con minscula, siempre est la Ley,
con mayscula (la Constitucin). En otras palabras: es
guardar un adecuado respeto por la graduacin de la
pirmide jurdica. Cfr., El garantismo procesal, en
la coleccin Activismo y garantismo procesal, Crdoba:
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de
Crdoba, 2009, p. 145.
Volumen 7 | Enero 2015

tsima doctrina procesal civilista brasilea. So-
bre todo porque la ciencia tambin evoluciona
con la ayuda de la dialctica fomentada por
ideas antagnicas; por lo tanto, con el debate.
Mi intencin con este escrito es dar una mayor
visibilidad a este debate.
2. Antecedentes histricos del deba-
te
Todo indica que la toma de la Bastilla que re-
presenta el debate internacional aqu tratado,
fue la compilacin en la cual Juan Montero
Aroca reuni varios textos sobre el tema,
escritos por procesalistas de diversos pases
de Iberoamrica y tambin de Italia: Proceso
civil e ideologa Un prefacio, una sentencia,
dos cartas y quince ensayos, Valencia: Tirant
Lo Blanch, 2006. Sin embargo, antes de la
toma de la Bastilla, existieron, evidentemente,
algunos antecedentes importantes, los cuales
pasamos a enumerar.
2.1. 1995: El artculo de Franco Cipriani16
Un probable marco que inspir el debate
activismo versus garantismo en el proceso civil
fue el hoy clsico texto de Franco Cipriani17
intitulado Nel centeario del Regolamento di Klein
(Il processo civile tra libert e autorit)18. En este
16 Respecto a la importancia del texto de Cipriani en la
evolucin histrica sobre los fundamentos del debate,
ver tambin OMAR A. BENABENTOS, Teora general
unitaria del derecho procesal, Rosario: Editorial Juris,
2001, pp. 90-96.
17 Franco Cipriani es conocido en Italia como un impor-
tante investigador de la historia del proceso civil. A l
correspondi recuperar fragmentos de una pequea
apostilla intitulada Lezioni di diritto amministrativo, de
autora de Chiovenda, referida a la clases que dict
en la Universidad de Roma en los aos de 1909 y
1910. Cfr. Cndido Dinamarco, Instituies, vol. I, p.
258, nota 3.
18 Este texto fue publicado originalmente en Italia en
1995, en la Revista di Diritto Processuale, pp. 969 y ss.
Hay dos traducciones al espaol, una en Argentina y
otra en Per. En Argentina: Adolfo Alvarado Velloso,
En el centenario del Reglamento de Klein (El proceso
civil entre libertad y autoridad), Revista de Derecho
Procesal, Crdoba, N 2, pp. 31 y ss., 2001. La tra-
duccin realizada en Per es de Eugenia Ariano Deho,
tiene el mismo ttulo y fue publicada en la Revista
Jurdica del Per, LI, N 18, pp. 119 y ss., 2001.
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
estudio, el profesor ordinario de Derecho
Procesal Civil de la Universidad de Bari (Italia)
realiz un profundo anlisis histrico de los
aspectos ideolgicos en los que se bas la
Ordenanza Procesal Civil austriaca elaborada
por Franz Klein.
Cipriani, basndose en los escritos de Me-
nestrina (Francesco Klein, 1926, I, p. 270) y
Chiovenda (Loralit e la prova, 1924, en
Saggi di diritto processuale civile 1894-1937,
organizado por Proto Pisani, II, Miln, 1993,
p. 205), afirma que el Reglamento de Klein
tuvo un largo periodo de vacatio legis para
preparar bien a los jueces con mano dura;
al mismo tiempo que trat de apaciguar
a los abogados que, en la Viena de 1897,
pretendan rebelarse en contra de la entrada
en vigencia del nuevo reglamento19.
En el desarrollo de este importante texto
sobre la historia del proceso civil europeo,
Franco Cipriani advierte sobre la influencia
del Reglamento de Klein en la formacin
ideolgico-poltica del Cdigo Procesal Civil
de Italia de 1940 el cual surgi en el auge del
nacionalsocialismo en aquel pas, as como
de la influencia de la Ordenanza Procesal
Civil austriaca en otros textos procesales que
le siguieron20.
En resumidas cuentas, Cipriani demuestra que
el Reglamento de Klein: i) enfrenta el proceso
civil como un mal social que influye en la
19 Cfr., en la traduccin argentina de Alvarado Velloso,
En el centenario del Reglamento..., p. 31.
20 Incluso en el CPC brasileo de 1973. Alfredo Buzaid:
(...) an hacia finales del siglo XIX, dos Cdigos
el de Alemania y el de Austria tuvieron una gran
trascendencia sobre los monumentos jurdicos de
los tiempos actuales. Dado el rigor cientfico de sus
conceptos y la precisin tcnica de su lenguaje, se
impusieron como verdaderos modelos, al que se
siguieron las elaboraciones legislativas de los Cdigos
del siglo XX, en Lneas fundamentales del sistema
del Cdigo de Proceso Civil brasileo Conferencia
proferida en la Universidad de Keyo (Tokyo), Estudios
y pareceres de derecho procesal civil (con notas de
Ada Pellegrini Grinover y Flvio Luiz Yarshell), So
Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2002, p. 33. Ver,
