1.1. ANTECEDENTES
Sin embargo, esta propuesta tampoco es apropiada por las evidentes dificultades
Se dice que los antecedentes del Consejo de Familia, se remonta a los pueblos ms
antiguos de la humanidad; aunque en este periodo no se le reconoce una organizacin
ni tampoco una base cientfica.
La otra direccin sostiene que el origen del Consejo de Familia, se encuentra en las
normas consuetudinarias francesas. El Consejo de Familia surge de la asamblea de
parientes, que era desconocido en los pases de derecho escrito; pero que funcionaba
en los pases de derecho consuetudinario. La ltima direccin es que el Consejo de
Familia es una institucin creada por el Cdigo de Napolen.
1.2. DEFINICIN
Para el tratadista Joseerand dice: "es un rgano superior que tienen a su cargo la
direccin y el control de la actividad tutelar, es poder deliberante de la tutela y del centro
de gravedad de la organizacin tutelar.
El consejo de familia es un rgano deliberante y a veces ejecutivo, propio del derecho
de Familia, que ejerce control sobre los tutores y los curadores, y a veces tambin sobre
los padres en el ejercicio de sus atribuciones, para velar por los derechos de los
incapaces menores o mayores y defenderlos.
Pero en nuestra legislacin el consejo de familia es el centro de gravitacin de la tutela.
Teniendo en cuenta el artculo 619 del cdigo civil, decimos que el consejo de familia es
una institucin del derecho de familia que consiste en un cuerpo consultivo familiar que
tiene por finalidad velar por la persona e intereses de los menores y de los incapaces
mayores de edad que no tengan padre ni madre. Pero adems se formara el consejo de
familia aunque viva el padre o la madre en los casos que seale la ley.
Si lo tomamos de otro punto de vista, el consejo de familia es una asamblea compuesta
de parientes y afines o en su defecto, de amigos del menor, presidida por el juez. El cual
se trata de un rgano consultivo y a veces ejecutivo, que controla a los tutores y
curadores y excepcionalmente a los padres en el ejercicio de sus atribuciones, en orden
a garantizar los derechos e intereses del incapaz. Y casi siempre dicho organismo
deber ser integrado por los miembros de la propia familia del incapaz.
Para el derecho el consejo de familia es un mecanismo para su conformacin e
instalacin, provisto de formalidades rigurosas y trmites complejos, lo que genera que
en el momento actual no sea muy utilizada esta figura, no obstante que, de hecho la
gente se renen para ejercer de facto las funciones que la ley atribuye a este instituto.
Quiz por esta razn el Cdigo de Nios y Adolescentes propugna que sea el juez de
familia el que asuma las funciones de supervisin, aunque referidas al tutor en el artculo
100.
que se presentan en la prctica.
1.3. FINALIDAD
El Consejo de Familia es una palabra compuesta que deriva de los trminos latinos
concilium y familia que significa junta o tribunal domstico encargado de examinar y
resolver negocios de mayor inters para la persona o patrimonio del incapaz.
Teniendo en cuenta el artculo 619 del Cdigo Civil, decimos que el Consejo de Familia
es una institucin del Derecho de Familia que consiste en un cuerpo consultivo familiar
que tiene por finalidad velar por la persona e inters de los menores y de los incapaces
mayores de edad que no tengan padre ni madre. Pero adems se formar el Consejo
aunque viva el padre o la madre de los casos que seale la Ley.
1.4. BASAMENTO DEL CONSEJO DE FAMILIA
La doctrina positiva, sostiene que el Consejo de Familia debe estar regulado, en el
Cdigo Civil, por los siguientes fundamentos:
a. Que el Consejo de Familia constituye una garanta frente a los malos manejos
que pueden ocurrir de parte del curador y tutor referente a la persona sujeta a
guarda y de su patrimonio.
b. El amparo del Consejo de Familia es permanente, en cambio que la del Juez es
accidental.
c. El Consejo de Familia despierta y conserva el espritu familiar, alejando en lo
posible la intervencin de la autoridad judicial.
d. El Consejo de Familia acta con celeridad, gratuidad y eficacia, en cambio que el
Juez acta sin inters, con dilacin, y por lo comn en forma onerosa.