tambin, Buzaid, Exposio de Motivos do Cdigo de
Processo Civil, Capitulo II Do sistema do Cdigo de
Processo Civil vigente, n 3.
Actualidad Civil 277
 Actualidad
Civil Procesos
economa nacional; ii) trat el proceso como
un objeto social; iii) atribuy un enfoque
publicista al proceso civil, con la negacin a
las partes; iv) reforz los poderes del juez en
el proceso. Es decir: un proceso construido
en desmedro de las partes21, cuyo respectivo
Reglamento fue tildado, por una parte expre-
siva y respetable de la doctrina, de como
mnimo, inconstitucional22.
En su texto histrico, Franco Cipriani remarca
que la Ordenanza Procesal Civil austraca de
Klein sobredimension el carcter publicista
del proceso civil, en el cual los jueces tuvieron
poderes substancialmente aumentados y con
la obligacin de ser (tambin) capitanes en
todas las causas23. Es decir, se cre un juez con
grandes poderes de direccin en el proceso.
2.2. 2000/2001: La conferencia de Mon-
tero Aroca en las XVII Jornadas del
Instituto Iberoamericano de Derecho
Procesal (IIDP) y su posterior libro
Principios polticos de la nueva Ley de
Enjuiciamiento Civil Espaola
Ex alumno de Salvatore Satta en la especiali-
zacin de la Universidad de Roma, Juan Mon-
tero Aroca escribi Los principios polticos de la
nueva Ley de Enjuiciamiento Civil: Los poderes
del juez y la oralidad24. Este libro representa
21 Knig, La ZPO austraca dopo La novella del 1983, 1988,
p. 173, conforme recuerda Cipriani, op. cit., p. 32,
siempre de la traduccin argentina.
22 Franco Cipriani: As, algunos lo tildaron de inconstitucio-
nal; otros como el Rector de la Universidad de Viena,
Schrutka lamentaron que a los crecientes poderes y la
noble posicin del juez no le correspondiera un aumento
proporcional de las garantas de independencia; otros
como Adolf Wach, valiente defensor de la concepcin
liberal del proceso lo acusaron de ser contrario a la
naturaleza dispositiva del proceso civil; otros, incluso
como el trentino Francesco Menestrina, de haber
sido concebido en un momento de ingenuo optimismo;
finalmente otros como el entonces joven Guiseppe
Chiovenda, y sin disimular su perplejidad, prefirieron
no pronunciarse, (traduccin libre) op. cit., p. 33.
23 Op. cit., p. 61.
24 Libro clsico del proceso civil espaol y publicado por
la Editora Tirant lo Blanch: Valencia, 2001. Este libro
est siendo traducido por mi persona al portugus,
bajo el ttulo Princpios polticos do novo processo civil
espanhol Poderes do Juiz e oralidade.
278 Instituto Pacfico
una versin revisada y ampliada en quince
mil palabras25 de la (polmica) conferencia
de clausura que el procesalista espaol dict
en las XVII Jornadas Iberoamericanas de Derecho
Procesal, organizada por el IIDP y por la Corte
Suprema de Costa Rica, el 20 de octubre de
2000 en la ciudad de San Jos.
Los directores del Instituto Iberoamericano de
Derecho Procesal encargaron a Montero Aroca
el dictado de una conferencia bajo el ttulo
La nueva Ley de Enjuiciamiento Civil espaola,
el Cdigo Modelo (para Iberoamrica) y la ora-
lidad; dado que en aquel mismo ao (2000)
haba sido publicada la Ley 1/2000, el 7 de
enero, que reformul el proceso civil espaol.
En dicha conferencia, en definitiva, Aroca
constat que la nueva LEC espaola no asuma
la idea de la publicizacin del proceso civil,
concepcin muy en boga en la doctrina del
siglo XX, y adems que para el mismo autor
la reciente legislacin procesal de su pas no
guardaba ninguna relacin con las directrices
que orientaron el Cdigo Procesal Civil Modelo
para Iberoamrica, cuyo proyecto fue presen-
tado por el IIDP en 1988, en Montevideo.
Esa conferencia de clausura habra constituido
el despertar de un nuevo enfoque del derecho
procesal civil, en el que se propuso, a partir
de las directrices polticas que segn Monte-
ro Aroca orientaron la nueva LEC espaola,
que el proceso civil estaba pasando por un
momento de cambio de paradigma, con la
observacin del vaciamiento de su contenido
publicstico. Asimismo, el procesalista espaol
lleg a afirmar que a l se le imput el hecho
de dividir a la comunidad de estudiosos y
polticos del proceso26.
25 Cfr. Los principios polticos..., en Introduccin, pie de
pgina 1, p. 11.
26 Proceso e ideologa..., Prlogo, p. 17. En la confe-
rencia, y a partir de aquel da, advert que algo raro
estaba aconteciendo a mi alrededor. Ya al finalizar la
intervencin me pareci que parte de los miembros
del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal no
estaba muy de acuerdo con lo que haban escuchado,
y se puede ver entre ellos muestras de disconformi-
dad, algo no muy habitual en conferencias de clusura
de congresos, mientras que otra parte aplauda con
Volumen 7 | Enero 2015

2.3. 2000: II Congreso Internacional de
Derecho Procesal Garantista (ciudad
de azul, provincia de Buenos Aires)
Organizado en conjunto por la Universidad
Nacional de Rosario (UNR) y por la Univer-
sidad Nacional del Centro de la Provincia de
Buenos Aires, el Congreso Internacional de
Derecho Procesal Garantista es un impor-
tante evento en el calendario cientfico del
derecho procesal argentino. Realizado desde
su primera edicin en la cervantina ciudad de
Azul27, a 300 km de la capital Buenos Aires,
este Congreso realiz su 10. edicin en el ao
200828, donde se decidi que los encuentros
ya no sern anuales, sino bienales.
En noviembre de 2000, algunos das despus
de la conferencia de Montero Aroca dictada
en el Congreso del IIDP en Costa Rica, se llev
acabo la 2 edicin del Congreso de Derecho
Garantista de Azul. En esta ocasin, debido a
la repercusin de lo manifestado por Aroca
en el congreso de Costa Rica, el texto base de
aquella conferencia fue copiada y distribuida
a todos los participantes del congreso.
Adems de la presencia de Juan Montero
Aroca, como conferencista en el evento, esta
2. edicin tambin cont con la participa-
cin de Franco Cipriani. Debido al eco de
conviccin, poco habitual en esos actos, y exterioriza-
ba su conformidad de manera ms expresiva que de
costumbre. Desde entonces ocurren acontecimientos
que pueden ser calificados de inslitos y que siguen
sorprendindome; a alguno de ellos me referir a
continuacin, pero adelanto que ya me acusaron de
dividir a la comunidad de estudiosos y polticos del
proceso.
27 La ciudad de Azul es la nica ciudad de Amrica Latina
que tiene el certificado cervantino, otorgado por
las autoridades culturales de Espaa para las ciudades
de otros pases con expresivo acervo de las varias
ediciones de la obra de Miguel de Cervantes. Es el
caso de un coleccionista privado de Azul.
28 En este X Congreso de Derecho Procesal Garantista de
Azul, en 2008, estuve presente y dict una charla
sobre el tema Panorama de las tutelas de urgencia en
el proceso civil brasileo donde, despus de hacer
una exposicin sistemtica de la tutela de urgencia
en Brasil, sostuve como no podra dejar de ser la
total constitucionalidad de ellas, lo que, por algunos
fundamentos dogmticos que manifest en este texto,
no fue aceptado sin crticas por los garantistas.
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
sus ideas a favor del garantismo en el proceso
civil italiano, su texto sobre el centenario del
Reglamento de Klein fue traducido al espaol
por Adolfo Alvarado Velloso29 y distribuido a
todos los presentes.
Fue en aquella ocasin que Cipriani, despus
de tomar conocimiento de la conferencia de
Montero Aroca, vio que sus ideas libertarias y
garantistas en torno al proceso civil coincidan
con lo que el procesalista espaol haba habla-
do algunos das atrs en las XVII Jornadas del
Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal.
Algunos meses despus, en el 2001, se pu-
blic en Espaa el libro Los principios polticos.
Franco Cipriani toma conocimiento de la obra
y se encarga de traducirla al italiano.
IMPORTANTE
Las reflexiones en torno al derecho
procesal civil, siempre que estn
circunscritas dentro de los confines
de las directrices constitucionales,
deben potencializar al mximo
nuevas posturas proposicionales
para mejorar nuestra ciencia y sus
aspectos pragmticos.
2.4. 2002: La traduccin de Franco Ci-
priani I principi politici del nuovo
processo civile spagnolo del libro de
Montero Aroca, el primer procesalista
espaol traducido al italiano30
El mismo Cipriani, quien escribi sobre
las directrices autoritarias y publicistas del
Reglamento de Klein, despus de tomar cono-
cimiento del texto base de la conferencia de
Montero Aroca en San Jos de Costa Rica, y de
su entonces recin lanzado libro Los principios
29 El profesor Alvarado Velloso es uno de los organiza-
dores del Congreso de Azul.
30 En ese sentido el texto de Igncio Dez-Picazo Gi-
mnez, Con motivo de la traduccin al italiano de
la obra del Profesor Juan Montero Aroca sobre los
principios polticos del proceso civil espaol, en
Proceso e ideologa, pp. 29-30.
Actualidad Civil 279
 Actualidad
Civil Procesos
polticos... (2001), se encarg de traducirlo
aunque no personalmente al italiano31.
A este libro, Franco Ciprini agreg un prefa-
cio32 un poco cido, dicho sea de paso en el
cual recuerda que viene siendo tildado por la
doctrina procesal civilista de su pas, al lado,
de entre otros, de Girolamo Monteleone, de
revisionista33, debido a su defensa en pro de
un nuevo proceso civil italiano acorde con la
Constitucin vigente desde 1948, ya que el
CPC de 1940, influenciado por el Reglamento
de Klein, adems de ser producto de la era
fascista de Mussolini, tendra un enfoque
antiliberal y autoritario34.
Cipriani advierte que en Italia, en contraposi-
cin a los revisionistas, se encuentran los nega-
cionistas, como Proto Pisani, para quien el CPC
de 1940 se excedi un poco al reforzar los
poderes del juez en desmedro de las garantas
de las partes, y Sergio Chiarloni. Estos niegan,
segn Franco Cipriani, que el CPC italiano de
1940 sea autoritario y que necesite ser ade-
cuado a la Constitucin de 1948.
En el prefacio a la traduccin italiana del libro
de Montero Aroca, el profesor de la Universi-
dad de Bari afirma que la identidad substan-
cial entre el autoritarismo fascista y comunista
explica el por qu estudiosos manifiestamente
de izquierda, como Proto Pisani y Chiarloni,
buscan legitimar el CPC italiano de 194035.
La presentacin de la traduccin italiana
del libro se llev a cabo en un Seminario
Internacional celebrado entre los das 16-18
de mayo de 2002, en Roma, donde, entre
31 Se trata de I principi politici del nuovo proceso civile
spagnolo, traduccin italiana de Bratelli-Magrino,
Napoli: Edizioni Scientifiche Italiane, 2002.
32 El proceso civil italiano entre revisitonistas y nega-
cionistas, traduccin al castellano de Eugenia Ariano
Deho, en Proceso e ideologa, pp. 51-64.
33 La adjetivacin de revisionista fue dada por Sergio
Chiarloni, La giustizia civile e i suoi paradossi, em Storia
dItalia, Annali 14, Legge Diritto Giustizia, Torino, 1998,
p. 410, en pie de pgina, apud Cipriani, op. cit., p. 55,
pie de pgina 12.
34 Op. cit., p. 53.
35 Op. cit. pp. 59-60.
280 Instituto Pacfico
otros, estuvo presente Giovanni Verde, que
en aquella oportunidad ocupaba el cargo de
Vicepresidente del Consiglio Superiore della
Magistratura.
Pocos meses despus de este cnclave, Ver-
de public un artculo en la Revista di Diritto
Processuale36 dedicado ntegramente aunque
no coincide exactamente al libro de Montero
Aroca y al en palabras del propio Verde
polmico prefacio de Cipriani.
SABA USTED QUE?
El garantismo procesal defiende
una mayor valorizacin de la ca-
tegora fundamental proceso, y
consecuentemente de la clusula
constitucional del due process; de
modo que valora la amplia defen-
sa, el contradictorio y la imparciali-
dad del juez, como los pilares de la
legitimacin de la decisin jurisdic-
cional a ser decretada.
2.5. 2006: La compilacin organizada por
Montero Aroca, Proceso e ideologa
Un prefacio, una sentencia, dos cartas
y quince ensayos
Despus de la publicacin del artculo de
Verde en Italia y su traduccin al espaol
por el entonces Presidente del IIDP, Roberto
Berizonce, y su respectiva publicacin en la
Revista Iberoamericana de Derecho Procesal (vide
nota 33), una serie de textos que tratan sobre
esta temtica ideolgica del proceso civil, se
sucedi en Latinoamrica y en Europa.
De esta forma es posible indicar a los autores,
los ttulos, la nacionalidad y las respectivas
36 Le ideologie del processo in un recente saggio,
Rivista di Diritto Processuale, 2002, pp. 676-687. Este
texto fue traducido al castellano y publicado en la
Revista Iberoamericana de Derecho Procesal, 2003, 3,
pp. 31-44, Las ideologas del proceso en un reciente
ensayo. La traduccin fue realizada por el entonces
Presidente del Instituto Iberoamericano de Derecho
Procesal, el procesalista argentino Roberto Berizonce.
Cfr., Proceso e ideologa, Prlogo, p. 18.
Volumen 7 | Enero 2015