La doctrina negativa postula la inconveniencia de su regulacin en el Cdigo Civil con
los siguientes argumentos:
a. Los miembros del Consejo no asumen ninguna responsabilidad con referencia a
sus actos, puesto que la misma se diluye entre ellos.
b. La familia de nuestros tiempos no propicia la solidaridad necesaria para darle
solidez al Consejo.
c. El Consejo de Familia constituye una institucin imperfecta, porque exige
funciones tcnico-jurdicas a sus componentes que de manera general no lo
tienen por su poca o nula preparacin sobre la materia.
d. El debilitamiento i relajacin de la unidad familiar impide actuar rpidamente.
 e. La falta de rapidez en la accin de todo organismo colectivo que entraba y demora
la accin del tutor o curador, convirtiendo a stos en meros ejecutores de los
acuerdos del Consejo.
El actual Cdigo Civil concuerda con la doctrina positiva segn el ponente del libro de
familia, el argumento real de la figura consiste en la necesidad de supervigilar al tutor y
curador y a veces, a los padres en el desempeo de sus funciones como garanta de los
derechos e intereses de los incapaces.
Se cree que sta institucin de amparo familiar no debe desaparecer si no que ms bien
debemos fortalecerla a travs de los juzgados de familia en concordancia con la apertura
de tribunales de familia, sustentndola en los principios que preconiza la doctrina
positiva.
1.5. NATURALEZA JURDICA
Desde el punto de vista legal, el consejo de familia, es la reunin de personas nombradas
por el Padre o por la Madre; o en su defecto son llamados por la ley, que provee el
nombramiento del tutor que dicta medidas necesarias para atender a las personas y
bienes de los menores o de los incapacitados, vigila la administracin del tutor, autoriza
ciertos actos de disposicin tambin examina y censura la rendicin del tutor.
En lo que se refiere a la naturaleza jurdica el consejo de familia no se han producido en
la doctrina debates controvertidos que haya originado o causado otros conceptos.
Algunos autores han llegado a sostener que la actividad tutelar, por la obligatoriedad que
presenta, es de Derecho Publico
El consejo de familia tiene por funcin fiscalizar, decidir u orientar, cuando se trata de
incapaces que carecen de padres expeditos, no funciona la patria potestad y la guarda
no se ejerce con arreglo a las normas de sta, mxime si entonces sus funciones son
conferidas a parientes ms lejanos y aun a extraos, la necesidad y prudencia de que
alguien controle, vigile y eventualmente corrija el ejercicio de aquellas funciones resulta
evidente.
1.6. CLASIFICACIN DEL CONSEJO DE FAMILIA
El Consejo de Familia puede ser de diversas clases, la doctrina considera que pueden
ser:
1.6.1. Consejo de Familia Testamentario o Escriturario:
Solo pueden ser designados en testamentos o en escritura pblica por los padres. Esta
clase est reconocida en todas aquellas legislaciones de tutela familiar, nuestro Cdigo
Civil tambin lo reconoce, cuando en su artculo 623 dice:" El consejo se compone de
las personas que haya designado por testamento o escritura pblica el ltimo de los
padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad o su curatela, y en su defecto, por las
personas designadas por el ltimo de los abuelos o abuelas que hubiera tenido al menor
o incapaz bajo su tutela o curatela."
A falta de las personas mencionadas, forman el consejo los abuelos y abuelas, tos y
tas, hermanos y hermanas del menor o incapaz. Los hijos del mayor incapaz, que no
sean sus curadores son miembros natos del consejo que se forme para l.