pocas de publicacin de dichos textos37, y
todos en la secuencia del ya mencionado
artculo de Giovanni Verde: Franco Cipriani, Il
processo civile tra vechie ideologie e nuovi slogan,
2003, Italia; Girolamo Monteleone, Principi e
ideologie del processo civile: impressioni di un
revisionista, 2003, Italia; Joan Pic y Junoy,
El derecho procesal entre el garantismo y la efi-
cacia: un debate mal planteado, 2003, Espaa;
Juan Montero Aroca, El proceso civil llamado
social como instrumento de justicia autori-
taria, 2004, Espaa; Giovanni Verde, Postilla,
2004, Italia; Girolamo Monteleone, El actual
debate sobre las orientaciones publicsticas del
proceso civil (traducido al espaol por Jos
Luis Gabriel Rivera), 2005, Italia; Jos Carlos
Barbosa Moreira, O neoprivatismo no processo
civil, 2005, Brasil38; Adolfo Alvarado Velloso,
La imparcialidad judicial y el sistema inquisitivo
de juzgamiento, 2005, Argentina; Lus Correia
de Mendona, 80 anos de autoritarismo: uma
leitura poltica do processo civil portugus, 2006,
Portugal39.
En el interregno de esta cadena, ocurri un
incidente en la jurisprudencia argentina,
especficamente en lo que se refiere a una
sentencia emitida por la Suprema Corte
de la Provincia de Buenos Aires, con fecha
29.10.2003.
En esta sentencia, se discuti sobre la po-
sibilidad de relativizar la cosa juzgada; ya
que un aspecto de la sentencia de primera
instancia no fue objeto de recurso, en el caso
especfico, la utilizacin de un determinado
ndice de correccin. Respecto a la ejecucin
de la sentencia, el deudor aleg que el ndice
37 Me limito a informar solo estos datos (autor, ttulo,
nacionalidad y ao de publicacin), ya que las
respectivas fuentes y los textos en su integralidad se
encuentran reunidos en Proceso e ideologa, passim.
38 Al lector brasileo le interesar saber que este texto
est publicado, entre otros lugares, en los clsicos e
imprescindibles Temas de direito processual (nona srie),
pp. 87-101.
39 Este texto del procesalista portugus fue escrito, a
pedido de Montero Aroca, para su inclusin en la
coleccin Proceso e ideologa, y representa una resea
del libro del mismo autor, Direito Processual Civil. As
origens em Jos Alberto dos Reis, Lisboa, 2002.
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
que prevaleci en la sentencia estaba errado
y que ello conllevara una gran injusticia en
la situacin concreta.
Se present un recurso, procedente en
segunda instancia. En sede de recurso ex-
traordinario, se solicit que la decisin de
primera instancia fuera mantenida y que el
tribunal, como no hubo recurso especfico en
el momento oportuno, no podra modificar
lo que estaba definido por la cosa juzgada.
En la instancia extraordinaria Suprema Corte
de la Provincia, los respectivos ministros se
dividieron respecto a la solucin del caso. La
mitad de los 8 (ocho) magistrados rechaz el
recurso extraordinario porque consideraron
que el tribunal a quo tendra la posibilidad de
relativizar la cosa juzgada; la otra mitad consi-
der acoger el recurso para que se mantuviese
la decisin de primera instancia, que no se
impugn en aquel momento en lo relativo al
captulo que trataba del ndice de correccin.
Para dirimir la controversia, y dentro de las
respectivas reglas de Organizacin Judicial, fue
necesario el voto del presidente del Tribunal
de la Casacin Penal, Federico Domnguez.
En su voto dirimente de cuo innegable-
mente garantista, desde la ptica del debate
ideolgico materia del presente estudio,
Federico Domnguez declar procedente
al recurso extraordinario porque consider
que la relativizacin de la cosa juzgada
constitua una gravsima afrenta al debido
proceso legal previsto en la Constitucin, y
que al juez le est prohibido revisar una
cuestin fenecida por la inactividad, en el
tiempo oportuno, de una de las partes,
y contina afirmando que si el rgano
jurisdiccional cambia las reglas del juego,
necesariamente rompe con la igualdad que
debe existir entre las partes40.
Despus de la publicacin de esta sentencia
recurdese, con fecha 29.10.2003 se publi-
c un comentario, en el peridico LexisNexis
Juriprudencia Argentina, del 18.02.004. Este
comentario fue suscrito por Augusto Mario
40 Cfr. Proceso e ideologia, p. 262.
Actualidad Civil 281
 Actualidad
Civil Procesos
Morello, fallecido en abril de 200941, y, sin
duda alguna, uno de los principales procesalis-
tas de la historia de Argentina. Representante
de la denominada Escuela procesal de La Plata,
Augusto Morello tambin fue uno de los prin-
cipales defensores del activismo judicial en su
pas y en el plano internacional.
En su comentario42, Morello realiz severas
crticas a la postura manifestada en aquel
voto dirimente de Federico Domnguez y a
los fundamentos que apoyaron la respectiva
solucin, basada, inclusive, en citas y referen-
cias expresas a la obra y al pensamiento de
Juan Montero Aroca.
El 05.05.2004, en la misma LexisNexisJuris-
prudencia Argentina, Montero Aroca pide la
palabra43 y publica una especie de prdica
en favor de la postura jurisprudencial adop-
tada por Domnguez en su voto dirimente, al
mismo tiempo que llama la atencin sobre el
hecho de que el comentario de Morello a la
sentencia manifestaba la imposicin de una
nica forma de pensar44.
Despus del texto de Montero Aroca pidien-
do la palabra, Augusto Mario Morello dirige
una carta al profesor valenciano, de fecha
04.06.2004, con un marcado propsito de al
menos as me pareci de su lectura enrumbar
el barco del debate hacia aguas tranquilas,
iniciando su breve misiva esclareciendo los
41 Sobre la importancia de Morello para el proceso
civil de su pas y de Iberoamrica, ver el homenaje
pstumo que le prest Roberto O. Berizonce, Augusto
Mario Morello, RePro 174/376.
42 Debe destacarse que Augusto Morello no permiti
que su comentario fuera publicado en la coleccin
organizada por el procesalista espaol. Cfr. Montero
Aroca, Proceso e ideologa, Prefacio, pp. 23-23.
43 La ideologa de los Jueces y el caso concreto. Por
alusiones pido la palabra, cfr. en Proceso e ideologa,
pp. 263-276.
44 Montero Aroca: La nota del Dr. Morello debe ser
leda bajo dos perspectivas: una concreta, referente
al voto del Dr. Domnguez, y otra general, atinente a
los estudiosos y a sus conferencias o publicaciones.
Cada uno sin su mbito, el Dr. Morello los censura
bsicamente de la misma forma, pero que me sea
permitido quedar en el lado que me afecta, que es
el mbito de la comunidad de estudiosos, op., cit.,
p. 271.
282 Instituto Pacfico
motivos que lo llevaron a realizar el comen-
tario a la sentencia de la Suprema Corte de
la Provincia de Buenos Aires:
Apreciado Montero Aroca: Mi nota al fallo de la
SCPBA tuvo un claro y nico propsito: intentar que
no se instale, entre nosotros, un mtodo y estilo de
exposicin crtica excesivamente ideolgica y cargado
de adjetivaciones descalificatorias de quienes piensan
de modo diferente45.
Das despus, el 23.06.2004, Montero Aroca
responde a Morello en el mismo tono con-
ciliatorio, pero adoptando una posicin al
menos as tambin me pareci de la lectura
de la respectiva carta, y aprovecha para hacer
un llamado al profesor argentino para que
el debate autoridad/libertad en el proceso
(activismo vs. garantismo) sea sugerido por
ambos, al Presidente del IIDP, como tema
central de las Jornadas Iberoamericanas que
se realizaran en el 2006.
Por ello me atrevo a hacer una propuesta. Organizar
un debate pblico en las prximas Jornadas Iberoame-
ricanas, las de 2006, sobre Autoridad y libertad en
el proceso (civil y penal), donde apareceran como
4 ponentes: dos (uno civil y otro penal) por cada una
de las posiciones. Si te parece bien podramos intentar
convencer al Presidente del Instituto y que se acuerde
de esta manera en las Jornadas de Caracas, en octubre
prximo, determinando despus entre nosotros los
detalles. Podramos ir adelantando en mi prxima
visita a la Argentina en el mes de septiembre. Desde
el afecto de siempre46.
A partir de la sentencia, de la nota de Mo-
rello en LexisNexisJurisprudencia Argentina,
de la prdica de Montero Aroca en el mismo
peridico, y de las cartas intercambiadas
entre ambos, el procesalista espaol tuvo la
iniciativa de compilar los principales textos
hasta entonces publicados en Latinoamrica
y Europa sobre la temtica activismo/garan-
tismo, autoridad/libertad, en el proceso civil.
Finalmente, bajo un nuevo y posible enfoque
que puede ser dado a nuestra ciencia, siempre
45 Cfr. op. cit., pp. 277-278.
46 Cfr., op. cit., p. 279-280. En un pie de pgina, Mon-
tero Aroca recuerda que el debate planteado en la
carta no fue llevado a cabo por el IIDP, y jams se
realiz.
Volumen 7 | Enero 2015

en aras de su mejora. Con estos breves co-
mentarios, se puede vislumbrar la evolucin
histrica del debate.
IMPORTANTE
Un probable marco que inspir el
debate activismo versus garantis-
mo en el proceso civil fue el hoy
clsico texto de Franco Cipriani
intitulado Nel centeario del Rego-
lamento di Klein, en el que remar-
ca que la Ordenanza Procesal Civil
austriaca de Klein sobredimensio-
n el carcter publicista del pro-
ceso civil, en el cual los jueces tu-
vieron poderes substancialmente
aumentados y con la obligacin de
ser (tambin) capitanes en todas
las causas. Es decir, se cre un juez
con grandes poderes de direccin
en el proceso.
3 Conclusin: Por un proceso civil
garantista
El activismo judicial se estableci en la base de
la retrica discursiva de la dogmtica procesal
y de la jurisprudencia influenciada por ella.
Decantada en verso y prosa en el procesalismo
iberoamericano en general, la pragmtica del
activismo fomenta posturas judiciales antide-
mocrticas y antirrepublicanas, tanto en el
arte del proceder, como en el arte del decidir.
En esta sede, no realizamos ninguna crtica al
procesalista y/o al juez de inclinacin activista.
Debemos esclarecer el punto. Realizamos
una crtica contundente a toda acometida de
aquellos que suponen que el ambiente del
proceso jurisdiccional es un territorio feudal
cuyas reglas puedan ser arbitrariamente crea-
das por el respectivo seor, juez y/o tribunal.
Consideramos que ya es hora de que los
operadores del proceso, tanto jueces, como
abogados, y principalmente los respectivos
profesores, tomen conciencia de que concep-
tos como justo o justicia no integran el
Volumen 7 | Enero 2015
Doctrina prctica
derecho o el proceso jurisdiccional, que le da
concrecin en la vida de las personas.
Si el derecho operase con lo justo, no
habra existido espacio para el rgimen legal
esclavista que imper en Brasil. Si el derecho
operase con lo justo, no habra habido es-
pacio para el nazismo. Si el derecho operase
con lo justo, no habra habido espacio para
el Acto Institucional N. 5. Si el derecho ope-
rase con lo justo, la parte del impuesto a la
renta de la persona fsica no estara en el nivel
preocupante del 27,5% sobre el patrimonio
generado. Si el derecho operase con lo jus-
to, sera suficiente el derecho y nicamente
l para confrontar, resolver y redimir todos los
males sociales. Pero esto no es lo que ocurre.
La justicia no es ms que un sentimiento y la
razn nos revela ello.
A pesar de que el discurso procesal fundamen-
tado en argumentos metajurdicos sea seductor
(justicia, verdad real, paz social, pro-
ceso justo, etc.), este acaba por legitimar la
arbitrariedad y el subjetivismo de la persona
fsica que detenta el Poder Judicial, que acaba
por justificar su toma de decisin sobre la base
del propio sentimiento subjetivo en relacin a
lo justo. Toda vez que ocurre ello, siempre
se produce la ruptura de las garantas constitu-
cionales negativas que impiden que el Poder
sea manejado arbitrariamente y, por lo tanto,
fuera de los marcos democrticos y republica-
nos establecidos por el orden constitucional.
Justicia, o lo que es justo, se identifica con
el subjetivismo que es propio de cada perso-
na. Por lo tanto, con sus idiosincrasias. Lo que
puede ser justo para usted, necesariamente
no lo ser para m. De esta forma la vida
contina. Es por ello que por un imperativo
de orden lgico, el derecho y/o el proceso
jurisdiccional que le da vida no operan con
el valor justicia, ello solo ocurre en nuestras
especulaciones metajurdicas.
Suena hasta intuitivo que el derecho tenga
dos atributos que le son fundamentales:
i) vincular subjetivamente las relaciones que
regula y ii) generar seguridad jurdica a partir
de su existencia. Esto ocurre a lo largo del
Actualidad Civil 283
 Actualidad
Civil Procesos
sentimiento de cada uno de nosotros sobre
lo que viene a ser justicia.
Por ello, cualquiera que enarbolase la bandera
del activismo judicial con el objetivo de alcanzar
un proceso civil justo; aunque sea incons-
cientemente, estar legitimando a un juez
para que resuelva los problemas de manera
justa, lo que lgicamente coincidir con la
idea de justo que tenga en mente aquel
juez. Es decir, se consagra la arbitrariedad
judicial y se debilitan las reglas democrticas
y republicanas de nuestra Constitucin, como
la separacin de los poderes, la libertad, la
seguridad jurdica, el debido proceso legal, la
amplia defensa, la imparcialidad judicial, etc.
Lamentablemente la vida prctica nos mues-
tra que operamos un proceso civil impregnado
de un activismo judicial propio de un Estado
paternalista, dirigista y avasallador, donde se
permite que el detentor del poder jurisdiccio-
nal el juez pueda escoger el resultado ms
justo que arbitrariamente le fuera dictado
por su sentimiento personal de justicia. Con
ello, nos olvidamos, una vez ms, que nuestra
opcin por una vida republicana impone a
nuestros jueces que decidan segn las reglas
constitucionales y legales a las cuales estn
vinculados.
En una democracia republicana como la
brasilea, el errneo activismo judicial implica
eleccin por parte de la autoridad judicial
activista, eleccin, en tanto atributo republi-
cano, es algo que forma parte de la esencia
poltica que orienta las conductas del Ejecutivo
y del Legislativo, nunca del Poder Judicial. El
juez que escoge lo que es justo al mo-
mento de juzgar, no se comporta como juez,
sino como un poltico, y el juez poltico, ciaremos el triunfo del arbitrio; aunque de
por definicin, no es juez. Todas estas distor-
284 Instituto Pacfico
siones son los reflejos desencadenados por el
activismo judicial que nos gobierna.
Es por ello que la sociedad en general, y la
comunidad jurdica en especial, debera blan-
dir la bandera de un proceso civil garantista,
en el mbito de aquello que es enseado por
una corriente minoritaria, es cierto, pero que
efectivamente est creciendo en el ambiente
iberoamericano y a la cual me enorgullezco
de pertenecer.
El proceso civil de enfoque garantista se con-
trapone al activismo judicial exactamente para
que las garantas consagradas en nuestras
Constituciones sean, efectivamente, observa-
das por los detentores del poder jurisdiccional.
Estos deben emitir sus decisiones de acuerdo
con las reglas preexistentes, en especial las de
nivel constitucional, y no segn al propio ar-
bitrio y subjetivismo que termina por romper
los valores democrticos y republicamos que
elegimos vivir y que, peligrosamente, fomenta
aquel activismo judicial que observamos en
el da a da de la Judicatura.
Sin embargo, si para toda regla existe excep-
cin, aqu doy mi testimonio de que tampoco
son pocos por fortuna los jueces conscientes
de sus limitaciones constitucionales y, por ello,
saben que su papel ante la sociedad es en
el sentido de juzgar y no crear soluciones
sobre la base del propio arbitrio.
O centramos nuestros esfuerzos en pro de un
proceso civil garantista o entonces continua-
mos siendo vctimas de las arbitrariedades
que bajo el sacrosanto manto de la toga son
cometidas en nombre del activismo judicial,
bajo el argumento retrico de alcanzar un
proceso civil justo. De lo contrario, presen-
forma disimulada.
Volumen 7 | Enero 2015
 Nos preguntan y contestamos

NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS

Nos preguntan y contestamos

Contenido
CONSULTA
Ante la transferencia de los derechos y alcuotas de una propiedad inmueble indivisa se
podra iniciar un accin de retracto?

CONSULTA
Sobre una propiedad inmueble, la causante-titular dej cuatro herede-
ros que no inscribieron su declaratoria de herederos; luego, dos de ellos
transfieren por contratos de compraventa con fecha cierta, sus derechos
y acciones sobre sus alcuotas al hermano mayor, sin comunicarle al otro
hermano sobre estas transferencias, mxime si este hermano fue preteri-
do en la sucesin intestada de la causante que legitima la propiedad; no
obstante, dichas transferencias se inscribieron en los Registros Pblicos sin
haberse realizado la divisin y particin y sin comunicarle al otro hermano
la transferencia de sus alcuotas. Ante ello, el hermano excluido nos con-
sulta qu medida puede incoar frente a las transferencias de propiedad
a favor de uno de los hermanos.

Las transferencias sobre derechos y alcuotas
de una propiedad indivisa son vlidas; sin
embargo, si se rene en una sola persona
la titularidad de casi toda la propiedad del
inmueble, dejndose de lado a uno de los
copropietarios por un contrato de compra-
venta, cabe preguntarse si el derecho de
retracto comprendido en el Cdigo Civil
sera una medida adecuada para nuestro
consultante.
En este caso, se aprecia primero que el ob-
jeto de transferencia de la propiedad recae
sobre un inmueble indiviso, es decir, sobre
este inmueble no se ha efectuado la divisin
y particin lo cual no ha sido pedido por
ninguno de los hermanos copropietarios, sin
que el Cdigo Civil obligue a realizarla, salvo
en los supuestos establecidos expresamente
en el referido cdigo.
No obstante, para que se pueda ejercer
plenamente la propiedad de la parte del in-
mueble que le corresponde a cada heredero se
requiere la divisin y particin; sin embargo,
en el caso consultado, se aprecia que dos
de los hermanos herederos y copropietarios
de su alcuota, transfirieron sus derechos de
propiedad a uno de sus otros hermanos, sin
que ello implique un acto de transferencia
contrario a ley.
Por otro lado, se aprecia que uno de los
hermanos fue preterido por los tres que par-
ticiparon en la transferencia de la propiedad,
de manera que el hermano adquirente del in-
mueble se convierte formalmente en el nico
propietario. En ese sentido, aun tenindose a
un heredero copropietario excluido, la ley no
lo protege por medio del derecho de retracto.
En efecto, en virtud del numeral 2 del art-
culo 1599 del Cdigo Civil, el copropietario
tiene derecho de retracto en la venta de las
porciones indivisas realizadas a terceros, que
no es el caso pues la venta se hizo a favor de
otro copropietario.