1.6.2. Consejo de Familia Legal o Legtimo:
Es constituido en defecto del Consejo testamentario, con las personas designadas por
la ley, en este caso el segundo prrafo del artculo 623 del Cdigo Civil. Si no hay
ninguna persona designada, forman el Consejo los abuelos, tos y hermanos (siempre
que sean capaces, independientemente de su condicin) del menor o incapaz. Miembros
natos, son los hijos del incapaz, que no sean sus curadores.
Es aquel conformado a falta de las personas indicadas en el prrafo anterior, por quienes
se encuentran comprendidas en el articulo 623, segundo prrafo del Cdigo Civil, es
decir por los abuelos y abuelas, tos y tas, hermanos y hermanas del menor o del
incapaz. El numero de miembros de este Consejo de Familia puede incrementarse,
excepcionalmente, en los casos que el incapaz tiene hijos ya capaces, y tambin cuando
son miembros natos del consejo los padres al no tener la administracin de los bienes
de los hijos.
1.6.3. Consejo de Familia Dativo:
Es aquel que se integra con otros parientes consanguneos (primos, sobrinos) cuando
no hay al menos 4 miembros natos para constituir el Consejo. En defecto del nmero
necesario de miembros del Consejo, este no se constituye, siendo ejercidas sus
atribuciones por el juez (artculo 626).
Al tratarse del Consejo testamentario, sus componentes vienen individualizados, pero el
problema surge en los Consejos legtimos y dativos. En estos ltimos, se trata de saber
cmo individualizar a los dems parientes. Tampoco existe un mximo de miembros en
el Consejo testamentario y legtimo, mientras que el dativo tiene un nmero cerrado de
4 miembros.
Se conforma por otros parientes consanguneos en los casos en que no haya ningn
miembro nato como sobrinos y primos hermanos, de conformidad a lo establecido por el
artculo 626, segundo prrafo del Cdigo Civil vigente.
Respecto a la formacin del Consejo de Familia o el de Paz, en su caso, pueden decretar
la constitucin del Consejo, de oficio o a peticin de parte o del Ministerio Publico, segn
lo prescrito en el artculo 622 del Cdigo Civil.
Estn obligados el tutor testamentario o escriturario, los ascendientes llamados a la
tutela legal y los miembros natos del Consejo, a poner en conocimiento de la autoridad
judicial que corresponda, el hecho que amerite la constitucin del Consejo de Familia de
acuerdo al artculo 621 del Cdigo Civil.
Cuando se solicite la formacin del Consejo de Familia se indicara los nombres de los
parientes que deben conformarlo. Dicha solicitud debe ser publicada en el diario de los
avisos judiciales o, en su defecto por carteles. En los diez das posteriores a la
publicacin cualquier interesado puede observar la inclusin o exclusin indebida,
debiendo el Juez resolver dentro de los cinco das de hecha la objecin.
Una vez que se instale, ser convocado en Consejo de Familia para reunirse, siempre
que sea necesario al inters del menor o del incapaz mayor de edad. Es el Juez quien
convoca, preside y ejecuta los acuerdos del consejo. La asistencia de los miembros al
consejo es obligatoria, bajo sancin de nulidad, siendo el quorum de tres miembros. Las
resoluciones se deciden por mayora de votos. En caso de empate, el Juez tiene un voto
dirimente. Esta impedido de votar en una sesin algn miembro que tenga inters directo
en el asunto que deba tratarse, tambin estarn si tiene inters su cnyuge, ascendiente
o descendiente, pero podr ser odo. El tutor y el curador no tienen derecho a voto. Todo
cuanto sucede en la sesin deber constar en un acta que se extender para tal efecto.
1.6.4. Consejo de familia Mixto:
Cuando en su constitucin se combina algunas de las formas ya estudiadas. Esta forma
esta reconocida en nuestra legislacin y equivocadamente se llama dativo. El texto del
artculo 626 consagra tal modalidad.
Cuando una de las formas anteriores resulta incompleta, debe completarse, entonces
en este caso se da un consejo de familia mixto.