Volumen 7 | Enero 2015 Actualidad Civil 285

 Actualidad

Civil Procesos
Sin embargo, esto no significa que el heredero corresponde en este caso es, por tanto, la de
excluido no pueda accionar un proceso de peticin de herencia.
peticin de herencia y peticionar la particin
de esta; dado que el inmueble se encuentra Fundamento legal:
en indivisin, aplicndole las disposiciones
Cdigo Civil: Artculos 1592, 1599- 2.
relativas a la copropiedad de conformidad con
el artculo 845 del Cdigo Civil. La accin que Cdigo Procesal Civil: Articulos 495, 496 y ss.

286 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015

 Resea de jurisprudencia

RESEA DE JURISPRUDENCIA

Resea de jurisprudencia
Casacin N. 786-
2013 Lima
Conexin entre el petitorio y los
hechos constituye el objeto del
proceso: la formalizacin de un
acto jurdico preexistente
CASacin N. 786-2013 Lima
Publicado en Sentencias en Casacin, Ao XVIII, N. 699
(El Peruano, 30/12/2014, p. 59078)
Proceso Obligacin de hacer
Decisin FUNDADO
Normas aplicables Cdigo Procesal Civil: Artculo 396-1
Fundamentos jurdicos No es materia de debate en la presente demanda que la parte demandada cumpla con
relevantes otorgar al demandante la escritura pblica del contrato de compraventa; lo solicitado
est destinado nicamente a la formalizacin de un acto jurdico preexistente, como
es perfeccionar la transferencia de los aires del citado inmueble, conforme al contrato
de compraventa; por lo que es el proceso de otorgamiento de escritura pblica el
petitorio y la va procedimental ms adecuada para satisfacer su pretensin material;
de manera que, no existe una correspondencia entre los hechos y el petitorio; mxime
si la demandante cuenta con escritura pblica de la venta de los aires.

TEXTO DE LA CASACIN

CAS. N 786-2013 LIMA

Obligacin de hacer
Sumilla: Habindose determinado que la presente
demanda tiene por finalidad que la parte demandada
cumpla con efectuar los trmites necesarios para lo-
grar la independizacin de los aires del inmueble sub
litis adquirido por el demandante mediante escritura
pblica de fecha veintiuno de diciembre de dos mil
uno y no el otorgamiento de la escritura pblica del
contrato de compraventa; se concluye que la sen-
tencia de vista deviene en nula, al darse un sentido
distinto a lo que es materia de litis.

Lima, siete de julio de dos mil catorce

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:

Vista la causa nmero setecientos ochenta y seis dos mil trece, en audiencia pblica y pro-
ducida la votacin con arreglo a la ley, emite la siguiente sentencia.- MATERIA DEL RECUR-

Volumen 7 | Enero 2015 Actualidad Civil 287

 Actualidad

Civil Procesos

SO DE CASACIN: Se trata del recurso de casacin obrante a folios quinientos sesenta y ocho,
interpuesto por Alfredo Andrs Carrillo Quiroz contra la sentencia de vista de fecha diez de
diciembre de dos mil doce, obrante a folios quinientos cincuenta y uno, que revoca la apela-
da que declar fundada la demanda y ordena que los demandados cumplan con independi-
zar los aires del inmueble sub litis, debiendo realizar todos los actos necesarios y suscribir la
documentacin pertinente para dicho fin y perfeccionar la transferencia de la propiedad del
referido aire al actor, conforme al contrato de compraventa de fecha veintiuno de diciembre
de dos mil uno, realizando todos los actos necesarios y suscribir la documentacin correspon-
diente que origine la independizacin ordenada, para su inscripcin en los Registros Pblicos;
y comunicar respecto a la venta de independizacin de los citados aires a la junta de propie-
tarios a fin de que procedan a la modificacin de su reglamento en cuanto a los porcentajes
de participacin de las secciones exclusivas en los bienes y servicios comunes, de conformidad
con el artculo 44 de la Ley nmero 27157, con costas y costos del proceso; y reformndola
la declar improcedente la demanda.- FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE CASACIN: El
recurso de casacin fue declarado procedente mediante resolucin de fecha seis de enero de
dos mil catorce, por la causal de infraccin normativa (procesal) prevista en el artculo
386 del Cdigo Procesal Civil modificado por la Ley nmero 29364 respecto a la cual se de-
nuncia que se han infringido normas que regulan el debido proceso y la tutela jurisdic-
cional efectiva, al inaplicar los artculos II, III y V del Ttulo Preliminar, artculos 48, 50
inciso 1 y 51 del Cdigo Procesal Civil: Sostiene que la Sala Superior ha vulnerado los art-
culos mencionados que imponen el deber a los Jueces de dirigir el proceso y velar por su r-
pida solucin, adoptando las medidas convenientes para impedir su paralizacin y procurar
la economa procesal, pues es una incongruencia respecto a los fines del proceso y del funcio-
namiento del aparato judicial el anular un proceso solo porque no se ha usado el nombre
iuris que segn el Superior debi corresponder a la demanda, aunque al interior de la misma,
los hechos y el petitorio guarden congruencia; que lo demandado se circunscribe a que la
parte demandada realice todos los actos necesarios y suscribir la documentacin pertinente
destinada a perfeccionar la transferencia a travs de su inscripcin en Registros Pblicos de la
independizacin de los aires en la partida registral respectiva y que comunique a la Junta de
Propietarios que procedan a la modificacin de su reglamento; es decir, lo peticionado se
enmarca dentro de la esfera de accin de la demandada y no sobre la accin que deben
desempear terceros, por lo que lo sealado por el Superior incurre en grave infraccin contra
el debido proceso, al imputar petitorios que no han sido materia de pedido; que la infraccin
a la tutela jurisdiccional efectiva se pone de manifiesto cuando la Sala Superior declara impro-
cedente la demanda por no haberse demandado bajo el nombre de otorgamiento de escritu-
ra pblica, pues la demandada otorg la escritura pblica, quedando pendiente a partir de
ah la inscripcin en Registros Pblicos; que no resultaba coherente plantear el otorgamiento
de Escritura Pblica.- CONSIDERANDO: Primero.- Analizando la denuncia descrita en el
fundamento del recurso de casacin, cabe precisar que la principal garanta establecida por el
derecho al debido proceso legal y el acceso a la tutela judicial efectiva o eficaz, se grafica en
el acceso pleno e irrestricto al ejercicio de tal derecho, con las obligaciones que la ley seala
taxativamente a los Jueces y Tribunales para resolver el conflicto de intereses o para eliminar
la incertidumbre con relevancia jurdica, pues de lo contrario, la negacin del acceso a la
justicia implica hacer caer al ciudadano en indefensin y alejarlo de las soluciones pacficas de
controversias que la Constitucin prev explcitamente en beneficio de este y de la comunidad
social.- Segundo.- El derecho al debido proceso es un conjunto de garantas de las cuales
goza el justiciable, las que incluyen: La tutela jurisdiccional efectiva, la observancia de la ju-
risdiccin y de la competencia predeterminada por la ley, la pluralidad de instancias, la mo-
tivacin y la logicidad de las resoluciones, el respeto a los derechos procesales de las partes
(derecho de accin y de contradiccin, entre otros).- Tercero.- De lo actuado en autos, se
aprecia lo siguiente: 1) La demanda de obligacin de hacer interpuesta por Alfredo Andrs
Carrillo Quiroz con fecha dos de diciembre de dos mil ocho, tiene como pretensin principal
que la parte demandada efecte la independizacin de los aires de la primera planta del in-
mueble ubicado con frente a la Avenida El Cortijo nmero trescientos cincuenta, casa nmero
diecisis, Surco, Lima; y como pretensin accesoria el perfeccionamiento de la transferencia
solicitada, en los Registros Pblicos; la modificacin del reglamento interno en cuanto a la
nueva unidad que genere la independizacin solicitada, en mrito a la escritura pblica de
compraventa de fecha veintiuno de diciembre de dos mil uno; 2) Mediante resolucin de
fecha treinta de diciembre de dos mil nueve, se admite la demanda interpuesta sobre obliga-
cin de hacer; 3) Los demandados Flix Gerardo Brou Garca y Gladys Ins Reausiquin Chisto-

288 Instituto Pacfico Volumen 7 | Enero 2015

 Resea de jurisprudencia

pherson contestan la demanda y sealan que con el demandante celebran un contrato de

compraventa de los aires del inmueble de su propiedad, segn es de verse de la Escritura
Pblica otorgada por ante Notario Pblico; 4) Mediante resolucin nmero catorce, de fecha
veintisiete de diciembre de dos mil diez se fijan como puntos controvertidos, respecto a la
pretensin principal, determinar si procede que los demandados efecten la independizacin
de los aires de la primera planta de su propiedad inmueble sub litis materia de venta a favor
del demandante mediante escritura pblica de compraventa de fecha veintiuno de diciembre
de dos mil uno; en cuanto a las pretensiones accesorias, determinar si procede el perfecciona-
miento de la transferencia de los aires del inmueble sub litis, inscribindose la misma en la
ficha que origine la independizacin solicitada, en los Registros Pblicos; determinar si proce-
de la modificacin del reglamento interno en cuanto a la nueva unidad inmobiliaria.- Cuar-
to.- Estando a lo expuesto, se advierte que no es materia de debate en la presente demanda
que la parte demandada cumpla con otorgar al demandante la escritura pblica del contrato
de compraventa de fecha veintiuno de diciembre de dos mil uno, respecto a los aires de la
primera planta del inmueble constituido por el Chalet nmero diecisis, Tipo D, ubicado
con frente a la Avenida El Cortijo nmero trescientos cincuenta, Distrito de Santiago de Surco,
inscrito en la Partida nmero 45065960; sino que estos cumplan con su obligacin de efec-
tuar los trmites necesarios para lograr la independizacin de los aires del citado inmueble
que fue transferido a favor del demandante mediante escritura pblica de fecha veintiuno de
diciembre de dos mil uno. En tal sentido, amparados en la garanta constitucional del debido
proceso, se concluye que la sentencia de vista que declara improcedente la demanda, bajo el
sustento que lo solicitado est destinado nicamente a la formalizacin de un acto jurdico
preexistente, como es perfeccionar la transferencia de los aires del citado inmueble, conforme
al contrato de compraventa de fecha veintiuno de diciembre de dos mil uno, por lo que es el
proceso de otorgamiento de escritura pblica el petitorio y la va procedimental ms adecua-
da para satisfacer su pretensin material ya que en este tipo de proceso no se discute el tras-
lado del dominio de la propiedad sino se le da solemnidad o formalidad a un acto jurdico ce-
lebrado con anterioridad, ya sea porque lo determine la ley o por voluntad de las partes; se
trata de un pronunciamiento que no corresponde a la materia controvertida, al no existir co-
nexin lgica entre los hechos y el petitorio propuesto; mxime como se ha precisado prece-
dentemente, la parte demandante cuenta con la escritura pblica respecto a la venta de los
aires realizada a su favor, la misma que obra a fojas tres del expediente principal; incurrin-
dose por tanto, en causal de nulidad.- Quinto.- Atendiendo a los fundamentos expuestos, se
advierte que la sentencia de vista incumple la formalidad prevista en el artculo 122 incisos 3
y 4 del Cdigo Procesal Civil, vulnerando el principio de motivacin de las resoluciones judi-
ciales y particularmente el principio de congruencia procesal, razn por la cual aqulla se
encuentra afectada de nulidad. Por tanto, al verificarse la infraccin normativa, debe ampa-
rarse el recurso de casacin y proceder conforme a lo dispuesto en el numeral 1 del artculo
396 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley nmero 29364, declararon: FUNDADO
el recurso de casacin interpuesto por Alfredo Andrs Carrillo Quiroz, obrante a folios qui-
nientos sesenta y ocho; CASARON la sentencia de vista de fecha diez de diciembre de dos mil
doce, obrante a folios quinientos cincuenta y uno, en consecuencia NULA la misma; ORDE-
NARON que la Sala Superior emita nueva resolucin teniendo en cuenta lo expuesto en la
presente resolucin y conforme a derecho; DISPUSIERON la publicacin de la presente reso-
lucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Alfredo Andrs
Carrillo Quiroz con Flix Gerardo Brou Garca y otros, sobre Obligacin de Hacer; y los devol-
vieron. Ponente Seora Cabello Matamala, Jueza Suprema.
SS.
TICONA POSTIGO, ESTRELLA CAMA, CABELLO MATAMALA, RODRGUEZ CHVEZ, CALDE-
RN PUERTAS

Volumen 7 | Enero 2015 Actualidad Civil 289